Diario La Ley Especial Jueces en Comisión

Designacin de jueces
de la Corte Suprema
Entrevista a Mara Anglica Gelli
y Roberto Gargarella
Ver en: thomsonreuterslatam.com
DIRECTOR: JORGE HORACIO ALTERINI
AO lxxIX N236
Tomo La Ley 2016-A
BUENOS AIRES, argentina - jueves 17 DE diciembre DE 2015
ISSN 0024-1636
_Columna de OPININ
La designacin de jueces en comisin

Juan V. Sola
Es un tema de larga tradicin: cuando en
1862 el Congreso Nacional sanciona la ley 27,
orgnica de la Justicia Federal, dispone que la
Corte Suprema se compondr de cinco ministros y un procurador general. Casi inmediatamente, el 18 de octubre de 1862, el presidente
Mitre nombra los ministros de la Corte Suprema. Aqu aparece la primera caracterstica inhabitual: el Senado haba prestado el da anterior el acuerdo correspondiente, pero segn la
comunicacin el acuerdo se prest para que el
Presidente de la Repblica nombre magistrados de la Corte Suprema. Es decir, un acuerdo genrico para designar a los ministros de la
Corte sin la mencin de sus nombres.(1)
La pregunta siguiente es determinar si el
Presidente poda designar en comisin jueces
cuando el Senado estaba en receso, es decir durante el perodo que en la redaccin actual de
la Constitucin se extiende entre el 30 de no-
viembre y el 1 de marzo. El tema fue considerado desde los inicios del constitucionalismo. Linares Quintana seala que, siguiendo la Constitucin de los Estados Unidos, nuestra Constitucin establece que el presidente de la Nacin
nombra a los magistrados de la Corte Suprema
y de los dems tribunales federales inferiores
con acuerdo del Senado; debiendo recordarse
que, de acuerdo con el inc. 22 del art. 85 (actual
99, inc. 19) puede llenar las vacantes de los empleos, que requieran el acuerdo del Senado, y
que concurran durante su receso por medio
de nombramientos en comisin que expirar
han al fin de la prxima Legislatura. Recuerda
tambin que en el art. 2 del dec.-ley 1285/1958
de organizacin de la justicia nacional, se estableca los jueces de la Nacin son nombrados
por el presidente de la Nacin con acuerdo del
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La designacin de los jueces de la Corte

Suprema de Justicia en comisin
Andrs Gil Domnguez
I. La Constitucin argentina establece un
mecanismo regular o normal para la designacin de los jueces y juezas de la Corte Suprema de Justicia (art. 99, inc. 4) que el decreto
222/03 se encarg de reglamentar parcialmente mediante un sistema de autolimitacin
del Poder Ejecutivo. Dicho proceso consta de
varias etapas: a) El Presidente postula a un
candidato y publica su nombre y sus antecedentes en el Boletn Oficial. El candidato deber presentar una declaracin jurada con la nmina de todos los bienes propios, los de su cnyuge y/o los del conviviente, los que integren
el patrimonio de la sociedad conyugal, y los de
sus hijos menores, en los trminos y condiciones que establece el art. 6 de la Ley de tica
de la Funcin Pblica (ley 25.188); b) Por un
plazo de 15 das contados a partir de la publicacin en el Boletn Oficial, los ciudadanos en ge-
El nombramiento
de jueces en comisin
Una decisin viable

y necesaria
Habilitacin
constitucional con
limitacin funcional
Francisco J. Crocioni
Christian Alberto Cao

I. Competencia constitucional del Poder Ejecutivo para la designacin de jueces en comisin
El Poder Ejecutivo debe tener todas las facultades que hacen necesarios los antecedentes y las condiciones del pas y la
grandeza del fin para que es instituido. De otro modo habr
gobierno en el nombre pero no en la realidad Juan Bautista
Alberdi(1)
En el modelo constitucional argentino el Presidente de la Nacin designa a los jueces de la Corte Suprema de Justicia de la
Sin lugar a dudas, el ao en curso pareciera estar destinado

a convertirse en uno de aquellos que pasarn al recuerdo de
los ciudadanos como altamente vibrante y cargado de accin
poltica. Una eleccin sumamente reida, que forz la realiza-
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El nombramiento
en comisin de jueces
de la Corte Suprema
Jorge A. Diegues
Se ha conocido la decisin del Poder Ejecutivo Nacional de proceder a cubrir las dos vacantes existentes en la Corte Suprema
de Justicia de la Nacin (dec. 83/2015). Pero la novedad con que
ha venido acompaada ha sido la decisin de hacerlo mediante
el nombramiento en comisin de los candidatos. A pesar de los
reparos republicanos que despierta, pocas medidas han sido jurdicamente criticadas con menos discernimiento.
El nombramiento en comisin fue la solucin dada por la
Constitucin de los Estados Unidos para llenar aquellos cargos
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NOTA A FALLO. Competencia en materia aeronutica
Juan Vicente Sola.......................................................................................................................... 1
Roberto G. Loutayf Ranea y Ernesto Sol.................................................................................. 7
La designacin de los jueces de la Corte Suprema de Justicia en comisin
La Ley de Mercado de Capitales y la intervencin de sociedades por la Comisin Nacional

de Valores
Marcelo R. Tavarone.................................................................................................................... 9
El nombramiento de jueces en comisin. Habilitacin constitucional con limitacin funcional
Christian Alberto Cao................................................................................................................... 1
Una decisin viable y necesaria
CENTRAL B
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COLUMNA DE OPININ. La designacin de jueces en comisin
Andrs Gil Domnguez.................................................................................................................. 1
CORREO
ARGENTINO
neral, las organizaciones no gubernamentales,

los colegios y asociaciones profesionales, las
entidades acadmicas y de derechos humanos
presenten por escrito y de modo fundado y documentado, las posturas, observaciones y circunstancias que consideren de inters expresar respecto de los incluidos en el proceso de
preseleccin; c) Una vez finalizada dicha etapa, en un plazo posterior que no podr superar los 15 das, el Poder Ejecutivo dispondr si
eleva o retira el pliego; d) En caso afirmativo,
elevar el pliego al Senado de la Nacin, el cual
podr dar acuerdo con los dos tercios de sus
miembros presentes, es sesin pblica convocada al tal efecto.
Francisco J. Crocioni..................................................................................................................... 1
El nombramiento en comisin de jueces de la Corte Suprema
CUENTA N10269F1
FRANQUEO A PAGAR
Jorge Alberto Diegues................................................................................................................... 1
doctrina. Usufructo y proteccin de la vivienda en el Cdigo Civil y Comercial
Leandro R. N. Cossari.................................................................................................................. 2
jurisprudencia
Competencia en materia aeronutica. Compaa area codemandada. Cuestin
negativa de competencia. Fuero civil y comercial federal (CNCom.).................................... 7
Mercado de capitales. Suspensin de la norma que permite a la Comisin Nacional

de Valores designar veedores y separar a los rganos de administracin. Medida cautelar
autnoma intentada por una planta generadora de papel peridico. Procedencia parcial.
Gravamen irreparable. Caucin real (CNFed. Contenciosoadministrativo)..........................9
2 | jueves 17 DE diciembre DE 2015
Usufructo y proteccin de la vivienda

en el Cdigo Civil y Comercial
(*)
Leandro R. N. Cossari
SUMARIO: I. Introduccin. II. La situacin histrica en el Cdigo Civil de Vlez Sarsfield. III. La situacin actual en el Cdigo Civil y Comercial. IV. El rgimen de vivienda.
V. Facultades del usufructuario. VI. Las XXV Jornadas Nacionales de Derecho Civil.
En el Cdigo Civil y Comercial, no

existe duda de que el usufructo puede
ser transferido por acto entre vivos, sea
a ttulo oneroso o gratuito, as como
embargado y ejecutado por los acreedores del usufructuario con los mismos
efectos que si se tratara de la transferencia onerosa del derecho real.
I. Introduccin
En este artculo sostendremos la facultad
jurdica del usufructuario de someter el bien
inmueble objeto del usufructo al rgimen
de vivienda previsto en los artculos244
y siguientes del Cdigo Civil y Comercial
(CCyC). Consideramos que el usufructuario
tiene, dentro de su derecho para disponer
jurdicamente del bien objeto del usufructo,
la facultad de afectarlo al rgimen de vivienda, como consecuencia de la interpretacin
armoniosa de los arts.2129, 2142, 2144; 244 y
245 del CCyC.
El Cdigo Civil y Comercial atribuye al
usufructuario la capacidad jurdica para
disponer de su derecho (art. 2142, CCyC) y
consiguientemente, tambin lo expone directamente a ser ejecutado por los acreedores
en su derecho real (art. 2144, CCyC). Esto
nos llama a considerar dentro de sus nuevas
capacidades de disposicin la posibilidad de
su afectacin al rgimen de proteccin de la
vivienda (arts. 244 y siguientes, CCyC), de
cumplirse con los dems extremos del instituto.
II. La situacin histrica en el Cdigo Civil de Vlez Sarsfield

Con anterioridad a la sancin del nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, no haba
un inters prctico en concebir la inscripcin
del usufructo bajo el rgimen del entonces
bien de familia.
En el rgimen del Cdigo Civil de Vlez
Sarsfield no exista la posibilidad de que el
usufructuario pudiera transmitir su derecho
real, consecuentemente tampoco podra ser
embargado y ejecutado en su derecho real
por sus acreedores ms que en el producido
de los frutos.
La posicin dominante, receptada por

la jurisprudencia, entiende que el Cdigo
Civil permite exclusivamente la cesin del
ejercicio e invoca la interpretacin literal
del art. 2870, que autoriza al usufructuario
a ceder el ejercicio de su derecho a ttulo
oneroso o gratuito(1), permaneciendo el
usufructuario directamente responsable
frente al propietario, lo mismo que el fiador, aun de los menoscabos que tengan los
bienes por culpa o negligencia de la persona que le sustituye.(2) Esto era as porque
mientras que el usufructuario poda ceder
un derecho personal de uso y goce, nunca
poda transferir el usufructo como derecho
real en cuanto a tal.
La definicin clsica del usufructo atribuido en el Digesto Romano a Paulo(3) fue
mantenida en forma casi textual por nuestro
codificador civil originario: El usufructo es
el derecho real de usar y gozar de una cosa,
cuya propiedad pertenece a otro, con tal de
que no se altere su sustancia. (art. 2807,
Cd. Civil derogado).
Ya desde la poca del Derecho Romano: El
usufructuario no poda enajenar su derecho,
pero nade le impeda ceder su ejercicio(4).
El Cdigo Civil de Vlez estableci que El
usufructuario puede dar en arriendo el usufructo, o ceder el ejercicio de su derecho a
ttulo oneroso o gratuito; pero permanece
directamente responsable al propietario...
(art.2870, Cd. Civil derogado) Pero en ningn caso poda el usufructuario transferirlo
y, como contrapartida, tampoco poda ser
embargado y ejecutado por los acreedores.
Bien expresa Messineo(5), el usufructo era la
anttesis de los derechos activamente ambulatorios.(6)
El usufructuario por definicin careca del
ius abutendi como la capacidad de disposicin, tanto en el sentido de destino material
como jurdico sobre la cosa.(7)
La imposibilidad de que el usufructo circulara desde el punto de vista activo llevaba a
la consecuencia lgica de que los acreedores
ante una deuda incumplida por el usufructuario pudieran slo embargar los frutos que
la cosa produjera o, de haberse constituido
una anticresis, proseguir poseyendo y percibiendo los frutos de la cosa (arts.3242 y 3241,
Cd. Civil de Vlez Sarsfield). Pero en ningn
caso podra perder su derecho real como tal;
es por ello que se tornaba innecesario teori-
zar sobre la posible sujecin del usufructo al

rgimen jurdico del entonces bien de familia
(ley14.394).
El usufructuario no era dueo de la cosa
y, por lo tanto, no poda prendarla (art.3213,
Cd. Civil de Vlez Sarsfield) ni hipotecarla
(art. 3119, Cd. Civil de Vlez Sarsfield), ni
trasferir su derecho real como tal, por lo que
tampoco poda ser atacado por los acreedores por esta va o estar expuesto a perder su
derecho.
III. La situacin actual en el Cdigo Civil y Comercial

En el Cdigo Civil y Comercial, no existe
duda de que el usufructo puede ser transferido por acto entre vivos, sea a ttulo oneroso
o gratuito, as como embargado y ejecutado
por los acreedores del usufructuario con los
mismos efectos que si se tratara de la transferencia onerosa del derecho real (arts.2142
y 2144, CCyC)
Define el art.2129, CCyC: Usufructo es el
derecho real de usar, gozar y disponer jurdicamente de un bien ajeno, sin alterar su sustancia. Es coherente con esta capacidad de
transmitir el derecho real la incorporacin del
ius abutendi, al menos en su aspecto de disposicin jurdica y excluyendo la disposicin material para alterar la sustancia de
la definicin. Esta aptitud para circular que
posee ahora el usufructo como derecho real
cambia uno de los aspectos naturales de este
derecho en materia de las facultades que confiere a su titular y, consecuentemente, de los
acreedores para agredirlo.
En el Cdigo Civil y Comercial la habilitacin para disponer del usufructo es amplia: El
usufructuario puede trasmitir su derecho real
(art.2142, CCyC) y puede ser tambin ejecutado por los acreedores (art.2144, CCyC).
Ms an, la facultad de disposicin jurdica
del usufructuario no puede ser limitada mediante clusulas de inenajenabilidad, ni aun
a persona determinada, como en el caso del
derecho real de dominio.(8)
Todos los bienes presentes y futuros del
deudor estn afectados al cumplimiento de
sus obligaciones y constituyen la garanta comn de los acreedores; el acreedor puede pedir la venta judicial de los bienes del deudor,
con excepcin de los que el Cdigo o las leyes
especiales declaran inembargables o inejecutables (arts.242 y 743, CCyC).

Coherentemente con la facultad del usufructuario de enajenar, el usufructo se sita
en el derecho de los acreedores de ejecutar
forzadamente el usufructo.(9)
No es difcil entonces imaginar que el usufructuario viva slo o con su familia en el inmueble sobre el que tiene el derecho; si no lo
pudiera amparar bajo el rgimen de vivienda,
estara siempre expuesto y a merced del ataque de los acreedores.
IV. El rgimen de vivienda

Por otro lado, tenemos que ver si el usufructuario goza de legitimacin activa para
poder afectar su usufructo al rgimen de
vivienda. El art. 245 del CCyC, dice que la
afectacin puede ser solicitada por el titular
registral; si el inmueble est en condominio,
deben solicitarla todos los cotitulares conjuntamente.
La expresin empleada titular registral
es poco feliz, sabemos que se es dueo con
ttulo suficiente y modo; si bien la inscripcin
previa o simultnea del ttulo en el Registro
Inmobiliario ser requerida a los efectos del
tracto(10). Tambin creemos que le es aplicable como crtica lo ya dicho por las XX Jornadas Nacionales de Derecho Civil en cuanto
La registracin del Bien de Familia tiene
efectos meramente declarativos(11) La afectacin se inscribe en el registro de la propiedad inmueble segn las formas previstas en
las reglas locales (conf. art.244, CCyC).
Cabe preguntarse qu ocurre respecto
del titular de un derecho real de usufructo,
no enunciado en el artculo referido junto al
titular registral y a los condminos. Tngase presente que el usufructo se ejerce por
la posesin y su objeto puede estar tambin
destinado a vivienda con los alcances que
exige el rgimen de proteccin previsto en
el Cdigo.
Desde el punto de vista legal el trmino
titular registral, que criticamos por su
inexactitud, es lo suficientemente genrico
y amplio para ser incluidos otros derechos
reales que se ejerzan por la posesin sobre
inmuebles, destinados a vivienda y que estuvieren expuestos a la ejecucin de los acreedores. Esto resulta tambin coherente con
{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723)
(*) Trabajo realizado sobre la base de la ponencia pre-
sentada en las XXV Jornadas Nacionales de Derecho Civil celebradas el 1, 2 y 3 de octubre de 2015.
(1) As lo recuerda Jorge H. Alterini, pese a que su opinin era en cambio favorable a la cesin del mismo derecho de usufructo (Alterini, Jorge H. en LAFAILLE,
Hctor - ALTERINI, Jorge H., Derecho civil. Tratado de
los derechos reales, LaLey y Ediar, Buenos Aires, 2a edicin actualizada y ampliada, 2010, t.VI, n1363 ter, ps.121
y ss.).
(2) VIVES, Lus Mara - COSSARI, Nelson G. A. en
Derechos Reales dirigido por Lilian N. Gurfinkel de
Wendy, , Ed. Abeledo-Perrot, t.II, p.1006.
(3) Digesta Iustiniani, Liber 7.1.1.- PAULUS, libro

tertio ad Vitellium: Usus fructus est ius alienis rebus
utendi fruendi salva rerum substantia.
(4) ARGELLO, Luis R., Manual de Derecho Romano, Ed. Astrea, 3 edicin corregida y 6 reimpresin,
1998, p.258.
(5) MESSINEO, Francesco, Manual de Derecho Civil y Comercial, Ed. Jurdicas Amrica-Europa, Bs. As.,
1971, trad. de Santiago Sents Melendo, t.III, p.464.
(6) Tenemos presente que el Derecho Italiano permite la enajenacin del usufructo.
(7) Recuerda Vlez Sarsfield en la nota a la redaccin
original del art.2513: La palabra abuti de los romanos
expresaba solamente la idea de la disposicin y no de la
destruccin de cosa.
(8) XXV Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Universidad Nacional del Sur - Baha Blanca, 1, 2 y 3 de octubre de 2015. Comisin 5.- Derechos Reales, Usufructo.
Conclusin: Clusulas de inenajenabilidad: a) Dictamen
de mayora: No es posible pactar clusulas de inenajenabilidad en caso de usufructo, toda vez que conculca lo
dispuesto por los artculos1884y 1906 del CCyC. b) Dictamen de minora: Es posible que los sujetos involucrados en la constitucin de un derecho de usufructo puedan pactar clusulas de inenajenabilidad, en los trminos previstos en el artculo1972 del CCyC. La posicin
de la mayora tuvo su fuente en la ponencia de Ignacio
Alterini cuya opinin compartimos.
(9) Cossari, Nelson G. A. en ALTERINI, Jorge H.

(Director), Cdigo Civil y Comercial Comentado. Tratado Exegtico, LaLey, 2015, t.X, comentario al art.2144,
p.273.
(10) Cossari, Leandro R. N. en BUERES, Alberto
J., Cdigo Civil y Comercial de la Nacin analizado, comparado y concordado, Hammurabi, 2014, t.1, comentario al
art.245, p.240.
(11) XX Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Universidad de Buenos Aires, Comisin 4, Reales: Proteccin
Jurdica de la Vivienda, Despacho 3, por unanimidad,
2005.
jueves 17 DE diciembre DE 2015 | 3
la finalidad protectoria del instituto de la

vivienda. Dicen de modo genrico los fundamentos del anteproyecto del Cdigo que El
derecho de acceso a la vivienda es un derecho
humano reconocido en diversos tratados internacionales.(12)
Reparemos tambin en que no se hizo
tampoco mencin explcita de la propiedad
horizontal, los conjuntos inmobiliarios, y la
superficie; que de hecho tambin pueden estar destinados a vivienda. Acaso debemos
entender que el legislador quiso excluirlos?
Nadie dud sobre la facultad del primero
de ellos respecto a la aplicacin del anterior
rgimen de bien de familia, aun admitiendo que se trata de un derecho real distinto
del dominio y el condominio, pese a la enunciacin del art.43 de la ley14.394, hoy derogado(13). Por ello creemos que la expresin
titular registral es lo suficientemente genrica y amplia para comprender tanto el derecho real de dominio y condominio, como as
tambin todo derecho real que se ejerce por
la posesin y que recae sobre inmuebles susceptibles de ser destinados a vivienda y que
se encuentran expuestos a la agresin de los
acreedores. Sostenemos: es de toda justicia
que los usufructuarios de bienes inmuebles
puedan proteger su vivienda de la agresin
de los acreedores, lo que condice con los extremos y finalidades del Instituto de Proteccin de la Vivienda.
Esto es coherente con lo previsto en el

art. 14 bis de la Constitucin Nacional, al
establecer la defensa del bien de familia,
y los tratados internacionales de Derechos
Humanos receptados en el art. 75 inc. 22
con la reforma constitucional de 1994, en
los que podemos enumerar, entre otros, la
Declaracin Americana de los Derechos y
Deberes del Hombre, art. XXIII(14); la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, art.25.1.,(15) y el Pacto Internacional de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, Art. 11.1(16); Convencin Internacional
sobre la Eliminacin de Todas las Formas
de Discriminacin Racial, art. 5.d.iii(17);
Convencin sobre la Eliminacin de Todas
las Formas de Discriminacin contra la
Mujer, art. 14.2.h(18); Convencin sobre los
Derechos del Nio, art.27.3(19). Todos ellos
brindan una fuerte proteccin a la vivienda;
y que es an mayor cuando se conjuga con
el derecho a la proteccin integral de la familia(20).
su esencia. Claro est que al amparar el usufructo bajo el rgimen de vivienda, en nada se
ve afectada la materialidad del inmueble sino
que slo se atiende a su aspecto jurdico. Si
la cosa tiene destino de vivienda, no se ver
alterado, sino que por el contrario, se hace
uso de las facultades jurdicas para disponer
y proteger su derecho e incluso amparar el
destino.
VI. Las XXV Jornadas Nacionales de Derecho

Civil
Es por ello que no encontramos un obstculo, desde lo legal, en las facultades de

disposicin jurdica del usufructuario y la
naturaleza protectoria del rgimen de vivienda para someter al usufructo a este rgimen
como parte de las facultades del usufructuario.
El usufructuario puede afectar el inmueble objeto de su derecho al rgimen de vivienda previsto por los arts.244 y ss. del CCyC, si
concurren los requisitos exigidos por dichas
normas. En tal caso, la afectacin al rgimen
de vivienda durar solo mientras exista el
usufructo, salvo que el dominio se consolide
en cabeza del usufructuario.(22)l
Convocadas los das 1, 2, y 3 de octubre

pasado en la ciudad de Baha Blanca, la Comisin 5 de Derechos Reales, destinada al
tratamiento del tema Usufructo, aprob
por unanimidad la ponencia que en el sentido
de este trabajo presentamos a las Jornadas:
Mencionbamos ya que el propio Cdigo

Civil y Comercial en la misma definicin ha
incluido entre las facultades del usufructuario la de disponer jurdicamente del usufructo y con l de la cosa, en la medida de su derecho real. Esta disposicin, puede hacerse
en tanto no altere la sustancia, su destino,
Por supuesto que la afectacin durar slo

mientras exista el usufructo y se extinguir
con el mismo; salvo que la nuda propiedad se
reuniera, por cualquier ttulo, en cabeza del
usufructuario (que la compr, la hered, le
fue donada o por la causa que fuere) o si el
nudo propietario fuere tambin beneficiario
en los trminos del artculo246, CCyC, dado
que de lo contrario se producira una desproteccin injustificada de los interesados.
Asimismo cabe aclarar que, por supuesto,
la afectacin al rgimen de proteccin de la
vivienda del usufructo no impide en general
que los acreedores del nudo propietario ejecuten la nuda propiedad.(21)
lia, la salud y el bienestar y, en especial, la alimentacin,

el vestido, la vivienda, la asistencia mdica y los servicios
sociales necesarios...
(16) Art. 11.1: Los Estados Parte en el presente pacto
reconocen el derecho de toda persona a un nivel de vida
adecuado para s y su familia, incluso alimentacin, vestido y vivienda adecuados y a una mejora continua de las
condiciones de existencia...
(17) Art. 5.d.iii: En conformidad con las obligaciones fundamentales estipuladas en el artculo2 de la
presente Convencin, los Estados partes se comprometen a prohibir y eliminar la discriminacin racial
en todas sus formas y a garantizar el derecho de toda
persona a la igualdad ante la ley, sin distincin de
raza, color y origen nacional o tnico, particularmente en el goce de los derechos siguientes: ... d) Otros
derechos civiles, en particular: ... iii) El derecho a la
vivienda
(18) Art. 14.2.h: Los Estados Partes adoptarn todas

las medidas apropiadas para eliminar la discriminacin
contra la mujer en las zonas rurales a fin de asegurar,
en condiciones de igualdad entre hombres y mujeres, su
participacin en el desarrollo rural y en sus beneficios,
y en particular le asegurarn el derecho a: ... h) Gozar
de condiciones de vida adecuadas, particularmente en
las esferas de la vivienda, los servicios sanitarios, la electricidad y el abastecimiento de agua, el transporte y las
comunicaciones.
(19) Art. 27 inc.3: Los Estados Partes, de acuerdo con
las condiciones nacionales y con arreglo a sus medios,
adoptarn medidas apropiadas para ayudar a los padres
y a otras personas responsables por el nio a dar efectividad a este derecho y, en caso necesario, proporcionarn asistencia material y programas de apoyo, particularmente con respecto a la nutricin, el vestuario y la
vivienda.
(20) Declaracin Universal de los Derechos Humanos,

art.16: La familia es el elemento natural y fundamental de la sociedad y tiene derecho a la proteccin de la
sociedad y el Estado; y la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos, art.17: Proteccin a la Familia: 1.
La familia es el elemento natural y fundamental de la
sociedad y debe ser protegida por la sociedad y el Estado.
(21) Decimos en general, porque creemos que debe reflexionarse acerca del caso en que el nudo propietario
sea a su vez beneficiario de la afectacin al rgimen de
vivienda por parte del usufructuario.
(22) XXV Jornadas Nacionales de Derecho Civil,
Universidad Nacional del Sur - Baha Blanca, 1, 2 y
3 de octubre de 2015. Comisin 5.- Derechos Reales,
Usufructo. Conclusin IV.A.1- De lege lata. Afectacin
al rgimen de proteccin de la vivienda: Voto unnime.
El artculo sobre los nombramientos de jueces y otros funcionarios por comisin fue redactado en la reforma constitucional de 1860.
En el informe publicado en el Redactor de la
Convencin se seala he aqu los casos en que
el presidente necesita de acuerdo del Senado
para proceder: 1. para nombrar los magistrados de la Corte Suprema y dems tribunales
federales (...). La Comisin propone la reforma
de dicho artculo, (referido a la redaccin original de 1853) redactndole de manera que slo
se acuerde al Presidente la facultad de proveer
las vacantes que ocurran durante el receso, por
nombramiento en comisin, que expirar al finalizar la prxima reunin del Congreso(3).
del Senado una vacante que exista ya cuando

el Senado estaba en sesin? Y responde que
la opinin se ha uniformado en el sentido de la
afirmativa dice: la cuestin es la vacante; esto
es, que ella exista realmente durante el receso
del Senado sin entrar indagar cuando se origin, o las causas por las cuales no ha sido provista. Las leyes subsiguientes, dictadas por el
Congreso de Estados Unidos no hicieron distincin entre las vacantes ocurridas durante
la sesin, o durante el receso(4). En el caso
actual el Presidente Macri asumi sus funciones cuando el Congreso estaba en receso por
lo que no haba dudas de que existan vacantes
en la Corte Suprema, una anterior a inicio de
su mandato y la otra en el mismo momento, es
decir, no hay duda de la existencia de vacantes y de que el Senado se encuentra en receso.
Las dos condiciones de para la eficacia de los
nombramientos en comisin. Estas designaciones expirarn en el fin de la prxima Legislatura. Si al reunirse el Senado se requiriese su
acuerdo para el nombramiento de un magistrado que desempease su empleo en comisin
y el acuerdo fuese rehusado, no por eso cadu-
ca hara la Comisin, ella subsista y continuara en toda su fuerza hasta el fin de la prxima
Legislatura(5). Naturalmente, si se produce el
acuerdo del Senado continuarn en funciones
como ministros de la Corte Suprema.
V. Facultades del usufructuario
Cita on line: AR/DOC/4393/2015

MS INFORMACIN
Gil Di Paola, Jernimo A., Estructura legal del

derecho real usufructo, RCCyC 2015 (septiembre),
169.
Pepe, Marcelo Antonio, Transferencia del usufructo, LALEY, 2013-E, 785.
Kiper, Claudio M., El Proyecto de Cdigo y el derecho real de usufructo, LALEY, 2013-B, 1101.
{ NOTAS }
(12) Fundamentos del anteproyecto de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, elaborados por la comisin redactora. Ref. Ttulo III: Bienes. Captulo 3, Vivienda.
(13) En su momento, la omisin de la propiedad horizontal en la enumeracin de sujetos legitimados en la
ley14.394 pudo en realidad ser consecuencia de no considerarse pacficamente a la propiedad horizontal como
un derecho real autnomo y distinto de una mera yuxtaposicin de los derechos reales de dominio sobre las unidades funcionales y condominio con indivisin forzosa
sobre las partes comunes, con fundamento en la redaccin del art.2 de la ley13.512.
(14) Artculo XXIII: Toda persona tiene derecho a la
propiedad privada correspondiente a las necesidades
esenciales de una vida decorosa, que contribuya a mantener la dignidad de la persona y del hogar.
(15) Artculo 25: 1. Toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure, as como a su fami-
_Columna de OPININ
La designacin de jueces
en comisin
viene de tapa
Senado y, durante el receso del Congreso, en

comisin hasta la prxima Legislatura.(2)
Esta designacin en comisin por el presidente de la Nacin durante el receso del Senado continu para los jueces de instancias
inferiores hasta la reforma en 1994, que estableci el Consejo de la Magistratura y reform
el procedimiento para la designacin de los jueces nacionales. Sin embargo, el procedimiento para la designacin de los jueces de la Corte
Suprema de Justicia no vari en cuanto a los
rganos que intervenan si no que su principal
cambio fue establecer que el acuerdo del Senado fuera por dos tercios de sus miembros presentes, en sesin pblica, convocada al efecto
(art. 99, inc. 4, CN).
Nos recuerda Agustn de Vedia que este inciso fue introducido en 1860 por la convencin de
Buenos Aires para sustituir el artculo redactado en 1853 segn el cual poda el presidente
proceder por s solo cuando estuviese en receso el Senado en todos los casos que requiriesen
su acuerdo dando cuenta en la prxima reunin. Plantea tambin la siguiente pregunta:
puede el Presidente llenar durante el receso
{ NOTAS }
(1) ZAVALA, Clodomiro, Historia de la Corte Su-
prema de Justicia de la Repblica Argentina en relacin

con su modelo americano, Buenos Aires, 1920, p. 57.
(2) LINARES QUINTANA, Segundo, Tratado de la
ciencia del derecho constitucional argentino y comparado, Plus Ultra, Buenos Aires, 1987, p. 764, prr. 8405).
(3) Redactor, p. 84 citado en MONTES DE OCA,
Manuel, Lecciones de derecho constitucional, Buenos
Aires, 1917, p. 365.
(4) DE VEDIA, Agustn, Constitucin argentina,

Buenos Aires, 1907, p. 476.
(5) PASCHAL, Constitucin, nros. 185 y 426, cit. en
DE VEDIA, Agustn, op. cit., p. 477.
El art. 99, inc. 19, de nuestra Constitucin

est tomado literalmente del art. II seccin 2
de la Constitucin de los Estados Unidos. Una
traduccin tradicional del artculo dice: el
Presidente tendr poder para llenar todas las
vacantes que se produjese durante el receso
del Senado, confiriendo comisiones que expirar en al final del perodo subsiguiente de sesiones. El origen de este artculo es El Federalista, nro. 67, escrito por Alexander Hamilton,
en el que seala: la competencia ordinaria de
designacin est conferida al Presidente y al
Senado conjuntamente por lo tanto slo puede
ser ejercida mientras el Senado est en sesiones; pero sera impropio obligar a este cuerpo
a estar permanentemente en sesin para la designacin de funcionarios como las vacantes
pueden producirse durante el receso puede ser
necesario para el servicio pblico cubrirlas sin
dilacin (Great Books, 43, The Federalist ).
En los Estados Unidos existe la tradicin de la
designacin de jueces de las cmaras federales de apelacin durante el receso del Senado
y existen dos prcticas: la primera ms tradicontina en pgina 4
viene de PGINA 3
cional es el caso de presentar a un candidato

ante el Senado y que ste demuestre su competencia y experiencia en la actividad durante
el receso y el inicio de las sesiones inmediatamente posteriores. La segunda prctica ms
reciente y ms conflictiva es en el caso de tener
candidatos que no tienen la simpata de la mayora de los senadores pero s la del Presidente
y este ltimo aprovecha el receso para poner
en funciones al juez para que ejerza su funcin
durante el perodo hasta el fin de la Legislatura
aunque el Senado finalmente no le conceda su
acuerdo. Los dos requisitos tradicionalmente
exigidos son que efectivamente exista una vacante real, es decir la existencia de un cargo y
que el Senado no se encuentre formalmente
en sesiones(6). Se estableci que la clusula de
nombramientos en receso es un mtodo subsi{ NOTAS }
(6) Ver precedente National Labor Relations Board
v. Noel Canning del 26/06/2014.
diario de designacin de funcionarios y jueces

y que deba darse importancia a la prctica histrica y que sta indicaba que estos nombramientos podan ser necesarios y apropiados en
ciertas circunstancias. En este caso se consider que el Presidente Obama se haba extralimitado en la designacin de un integrante de
la Comisin de la Junta Nacional de Relaciones
del Trabajo porque el Senado se encontraba en
sesiones. Sin embargo, la decisin permite la
utilizacin de los nombramientos en comisin
para cubrir vacantes que se produjeron con
anterioridad al inicio del receso, la condicin
es que la designacin se produzca durante el
receso del Congreso.
En los Estados Unidos, donde los nombramientos en comisin son habituales para la
designacin de jueces de instancias inferiores,
prctica que fuera iniciada por el presidente
Washington en 1795, la designacin de ministros de la Corte Suprema ha ocurrido muy
raramente. Fue el presidente Eisenhower
quien design en comisin al presidente de la
Corte Suprema a Earl Warren en 1953 y a los
ministros William Brennan en 1956 y Potter

Stewart en 1958 durante el receso del Congreso. En todos los casos estas designaciones
efectuadas durante el receso fueron confirmadas por el Senado de los Estados Unidos.
Prim sin duda que no deba una vacante en
Corte Suprema mantenerse por un lapso prolongado de tiempo.
Corresponde hacer una reflexin sobre la
importancia de la designacin de los ministros de la Corte Suprema luego de la reforma
de 1994. Sin duda la Constitucin considera
imprescindible un acuerdo poltico amplio en
el Senado; con ese motivo se estableci la mayora calificada de los dos tercios de los senadores presentes para prestar el acuerdo. Esta
clusula subsiste y por lo tanto la decisin del
presidente Macri aparece como la presentacin de la propuesta de designacin de dos ministros para que sea considerada por el Senado
cuando comience sus sesiones ordinarias el 1
de marzo. Se iniciar en ese momento el proceso de consultas necesarias para la consideracin de estas designaciones. El presidente
acta dentro sus competencias constitucionales y el Senado actuar dentro de las que le son
propias y todo esto dentro del complejo sistema de divisin de poderes y de frenos y contrapesos que impone la Constitucin. No hay objecin constitucional, ya que la reforma de 1994
no ha variado la redaccin del artculo sobre
designaciones en comisin. Donde s ha creado una nueva prctica es en cuanto a la estructura de la Corte Suprema, ya que el aumento y
el agravamiento de las condiciones para que el
Senado preste su acuerdo suponen que no debe
haber ninguna variacin en la organizacin de
la Corte Suprema sin un amplio consenso. Para
ello debe mirarse con mucha sospecha constitucional el intento difundido pblicamente de
aumentar su nmero de miembros, cuestin
que s es totalmente sospechosa de inconstitucionalidad y no lo es en cambio el cumplimiento
de competencias constitucionales formalmente
reconocidas a los poderes de la Constitucin.l
_Columna de OPININ
La designacin de
los jueces de la Corte
Suprema de Justicia
en comisin
viene de tapa
Como se observa, en el mecanismo regular

o normal, existe la participacin activa de la
sociedad civil auscultando la idoneidad profesional y tica del candidato, la actuacin concurrente del Poder Ejecutivo y del Poder Legislativo y la necesaria bsqueda de consensos
cruzados en el Senado habida cuenta de la mayora agravada de dos tercios de los presentes
requerida.
II. El art. 99, inc. 19 de la Constitucin argentina es una norma incorporada en 1860
que le asigna al presidente de la Nacin la facultad de llenar las vacantes de los empleos
que requieran el acuerdo del Senado, y que
ocurran durante su receso, por medio de nombramientos en comisin que expirarn al fin
de la prxima Legislatura. En general, dicho
procedimiento instituye un mecanismo irregular o excepcional puesto que posibilita que los
nombramientos de los empleos para los cuales la Constitucin establece un determinado
procedimiento sean sustituidos por el ejercicio
de una potestad claramente decisionista. Por

lo tanto, deben existir fundadas razones que
justifiquen el apartamiento de la regularidad
constitucional respecto de los nombramientos
que requieren el acuerdo del Senado. La aplicacin del mecanismo regular o del mecanismo de excepcin no depende de la conveniencia poltica subjetiva de quin ejerce el Poder
Ejecutivo sino de circunstancias excepcionalmente objetivas. Esto permite distinguir entre
un ejercicio constitucional racional o el oportunismo poltico espurio de esta atribucin.
La norma constitucional se refiere a nombramientos en comisin de vacantes de
los empleos que requieren el acuerdo del
Senado. Germn J. Bidart Campos sostuvo
que todos los empleos vacantes que se proveen con acuerdo del Senado pueden ser llenados durante su receso por nombramientos
en comisin(1). El primer punto para despejar
consiste en analizar si los cargos de los jueces de la Corte Suprema de Justicia pueden
considerarse empleos dentro del campo de
aplicacin expuesto por el art. 99, inc. 19; una
respuesta concreta a ello la encuentro en el
art. 110 de la Constitucin argentina cuando
el enunciado constitucional establece que los
jueces de la Corte Suprema y de los tribunales
inferiores conservarn sus empleos mientras
dure su buena conducta.
situacin objetiva de extrema necesidad y urgencia, la cual no dependa de la mera conveniencia poltica coyuntural del poder de turno.
En la medida que la Corte Suprema de Justicia
funcione jurisdiccionalmente (aun con la necesidad de tener que designar conjueces-jueces
para ciertos casos) no existen razones ni situaciones que justifiquen la utilizacin del mecanismo alternativo para la designacin de sus
integrantes.
Los nombramientos en comisin tambin
implican una implcita derogacin del decreto
222/03, y con ello, una regresin institucional
en la construccin de una democracia deliberativa y participativa en la seleccin de los
candidatos y candidatas a ocupar la Corte Suprema de Justicia, por cuanto los jueces en
comisin sern posteriormente ratificados
o no por el Senado sin tener que someterse a
ninguna clase de mecanismo de control deliberativo ni tampoco a la audiencia pblica ante
el Senado.
Una muestra de la excepcionalidad del mecanismo es que a lo largo de nuestra historia
constitucional fue muy pocas veces utilizado
(Mitre 1962, Figueroa Alcorta 1910;
Guido 1962) y en contextos muy particulares.
Ahora bien: Cundo un Presidente o Presidenta puede ejercer dicha facultad sin violar
la Constitucin? En la medida que exista una
III. La Corte Suprema de Justicia en los

precedentes los precedentes Rosza(2), Rizzo(3), Aparicio(4) y Uriarte(5) estableci
que la independencia del Poder Judicial como
Ciudad Autnoma de Buenos Aires, p. 334.

(2) CS, Fallos: 330:2361.
(3) CS, Fallos: R. 369. XLIX, del 18/06/2013.
(4) CS, Fallos: CSJ 1095/2008 (44-A) CS, del

21/04/2015.
(5) CS, Fallos: FLP 911672015/CA1-CS1, del 04/11/2015.
te de la Nacin, entre sus atribuciones: Puede

llenar las vacantes de los empleos, que requieran el
acuerdo del Senado, y que ocurran durante su receso, por medio de nombramientos en comisin que
expirarn al fin de la prxima Legislatura.
En segundo lugar sealo que el anlisis referir a los aspectos constitucionales formales
del instituto, independientemente de la evaluacin que podr ser formulada sobre el mrito,
la oportunidad o conveniencia de la utilizacin
del mecanismo en clave de fortalecimiento permanente de las instituciones.
{ NOTAS }
(1) BIDART CAMPOS, Germn J., Tratado elemen-
tal de derecho constitucional argentino, t. II-B, Ediar,
garanta del sistema de derechos en el marco

del Estado constitucional y convencional de
derecho argentino, y que para ello, se deban
respetar los mecanismos previstos en la Constitucin argentina para la designacin de los
jueces.
Los jueces en comisin aunque sean provisorios desempean las mismas funciones
que los magistrados titulares en la administracin de justicia, deben ser y aparentar ser
independientes (tal como lo expres la Corte
Interamericana de Derechos Humanos en los
casos Apitz Barbera y otros vs. Venezuela,
Revern Trujillo vs. Venezuela y Chocrn
Chocrn vs. Venezuela). Jueces nombrados
en comisin sin acuerdo del Senado, sin participacin de la sociedad, sin audiencia pblica
ante el Senado, por mera voluntad discrecional del Presidente pueden aparentar siquiera
ser independientes?
El ejercicio injustificado de la facultad establecida por el art. 99, inc. 19, no slo viola
la Constitucin, sino tambin, incurre en una
prctica inconvencional manifiesta puesto que
desconoce la totalidad de la jurisprudencia de
la Corte Interamericana de Derecho Humanos
en la materia que configura la condicin de vigencia dinmica de la jerarqua constitucional
originaria que ostenta desde 1994 la Convencin Americana sobre Derecho Humanos.
IV. Nombrar jueces de la Corte Suprema de
Justicia en comisin es una prctica antideliberativa y decisionista, no aconsejable ni aun
en circunstancias extremas. En situaciones
normales, constituye un eslabn ms del sinsentido anmico de nuestra historia.l
_Columna de OPININ
El nombramiento de
jueces en comisin
viene de tapa
Nacin y los dems jueces federales inferiores,

conforme las variantes de su procedimiento,
con acuerdo del Senado por dos tercios de sus
miembros presentes en sesin pblica convocada a tal efecto.
Excepcionalmente el art. 99, inc. 19 de la
Constitucin Nacional dispone que el Presiden-
Con el siguiente comentario pretendo en primer lugar abordar los aspectos que giran alrededor de la naturaleza de esta atribucin constitucional, los empleos susceptibles de nombramiento presidencial (en alusin a los jueces
de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin),
la oportunidad y duracin de los nombramientos y dems circunstancias que rodean a este
instituto que como adelant reviste carcter excepcional.
II. Caractersticas de los nombramientos en comisin

La cobertura de cargos en comisin tiene las
siguientes caractersticas:
a) Es una facultad del Presidente de la Nacin. Esto significa que la atribucin forma
parte de la zona de reserva del Poder Ejecutivo

nacional.
b) Comprende todos los empleos y cargos
que requieren acuerdo senatorial durante
el receso del Senado, sin perjuicio de las
consideraciones que seguidamente expondr.
En rigor de la norma, este universo incluye
a los jueces de la Nacin tanto inferiores como
los de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. La razn de esto es que para la Constitucin Nacional los jueces, como otros funcionarios pblicos, desempean un empleo por el
cual reciben por sus servicios una compen-
sacin que determinar la ley (art. 110 de la

Constitucin Nacional).
c) El cargo debe encontrarse vacante mientras el Senado se encuentre en receso(1). Ello
sin perjuicio de la atribucin polticamente
recomendable en este caso que posee el presidente de convocar a sesiones extraordinarias
del Congreso en los trminos del inc. 9 del art.
99 de la norma suprema, a los efectos de buscar el acuerdo que exige el inc. 4, prrafo primero del mismo artculo.
d) El cargo o empleo cubierto en comisin
queda sometido a acuerdo senatorial. Digo que
queda sometido ya que, siguiendo a Germn
Bidart Campos ese nombramiento es irrevocable por el propio Poder Ejecutivo(2). De
omitir el Presidente la elevacin de esa propuesta, el Senado podra requerir el tratamiento del pliego sobre el funcionario designado.
Esta posicin no es unnime en la doctrina(3).
Parte de ella incluso calific a estos nombramientos condicionales, pues si en la Legislatura inmediata no se presta el acuerdo, se entiende que lo ha denegado(4).
ii) Hasta que el Senado de la Nacin rechace

el nombramiento, ya que no resulta coherente
con la esencia del propio inciso mantener en el
cargo ni siquiera en comisin a un funcionario cuyo acuerdo constitucionalmente
requerido fuera denegado por aquella Cmara(5).
iii) Hasta el fin de la prxima legislatura
circunstancia que operara nicamente para
el caso de que por circunstancias excepcionales no se diera ninguna de las alternativas dispuestas en los puntos i) o ii) arriba sealadas.
Entiendo aqu que la Constitucin Nacional
fij un plazo fatal de duracin de la designacin en comisin, una vez agotadas las instancias de acuerdos polticos entre Presidente y Senado.
g) El funcionario nombrado en comisin es
susceptible de ser enjuiciado polticamente por
mal desempeo (jueces de la Corte Suprema
de Justicia de la Nacin, por las causales y con
el procedimiento establecido en los arts. 53 y
59 de la Constitucin Nacional)
e) Como consecuencia de lo anterior, el cargo es temporariamente cubierto por el

funcionario designado en comisin. Esto importa que el Presidente tampoco puede adems de no someter el nombramiento a consideracin del Senado designar a otro funcionario, ya que el cargo fue cubierto (nuevamente,
en comisin). As, tcnicamente el Presidente agot su competencia para cubrir empleo.
O en otras palabras, el Presidente no puede
retroceder en el camino jurdico y poltico elegido.
h) Es una situacin transitoria y debe estar motivada. El decreto de nombramiento

en comisin del funcionario y el acogimiento
por parte del Presidente a los trminos del
art. 99 inc. 19 de la Constitucin Nacional
debe estar motivado. Entiendo que aqu la
zona de reserva del Poder Ejecutivo nacional deja de ser eminentemente discrecional
para requerir un fundamento acerca del uso
de este rgimen de excepcin. Por ltimo, se
debe sealar que conforme el punto anterior,
la situacin reviste un carcter transitorio
temporal.
f) El nombramiento en comisin temporalmente perdura:
III. Algunos dilemas que plantean los nombramientos de jueces en comisin
i) Hasta que el Senado de la Nacin otorgue

acuerdo para la designacin, convirtiendo y
consolidando el nombramiento. De ah en ms
el funcionario ocupar el cargo por el plazo que
fija la Constitucin Nacional. En el caso de un
juez, entonces, durar mientras dure su buena conducta (art. 110 de la Constitucin Nacional) Es decir, en esta variante la designacin
en comisin se afianza en trminos de estabilidad funcional.
Expuesto lo anterior, resulta interesante indagar sobre algunos de los dilemas que
plantean los nombramientos de jueces en comisin.
a) (in)existencia de barreras normativas formales. El dilema del decreto 222/03.
La facultad constitucional para la designacin de jueces por parte del Presidente de la
Nacin es indudable. La habilitacin proviene de la reforma al texto en el ao 1860(6) y se

mantiene vigente, independientemente de su
escaso uso histrico.
Para el caso hipottico del nombramiento de jueces inferiores en comisin, Nstor
Sags sostiene que: debe advertirse que
necesariamente tendrn que haber sido preseleccionados por el Consejo de la Magistratura, mediante concurso, y haber sido incluidos por ste en una terna remitida al Poder
Ejecutivo(7). Esta restriccin no opera en
relacin con la designacin en comisin de
jueces de la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin, por el simple hecho de que en estos
casos aquel rgano no interviene en sus nombramientos.
Ahora bien, qu cabe decir respecto a las
disposiciones que fija el decreto del Poder
Ejecutivo nacional N 222/03, reglamentario del procedimiento para el ejercicio de la
facultad de nombramiento de los jueces de
la Corte Suprema de Justicia de la Nacin.
Recordemos que dicho marco normativo
establece que producida una vacante, debe
abrirse la instancia de presentacin de posturas u observaciones de mritos sobre los
antecedentes y aptitudes de los candidatos a
jueces supremos (art. 9).
Debe aplicarse este procedimiento? La respuesta es s.
Puede el Poder Ejecutivo ordenar una excepcin a dicha norma? La respuesta tambin es s,
en aplicacin al principio del paralelismo de las
formas y las competencias en materia de decretos presidenciales. Aqu es oportuno nuevamente
recordar la distincin entre lo normativamente
autorizado y lo saludablemente recomendable.
b) Motivacin del acto administrativo de designacin del juez en comisin
Como todo mecanismo constitucional de excepcin, la designacin de un juez en comisin
debe obedecer a una situacin de urgencia
por lo temporal y emergencia por la gravedad que lo justifique. Aqu debemos remitirnos a la motivacin del decreto presidencial
que, como anticip, debe estar presente.
Cules son los motivos de urgencia y emergencia vlidos que avalan tal designacin?
Esto es netamente materia de interpretacin fctica, aunque sujeta a razonabilidad.
Una hiptesis: Un supuesto entendimiento jurisdiccional de un asunto concreto por
parte de la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin que revista gravedad institucional
o emergencia en cierto sector pblico(8), y
a la vez se observe la ausencia de magistrados para integrar dicho rgano, y finalmente
dicha circunstancia no pueda ser sorteada
por lo dispuesto por el art. 22 de decreto-ley
1285/58(9), podra llegar a justificar un motivo vlido.
c) Inmediata puesta a consideracin del nombramiento en comisin a consideracin del acuerdo senatorial.
En juez designado en comisin no goza de
estabilidad en su mandato, por lo que es susceptible de recibir influencias indeseables en
aras de su imparcialidad. Aplican aqu crticas
similares a las efectuadas por la reciente jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de
la Nacin en relacin a los alcances de la ley
27.145 de subrogancias(10).
Consecuentemente la designacin de un juez
en comisin requiere: i) La convocatoria a sesiones extraordinarias para el tratamiento del
pliego, o ii) Abierta las sesiones ordinarias, la
inmediata puesta a consideracin del mismo
pliego ante el Senado de la Nacin.
Ningn acontecimiento podr justificar una
demora en el cumplimiento de estos extremos,
segn el caso.
En sntesis, el nombramiento de jueces
de la Corte Suprema en comisin importa
una decisin formalmente habilitada por
el texto constitucional, poco utilizada en la
historia poltica argentina y que, post facto requerir de procedimientos ineludibles
para su correcta ratificacin constitucional.l
{ NOTAS }
(1) Antecedente: Resolucin 1494/90 de la Corte Su-
prema de Justicia de la Nacin.

(2) BIDART CAMPOS, Germn, Tratado elemental
de derecho constitucional argentino, t. II-B, Ed. Ediar,
Buenos Aires, 2005, p. 335.
(3) En contra: ZARINI, Helio, Anlisis de la Consti-
tucin Nacional, Ed. Astrea, Buenos Aires, 1986, p.329.

(4) BIELSA, Rafael, Derecho constitucional, Ed. Depalma, Buenos Aires, 1959 p.704.
(5) SAGS, Nstor, Elementos de Derecho Constitucional, t. I, Ed. Astrea, Buenos Aires, 1999, p.526.
(6) Ver art. 83 inc. 23 de la Constitucin histrica de
1853.
(7) SAGS, Nstor, op.cit., p.527.

(8) Sobre la emergencia en materia econmica y sus
lmites: CAO, Christian Alberto Constitucin socioeconmica y derechos fundamentales. Estudio comparado
entre los casos de Espaa y Argentina, Ed. Ediar, Buenos Aires, 2015, p.432.
(9) CS, Aparicio, Ana c. y otros c. Consejo de la Ma-
gistratura de la Nacin s/art.110 Empleo pblico, del

21/04/2015.
(10) CS, Uriarte, Rodolfo y otro c. Consejo de la Magistratura de la Nacin s/accin declarativa de inconstitucionalidad, del 04/11/2015.
_Columna de OPININ
Una decisin viable

y necesaria
viene de tapa
cin de un ballotage por primera vez en nuestra

historia constitucional en lo que a elecciones
presidenciales se refiere, una transicin y traspaso de mando sumamente particular(2) y un
gobierno que si bien cuenta con una alto grado
de popularidad no rene las mayoras necesarias en ambas Cmaras del Poder Legislativo
para lograr un trmite pronto y sin dilaciones
de aquellas decisiones que requieren la inter-
vencin de dicho rgano, caracterizan este fin

de ao cargado con tintes propios de un thriller
de suspenso cinematogrfico.
Esta vez, la designacin en comisin de dos
reconocidos juristas del medio local para integrar la Corte Suprema de Justicia ha desatado una catarata de comentarios de todo
tipo. Algunos infundados e impregnados de
la pasin que generan las ideas polticas en
quienes respaldan o se oponen a las medidas del nuevo gobierno, otros ciertamente
contrarios a su validez constitucional conforme a determinadas interpretaciones y
a su vez las lgicas opiniones polticas que
respaldan una decisin presidencial marcada por un contexto de escaso margen de
{ NOTAS }
(1) Bases y puntos de partida para la organizacin na-
cional.
(2) Ms all de las cuestiones vinculadas con la celebracin
de las ceremonias propias del protocolo, nos referimos a la
utilizacin de acciones judiciales tendientes a lograr la adop-
cin en sede tribunalicia de un temperamento en punto al momento exacto de finalizacin del mandato presidencial asumido durante el perodo 2011-2015 y el inicio del nuevo perodo.
(3) GONZLEZ, Joaqun V., Manual de la Constitucin Argentina (1853 -1860), actualizado por Humberto
Quiroga Lavi, LaLey, Buenos Aires, 2001, p.511.
maniobra en cuanto a la construccin de

consensos.
A travs de estas lneas pretendemos aportar una mirada ajustada a derecho de la decisin adoptada, intentando -al igual que en otras
intervenciones a travs de este medio- brindar
un aporte al intercambio fundado de posiciones sobre un tema ciertamente interesante y
controvertido a nivel de la opinin pblica y de
aquellos que hemos consagrado nuestra pasin
por el derecho.
El texto del dec. 83/2015, que tiene un total
de 19 considerandos, da cuenta de un contexto institucional ciertamente preocupante en
lo que se refiere a la amenaza latente de que el
normal funcionamiento del Mximo Tribunal
de Justicia de nuestro pas se vea afectado de
forma seria y se condicione la posibilidad de
sus integrantes de alcanzar las mayoras legalmente necesarias a fin de dictar las sentencias
que cada uno de los casos a estudio exigen. En
efecto, frases como resulta imperioso proceder a la cobertura inmediata de las vacantes
sealadas, a fin de garantizar el ms adecuado
funcionamiento de la mxima instancia judicial

del pas dan cuenta del conocimiento pleno por
parte del titular del Poder Ejecutivo, de una situacin que exige el empleo de las herramientas necesarias y previstas por el texto constitucional a fin de comenzar a sanear aquellas falencias institucionales que nuestro pas presenta en diferentes sectores, siendo el tribunal que
encabeza el Poder Judicial uno de ellos.
Ya Joaqun V. Gonzlez explicaba en su clsico Manual de la Constitucin Argentina
que los nombramientos en comisin conforman una ms de las atribuciones propias del
presidente de la Nacin, a quien el notable jurista riojano caracterizaba -tal como lo hace la
misma Constitucin- como el jefe supremo de
la Nacin, cuyas facultades no resulta posible
clasificar recurriendo a frmulas matemticas,
pero que en lneas generales pueden agruparse
distinguindolas entre ejecutivas, legislativas,
de representacin exterior y deberes y limitaciones respecto del bienestar general(3).
contina en pgina 6
viene de PGINA 5
Sin lugar a dudas, conforme al texto del

art. 99 de la CN, la nominacin de un candidato para cubrir un cargo en la Corte Suprema importa una de las ms claras facultades
ejecutivas previstas por la parte orgnica de
nuestra Ley Fundamental y el presidente de la
Nacin ha realizado tal eleccin, instruyendo
al ministro de Justicia en el anteltimo considerando de su decreto para que formalice tal
decisin por medio de la remisin al Senado de
los pliegos correspondientes a ambos candidatos conforme al procedimiento previsto por el
dec. 222/2003, para efectivizar la designacin
de aqullos conforme a las previsiones del inc.
4 del referido artculo constitucional.
No obstante lo expuesto, nos encontramos
ante la necesidad de brindar una opinin acerca del medio legal escogido y su procedencia
teniendo en cuenta el contexto en el marco del
cual fuera adoptada la decisin presidencial.
Partiendo de la base de que la interpretacin
literal y autntica de la norma descarta la posibilidad de no considerar un empleo en trminos constitucionales el cargo de Ministro de la
Corte Suprema, ello toda vez que el art. 77 del
texto original de nuestra Ley Fundamental caracterizaba de esta forma inclusive el cargo de
presidente y vicepresidente de la Nacin, entendemos que la invocacin de la norma constitucional en cuestin ha sido acertada.
Por otra parte, teniendo en cuenta la efectiva
clausura de las sesiones del Congreso, rgano
que inclusive vio extendida su tarea por medio
de la convocatoria oportunamente realizada a
sesiones extraordinarias, lo cierto es que hay
quienes entienden que la necesidad por parte
del titular del Poder Ejecutivo de exteriorizar
su eleccin respecto de dos candidatos debera constituir razn suficiente para convocar
nuevamente a los miembros del Poder Legislativo a fin de llevar a cabo el procedimiento
tradicional de tratamiento de los pliegos. Este

argumento, entendemos que corresponde
analizarlo desde una faz netamente prctica.
Supongamos que desde el Poder Ejecutivo se
efectivizara la convocatoria a sesiones extraordinarias: existe alguna posibilidad de asegurar que se alcanzaran las mayoras necesarias
a fin de obtener el acuerdo a los pliegos enviados y lograr la integracin plena del Tribunal?
Ciertamente la respuesta es no.
En tal inteligencia, es que entendemos que la
medida adoptada asegura una mayor ejecutoriedad en la decisin del Presidente y a su vez
permite el desenvolvimiento de las labores de
la Corte desde el da de la efectiva asuncin de
los magistrados en comisin hasta el momento
en que se reinicie la actividad legislativa, oportunidad en la cual los nombramientos sern
sometidos al escrutinio poltico necesario y, en
caso de no contar con el aval correspondiente,
finalizarn(4).
A su vez, otra de las aristas desde la cual se
aborda la cuestin reside en la no contemporaneidad entre la asuncin del nuevo gobierno y
las vacancias en la Corte.
En relacin con este punto se ha recurrido
a la interpretacin del texto del inc. 19 del art.
99 de la CN para plantear que el presidente
no podra llevar adelante los nombramientos
en comisin toda vez que los cargos se encontraban disponibles con anterioridad al dictado del decreto en cuestin. Sobre ese punto,
corresponde destacar que el mismo tribunal
ya cuenta en sus antecedentes jurisprudenciales con una decisin adoptada en relacin con
nombramientos en comisin de magistrados
de instancias inferiores. Nos referimos a Fallos: 313:1232. En dicha oportunidad, el tribunal
carg de sentido la expresin que ocurran durante su receso afirmando que ella debe ser
entendida como aquellas que existan, importando entonces el momento en que el presidente adopta la decisin ejecutiva, circunstancia
que, entendemos, tambin queda saldada por
medio de una interpretacin autntica del texto mismo de la norma, respaldada por la interpretacin judicial realizada en el caso citado.
Otro aspecto que resulta interesante relevar
consiste en la situacin de anormalidad que se
presenta dentro de la Corte en punto a su integracin. En efecto, un repaso por todas sus
conformaciones desde 1863 hasta el da de la fecha permite concluir que nicamente durante
las presidencias de Jurez Celman (1887), Carlos Pellegrini (1890) y Menem (1993) el tribunal cont con dos cargos vacantes, a excepcin
de las situaciones planteadas con motivo de los
procedimientos de juicio poltico celebrados en
1947 y 2004 durante las presidencias de Juan
Domingo Pern y Nstor Kirchner respectivamente.
Este panorama demuestra la gravedad de la
situacin y lo imperioso que resulta llevar a cabo
la integracin del tribunal de forma inmediata
con el objetivo de restituir su funcionamiento a
la normalidad. Esta circunstancia ha sido tenida en cuenta por el presidente, quien a lo largo
del decreto en cuestin hizo mencin en varios
de sus prrafos a la necesidad de promover una
eficaz administracin de justicia, objetivo que
se traduce en la designacin de los magistrados
destinados a cubrir los cargos vacantes.
Por todas estas cuestiones, y otras tantas
cuyo anlisis excedera los lmites de esta breve intervencin, consideramos que la decisin
adoptada desde el Poder Ejecutivo resulta
ajustada a derecho y en tal sentido debera contar con el aval correspondiente a nivel social,
poltico y judicial.
Es que Bidart Campos, al definir a la Corte
Suprema en un excelente e inolvidable trabajo
bibliogrfico(5), la caracterizaba como el tribunal de garantas constitucionales al cual le
ha sido confiado defender la Constitucin en
todas sus partes, pero primordialmente donde
se roza ms de cerca la esencia ntima de la dignidad humana, de su libertad, de sus derechos;
la zona donde la persona aspira a sentir la proteccin constitucional, una proteccin que sin
duda reclama del mximo tribunal de Justicia.
Esta proteccin entendemos que ha sido tenida
en cuenta por el presidente de la Nacin, quien
ha designado para que cumplan ese rol de defensores de la Constitucin a dos distinguidos
e incuestionables juristas, quienes cuentan con
reconocimiento acadmico a nivel nacional e
internacional, con experiencia en la funcin
pblica y la docencia y a su vez resultan vastamente conocidos por los sectores polticos que
integran el Congreso Nacional y que entendemos habrn de contar, una vez restablecidas
las sesiones legislativas, con el aval suficiente
para obtener la aprobacin de sus pliegos.
Tal vez la pronta memoria con que los argentinos nos desenvolvemos en una sociedad y en
una poca ciertamente cargada de una intensa
catarata de actualidad informativa lleva a desconfiar de los fines y los objetivos que el nuevo
gobierno tiene entre sus manos. Lo cierto es que
entre todos deberamos otorgar unos minutos
a la reflexin previo a aventurar juicios de valor
que en nada colaboran con la estabilidad del pas,
la gobernabilidad en la gestin y la vigencia de
la Constitucin en un Estado que se encuentra
herido de consideracin en algunos de sus rganos vitales. La sociedad ha elegido en las urnas
un cambio en la administracin del pas; animmonos entre todos a brindar cierto margen de
maniobra a los actuales conductores de los destinos de la Nacin y con los resultados a la vista -en
caso de que los mismos no sean positivos- seamos precisos e implacables en nuestros juicios.
La ansiedad nunca resulta ser una buena consejera. Ya todos conocemos las desventuras del
gran Erdosain, el notable personaje creado por
Roberto Arlt en su magistral obra Los siete locos, quien por vivir en una atmsfera de sueo
e inquietud circulaba por la vida como sonmbulo, preso de su propia angustia.l
{ NOTAS }
(4) Respecto de la confirmacin y la continuidad de los
nombramientos en comisin, Joaqun V. Gonzlez planteaba esta alternativa el expresar: la Constitucin ha
dado al Presidente facultad para llenar las vacantes de los
empleos, que requieran acuerdo del Senado, y que ocurran
durante su receso, por medio de nombramientos en comisin que expirarn al fin de la prxima legislatura. Su poder en este caso se limita, segn el texto a las vacantes que
ocurran durante el receso, porque es concurrente con el

Senado, quien durante la prxima Legislatura, o perodo
de sesiones, debe ratificar o no el nombramiento; pero si
no lo hiciera, la comisin queda extinguida de hecho (ob.
cit., ps.512 y 513). A su vez, Gelli explica: Durante el receso
del Senado, el presidente puede llenar aquellas vacantes,
aunque no se exige que stas se hayan producido durante aquel receso. Las designaciones concluirn al finalizar
las sesiones de la legislatura reunida con posterioridad al

nombramiento, o antes de ello si el Senado rechazara formalmente la designacin (...). Todos los designados por el
Presidente en comisin, gozan de la inamovilidad establecida por la Constitucin o la ley y una vez nombrados slo
cesan ante el rechazo del Senado o, al finalizar la legislatura pertinente, ante el silencio de la Cmara (GELLI, Mara Anglica, Constitucin de la Nacin Argentina. Co-
mentada y concordada, t. II, LaLey, Buenos Aires, 2008,

ps. 410 y 411.
(5) BIDART CAMPOS, Germn, La Corte Suprema.
El Tribunal de las garantas constitucionales, Ediar, Buenos Aires, 2010, p.5.
el Presidente de la Nacin Puede llenar las vacantes de los empleos, que requieran el acuerdo
del Senado, y que ocurran durante su receso,
por medio de nombramientos en comisin que
expirarn al fin de la prxima Legislatura.
debe compatibilizarse con la garanta de inamovilidad en el cargo de los jueces designados transitoriamente. Aun as, la Constitucin Nacional
no impide al presidente nombrar jueces de la
Corte en comisin y, al mismo tiempo, prev remedios contra cualquier atentado a la estabilidad del juez. La exgesis de la Constitucin no
solo elimina toda posibilidad de duda, sino que
destruye el pretexto de una mala inteligencia.
Corte es uno de ellos (art.99, inc.4).
_Columna de OPININ
El nombramiento
en comisin de jueces
de la Corte Suprema
viene de tapa
que requieren acuerdo del Senado y que, por

cualquier motivo, ste no prestaba, cuando circunstancias urgentes hacan necesario llenar
la vacante, siquiera transitoriamente. En este
sentido, el art.II, seccin 2 in fine de la Constitucin de ese pas dispone que El Presidente
estar facultado para llenar todas las vacantes
que pudieran ocurrir durante el receso del Senado, otorgando comisiones que expirarn al finalizar el siguiente perodo de sesiones. Nuestros constituyentes tomaron esa solucin que,
en el caso argentino, responda a la lgica vigente hasta la reforma constitucional de 1994 segn la cual las sesiones ordinarias del Congreso
duraban cinco meses. As, dispone el inciso 19
del artculo 99 de la Constitucin Nacional que
Preliminarmente, corresponde sealar que

si bien alguna parte de la doctrina especialmente en los Estados Unidos- ha condicionado
la operatividad de la clusula a la circunstancia de que la vacante se produzca durante el receso del Senado, en el caso que nos ocupa, esta
discusin es inocua. Las vacantes de los jueces
Zaffaroni y Fayt que dan origen a los nombramientos en comisin efectuados por el dec.
83/2015- se hicieron efectivas el 31/12/2014 y
11/12/2015, respectivamente. En ambos casos, el
Senado se hallaba en receso.
Aunque no puede negarse la necesidad de
realizar nombramientos que convienen al servicio pblico para no paralizar la marcha administrativa, tratndose de vacantes judiciales la situacin se torna ms compleja ya que la necesidad de garantizar el funcionamiento del Estado
{ NOTAS }
(1) Es el criterio del senador Nacional Jorge Yoma en su
red social Twitter, quien defendi arduamente la imposi-
bilidad de nombramientos de jueces en comisin.

(2) La bastardilla es ma.
(3) La bastardilla es ma.
El primer paso para encarar el examen de

compatibilidad es preguntarse cules son los
empleos que puede llenar en comisin el presidente de la Nacin. La Constitucin, que utiliza en diecisis oportunidades el vocablo, regula
distintas circunstancias (arts.14 bis, 16, 34, 36,
60, 72, 75 inc.19, 75, inc.20, 92, 99, inc.13, 105,
110 y 125), abarcando tanto los cargos privados
como las ms altas funciones gubernamentales.
Se ha sealado que los jueces no revisten la categora de empleados y, por tanto, quedaran
excluidos de la clusula constitucional(1). Empero, el argumento pierde solidez frente al art.
110, el cual establece que los jueces de la Corte
Suprema y de los tribunales inferiores de la Nacin conservarn sus empleos mientras dure su
buena conducta...(2). Lo expuesto se ve complementado con que la Ley Fundamental regula expresamente los empleos cuya cobertura debe hacer el presidente con el acuerdo del
Senado, y el nombramiento de los jueces de la
Igualmente clara es la interpretacin histrica realizada por los convencionales constituyentes de 1860, autores de la clusula. El art. 99,
inc.19, encuentra su origen en el art.83, inc.23,
de la Constitucin de 1853. Pero su redaccin
actual fue dada por la Convencin Constituyente de 1860 que moriger sensiblemente la
amplitud para los nombramientos en comisin
otorgada al Poder Ejecutivo en el texto de 1853.
Al explicar el sentido y el alcance de la reforma
propuesta, la Comisin examinadora expresaba: Todas las constituciones, y muy especialmente las federales, han buscado un correctivo
a la facultad peligrosa y corruptora depositada
en manos de un solo hombre, de distribuir empleos honorficos y lucrativos de un orden elevado. De aqu la necesidad de sujetar a un acuerdo
previo el nombramiento (...) y como con no proponer remociones o nombramientos durante
las sesiones del Congreso, queda al arbitrio del
presidente proponer obispos, nombrar o distribuir agentes diplomticos, hacer coroneles
o generales, instituir jueces (...) la comisin propone la reforma de dicho artculo, redactndolo
de manera que slo se acuerde al presidente la
facultad de proveer las vacantes que ocurra durante el receso, por nombramiento en comisin,
que expirar al finalizar la prxima reunin del
Congreso(3).
La inteligencia expuesta se ve confirmada asimismo con la antigua prctica constitucional que

da cuenta de varios nombramientos en comisin
de jueces de la Corte Suprema por distintos presidentes constitucionales. En este sentido, pueden citarse los siguientes antecedentes: 1) Luis
Varela(4), nombrado en comisin por el presidente Jurez Celman el 03/04/1889, obteniendo
el acuerdo del Senado recin en junio de ese ao;
2) Abel Bazn, nombrado en comisin por el mismo presidente el 13/01/1890 y obteniendo acuerdo el 23 de junio de ese ao; 3) Benjamn Paz,
nombrado en comisin por el presidente Carlos
Pellegrini el 29/03/1892; y 4) Dmaso Palacio,
nombrado en comisin por Figueroa Acorta el
21/03/1910. Los magistrados indicados ingresaron al Alto Tribunal con distintas composiciones
y en diferentes perodos. En todos los casos la
Corte acept sus incorporaciones convalidando
as la constitucionalidad de sus nombramientos.
De haber entendido lo contrario, se habra negado a tomarles juramento(5).
Hay que agregar a todo esto la uniformidad de
criterio de la doctrina constitucional sobre la materia la cual, hasta el decreto en cuestin, nunca
puso en duda que los jueces de la Corte estuvieran incluidos entre los empleos susceptibles de
llenarse en comisin por el Poder Ejecutivo(6).
de la inamovilidad se traduce, en el mbito de

los jueces provisorios, en la exigencia de que
ellos puedan disfrutar de todos los beneficios
propios de la permanencia hasta tanto acaezca
la condicin resolutoria que ponga fin legal a su
mandato(14). De las reglas jurisprudenciales
reseadas, puede colegirse con facilidad que la
disposicin constitucional argentina es perfectamente compatible con la Convencin Americana ya que sujeta el nombramiento del juez a
una condicin resolutoria expresa: la finalizacin del perodo parlamentario.
Finalmente, si se estudia con detenimiento

la jurisprudencia interamericana no es posible
detectar inconvencionalidad alguna. La existencia de jueces provisorios as los llama la

Corte- no es en s misma contraria a la Convencin Americana. En este sentido, la Corte Interamericana sostuvo que la inamovilidad de los
jueces provisorios est estrechamente ligada a
la garanta contra presiones externas, ya que
si los jueces provisorios no tienen la seguridad
de permanencia durante un perodo determinado, sern vulnerables a presiones de diferentes sectores, principalmente de quienes tienen
la facultad de decidir sobre destituciones o ascensos en el Poder Judicial(10). Por ello, tanto
los jueces titulares como los jueces provisorios
no pueden estar sujetos a remocin discrecional(11) y, de esta forma, el Estado est obligado a garantizar un procedimiento adecuado de
nombramiento y cierta inamovilidad en su
cargo(12). Sin embargo, reconoci que aunque
las garantas con las que deben contar los jueces titulares y provisorios son las mismas, stas
no conllevan igual proteccin para ambos tipos de
jueces, ya que los jueces provisorios y temporales son por definicin elegidos de forma distinta y no cuentan con una permanencia ilimitada
en el cargo(13). Entendi as que la garanta
nos Aires, 1987, p.699, nro. 8313, aunque advirtiendo el

problema de la inamovilidad; GONZLEZ CALDERN,
Juan A., Derecho constitucional argentino, t. III, 3 ed.,
Lajouane, Buenos Aires, 1931, p.401, nrom. 1504, p.401,;
DE VEDIA, Agustn, Constitucin Argentina, Coni
hnos., Buenos Aires, 1907, p.475, nros. 516; GELLI, Mara
Anglica, Constitucin de la Nacin Argentina comentada y concordada, 3 ed., LaLey, Buenos Aires, 2005, p.871;
BIDART CAMPOS, Germn J., Manual de la Constitucin
Reformada, t. III, Ediar, Buenos Aires, 1997, p.273; GONZLEZ, Joaqun V., Manual de la Constitucin Argentina
(1853-60), ed. actualizada por Humberto Quiroga Lavi,
LaLey, Buenos Aires, 2001, p.512, nro. 541, entre otros.
(7) Conf. The Constitution of the United States of Amrica. Analysis and interpretation, Congressional Research Service Library Of Congress y otros, Washington, US Government Printing Office, 2014, p.572; HARRISON, Benjamin,
Gobierno y administracin de los Estados Unidos, trad. Julio Carri, imp.de M Biedma e hijo, Buenos Aires, 1900, p.130.
(8) Conf. Corte de Apelaciones del 11 Circuito, Evans v.
Stephens, 387 F.3d 1220, 2004; d. del 9 Circuito, United
States v. Woodley, 751 F.2d 1008, 1012, 1985; d. 2 Circuito,
United States v. Allocco, 305 F. 2d 704, 1962.
(9) Conf. 544 US 942 (2005), 475 US 1048 (1986); 371 US
964 (1963).
(10) Corte IDH, caso Revern Trujillo c. Venezuela. Ex-
cepcin preliminar, fondo, reparaciones y costas, sent. de

30/06/2009, serie C, nro. 197, prr. 117; d. caso Chocrn
Chocrn c. Venezuela. Excepcin preliminar, fondo, reparaciones y costas, sent. de 01/07/2011, serie C, nro. 227,
prr. 106.
(11) Corte IDH, caso Apitz Barbera y otros (Corte Primera de lo Contencioso Administrativo) c. Venezuela. Excepcin preliminar, fondo, reparaciones y costas, sent. de
05/08/2008, serie C, nro. 182, prr. 138.
(12) Corte IDH, caso Chocrn Chocrn c. Venezuela,
cit., prr. 105.
(13) Ibd., prr. 104.
(14) Ibd., prr. 105.
118.917 CNCom., sala D, 11/08/2015. - lvarez, Miguel ngel y otros c. Despegar com
ar S.A. y otro s/ quiebra.
2 Instancia. Buenos Aires, agosto 11 de

2015.
Para completar este examen, la prctica

constitucional construida en los Estados Unidos en torno a la materia ha avalado la interpretacin de que la Constitucin autoriza el nombramiento en comisin de jueces de la Corte(7).
Hay en ese pas ms de quince magistrados
nombrados en comisin, encontrndose en esa
situacin los jueces Oliver Wendell Holmes, Earl
Warren, William Brennan y Stewart, nombrado
por Eisenhower. Las Cortes de apelaciones norteamericanas consideraron incluidos dentro de
la clusula de receso a los jueces y, en al menos
tres oportunidades, rechazaron la demanda de
jueces federales designados en comisin cuyo
nombramiento haba sido retirado por el Poder
Ejecutivo ms tarde(8). Aunque la Suprema
Corte no ha tenido oportunidad de expedirse sobre la materia, en las tres oportunidades referidas declin conocer las apelaciones(9).
Me he empeado en trabajar este asunto

procurando proyectar sobre l una luz clara e
intensa, porque constituye una prueba inequvoca de las artes injustificables que se ponen en
prctica con el fin de impedir que se juzgue serena e imparcialmente los verdaderos mritos
de la Constitucin en la materia. Adems de ser
un documento jurdico, la Constitucin es un
instrumento de gobierno, y quien no lo entienda
as, no sabe interpretarla.l
{ NOTAS }
(4) El recordado juez que inaugur la doctrina de la judiciabilidad de las cuestiones polticas en su disidencia en
Cullen c. Llerena.
(5) Podra objetarse que la Corte slo se expide ante un
caso judicial. Sin embargo, la propia decisin de la Corte en
el caso Delfn Baca de abril de 1903 desmiente lo expuesto. En esa oportunidad, se neg a tomarle juramento a un
juez nombrado en comisin por el presidente provisional del
Senado cuestionando las atribuciones de la ley de acefala.
(6) BIELSA, Rafael, Derecho constitucional, 3 ed.,
Depalma, Buenos Airess. As., 1959, nm. 268, p.657, nro.
268; LINARES QUINTANA, Segundo V., Tratado de la
Ciencia del Derecho Constitucional, t. 9, Plus Ultra, Bue-
jurisprudencia
magistrados de ese fuero y el fuero civil y coCompetencia en
mercial federal y resolvi la intervencin de
materia aeronutica este ltimo.
Compaa area codemandada. Cuestin
negativa de competencia. Fuero civil y comercial federal.
Vase en esta pgina, Nota a Fallo

Hechos: En una accin entablada contra
una agencia de viajes y una compaa area
en la que se reclam por la emisin de ciertos
pasajes areos y daos, la Cmara Nacional
de Apelaciones en lo Comercial resolvi un
conflicto negativo de competencia entre los
El fuero civil y comercial federal es competente para entender en una accin en

la que se reclama por la emisin de ciertos pasajes areos y daos a una agencia de viajes y, adems, a una compaa
area, pues la situacin encuadra globalmente en el concepto de comercio
areo, expresin a la que debe asignarse la inteligencia de actividades conectadas con la explotacin de aeronaves y
reguladas por la legislacin aeronutica
art.40, dec.-ley1285/58; art.42, inc.5,
ley13.998.
Cita on line: AR/JUR/34013/2015

contexto del fallo
Jurisprudencia vinculada: La Corte Suprema de

Justicia de la Nacin en Texido, Juan Ignacio c. Despegar.com.ar S.A. s/incumplimiento de contrato, del
26/03/2014, LaLey On Line, no aplic la regla mencionada en virtud de que la compaa area no haba
sido demandada.
1. Vienen estos autos en virtud del conflicto

negativo de competencia entre los magistrados
del Juzgado n23 del fuero y del Juzgado Federal en lo Civil y Comercial n8 (fs.75/76 y 123).
La Representante del Ministerio Pblico
dictamin en fs. 142 postulando la intervencin de este fuero.
2. Cuando como en el sub examine se demanda a una agencia de viajes, por la emisin
contina en pgina 8
nota a fallo
Competencia en materia aeronutica

SUMARIO: I. El caso comentado.
II. La competencia en materia aeronutica. Normas reguladoras. III. Fundamentos de la competencia

federal en el Derecho Aeronutico. Su autonoma. IV. Criterios de interpretacin. V. La solucin adoptada en el fallo. Nuestra opinin.
causas de almirantazgo y jurisdiccin martima,

extendindose dicha aplicacin a las cuestiones
relacionadas con la actividad aviatoria(1).
Roberto G. Loutayf Ranea y Ernesto Sol
En una escala inferior, se encuentra la

ley13.998 del ao 1950 cuyo art. 42, inc. b
dispone que los juzgados federales nmeros
5 y 6 de la Capital Federal conocern adems de las causas que versen sobre hechos,
actos y contratos... b) Regidos por el derecho
de la navegacin y el derecho aeronutico. A
su vez, el art.55 inc.b atribuye a los jueces
federales con asiento en las provincias, competencia para conocer en los hechos, actos y
contratos regidos por el derecho aeronutico
cuando se trate de aeronavegacin internacional o interprovincial(2).
I. El caso comentado
Recientemente, en fecha 11 de agosto de 2015,
la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, Sala D, ha resuelto un conflicto negativo
de competencia planteado entre los magistrados
del Juzgado n23 de ese fuero y del Juzgado Federal en lo Civil y Comercial n 8, decidiendo la
intervencin del nombrado en ltimo trmino.
otros s/devolucin de pasajes, en el marco de

una demanda dirigida contra la Sociedad comercializadora intermediaria y la Compaa Area
que deba prestar en definitiva el servicio, por la
emisin de ciertos pasajes y los daos y perjuicios presuntamente ocasionados a los actores.
La resolucin fue adoptada en autos lvarez,

Miguel ngel y otros c. Despegar com ar S.A. y
II. La competencia en materia aeronutica. Normas reguladoras
{ NOTAS }
(1) VASSALO, Carlos Mara, Comentario al Fallo
Aro Club Mar del Plata c. Paredi, Jos Ignacio s/daos

y perjuicios, LLBA 2011, septiembre, 860.
(2) PALACIO, Lino Enrique, Tratado de Derecho

Procesal Civil, Abeledo-Perrot, t.II, 1990, ps.487-488; y
t.II, ps.367-368, Buenos Aires, 2011.
En el tope de nuestra pirmide jurdica la

cuestin es regulada por el art.116 de la Constitucin Nacional que establece, en lo que aqu
interesa, que corresponde a la Corte Suprema
de Justicia y a los tribunales inferiores de la
Nacin, el conocimiento y decisin de todas las
contina en pgina 8
viene de PGINA 7
de ciertos pasajes y los daos y perjuicios

presuntamente ocasionados, pero tambin
se reclama a una compaa area (fs.20/31),
cabe entender que tal particular situacin encuadra globalmente en el concepto de comercio areo, expresin a la que debe asignarse
viene de PGINA 7
En el mismo nivel legal se encuentra el

art.198 del Cd. Aeronutico (ley17.285 del
ao 1967), el que dispone que corresponde a
la Corte Suprema de Justicia y a los tribunales
inferiores de la Nacin el conocimiento y decisin de las causas que versen sobre la navegacin area o comercio areo en general, y de los
delitos que puedan afectarlo.
Del juego de tales disposiciones resulta
claro entonces, que la Constitucin Nacional
y la legislacin vigente han puesto en manos
de la justicia federal todo lo concerniente a
la aeronavegacin y el cumplimiento de las
normas de fondo a ella vinculadas, dejando
en manos de la justicia ordinaria las causas
no regidas por el Derecho Aeronutico(3).
III. Fundamentos de la competencia federal en el

Derecho Aeronutico. Su autonoma
La autonoma de esta rama del derecho se
funda en las particularidades de las distintas
situaciones que pueden plantearse en su mbito, de manera tal que aun antes de que se
formara el actual cuerpo legal separado del
ordenamiento jurdico de derecho comn, se
revelaban en la materia soluciones distintas
a las correspondientes a otras disciplinas(4).
As es que, el Derecho Aeronutico ha logrado
una construccin jurdica completa y sistemtica, que se autointegra a nivel internacional
mediante tratados de derecho pblico y privado que rigen la aeronavegacin mundial, no
slo con iguales principios, sino con un mismo
derecho positivo que se revela por el Convenio
de Chicago de 1944 y sus anexos en cuanto al
derecho pblico; y en el Convenio para la Unificacin de Ciertas Reglas del Transporte Areo Internacional hecho en Montreal en 1999
en lo vinculado al derecho privado, a los cuales
se encuentra adherido el 93% de la navegacin
aerocomercial mundial, razn por la cual, un
pasajero est regido por las mismas normas
en tanto cruce fronteras y aterrice en diferentes Estados por la va area(5).
En el caso del Derecho Aeronutico la autonoma cientfica se vio consagrada en el
la inteligencia de actividades conectadas con

la explotacin de las aeronaves y reguladas
por la legislacin aeronutica.
De all que, por los motivos expuestos y
conforme lo establecido por la especfica normativa en la materia (art.40, dec.-ley1285/58
y art.42, inc.5, ley13.998), se concluye que las
presentes actuaciones deben tramitar y dirimirse por ante el fuero civil y comercial fede-
arrt. 2 del Cdigo que rige la materia, debiendo mencionarse adems el Ttulo 7 del
mismo cuerpo normativo (regula lo vinculado a la Responsabilidad), y el art. 29 del
Convenio para la Unificacin de Ciertas Reglas para el Transporte Areo Internacional,
hecho en Montreal en 1999, vigente para la
Argentina desde el 14/02/10 (fue aprobado
por ley nacional 26.451), en tanto prevn un
sistema cerrado de responsabilidad a nivel
nacional, e internacional, defendiendo de la
injerencia de normas comunes de derecho
interno de los Estados contratantes, entre
los que se encuentra la Repblica Argentina
en calidad de signatario(6). A nivel nacional
tales precedentes fueron invocados en los
considerandos del decreto 565/08, fundado
en el principio de la autonoma e integralidad del Derecho Aeronutico, mediante el
cual se vet la decisin legislativa de que esta
rama del derecho pudiera ser alcanzada por
la reforma de la Ley de Defensa del Consumidor(7). Con el veto del Poder Ejecutivo se
mantuvo el principio de subsidiaridad previsto en la ley24.240 y, de este modo, al mantener vigencia la versin original, el contrato
de transporte areo se rige por la normativa
especfica, esto es, el Cdigo Aeronutico y el
Convenio de Montreal de 1999, dependiendo
de si se trata de vuelos de cabotaje, o no(8).
As, aun antes de la sancin del primer Cdigo Aeronutico (ley14.307, derogada por el
art.235 de la ley17.285) la jurisprudencia haba establecido que corresponda a la justicia
federal entender en una causa sobre transporte areo, puesto que se le deban extender
las normas anlogas sobre transporte terrestre y martimo(9).
ral. Cabe observar que el sub lite se diferencia

del caso fallado por la C.S.J.N., Texido, Juan
Ignacio c. Despegar.com.ar S.A., en el cual
la compaa de transporte areo no estaba
demanda.
3. Por lo expuesto se resuelve: Hacer saber que la causa prosigue por ante el Juzgado Nacional en lo Civil y Comercial Federal
n8. Cmplase con la comunicacin ordena-
lado que en la materia existen tesis restrictivas y extensivas de la competencia federal,

aunque, como regla, nicamente corresponde que intervenga el fuero de excepcin en
las causas que abarquen la aplicacin de la
legislacin aeronutica nacional, excluyndose aquellos procesos fundados en el derecho
privado que corresponden a la competencia
ordinaria, debiendo relacionarse el art.198
del Cd. Aeronutico con su art.197, que fija
la naturaleza e ndole de la legislacin nacional(11).
Sobre el tema hay quienes resaltan la amplitud de la frmula empleada en el art.198
del Cdigo, destacando en su apoyo la singular naturaleza de la materia aeronutica y el
particular tratamiento que por analoga con
el derecho martimo tiene en el orden constitucional(12), y quienes, en la misma lnea,
asumen como vlido el criterio interpretativo
amplio antes reseado(13).
V. La solucin adoptada en el fallo. Nuestra opinin

El tribunal comercial decidi en el fallo
en comentario que deba intervenir la justicia federal sobre la base de considerar que,
cuando se demanda a una agencia de viajes
por la emisin de ciertos pasajes y los daos
y perjuicios presuntamente ocasionados,
pero tambin se hace la reclamacin conjuntamente contra una compaa area, cabe
entender que el caso encuadra globalmente
en el concepto de comercio areo, expresin
a la que debe asignarse la inteligencia de actividades conectadas con la explotacin de
las aeronaves y reguladas por la legislacin
aeronutica. La Cmara se ocup de diferenciar atinadamente la causa en la que deba pronunciarse de la que fuera resuelta por
la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en
Texido, Juan Ignacio c. Despegar com ar
S.A., en la cual la compaa de transporte
areo no haba sido demandada.
da por la Excma. Corte Suprema de Justicia

de la Nacin (Ley 26.856 y Acordadas 15/13
y 24/13) y devulvase sin ms trmite, confindose al magistrado de primera instancia
proveer las diligencias ulteriores (art. 36
inc. 1, Cd. Procesal) y las notificaciones
pertinentes. El Juez Juan Jos Dieuzeide
no interviene por hallarse excusado (RJN.
109). Gerardo G. Vassallo. Pablo D. Heredia.
slo por la relevancia de las sentencias de la

CSJN y la obligacin de los tribunales inferiores de observarlas(15), sino tambin porque la empresa de transporte es quien asume
la directa responsabilidad por la explotacin
de aeronaves, cuyas actividades conectadas
encuadran globalmente en el concepto de
comercio areo, al que refiere el art.198 del
Cd. Aeronutico. Conforme se ha sealado,
para atribuir competencia federal respecto
de causas resarcitorias por accidentes areos resulta esencial establecer si la causa se
encuentra relacionada con el transporte areo interprovincial o vinculada con la seguridad, el comercio, los intereses de la aeronavegacin o con normas federales del derecho
aeronutico(16).
En ese sentido se ha dicho que cuando el
contrato de transporte ha sido celebrado por
intermedio de una agencia de viajes dicho
contrato no participa de la naturaleza de un
contrato comercial comn, dado que por su
naturaleza, contenido y obligaciones se rige
por una normativa especfica prevista en la
ley17.285, y en el caso de ser un transporte
internacional por los convenios internacionales ratificados por ley. Y, que, siendo el
contrato de transporte areo un contrato bilateral, en todos los supuestos el transportista es co-contratante y como tal beneficiario
natural del fuero de excepcin(17).
Puestos a indagar sobre cul es la aplicacin prctica de tales principios se ha sea-
Entendemos que la solucin adoptada es

razonable y que encuadra en el criterio amplio de interpretacin al que aludiramos en
el punto anterior; a lo que se agrega que la
diferenciacin del caso con el que fallara el
Alto Tribunal en Texido(14) es atinada, no
Coincidentemente se ha resuelto que es

competente la Justicia Civil y Comercial
Federal para entender en una accin promovida, contra una aerolnea, a efectos de
que se abstenga de aplicar, en la venta de
pasajes areos, tarifas diferentes segn la
nacionalidad del pasajero pues, si bien el
actor invoca que dicho proceder infringe lo
establecido en el art. 8 bis de la ley24.240,
la cuestin tarifaria de los pasajes areos se
rige por el Derecho Aeronutico, resultando
aplicable lo establecido en el art. 42, inc. b)
de la ley13.998(18). Corresponde declarar la
competencia del Juez federal para continuar
conociendo en una causa incoada contra una
empresa area, toda vez que la CSJN, expuso que el Derecho Aeronutico debe tratarse
como un todo integral (ms all del derecho
pblico o privado que resultare aplicable al
fondo del asunto) y, asimismo, cobra rele-
Argentina vs. LAN Argentina S.A., del 11/2/2010, J.A.

2010-III-87.
(9) LENA PAZ, Juan A., Cdigo Aeronutico Concordado, Anotado y Comentado, Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1987, p.197 y sus citas jurisprudenciales.
(10) JAVUREK, Giselle y EREZIAN, Daniel, Derecho
aeronutico y competencia federal, LLC 2015. (julio),
601, con cita de FOLCHI, Mario O, Tratado de derecho
aeronutico y poltica de la aeronutica civil, Buenos
Aires, Astrea, 2015.
(11) PALACIO DE CAEIRO, Silvia, Competencia Federal, LaLey, Buenos Aires, 1999, p.198.
(12) PALMIERI, Ivana A., Competencia y derecho
aeronutico. Transporte areo, cit.
(13) FOLCHI, Mario, La competencia judicial en materia aeronutica, LLBA 2005 (julio), 646.
(14) CS, Competencia n: 442. XLIX, Texido, Juan Ignacio c. Despegar com ar S.A. s/ incumplimiento de contrato, del 26/03/14.
(15) Carecen de fundamento las sentencia de los tribunales inferiores que se apartan de los precedentes
de la CSJN sin aportar nuevos argumentos que justifiquen modificar las posiciones sustentadas en ellos (del
Dictamen del Procurador Fiscal que la Corte comparte
y hace suyo) (CS, Quadrum S.A. vs. Ciccone Calcogrfica S.A., del 06/07/04, Fallos: 327:2842 y ED, 210-357;
CNCiv., sala D, Cram, Hernn, del 28/04/06, ED, 21960, fallo n54.202). No obstante que los fallos de la Corte
Suprema no resultan obligatorios para situaciones anlogas, los jueces inferiores tienen el deber de conformar
sus decisiones a aqullos, quienes slo pueden apartarse
si proporcionan nuevos argumentos que justifiquen modificar la posicin sentada por la Corte en su carcter de
intrprete suprema de la Constitucin Nacional y de las
leyes dictadas en su consecuencia (CS, Cermica San
Lorenzo, Fallos: 307-1094, LALEY,. 1986-A, 178; y ED,
115-323, con nota de BIDART CAMPOS, Germn J.: La
Corte descalifica una sentencia que se aparta de su jurisprudencia; d., , Herrera, del 24/09/96, Fallos: 3192061; d., Lloyds Bank, del 19-10-95, Fallos: 318:2060;
d., Gonzlez, Herminia, del 21/03/00, Fallos: 323:558;
d., Quadrum S.A., del 06/07/04, ED, 210-357; CNCiv.,
sala D, Cram, Hernn, del 28/04/06, ED, 219-60, Fallo

n54.202. Conf. BORDA, Guillermo, Parte General,
Edi. Perrot, 1970, t.I, Buenos Aires, ps.81/82; SAGS,
Nstor P., Eficacia vinculante o no de la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, ED,
93-892; MORELLO, Augusto M., El Proceso Justo,
Buenos Aires Abeledo-Perrot, La Plata Lib. Edit.
Platense, 1994, p.228; El proceso justo, LALEY,
1990-C, 808, ap.I; CApel.CC Salta, sala III, Protocolo
ao 1990, del 6/10/90, p.389; d. d., Protocolo ao 2002,
del 15/04/02, p.244; d. d., Ledesma vs. Varela, del
21/04/05, Expediente de Sala n111624, tomo ao 2005,
p.21).
(16) SC Buenos Aires, Guzzo, Mirta B. c. Aero Club
General Viamonte, del 17/05/2000, LALEY, Buenos Aires, 2000-1339.
(17) PALMIERI, Ivana, Competencia y derecho aeronutico. Transporte areo, LaLey 1993-B, 225.
(18) CNCom., sala E, Unin de Consumidores de Argentina vs. LAN Argentina S.A., del 11/22010, JA, 2010III-87.
Por ello se ha dicho que la competencia en

materia de aeronutica civil debe ser asumida por los jueces federales, habiendo sido
fijada por el Cdigo Aeronutico en razn
de su especialidad, porque se funda en una
norma constitucional y porque debe primar
ese criterio de unidad en todo el territorio
nacional(10).
IV. Criterios de interpretacin
{ NOTAS }
(3) PAMIERI, Ivana A., Competencia y Derecho Aeronutico. Transporte Areo, LaLey, 1993-B, 225.
(4) BENGOLEA ZAPATA, Jorge, Teora General del
Derecho de la Navegacin, Plus Ultra, Buenos Aires,
p.168.
(5) VASALLO, Carlos Mara, Comentario al Fallo:
y perjuicios, LALEY, Buenos Aires 2011 (septiembre),
p.860.
(6) VASALLO, Carlos Mara, Comentario al Fallo:
y perjuicios, cit.
(7) El art.32 del proyecto de ley registrado bajo el n:
26.361, derogaba el art.63 de la ley24.240 de defensa del
consumidor que dispone: Para el supuesto de contrato
de transporte areo se aplicarn las normas del Cdigo
Aeronutico, los tratados internacionales y, supletoriamente, la presente ley.
(8) JAVUREK, Giselle y EREZIAN, Daniel, Derecho
aeronutico y competencia federal, LLC 2015 (julio),
601. Conf. CNCom., sala E, Unin de Consumidores de
vancia lo dispuesto en los arts.198 del Cdigo

Aeronutico y 42, inc.b), de la ley13.998, en
cuanto reservan a este fuero el conocimiento
de las causas que versen, en general, sobre
cuestiones atinentes o conexas con el Derecho Aeronutico(19).
Por el contrario, se ha resuelto que en materia de Derecho Aeronutico, la competencia federal no puede extenderse a las causas
que versan sobre una pretensin fundada en

derecho comn que de ningn modo interfieran en la aeronavegabilidad o en el comercio
areo interjurisdiccional, o lesionen o afecten los intereses supremos de la Nacin(20).
La justicia nacional en lo comercial, y no la
federal, es competente para entender en un
proceso iniciado contra una compaa area
para que devuelva a usuarios extranjeros que
contrataron viajes con origen en la Repblica
Argentina los importes cobrados en forma

discriminatoria en comparacin con los pasajeros nacionales, pues la pretensin no est
sustentada en normas del Cdigo Aeronutico sino en la ley24.240; y que el principio
de integralidad del derecho aeronutico no
puede ser extendido al punto de atribuir al
fuero federal conocimiento de causas en las
cuales la interpretacin y aplicacin de normas y principios de esa rama del derecho no
LALEY Crdoba 2006-75.

(21) CNFed., Civ. y Com., sala II, Proconsumer y otro
c. LAN Argentina s/sumarsimo, del 19/10/12, LaLey,
2012-F, 597.
(22) CCiv.Com. San Isidro, sala II, Novoselitchi, Cristian E. J. c. Aero Baires SACI, del 31/03/2005, LALEY
Buenos Aires, 2005-647, con nota de Mario Folchi.
sin cautelar, corresponde admitir, previa

constitucin de caucin real, la pretensin
de la sociedad accionante y suspender cautelarmente la aplicacin del art. 20, inc. a),
segunda parte, ap. I y II de la ley 26.831 (designacin de veedor con derecho a veto de
los rganos de administracin de la sociedad o la separacin de estos ltimos) hasta
que se dicte sentencia definitiva o por un
plazo de seis meses, lo que ocurra primero,
pues una intervencin de la sociedad por
parte de la Comisin Nacional de Valores
durante el trmite del proceso impedira
la reparacin del eventual perjuicio sufrido en la misma especie en caso de una
hipottica sentencia definitiva favorable,
mxime cuando no se advierte que la concesin de la tutela pueda afectar el inters
pblico o que tenga efectos jurdicos o materiales irreversibles.
dividual de aplicacin, sin ocasionar un

dao de imposible reparacin ulterior.
{ NOTAS }
(19) CNFed. Com., sala I, Proconsumer. c. Continental Airlines Inc., del 06/10/2009, LaLey Online cita AR/
JUR/54562/2009.
(20) CCont. Adm., 2 Nom., Crdoba, del 28/07/2005,
Mercado de
capitales
Suspensin de la norma que permite a la
Comisin Nacional de Valores designar
veedores y separar a los rganos de administracin. Medida cautelar autnoma
intentada por una planta generadora de
papel para peridico. Procedencia parcial.
Gravamen irreparable. Caucin real.
Vase en esta pgina, Nota a Fallo

Hechos: Una planta generadora de papel
para peridico dedujo una medida cautelar autnoma contra el Estado Nacional a
fin de que se suspendiera la aplicacin de
artculos de la ley 26.831. El juez rechaz
la pretensin por entender que no se haba
acreditado el perjuicio grave de imposible
reparacin ulterior. La Cmara revoc el
decisorio y slo admiti, previa constitucin
de caucin real, suspender cautelarmente la
aplicacin del art.20, inc.a), segunda parte,
aptdos.I y II de la norma mencionada.
1.- Acreditada la verosimilitud del derecho
y la ilegitimidad exigibles a toda preten-
2.- La pretensin de la sociedad accionante

de que se suspendiera cautelarmente la
aplicacin de los arts.19, inc. i), 137, 145,
147 y 148 de la ley 26.831 debe desestimarse, en tanto son cuestiones que podrn
ser objeto de oportuna revisin judicial,
incluso de tutela precautoria en caso de
que se verificaren los recaudos para su
procedencia, frente al eventual acto in-
118.918 CNFed. Contenciosoadministrati-
vo, sala IV, 17/11/2015. - Papel Prensa SACIF

y M y otros c. EN CNV s/ medida cautelar
(autnoma).
Cita on line: AR/JUR/48382/2015
COSTAS
Se imponen en el orden causado en atencin a las

particularidades del caso.
2 Instancia. Buenos Aires, noviembre

17 de 2015.
Considerando: 1) Que la jueza de grado
fund su decisin en que no se encontraba
acreditado el perjuicio grave de imposible
reparacin que ocasionara la sustanciacin
del pleito, toda vez que transcurrieron ms
de dos aos desde el pedido de intervencin
formulado por la Sindicatura General de la
Nacin (ponderado por esta alzada en su anterior intervencin), sin que tal denuncia hu-
resulta a priori preponderantes para decidir

la contienda(21). Es competente la justicia
ordinaria provincial y no la federal para entender en una accin de daos y perjuicios
interpuesta con fundamento en el derecho
comn, contra quien incumpli el deber de
cuidado que tena a su cargo al omitir resguardar de la intemperie a la aeronave que el
actor le haba entregado para ser reparada,
pues la situacin en cuestin no es susceptible de afectar la navegacin o el comercio
areo, ni se relaciona con el transporte areo
interprovincial, la seguridad, el comercio, los
intereses de la aeronavegacin o con normas
federales del derecho aeronutico(22).l
biese tenido impulso ni se hubiera acreditado

actividad administrativa alguna tendiente a
afectar el inters invocado por los actores,
razn por la que segn sostuvo la aplicacin de las normas cuya suspensin se
pretende resulta meramente especulativa.
Por lo dems, entendi que, al encauzar su
pretensin principal por la va de la accin de
mera certeza, su objeto quedaba circunscripto a la declaracin del derecho, limitacin
que entendi como un obstculo para la configuracin de este recaudo.
Finalmente, seal que el examen de la
verosimilitud del derecho exceda el marco
cognoscitivo propio de la tutela cautelar por
cuanto involucraba el estudio de la cuestin
de fondo.
2) Que los memoriales guardan sustancial
identidad, por lo que corresponde su tratamiento conjunto. En sntesis, los recurrentes se agraviaron del carcter especulativo
atribuido a la tutela requerida y plantearon
que esperar a que se ejecutase la intervencin
mediante el dictado del acto implicara la consumacin del dao que se procuraba evitar.
contina en pgina 10
nota a fallo
La Ley de Mercado de Capitales y la intervencin

de sociedades por la Comisin Nacional de Valores
SUMARIO: I. Introduccin. II. La ley 26.831. III. El artculo20.
Marcelo R. Tavarone
I. Introduccin
En autos Papel Prensa SACIF y M y otros
c. EN - CNV s/ medida cautelar (autnoma) la
Sala IV de la Cmara Contencioso Administrativo Federal revoc un pronunciamiento
de primera instancia e hizo lugar al medido
de medida cautelar formulado por la actora,
suspendiendo as la intervencin de la sociedad por parte de la Comisin Nacional de Valores (la CNV) en los trminos del artculo20 de la ley 26.831. El tribunal no se expidi
sobre la constitucionalidad de la norma (que
es objeto de discusin en el juicio), atento a

que se trata de una medida cautelar y que es
esperable que dicha decisin se pronuncie
con la sentencia definitiva.
II. La ley 26.831

La ley 26.831 de Mercado de Capitales
lleg en su momento con fuerza, incorporando algunas novedades y poniendo finalmente por escrito muchos principios y
prcticas que ya estaban establecidos en el
mercado de capitales local. En trminos ge-
{ NOTAS }
(1) Desafortunadamente no hemos tenido an oportu-
nidad de que se implemente el sistema de delegaciones

regionales de la CNV (vase arts.7, 23 y 24), lo cual sin
duda contribuira en gran medida a facilitar el acceso al
rgimen de oferta pblica por parte de muchas empre-
sas del interior de nuestro pas, que todos los das aportan valor a la economa.
(2) Vase TAVARONE, Marcelo R., Proyecto de Ley
de Mercado de Capitales, http://www.abogados.com.ar/
proyecto-de-ley-de-mercado-de-capitales/11208.
nerales, cuando se analiza la norma, no podemos sino afirmar que el balance general
de su llegada debera ser positivo, ms all
de la necesidad de mejorar algunos aspectos, ya sea por va de su modificacin o del
dictado de un adecuado marco regulatorio
por parte de la CNV. En tal sentido, creemos que la normativa dictada hasta ahora a
tal efecto por dicho organismo requiere an
ajustes.
Por cierto, al leer los objetivos de la norma (artculo1) nos encontramos con muchas cuestiones deseables y esperadas por
todos, a saber: a) promover la participacin
en el mercado de capitales de los pequeos
inversores, incluyendo (entre otros) asociaciones sindicales, asociaciones y cmaras
empresariales, etc., con el objeto de fomentar el ahorro nacional y su canalizacin hacia el desarrollo productivo; b) fortalecer la
proteccin y prevencin de abusos contra
los pequeos inversores, en el marco del
derecho del consumidor; c) promover el
acceso al mercado de capitales de las pequeas y medianas empresas; d) propender
a la creacin de un mercado de capitales

federalmente integrado;(1) e) fomentar la
simplificacin de la negociacin para los
usuarios y as lograr una mayor liquidez y
competitividad.(2)
Quin podra no estar de acuerdo con
estos objetivos?
Determinar el grado de consecucin de
estos objetivos requiere una discusin ms
compleja que, quiz, aun podra ser prematura y, por lo dems, podr variar a lo largo
del tiempo. Baste con decir, a los efectos de
este trabajo, que se trata de una norma que
requiere en gran medida ser preservada,
pero no sin antes realizar algunas correcciones necesarias para una mejor implementacin.
Ciertamente, deben mencionarse los logros de esta ley, tales como la posibilidad
de realizar reemplazos interinos de directores por gerentes, aunque con nombramiento por el Ministerio de Economa (art.13),
la mencin expresa de la realizacin de
contina en pgina 10
viene de PGINA 9
En este sentido, destacaron que exigir a

su parte la acreditacin de la proximidad de
la intervencin en el marco de aquel procedimiento en trmite configuraba una infraccin al principio que impone la carga probatoria dinmica.
Asimismo, recordaron que la Comisin
Nacional de Valores no tiene que dar participacin previa alguna a Papel Prensa para
disponer su intervencin, razn por la que la
decisin que pudiera adoptarse al respecto
sera sbita y ejecutada ipso facto con su notificacin.
Finalmente, criticaron la aplicacin del criterio con arreglo al cual no proceden medidas
cautelares en el marco de acciones declarativas de inconstitucionalidad y cuestionaron la
falta de ponderacin de la verosimilitud del
derecho invocado.
3) Que asiste razn a los recurrentes en
cuanto el ejercicio de las atribuciones previstas en el art.20, inc.a, segunda parte, ap.I y
II (designacin de veedor con derecho a veto
de las decisiones de los rganos de admi-
viene de PGINA 9
reuniones de directorio por parte de los rganos de administracin (art.61), la regulacin de los recaudos a tener en cuenta en
materia de independencia (art.106) y la posibilidad de efectuar delegaciones regionales por parte de la CNV (art.7), entre otros.
Pero tambin deben identificarse las debilidades de la norma. As, a ttulo meramente enunciativo, merece que se preste
atencin a algunas cuestiones que (creemos) pueden ser objeto de un tratamiento
ms adecuado, a saber:
- Secreto burstil
Los arts.25 y 27 incorporan un curioso
esquema de proteccin del secreto burstil. En efecto, por un lado, el citado art.27
dispone que las restricciones impuestas
por los arts.39 y 40 de la ley21.526, modificada por la ley24.144; art.53 de la
Carta Orgnica del BCRA; y art.74 de la
ley20.091; relativas a la difusin de informacin obtenida en el ejercicio de sus
funciones por la CNV, el Banco Central de
la Repblica Argentina (BCRA) y la Superintendencia de Seguros de la Nacin y
por los funcionarios y empleados de dichos
organismos, no regirn ante los requerimientos formales que se efecten entre s con respecto a tales informaciones, siempre que
sean efectuados por la mxima autoridad
de cada una de las entidades. Tampoco
regirn las restricciones y limitaciones
mencionadas ante los requerimientos efectuados por la Unidad de Informacin Financiera en el marco de la ley25.246 y sus
modificatorias.
Mientras tanto, por otro lado, mientras
que dispone que las informaciones recogidas por la CNV en ejercicio de sus facultades de inspeccin e investigacin tienen
carcter, el artculo25 ordena a los jueces
nistracin de la sociedad o la separacin de

estos ltimos), sin previa intervencin de su
parte, impedira requerir y obtener en tiempo til el control judicial de aqullas. En este
sentido, contrariamente a lo sealado por la
jueza de grado, las meras manifestaciones
de los apoderados judiciales, en el marco
del informe del art.4 de la ley 26.854 (acpite IV.a, segundo prrafo del informe de
fs.909/929 y acpite VII.2 de la presentacin
de fs.932/954) y en las contestaciones de los
memoriales (fs.1073/1088, punto IV.6.1 y 2 y
fs. 1107/1116, punto IV.6), no logran soslayar
el riesgo de que efectivamente se verifique
tal conducta por parte de la conduccin de
la Comisin Nacional de Valores, toda vez
que aqullos se limitaron a negar que se hubiere verificado en el pasado el despliegue
de cualquier actividad tendiente al ejercicio
de las prerrogativas previstas en las normas
cuestionadas, pero sin comprometer en forma expresa e indubitable la conducta de esta
ltima para el futuro.
Por lo dems, no se encuentra controvertida la existencia de una denuncia en trmite
formulada por los sndicos nombrados por el
Estado Nacional ante la CNV, en cuyo marco
haban solicitado que se designaran veedores
y se desplazaran a todos los integrantes de los
que rechacen de oficio todo pedido de requerimiento de dichas informaciones a la

CNV, salvo en los procesos penales por
delitos comunes directamente vinculados
con los hechos que se investiguen y en los
dems casos previstos en esta ley u otras
especiales.
Cuesta entender por qu se le reconocen
mayores facultades a los organismos administrativos que al propio Poder Judicial, el
que se ve imposibilitado de levantar el secreto cuando ello lo requiera el marco de
diversos tipos de actuaciones judiciales. De
manera igualmente curiosa, el artculo26
autoriza a la CNV a no guardar el secreto
cuando el requerimiento de informacin
provenga de autoridades similares del exterior. Dicho en otras palabras: no slo la ley
26.831 subordina al Poder Judicial respecto
de la Administracin, sino que, adems, lo
relega respecto de administraciones extranjeras.
- Agentes de Calificacin
Es muy probable que las universidades
tengan aportes valiosos para hacer en materia de calificaciones de riesgo. Lo que resulta incomprensible es el porqu de la exclusin de las universidades privadas como
agentes de calificacin de riesgo, tal como
lo hace el segundo prrafo del art.57, que
slo autoriza a actuar en dicho carcter a
las universidades pblicas.
- Intervencin del BCRA
El art.85 prev que el BCRA, en ejercicio
de sus funciones de regulacin de la moneda, el crdito y de la ejecucin de la poltica
cambiaria limite (a su solo arbitrio y sin fijar
pautas), con carcter general y por el tiempo que estime necesario, la oferta pblica
de nuevas emisiones de valores negociables. Esta facultad podr ejercerla indistintamente respecto de los valores negociables
pblicos o privados. La resolucin debe ser
comunicada a la CNV, para que suspenda la
rganos societarios de la administracin en

los trminos del art.20 de la ley 26.831, siendo
irrelevante a efectos de soslayar aquel riesgo
los cambios en la conduccin de la Comisin
Nacional de Valores. Sobre dicha base, mantiene virtualidad la circunstancia ponderada
por esta alzada en su anterior intervencin
para revocar el rechazo in limine de la accin
(causa N37559/2013. Papel Prensa SACIF
y M y otros c. EN CNV s/ proceso de conocimiento, resol. del 15 de abril de 2014),
extremo que, en esta oportunidad, resulta
suficiente para tener por configurado el peligro irreparable en la demora exigido por el
art.13, inc.1, ap.a) de la ley 26.854.
En efecto, una intervencin de la sociedad
por parte de la CNV durante el trmite del
proceso impedira la reparacin del eventual
perjuicio sufrido en la misma especie, en caso
de una hipottica sentencia definitiva favorable.
Por el contrario, no se verifica el referido recaudo en relacin con los arts.19, inc.i,
137, 145 147 y 148 de la ley 26.831, circunstancia que resulta suficiente para rechazar
la peticin cautelar a su respecto. En efecto,
la atribucin para declarar irregular o ineficaz un acto sometido a fiscalizacin (art.19,
autorizacin de nuevas ofertas pblicas; y

a los mercados, para que suspendan la autorizacin de nuevas autorizaciones o negociaciones.
Ciertamente, hace mucho tiempo que
existe claridad en las diferencias de roles
entre el BCRA y la CNV, por lo que no parece adecuada esta facultad ilimitada de
intervencin del BCRA en el mbito de actuacin de la segunda. La finalidad que se
establece para dicha intervencin parece
dogmtica y poco precisa; y podra dar lugar a excesos y arbitrariedades por parte
de la autoridad administrativa.
- Cuestiones relativas a la defensa en juicio
del administrado.
Los arts.150, 151 y 152 autorizan a llevar
cabo allanamientos, con alcances inusualmente duros y de dudosa constitucionalidad. As, por ejemplo, se contempla el libramiento de rdenes de allanamiento que
no sern recurribles por el administrado,
sin que su cumplimiento pueda suspenderse por incidentes o cuestiones que se introdujeren, las que sern rechazadas sin ms
trmite.
En nuestra opinin, se trata de un exceso
en el celo de supervisin que pone en peligro el derecho de defensa en juicio.
Por otro lado, la ley contiene algunos
otros aspectos controvertidos, como el
inc.i) del art.19, por el cual la CNV (sin intervencin de la justicia) queda habilitada
para declarar irregulares e ineficaces a los
efectos administrativos los actos sometidos
a su fiscalizacin, sin sumario previo, cuando
sean contrarios a esta ley, a las dems leyes
aplicables, a las reglamentaciones dictadas
por la CNV, a los estatutos, a las disposiciones dictadas por entidades y aprobadas por
el organismo.
inc. i de la ley 26.831), la no prejudicialidad

de causas penales respecto de sumarios administrativos (art. 137 de la ley 26.831), as
como el efecto devolutivo de las sanciones y
su ejecutabilidad previa y coactiva (arts.145
147 y 148 de la ley 26.831), podrn ser objeto
de oportuna revisin judicial, incluso de tutela precautoria en caso de que se verifiquen
los recaudos para su precedencia, frente al
eventual acto individual de aplicacin, sin
ocasionar un dao de imposible reparacin
ulterior.
Mxime cuando los apelantes no desarrollan planteos concretos ni circunstanciados
contra este aspecto de la resolucin que
cuestionan.
4) Que, contrariamente a lo sealado por
la magistrada a quo, en el caso no hay un
obstculo insalvable para verificar este recaudo en la circunstancia de que la peticin
precautoria se hubiera instrumentado en el
marco de una accin declarativa de inconstitucionalidad. Si bien, por su ndole, sta
se agotar con la declaracin del derecho,
circunstancia que normalmente impide una
condena que implique la ejecucin forzosa
o coactiva contra la otra parte, limitacin
que corresponde extender al alcance de la
introducido en la ley para reemplazar a

la Justicia Nacional en lo Comercial por
la Justicia en lo Federal Contencioso Administrativo como tribunal de apelaciones
contra las decisiones adoptadas por la
CNV en el mbito de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires. Cuesta imaginar las
razones tcnico-jurdicas que motivaron
el reemplazo del largamente experimentado Fuero Nacional en lo Comercial por
otro que necesitar mucho tiempo para
equipararlo en experiencia sobre la materia de los mercados de capitales, siendo,
adems, que la propia naturaleza de estas
cuestiones hace recomendable mantener
el fuero originalmente previsto por la derogada ley 17.811.
III. El artculo20
El anlisis del art.20 merece un ttulo
aparte. El mismo contiene seis incisos,
listados desde la a) a la f). El primero
de ellos (3) constituye el ncleo del problema analizado en el fallo. El referido
inciso, en tanto alude a la facultad de la
CNV de solicitar informes y documentos, realizar investigaciones e inspecciones y otras funciones similares, autoriza
al organismo a designar veedores con facultad de veto de las resoluciones adoptadas por los rganos de administracin de la
entidad, cuyas disposiciones sern recurribles en nica instancia ante el presidente de la CNV, as como a separar a los
rganos de administracin de la entidad
por un plazo mximo de ciento ochenta
das hasta regularizar las deficiencias
encontradas.
A ttulo tambin informativo merece

mencionarse el cambio de competencia
La norma es toda una novedad, dado

que permite a la administracin adoptar
medidas coercitivas sin requerir la previa
autorizacin del Poder Judicial. Tal como
la misma fue redactada, constituye un claro exceso, que se presta a diversas formas
de abuso e indebido avance sobre el sector
privado. Y ello aplica tanto a la exorbitante
facultad de intervenir una sociedad y vetar
Valores, segn la gravedad del perjuicio que determine,

podr: I) Designar veedores con facultad de veto de las resoluciones adoptadas por los rganos de administracin de la
entidad, cuyas disposiciones sern recurribles en nica
instancia ante el presidente de la comisin; II) Separar
a los rganos de administracin de la entidad por un plazo

mximo de ciento ochenta (180) das hasta regularizar las
deficiencias encontradas. Esta ltima medida ser recurrible en nica instancia ante el Ministro de Economa y
Finanzas Pblicas (la bastardilla me pertenece).
{ NOTAS }
(3) Artculo 20, inc.a) de la ley 26.831: En el marco de
la competencia establecida en el artculo anterior, la Comisin Nacional de Valores puede: a) Solicitar informes
y documentos, realizar investigaciones e inspecciones
en las personas fsicas y jurdicas sometidas a su fisca-
lizacin, citar a declarar, tomar declaracin informativa y testimonial. Cuando, como resultado de los relevamientos efectuados, fueren vulnerados los intereses de
los accionistas minoritarios y/o tenedores de ttulos valores sujetos a oferta pblica, la Comisin Nacional de
medida precautoria dictada en su marco, lo

cierto es que en autos la tutela requerida no
involucra ninguna conducta de las demandadas y se limita exclusivamente a la suspensin de la norma.
5) Que, la finalidad del proceso cautelar
consiste en asegurar la eficacia prctica de
la sentencia; y la fundabilidad de la pretensin que constituye su objeto no depende de
un conocimiento exhaustivo y profundo de
la materia controvertida, sino de un anlisis
de mera probabilidad acerca de la existencia
del derecho discutido, lo cual permite que el
juzgador se expida sin necesidad de efectuar
un estudio acabado de las distintas circunstancias que rodean toda relacin jurdica
(Fallos: 330:1261 y 3126).
Como resulta de la naturaleza de las medidas cautelares, ellas no exigen de los magistrados el examen de la certeza sobre la
existencia del derecho pretendido, sino slo
de su verosimilitud. Es ms, el juicio de verdad en esta materia se encuentra en oposicin a la finalidad del instituto cautelar, que
no es otra que atender a aquello que no excede del marco de lo hipottico, dentro del
cual, asimismo, agota su virtualidad (Fallos:
306:2060; 316:2855; 317:243; 318:532 y 2374;
las decisiones de sus rganos de administracin como a la de separarlos de su funcin, para la cual fueron designados por los
accionistas.
Ante una disposicin de esta naturaleza,
debemos preguntarnos qu objetivo persegua el legislador al aprobarla: Realmente
pensaba que puede aplicarse a la generalidad del mercado de capitales? Acaso no
previ que provocara preocupacin entre
quienes actan en esta actividad? Realmente se legisl pensando en los sujetos que
podan ser alcanzados por la ley o, acaso, se
buscaba afectar algn caso en particular? Si
este ltimo hubiera sido el caso, debe destacarse que legislar para todos pensando slo
en un sujeto (o un nmero pequeo de sujetos) no es una buena idea. Por supuesto, la
solucin de ese problema es muy probable
que deba ser confiada al Poder Judicial.
Ahora bien, independientemente de lo que
podamos especular sobre las motivaciones
del Estado para dictar una norma como la
que aqu se analiza, lo importante a tener
en cuenta, a efectos de este trabajo, es que,
como bien lo indica el fallo bajo anlisis, se
trata de un exceso de la administracin. El
Poder Ejecutivo puede tener mayor o menor inters en supervisar la actividad de los
privados, y ste es una consecuencia lgica
del sistema republicano de gobierno: cada
administracin puede tener su propio punto
de vista y propugnar por un mayor grado de
intervencionismo, segn lo estime necesario o conveniente. Y debemos aceptarlo as,
cuando ello ocurre bajo el imperio de la ley.
Lo que no resulta admisible es que la administracin decida apoderarse de la funcin del sector privado y dirigir hasta los
ms mnimos detalles de la actividad econmica, todo ello pasando por encima del
Poder Judicial. El fallo Papel Prensa SACIF y otros c. EN - CNV s/ Medida Cautelar
constituye una verdadera bocanada de aire
319:1325; 320:1093; 326:3351 y 4572; 327:1305,

2738 y 3202; 330:1915, 2470, 2610 y 5226, entre muchos otros).
Es que si el juez estuviese obligado a extenderse en consideraciones respecto de
las distintas circunstancias que rodean la
relacin jurdica, peligrara la carga que
pesa sobre l de no prejuzgar, es decir, de
no emitir una opinin o decisin anticipada a favor de cualquiera de las partes
sobre la cuestin sometida a su jurisdiccin (doctrina de Fallos: 326:1248 y 4409;
329:2949; 332:2139).
En ese marco, en esta instancia procesal se
presenta el fumus boni iuris, al menos respecto del art.20, inc.a, segunda parte, ap.I y II
(designacin de veedor con derecho a veto de
las decisiones de los rganos de administracin de la sociedad o la separacin de estos
ltimos), comprobacin acerca de la apariencia o verosimilitud en el derecho y de la ilegitimidad invocados por la actora y exigible a
toda decisin precautoria (art.13, inc.1, ap.b
y c, de la ley 26.854).
En tales condiciones, sin que ello implique en modo alguno adelantar un pronunciamiento sobre el fondo de la cuestin y de
fresco que viene a aportar claridad en esta

materia.
Cuando la Sala IV de la Cmara Contencioso Administrativo Federal al decirnos:
(...) sin que ello implique en modo alguno
adelantar un pronunciamiento sobre el fondo
de la cuestin y de lo que corresponda resolver en la sentencia de mrito, las atribuciones
referidas podran implicar una indebida delegacin de facultades que hace a la esencia
de la funcin judicial por parte del Congreso
en el Poder Ejecutivo (arg. Fallos: 333:935),
est dejando en claro que la Administracin debe respetar el mbito de actuacin
del Poder Judicial.
Ya otros han llamado la atencin sobre
esta materia y han expresado su preocupacin al respecto, manifestando que (...)
la facultad de designar veedores con poder de
veto (que por ejemplo podra paralizar la actividad de toma de decisiones de las emisoras),
as como de reemplazar al directorio por funcionario pblicos, no puede tomarla el Poder
Ejecutivo sino que son funciones inherentes al
Poder Judicial, y con el debido respeto de los
derechos de debido proceso y defensa en juicio(4).
En nuestra opinin el fallo constituye una
correccin valiosa, que contribuye a que
puedan aprovecharse las secciones realmente valiosas de esta ley, limitando aqullas en las que el legislador se apart de los
objetivos que la propia norma se haba propuesto.
lo que corresponda resolver en la sentencia

de mrito, las atribuciones referidas podran
implicar una indebida delegacin de facultades que hace a la esencia de la funcin judicial por parte del Congreso en el Poder Ejecutivo (arg. Fallos: 333:935).
6) Que tampoco se advierte que la concesin de la tutela pueda afectar el inters pblico, a tenor de las propias manifestaciones
del informe del art.4 de la ley 26.854 (acpite IV.a, segundo prrafo del informe de
fs.909/929 y acpite VII.2 de la presentacin
de fs.932/954) y en las contestaciones de los
memoriales (fs.1073/1088, punto IV.6.1 y 2 y
fs.1107/1116, punto IV.6); ni que tenga efectos
jurdicos o materiales irreversibles, toda vez
que no existen impedimentos para restablecer su vigencia en caso de que se dicte una
eventual sentencia definitiva desestimatoria
de la pretensin (art.13, inc.1, ap.d y e de la
ley 26.854).
7) Que, por otra parte, las medidas precautorias crean un estado jurdico provisional, susceptible de revisin y modificacin
en cualquier etapa del juicio en tanto y en
cuanto hayan variado los presupuestos determinantes de su traba, o se hayan aportado nuevos elementos de juicio que sealen la
actuacin pasada de sta. El pronunciamiento pone de manifiesto esta visin al decir que
(...) las meras manifestaciones de los apoderados judiciales en el marco del informe del art.4
de la ley26.854 (...) y en las contestaciones de los
memoriales (...) no logran soslayar el riesgo de
que efectivamente se verifique tal conducta por
parte de la conduccin de la Comisin Nacional
de Valores, toda vez que aqullos se limitaron
a negar que se hubiere verificado en el pasado
el despliegue de cualquier actividad tendiente
al ejercicio de las prerrogativas previstas en las
normas cuestionadas, pero sin comprometer en
forma expresa e indubitable la conducta de esta
ltima para el futuro.
La ley debe brindar garantas al administrado para que ste no deba temer que, ante
un exceso de la Administracin (siempre
posible, sin importar el signo del gobierno
de turno, sea ste de izquierdas o de derechas), su libertad, su propiedad y su bienestar no queden a merced de las eventuales
arbitrariedades de los funcionarios. Desde
este punto de vista, las normas no deben
emitirse con el objeto principal de apuntalar el poder de polica, considerando a ste
como un concepto primario, alrededor del
cual luego se construyen los derechos de las
personas, como una excepcin a dicho concepto. Por el contrario, el principio general
debe ser el de los derechos individuales que,
luego, de manera concreta y por expresa
disposicin de la ley, pueden limitarse(5)
pero sin desvirtuar su ejercicio.(6)(7)
En efecto, luego del dictado de la norma,

numerosas empresas que se encontraban
considerando la posibilidad de ingresar al
rgimen de oferta pblica, se alarmaron
ante el artculo20 y desistieron de acceder
al financiamiento que ofrecen los mercados
de capitales. Y no basta para apartar este
temor con decir que el administrado no debe
temer a la Administracin en funcin de la
Es que nuestros tiempos exigen del derecho una interpretacin que, activamente,
proteja a las personas del posible avance
desmesurado de la Administracin. As,
analizando el concepto de poder de polica, Gordillo nos dice que se trata de una
nocin (...) ambigua, confusa y adems peligrosa por el uso que histricamente se ha hecho de ella (...) Sostener esta nocin es negar
la finalidad misma del derecho administrativo; es en definitiva deliberadamente preferir
vo, Buenos Aires, 2009, t.2, p.V-22.

(6) Conf. artculo28 de la Constitucin Nacional: Los
principios, garantas y derechos reconocidos en los anteriores artculos, no podrn ser alterados por las leyes
que reglamenten su ejercicio.
(7) Vase tambin RIZZI, Luis Alejandro, Reglamentacin Ilegal del Inconstitucional Artculo 20 de la Ley de
Mercado de Capitales y los artculos28 y 29 de la Constitucin Nacional, 9 de agosto de 2013, http://www.abogados.com.ar/reglamentacion-ilegal-del-inconstitucionalarticulo-de-la-ley-de-mercado-de-capitales-y-los-articulosy-de-la-constitucion-nacional/12771.

(8) GORDILLO, Agustn, Tratado de Derecho Administrativo, t.2, Fundacin de Derecho Administrativo,
improcedencia de su mantenimiento (Fallos:

327:202 y 261).
8) Que, teniendo en cuenta el alcance y el
carcter de la tutela conferida, corresponde
fijar como contracautela la suma de pesos
quinientos mil ($500.000), caucin que deber ser prestada en la instancia de origen, sea
en dinero efectivo, mediante ttulos o valores
o bienes embargables o seguro de caucin
(art.10, inc.1, ley 25.854).
En mrito a lo expuesto, se resuelve: admitir el recurso, revocar la resolucin apelada
y, previa constitucin de la caucin real indicada precedentemente, hacer lugar en forma parcial a la medida cautelar requerida y
suspender cautelarmente la aplicacin del
art.20, inc.a, segunda parte, ap.I y II de la ley
26.831 hasta tanto se dicte sentencia definitiva o por un plazo mximo de seis meses, lo
que ocurra primero (art.5 de la ley 26.854),
y denegar la tutela en punto a la suspensin
de los arts. 19, inc. i, 137, 145 147 y 148 de la
ley 26.831. Con costas en el orden causado
en atencin a las particularidades del caso
precedentemente referidas (art. 68, segunda parte, CPCCN). Regstrese, notifquese y
oportunamente, devulvase. Jorge E. Morn. Marcelo D. Duffy. Rogelio W. Vincenti.
el poder y no la libertad; la autoridad y no los

derechos.(8)
Es que el Estado debe intervenir en la vida
de los sujetos, cuando ello sea necesario,
para: 1) garantizar la seguridad y los derechos; 2) ordenar y estimular el correcto
ejercicio de los derechos, siempre teniendo
en cuenta que no son ilimitados; y 3) corregir desigualdades(9). Siendo ello as, es necesario advertir y prevenir el riesgo de una
intervencin desmesurada del Estado en la
actividad econmica, que se presta al abuso
por parte de la autoridad y le resta fuerza a
la iniciativa privada de las personas.
Sin perjuicio del desenlace final que tenga este pronunciamiento, en caso de llegar
a ser tratado por parte de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, no slo en lo
que respecta a la medida cautelar dictada
sino, muy especialmente, en lo relativo al
planteo de inconstitucionalidad de la norma, creemos importante que la propia CNV
se anticipe al problema y se expida sobre la
cuestin, brindando algn tipo de seguridad al mercado de capitales y corrigiendo
los excesos de la ley mediante una correcta
adaptacin de las reglamentaciones. Ciertamente, ste debera ser un paliativo hasta tanto el legislador advierta este error y,
definitivamente, derogue o modifique una
norma que no redunda en beneficios para
sujeto alguno del mercado de capitales.
Creemos importante que ello ocurra, no
slo en beneficio del mercado de capitales
local y del acceso al crdito por parte de las
empresas argentinas, sino, muy especialmente, del respeto de los derechos de los
ciudadanos, so pena de ver desvalorizados
los objetivos declamados por el art.1 de la
ley 26.831.l
{ NOTAS }
(4) Vase BRUNO, Eugenio - ESMELIN, Mariana,
Las facultades de la CNV de intervenir empresas, Cronista, noviembre 5 de 2015, http://www.cronista.com/columnistas/Las-facultades-de-la-CNV-de-intervenir-empresas-20151105-0021.html.
(5) Vase GORDILLO, Agustn, Tratado de Derecho
Administrativo, Fundacin de Derecho Administrati-
Buenos Aires, 2009, p.V-22.

(9) Conf. ARIO ORTIZ, Gaspar, Principios de Derecho Pblico Econmico, Madrid, Comares, 1999,
p.115.
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Reunin informativa
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Tel. (011) 4338 0727 / 0819 / 0656
Inicio de clases
E.mail: Sebastian_colman@uca.edu.ar
Marzo 2016
www.uca.edu.ar
edictos
El Juzgado Nacional de Primera Instancia
en lo Civil N49, interinamente a cargo
del Dr. Gastn M. Polo Olivera, Secretara nica, a cargo de la Dra. Viviana Silvia
Torello, cita y emplaza, por el trmino de
30 das, a herederos y acreedores de doa
JOSEFINA RITA DI LASCIO, a efectos de
hacer valer sus derechos. Publquese por
tres das en el Diario LALEY.
Buenos Aires, 23 de noviembre de
2015
Viviana Silvia Torello, sec.
LALEY: I. 17/12/15 V. 21/12/15
en lo Civil y Comercial N1, Secretara nica del Departamento Judicial de Lomas de
Zamora, cita y emplaza por treinta das a
los herederos y acreedores de JOS EIRIZ
CASTRO. El presente deber publicarse
por tres das en el diario LALEY de Capital Federal.
Lomas de Zamora, 11 de noviembre
de 2015
Mnica A. Verderame, sec.
LALEY: I. 14/12/15 V. 16/12/15
El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil y Comercial N9 de Lomas
de Zamora, cita y emplaza por 30 das
a herederos y acreedores de MARCOS
EDUARDO VIDELA. El presente edicto
deber publicarse por tres das en el Boletn Judicial y en el Diario LALEY de
Ciudad Autnoma de Buenos Aires.
Lomas de Zamora, 30 de octubre de
2015
Emiliano de Armas, aux. let.
LALEY: I. 14/12/15 V. 16/12/15
en lo Civil N20, Secretara nica a mi
cargo, sito en la calle Talcahuano 550, 6
piso de esta Ciudad, cita y emplaza por
treinta das a herederos y acreedores de
MARA LIDIA JUNIO LEVY, a efectos de

hacer valer sus derechos. Publquese por
tres das en el diario LALEY.
Ciudad Autnoma de Buenos Aires,
24 de noviembre de 2015
Juan Carlos Pasini, sec.
LALEY: I. 11/12/15 V. 15/12/15
en lo Civil N49, Secretara nica, sito
en Uruguay 714, 7 piso, de esta ciudad
de Buenos Aires, en los autos caratulados LPEZ MONET, CARLOS ERNESTO s /SUCESI N AB - I N TESTATO ,
exp.(n74026/2014), cita y emplaza por
el trmino de treinta das a los herederos
y acreedores del Sr. CARLOS ERNESTO
LPEZ MONET. El presente deber publicarse por el plazo de tres das en LALEY.
2015
LALEY: I. 11/12/15 V. 15/12/15
El Juzgado Nacional de Primera Instancia en
lo Civil y Comercial N17, cita y emplaza por
30 das a herederos y acreedores de ARGINA
LEONOR MONZON. El presente edicto deber publicarse por(3) das en el diario LALEY.
Ciudad Autnoma de Buenos Aires,
18 de noviembre de 2015
Mariel Roxana Gil, sec.
LALEY: I. 11/12/15 V. 15/12/15
en lo Civil N20, Secretara nica a mi
cargo, cita y emplaza por treinta das a
herederos y acreedores de don NOVACO,
RAFAEL a los efectos de hacer valer sus
derechos. Publquese por 3 (tres) das en
el diario LALEY.
2015
Juan Carlos Pasini, sec.
LALEY: I. 10/12/15 V. 14/12/15

en lo Civil N49 cita y emplaza por 30
das a herederos y acreedores de JULIO
ANTONIO MUOZ. Publquese por 3 das
en LALEY.
Buenos Aires, 30 de octubre de 2015
LALEY: I. 09/12/15 V. 11/12/15
en lo Civil N96, a cargo del Dr. Juan Perozziello Vizier, secretara nica a mi cargo, cita y emplaza por 30 das a herederos
y acreedores de ALCIRA DI SANZO a fin
de hacer valer sus derechos. El presente
deber publicarse por tres das en el diario
LALEY.
2015
Mariano Martn Cortesi, sec.
LALEY: I. 09/12/15 V. 11/12/15
45278/2015 FIGUEIRA NOEM ELDA
s/SUCESIN AB-INTESTATO. El Juzgado Nacional de Primera Instancia
en lo Civil N110, a cargo del Dr. Juan
Manuel Converset (h.) cita y emplaza a
herederos y acreedores de NOEM ELDA
FILGUEIRA a que en el plazo de treinta
das comparezcan en autos a hacer valer
sus derechos. Publquese por tres das
en LALEY.
Buenos Aires, 4 de septiembre de
2015
Irene Carolina Espeche, sec.
LALEY: I. 02/12/15 V. 04/12/15
en lo Civil N1, sito en Avenida de los Inmigrantes 1950, 4 piso, de esta Capital
Federal, a cargo del Dr. Gustavo Caramelo
hace saber por dos das que en autos caratulados ROJAS VZQUEZ RAMN EPIFANIO c/ ESPRIU Y BOLTES, JOS LUIS
Y OTROS s/MEDIDAS PRECAUTORIAS
(Expte. N14791/2014/1), se ha resuelto

poner en conocimiento de los titulares registrales: Sres. ESPRIU Y BOLTES JOS
LUIS, GORRIZ Y BOLTES PEDRO Y GORRIZ Y BOLTES JOSEFA la traba de una
medida cautelar en autos: Buenos Aires,
6 de octubre de 2015 Resuelvo: Ordenar
la publicacin de edictos por dos das en el
Boletn Oficial y en el diario LALEY para
aquellas personas que tengan inters directo en la anotacin de litis dispuesta a
fs.10/11 y trabada a fs.16 con relacin al
inmueble sito en la calle 14 de Julio 792,
esquina Guevara 1302/1308, Nomenclatura Catastral: Circ. 15, Seccin 49, Manzana 133, Parcela 1, Matrcula 15-18647
de esta Ciudad, tomen conocimiento de
dicha medida Fdo.: Gustavo Caramelo,
Juez.
2015
Paula M. Imbrogno, sec. int.
LALEY: I. 02/12/15 V. 03/12/15
El Juzgado Nacional de 1 Instancia en
lo Civil N90, Secretara nica, cita y
emplaza por treinta das a herederos y
acreedores de ELSA CARMEN CHAPO, a
efectos de que hagan valer sus derechos.
El presente deber publicarse por tres das
en el diario LALEY.
Buenos Aires, 17 de junio de 2015
Gustavo Alberto Alegre, sec.
LALEY: I. 01/12/15 V. 03/12/15
El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil y Comercial Federal N8,
Secretara N6, sito en Libertad 731,
7 piso de Capital Federal, hace saber
que CYNTIA VILLAGOMEZ BOBARIN
nacida en la Localidad: Sucre, Departamento: Chuquisaca, Provincia: Oropeza,
Pas: Bolivia, el 14 de enero de 1983
con DNI: 94.140.655 ha peticionado la
concesin de la ciudadana argentina, a
fin de que los interesados hagan saber

a este Juzgado las circunstancias que
pudiesen obstar a dicho pedido. El presente deber ser publicado por dos veces
en un lapso de quince das en el diario
LALEY.
Silvina A. Bracamonte, sec.
LALEY: I. 30/11/15 V. 30/11/15
en lo Civil N61, Secretara nica, sito
en la Avenida de los Inmigrantes 1950,
piso cuarto de esta Ciudad, en los autos DEPIERRO, DORA VICTORIA S/
SUCESIN TESTAMENTARIA, Expediente N81437/14, cita a sus herederos
y acreedores por el plazo de treinta das
a los efectos que hagan valer sus derechos. Publquese por tres das en el diario
LALEY.
Juan Hugo Bustamante, sec.
LALEY: I. 26/11/15 V. 01/12/15
El Juzgado Nacional de 1ra. Instancia en
lo Comercial N14, secretara N28, sito
en Av. Callao N635 piso 2do. CABA,
comunica por dos (2) das en los autos
COMERCIA L I Z A D ORA D E L CO N O
SUR SA s / I N C . D E VE N TA BIE N ES
MUEBLES SITO EN ESTABLECIMIENTO CALLE EL CALLAO 1196, GRAND
BOURG, MA LVIN AS ARG E N TIN AS,
PROV. BS. AS. (expte. 25906/2013),
que el martillero Julio Norberto Melnitzky CUIT: 20.17287317-1, rematar
el da 4 de diciembre de 2015 a las 10,45
hs. en punto- en el saln de subastas
judiciales ubicado en la calle Jean Jaurs N545 CABA, una gran cantidad de
bienes muebles de oficina, de computacin y/o electrnicos, inventariados
en fs.1/4 (anexos 1 y 2) detallados en el
cuadro de fs.15/20 y divididos en: Lote
1 integrado por escritorios, mesas, sillas giratorias y comunes, modulares,

estanteras cajas de seguridad, oficina
armada con paneles de vidrio, etc. Base:
$40.000. Lote 2: integrado por bienes
correspondientes al rubro computacin
y/o electrnico: impresoras, monitores,
central telefnica, ticketeadoras, equipos, entre otros. Base: $10.000 ad
corpus-. Venta al contado y al mejor
postor: IVA: 10,50% (art.28 inc.e de la
ley del IVA por ser bienes de uso) CSJN:
0,25 %. Comisin: 10% IVA s/com. 21%.
Exhibicin: 28/11/2015 de 14 a 18 hs. en
la calle El Callao 1196: para mayor informacin consultar al martillero al TE.:
4865-3726 o por mail a julionorber@
hotmail.com.
2015
Martn Sarmiento Laspiur, sec.
LALEY: I. 26/11/15 V. 30/11/15
El Juzgado Nacional de 1 Instancia en
lo Civil N2, Secretara nica, sito en
la calle Talcahuano 490, piso 5, CABA,
cita y emplaza por treinta da a herederos y acreedores de VICENTE AQUINO.
Publquese por tres das en el diario
LALEY.
2015
Mnica Alejandra Bobbio, sec.
LALEY: I. 25/11/15 V. 30/11/15
46220/2015 PORTELLI, SALVADOR S/
SUCESIN AB-INTESTATO Juzgado Nacional en lo Civil N31, cita y emplaza por
treinta das a herederos y acreedores de
SALVADOR PORTELLI. Publquese por
tres das en LALEY.
Buenos Aires, 28 de septiembre de
2015
Laura B. Frontera, sec.
LALEY: I. 25/11/15 V. 30/11/15
Propiedad de La Ley S.A.E. e I - Administracin, Comercializacin y Redaccin: Tucumn 1471 (C. P. 1050 AAC) Telfono: 54-11-4378-4765 - Bs. As. Rep. Arg. - Registro Nacional de la Propiedad Intelectual N 5074180
Impreso en La Ley, Rivadavia 130, Avellaneda, Provincia de Buenos Aires.

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Designacin de jueces

DIRECTOR: JORGE HORACIO ALTERINI

Tomo La Ley 2016-A

BUENOS AIRES, argentina - jueves 17 DE diciembre DE 2015

La designacin de jueces en comisin

La designacin de los jueces de la Corte

Una decisin viable

Christian Alberto Cao

Sin lugar a dudas, el ao en curso pareciera estar destinado

NOTA A FALLO. Competencia en materia aeronutica

Juan Vicente Sola.......................................................................................................................... 1

Roberto G. Loutayf Ranea y Ernesto Sol.................................................................................. 7

La designacin de los jueces de la Corte Suprema de Justicia en comisin

La Ley de Mercado de Capitales y la intervencin de sociedades por la Comisin Nacional

El nombramiento de jueces en comisin. Habilitacin constitucional con limitacin funcional

Christian Alberto Cao................................................................................................................... 1

Una decisin viable y necesaria

COLUMNA DE OPININ. La designacin de jueces en comisin

Andrs Gil Domnguez.................................................................................................................. 1

neral, las organizaciones no gubernamentales,

El nombramiento en comisin de jueces de la Corte Suprema

Jorge Alberto Diegues................................................................................................................... 1

doctrina. Usufructo y proteccin de la vivienda en el Cdigo Civil y Comercial

Mercado de capitales. Suspensin de la norma que permite a la Comisin Nacional

2 | jueves 17 DE diciembre DE 2015

Usufructo y proteccin de la vivienda

En el Cdigo Civil y Comercial, no

II. La situacin histrica en el Cdigo Civil de Vlez Sarsfield

La posicin dominante, receptada por

zar sobre la posible sujecin del usufructo al

III. La situacin actual en el Cdigo Civil y Comercial

especiales declaran inembargables o inejecutables (arts.242 y 743, CCyC).

IV. El rgimen de vivienda

(3) Digesta Iustiniani, Liber 7.1.1.- PAULUS, libro

(9) Cossari, Nelson G. A. en ALTERINI, Jorge H.

jueves 17 DE diciembre DE 2015 | 3

la finalidad protectoria del instituto de la

Esto es coherente con lo previsto en el

VI. Las XXV Jornadas Nacionales de Derecho

Es por ello que no encontramos un obstculo, desde lo legal, en las facultades de

Convocadas los das 1, 2, y 3 de octubre

Mencionbamos ya que el propio Cdigo

Por supuesto que la afectacin durar slo

lia, la salud y el bienestar y, en especial, la alimentacin,

(18) Art. 14.2.h: Los Estados Partes adoptarn todas

(20) Declaracin Universal de los Derechos Humanos,

del Senado una vacante que exista ya cuando

V. Facultades del usufructuario

Cita on line: AR/DOC/4393/2015

Gil Di Paola, Jernimo A., Estructura legal del

Senado y, durante el receso del Congreso, en

prema de Justicia de la Repblica Argentina en relacin

(4) DE VEDIA, Agustn, Constitucin argentina,

El art. 99, inc. 19, de nuestra Constitucin

4 | jueves 17 DE diciembre DE 2015

cional es el caso de presentar a un candidato

diario de designacin de funcionarios y jueces

ministros William Brennan en 1956 y Potter

Como se observa, en el mecanismo regular

de una potestad claramente decisionista. Por

III. La Corte Suprema de Justicia en los

Ciudad Autnoma de Buenos Aires, p. 334.

(4) CS, Fallos: CSJ 1095/2008 (44-A) CS, del

te de la Nacin, entre sus atribuciones: Puede