Direito Processual Penal

DIREITO PROCESSUAL PENAL
INQURITO POLICIAL
PRESIDNCIA DO INQURITO
CONCEITO DE INQURITO POLICIAL
atribuio exclusiva da autoridade policial. Tal

determinao concedida de acordo com a regio,
comarca, circunscrio que a autoridade exerce suas
atividades (ler art. 22 do CPP).
Procedimento administrativo, inquisitrio e preparatrio,

consistente em um conjunto de diligncias realizadas pela
polcia investigativa, para apurao da infrao penal e de
sua autoria, presidido pela a autoridade policial, a fim de
fornecer elementos de informao para que o titular da
ao penal possa ingressar em juzo.
Art. 22. No Distrito Federal e nas comarcas em que

houver mais de uma circunscrio policial, a autoridade
com exerccio em uma delas poder, nos inquritos a que
esteja procedendo, ordenar diligncias em circunscrio de
outra, independentemente de precatrias ou requisies, e
bem assim providenciar, at que comparea a autoridade
competente, sobre qualquer fato que ocorra em sua
presena, noutra circunscrio.
Termo circunstanciado ele vale para algumas infraes

penais (as de menor potencial ofensivo): pena mxima no
seja superior a 2 anos, cumulada ou no com multa,
sujeita ou no a procedimento especial e contravenes.
At mesmo pela simplicidade do procedimento, no h
indiciamento por ocasio da lavratura do termo
circunstanciado (indcios conduz ao registro da
imputao nos assentamentos pessoais do indiciado;
infraes de competncia do JECRIM a sano imposta
em razo da transao penal no constar de certido de
antecedentes criminais e no produzir efeitos civis).
OBS.: E o indiciamento de autor de infrao de menor
potencial ofensivo em inqurito policial, possvel? R.: H
divergncias. Tal situao de instaurar inqurito em
infraes de menor potencial ofensivo ocorre quando o
agente no comparece audincia preliminar do Juizado,
quer porque no aceitou ou no lhe foi proposta a
transao penal, devendo assim o MP oferecer denncia,
e para tanto, este requisita novas diligncias da autoridade
policial para obteno de elementos suficientes para futura
acusao. Parte da doutrina entende que no caberia
indiciamento, sob o argumento de que as infraes de
menor potencial ofensivo possuem disciplina prpria, no
permitindo o indiciamento. AVENA entende que deve-se
distinguir as seguintes situaes:
OBS.: Inqurito presidido por autoridade policial

pertencente circunscrio distinta STJ no causa
de nulidade
HABEAS
CORPUS
44.154/SP
27.03.2006.
ANULAO. INQURITO POLICIAL. "INCOMPETNCIA
RATIONE LOCI". INOCORRNCIA. AUSNCIA DE
CONTAMINAO
DA
AO
PENAL.
ORDEM
DENEGADA.
1. Pedido de anulao do inqurito policial e,
conseqentemente, a ao penal por "incompetncia"
da autoridade policial, haja vista que os fatos
ocorreram em circunscrio diversa do local em que
foi instaurado.
2. As atribuies no mbito da polcia judiciria no se
submetem aos mesmos rigores previstos para a
diviso de competncia, haja vista que a autoridade
policial pode empreender diligncias em circunscrio
diversa, independentemente da expedio de
precatria e requisio.
3. O entendimento desta Corte pacfico no sentido de
que eventuais nulidades ocorridas no curso do
inqurito policial no contaminam a subseqente ao
penal.
4. Ordem denegada
Diante da necessidade de maiores elementos, o juzo ou o

MP requisitam autoridade policial a realizao de outras
providncias para melhor apurar o fato contido no termo
circunstanciado descabe autoridade policial proceder
instaurao formal de inqurito caso insto no lhe tenha
sido requisitado, mas to-somente providenciar as
diligncias necessrias e remet-las autoridade
requisitante no se fala em indiciamento;
Diferena entre polcia judiciria e polcia investigativa

MIRABETE Polcia uma instituio de direito pblico,
destinada a manter e a recobrar, junto sociedade e na
medida dos recursos de que dispe, a paz pblica ou a
segurana individual.
O juzo ou o MP requisitam autoridade policial a

instaurao de inqurito policial fala-se em indiciamento
uma vez instaurado esse procedimento, dever a
autoridade policial agir do mesmo modo que em qualquer
inqurito.
Pode ela ser:

Administrativa funo de carter preventivo,
relacionada segurana, visando a impedir a prtica de
atos lesivos sociedade. No exerccio, dessa funo, atua
a polcia com discricionariedade e independente de
autorizao judicial;
NATUREZA JURDICA DO INQURITO

Trata-se de procedimento administrativo. Vcios existentes
no inqurito no afetam a ao penal a que deu origem.
NORBERTO AVENA O inqurito policial no est sujeito
argio de sua nulidade. No caso de serem
inobservadas normas procedimentais estabelecidas para a
realizao das diligncias que o compem, a
conseqncia ser minimizar-se o j reduzido valor
probante que lhe tem sido atribudo pela doutrina e
jurisprudncia.
Judiciria funo de carter repressivo, visando auxiliar

a Justia (da a denominao polcia judiciria); atua aps
a prtica de uma infrao penal com o intuito de colher
elementos que elucidem a prtica do fato delituoso de
forma a possibilitar a instaurao de ao penal contra os
respectivos autores.
H quem separe as terminologias. Policia judiciria a
polcia que auxilia o Poder Judicirio no cumprimento de
preparatorioalvo@hotmail.com
ALVO Curso Preparatrio

ordens. Por outro lado, polcia investigativa a polcia
quando atua na apurao de infraes penais e de sua
autoria. No quer dizer que so duas polcias diferentes,
ex.: a Polcia Federal ora atua como polcia judiciria, ora
como polcia investigativa (art. 144, parg. 1, I e IV, da
CF).
formalizados de forma escrita e rubricados pela autoridade,

incluindo-se nesta regra os depoimentos, testemunhos,
reconhecimentos, acareaes, enfim, todo gnero de
diligncias que vierem a ser realizadas. Alguns autores
dizem j ser permitida a documentao do inqurito por
gravaes e imagens (art. 405 e pargrafo 1 do CPP
trata-se da audincia em juzo, porm, alguns autores
querem trazer tal forma de registro para a fase de inqurito
policial).
pacfico na doutrina e na jurisprudncia que o inqurito

policial mera pea de informao, cujos vcios no
contaminam a ao penal. Por essas razes, no h
qualquer nulidade em o inqurito policial ser presidido por
autoridade policial incompetente, nem possibilidade de
relaxamento da priso em flagrante por esse motivo (STJ).
Trata-se de uma pea instrumental o instrumento

utilizado pelo o Estado para colher elementos de
informao quanto autoria e materialidade da infrao
penal.
ATRIBUIO DA POLCIA INVESTIGATIVA
**O IP uma pea obrigatria havendo um mnimo de

elementos, o Delegado deve instaurar o IP. Art. 5, parg.
2 do CPP se o requerimento da vtima for indeferido,
cabe recurso para o Chefe de Polcia (em alguns Estados
o Secretrio de Segurana Pblica, em outros o
Delegado-Geral; no mbito da PF, seria o Superintendente
da Polcia Federal em cada Estado).
Se o crime for de competncia da Justia Militar Estadual

o IP ser instaurado pela prpria Polcia Militar oficial
chamado de Encarregado, designado pelo Comandante
(ele exercer as mesmas funes do Delegado Comum).
Se o crime for de competncia da Justia Militar da Unio
o IP ser instaurado pelo Exrcito, Marinha ou
Aeronutica ter a mesma figura do Encarregado. Se o
crime for de competncia da Justia Federal a Polcia
Federal quem investiga tal delito. Se o crime for de
competncia da Justia Estadual a Polcia Civil quem
investiga tal delito. OBS.: a PF tem atribuies para
investigar alguns delitos da Justia Estadual o que no
tira a competncia desta justia para julgar tais delitos (art.
144, parg. 1, I, segunda parte, da CF) crimes de
repercusso interestadual ou internacional Lei
10446/2002, ex.: fraudes cometidas pela internet a PF
investiga tais crimes, mas a competncia da JEstadual.
NORBERTO AVENA chama tal caracterstica de

oficiosidade ressalvadas as hipteses de crimes de
ao penal pblica condicionada representao e
dos delitos de ao penal privada, o inqurito policial
deve ser instaurado ex officio pela autoridade policial
sempre que tiver conhecimento da prtica de um
delito. A instaurao do IP justifica-se diante da notcia
quanto ocorrncia de uma infrao penal, como tal
considerada o fato tpico. Desimportam, assim,
aspectos outros como, por exemplo, eventuais
evidncias de ter sido o fato praticado ao abrigo de
causas excludentes de ilicitude ou de culpabilidade.
Sequer no relatrio, ao final do inqurito, franquia-se o
ingresso
da
autoridade
policial,
cabendo-lhe
simplesmente relatar as diligncias investigatrias
realizadas e apontar a tipificao do fato apurado, se
houver esse enquadramento.
Art. 4, pargrafo nico, do CPP:

Art. 4 A polcia judiciria ser exercida pelas
autoridades policiais no territrio de suas respectivas
circunscries e ter por fim a apurao das infraes
penais e da sua autoria. (Redao dada pela Lei n
9.043, de 9.5.1995)
O IP uma pea dispensvel caso o titular da ao

penal tenha peas de informao com prova do crime e
indcios de autoria, pode dispensar o IP, ex.: crimes
tributrios. Art. 39, parg. 5, do CPP.
Pargrafo nico. A competncia definida neste artigo

no excluir a de autoridades administrativas, a quem
por lei seja cometida a mesma funo.
5 O rgo do Ministrio Pblico dispensar o

inqurito, se com a representao forem oferecidos
elementos que o habilitem a promover a ao penal, e,
neste caso, oferecer a denncia no prazo de quinze
dias.
Outros exemplos: investigaes efetuadas pelas

Comisses Parlamentares de Inqurito (CPI); o
inqurito civil pblico, instaurado pelo MP para a
proteo do patrimnio pblico e social, do meio
ambiente e de outros interesses difusos e coletivos; o
inqurito em caso de infrao penal cometida na sede
ou dependncia do STF; o inqurito instaurado pela
CD ou SF, em caso de crime cometido nas suas
dependncias, hiptese em que, de acordo com o que
dispuser o respectivo regimento interno, caber
Casa a priso em flagrante e a realizao do inqurito;
a lavratura de auto de priso em flagrante presidida
pela autoridade judiciria, quando o crime for
praticado na sua presena ou contra ela (CPP, art.
307).
pea sigilosa art. 20 do CPP.

Art. 20. A autoridade assegurar no inqurito o sigilo
necessrio elucidao do fato ou exigido pelo interesse
da sociedade.
Na medida em que o inqurito policial destina-se a coligir
elementos que devero servir de base ao penal,
evidente que no se submete ao princpio da publicidade,
pois seria descabido pudessem pessoas do povo
comparecer Delegacia de Polcia a fim de examinar
autos de procedimentos.
CARACTERSTICAS DO INQURITO POLICIAL

Trata-se de uma pea escrita (art. 9 do CPP). Todos os
atos realizados no curso das investigaes policiais sero
Sigilo x Advogado de Defesa: Acesso a ele, alm do

delegado: juiz, promotor, advogado de defesa* (ele tem

acesso s informaes j introduzidas no IP (mesmo sem
procurao), mas no tem acesso em relao s
diligncias em andamento, (ex.: interceptao telefnica
em andamento, o advogado no ter acesso) - art. 7, XIV,
do EOAB e art. 5, LXIII, da CF. Todavia, se houve alguma
quebra de sigilo bancrio, de dados, financeiro, eleitoral,
telefnica, apenas o advogado com procurao nos autos
ter acesso no momento oportuno. Neste sentido j se
manifestou o STJ, aduzindo que
informao.
Elementos de informao X Prova = art. 155 do CPP
elementos de informao so aqueles colhidos na fase
investigatria, sem a participao das partes (no h
contraditrio e nem ampla defesa). Estes elementos de
informao servem para a fundamentao das medidas
cautelares e tambm para a formao da opinio delicti do
titular da ao penal. Prova produzida na fase judicial,
submetida ao sistema acusatrio (observncia do
contraditrio e da ampla defesa). produzida na presena
do acusado, do acusador e do juiz (com a reforma do CPP,
adota-se, hoje, o princpio da identidade fsica do juiz o
juiz que presenciou a instruo dever sentenciar o feito
art. 399, parg. 2, do CPP).:
RMS 17691/SC. No direito lquido e certo do advogado

o acesso irrestrito a autos de inqurito policial que esteja
sendo conduzido sob sigilo, se o segredo das informaes
imprescindvel para as investigaes. O princpio da
ampla defesa no se aplica ao inqurito policial, que
mero procedimento administrativo de investigao
inquisitorial. Sendo o sigilo imprescindvel para o
desenrolar das investigaes, configura-se a prevalncia
do interesse pblico sobre o privado.
Prova cautelar aquela em que existe um risco de

desaparecimento do objeto pelo decurso do tempo, ex.:
interceptao telefnica, busca e apreenso. O
contraditrio diferido.
OBS.1: O direito do advogado de acompanhar a instruo

dos atos do inqurito no importa facultar-lhe a interveno
nos atos de produo da prova, exigindo, por exemplo, a
palavra
Provas no-repetveis so aquelas que no podero

ser novamente produzidas no curso do processo, razo
pela qual so colhidas na fase investigatria, ex.: exame
pericial. O contraditrio ser tambm diferido.
**OBS.2: Delegado que no permite que o advogado tenha

acesso aos autos de IP, para o STF, sempre que puder
resultar, ainda que de modo potencial, prejuzo liberdade
de locomoo, ser cabvel o HC, inclusive neste caso j
caiu em prova do CESPE tambm nos casos de quebra
ilegal de sigilo bancrio (STF, HC 82354 e HC 90232).
Provas antecipadas so aquelas produzidas com a

observncia do contraditrio real, perante a autoridade
judicial, antes de seu momento processual oportuno em
razo da sua urgncia e relevncia, ex.: art. 225 do CPP
tomada antecipada de depoimento de testemunha
(depoimento ad perpetum rei memorium).
O advogado poder requerer a produo de provas ao

delegado (a vtima tambm). O delegado, contudo, no
estar, em regra, obrigado a atender a essa solicitao
(art. 14, pargrafo nico, do CPP), ressalvados, claro, os
casos de expressa previso legal art. 184 do CPP (a
contrario sensu, o exame destinado comprovao do
vestgio deixado pela infrao no poder ser indeferido
pelo juiz ou pela autoridade policial). Em casos como
estes, caber HC ou MS ao juiz de primeira instncia (se a
autoridade coatora for delegado) ou ao TJ (se a autoridade
coatora for o juiz). Outra alternativa que assiste ao
advogado que teve seu pedido indeferido pelo delegado
requerer ao juiz ou ao MP que requisite ao delegado a
realizao da prova indeferida, j que, possuindo a
requisio judicial ou ministerial o sentido de ordem, no
poder ser desatendida.
OBS.: Valor probatrio dos elementos de informao

os elementos colhidos na investigao, isoladamente
considerados, no so aptos a fundamentar uma
sentena, porm, no devem ser ignorados, podendo
se somar prova produzida em juzo, servindo como
mais um elemento da convico do juiz art. 155 do
CPP e o STF j assim entendia (posio para se adotar
em concursos de Delegado de Polcia) STF, RE
287658, RE 425734. Como ensina NORBERTO AVENA,
considerando a ausncia das garantias do
contraditrio e da ampla defesa, depreende-se que, no
processo criminal, o valor probante do inqurito
policial relativo, exigindo-se, portanto, como regra
geral, que as provas angariadas durante a investigao
sejam renovadas ou ao menos confirmadas pelas
provas judicialmente produzidas sob o manto do
devido processo legal e dos demais princpios
informadores do processo. Apesar de se exigir, como
regra, que a prova penal seja produzida sob o crivo do
contraditrio judicial como condio para que possa
servir de embasamento s decises judiciais, h
determinadas hipteses em que a lei ou a
jurisprudncia estabelecem ressalvas, podendo o juiz
utiliz-las como fundamento de convico, usando
como elementos secundrios de motivao. Isto
ocorre, fundamentalmente, nas seguintes situaes:
O IP uma pea inquisitiva no h contraditrio nem

ampla defesa (art. 306, parg. 1, do CPP remessa do
APF Defensoria Pblica nos casos em que o preso no
informar o nome de seu advogado maior sinal de que
no precisa da presena do advogado durante o
interrogatrio inquisitorial do preso STF HC 94034).
Evidenciam a natureza inquisitiva do procedimento o art.
107 do CPP, proibindo argio de suspeio das
autoridades policiais, e o art. 14, que permite autoridade
policial indeferir qualquer diligncia requerida pelo ofendido
ou indiciado (exceto o exame de corpo de delito, vista do
disposto no art. 184 do CPP). O nico inqurito que admite
o contraditrio o instaurado pela Polcia Federal, a
pedido do Ministro da Justia, visando expulso de
estrangeiro (Lei 6815/80, art. 70).
Provas tcnicas aqui se abrangendo os exames de

corpo de delito e as percias em geral, que tenham sido
realizadas no curso das investigaes (chamadas de
provas no-repetveis anteriormente);
Provas cautelares j vista (aquela que pode no ser
uma pea informativa visa colheita de elementos de

mais produzida posteriormente);
em que a vtima veio a saber quem o autor do crime.
Decises proferidas pelo juiz na fase que antecede o

ajuizamento da ao penal como por ex., a
decretao da priso preventiva do investigado; a
determinao de que se instaure incidente de
insanidade mental e a ordem de seqestro de bens;
b) Requisio do juiz e do Ministrio Pblico, desde

que instruda com o requerimento da vtima ou de seu
representante legal.
Decises proferidas no julgamento pelo Tribunal do

Jri pelos jurados j que estes, decidindo pela ntima
convico, no esto, evidentemente, condicionados a
decidirem apenas com base na prova produzida em
juzo.
c) Auto de priso em flagrante, desde que contenha o

requerimento da vtima ou de quem a represente desde
que, semelhana do que ocorre nos delitos de ao
penal pblica condicionada, tenha a vtima autorizado ou
ratificado a sua lavratura no prazo mximo e improrrogvel
de 24 horas, contado da priso (ver prximo ponto de ao
penal pblica incondicionada).
O IP uma pea indisponvel no pode ser arquivado

pela autoridade policial, ainda que venha a constatar
eventual atipicidade do fato apurado ou que no tenha
detectado indcios que apontem o seu autor. Em suma, o
inqurito sempre dever ser concludo e encaminhado a
juzo. Ver-se- em arquivamento do inqurito policial.
Em crimes de ao penal pblica condicionada, precisa da

representao do ofendido ou requisio do Ministro da
Justia, quando for crime contra a honra do Presidente da
Repblica. Cabe, nos dois tipos de ao, a instaurao
mediante auto de priso em flagrante, desde que haja o
devido requerimento para instaurao da investigao.
O IP discricionrio quanto s diligncias, o IP

discricionrio.
a) Representao do ofendido ou de seu representante

legal a representao tambm conhecida como delatio
criminis postulatria (em oposio delatio criminis
simples, consistente em qualquer forma de comunicao
de um fato criminoso autoridade policial)
O IP temporrio (alguns doutrinadores citam tal

caracterstica) em razo da garantia da razovel durao
do processo, o IP no pode perdurar por prazo
indeterminado. Ru solto, o prazo pode ser dilatado,
porm, em se tratando de ru preso, a doutrina entende
que no possvel a dilao do prazo.
Natureza jurdica da representao: condio de

procedibilidade necessitar da representao do
ofendido para instaurar o inqurito.
Para a representao, o prazo de 6 meses, contados do
conhecimento da autoria, que pode no coincidir da data
do fato, sob pena de decadncia do direito um prazo
contnuo e peremptrio.
FORMAS DE INSTAURAO DO INQURITO

Deve-se levar em conta a espcie da ao penal do crime.
Em crimes de ao penal privada, precisa:
a) do requerimento do ofendido ou de
representante legal (art. 5, pargrafo 5, do CPP)
Na Lei de Imprensa, o prazo de decadncia de 3 meses,

contados da publicao ou transmisso da notcia Lei
5250 de 1967 tal lei foi julgada pelo STF como
incompatvel CF.
seu
5 Nos crimes de ao privada, a autoridade policial

somente poder proceder a inqurito a requerimento de
quem tenha qualidade para intent-la.
Na teoria, cabe retratao da retratao da representao,

desde que dentro do prazo de 6 meses. Pode se retratar,
no mximo, at o oferecimento da denncia.
Encerrado o inqurito policial, os autos sero remetidos ao

juzo competente, onde aguardaro a iniciativa do ofendido
ou de seu representante legal (art. 19 do CPP).
Quando a pessoa tiver menos de 18 anos de idade, ela

ainda no tem direito para se representar (os responsveis
que devem represent-lo). No representando, (o prazo do
pai), por ex, decair o pai desse direito. Esperar-se- a
vtima completar a maioridade, e posteriormente, ter 6
meses para a representao os prazos so
independentes.
Art. 19. Nos crimes em que no couber ao pblica, os

autos do inqurito sero remetidos ao juzo competente,
onde aguardaro a iniciativa do ofendido ou de seu
representante legal, ou sero entregues ao requerente, se
o pedir, mediante traslado.
OBS.: Representao em ocorrncia policial - Apesar da

divergncia doutrinria, o entendimento majoritrio
(AVENA) o de que no h impedimento para que a
representao este incorporada comunicao de
ocorrncia policial, desde que dela se possa extrair a
vontade efetiva na apurao da infrao penal.
Tais representantes legais so aqueles enumerados no

art. 31 do CPP. A instaurao do procedimento policial
sem observncia desta formalidade gera constrangimento
ilegal, possibilitando o ingresso de habeas corpus visando
ao trancamento do inqurito.
b) Requisio do juiz ou do MP, desde que

acompanhada da representao da vtima ou da
requisio do Ministro da Justia, conforme o caso.
O requerimento no exige o cumprimento de formalidades

legais especficas, a despeito de ser imprescindvel o
fornecimento dos elementos indispensveis instaurao
do IP (art. 5, pargrafo 1, do CP). O requerimento est
sujeito ao prazo decadencial de 6 meses, contado do dia
c) Auto de priso em flagrante considerando que o

auto de priso em flagrante forma de incio do inqurito

atravs de suas atividades rotineiras cognio imediata.
policial e levando-se em conta a regra inserida no art. 5,

pargrafo 4, do CPP, deduz que a lavratura do flagrante
nessas espcies de crime condiciona-se a que a vtima ou
seu representante estejam presentes no momento da
formalizao do auto de priso e manifestem perante a
autoridade policial a vontade de ver apurada a infrao
penal. Na hiptese, contudo, de no ter sido possvel obter
a representao do ofendido previamente lavratura,
consolidado o entendimento de que a autoridade policial
pode iniciar a confeco do auto, condicionando-se,
porm, manuteno da priso a que seja a
representao apresentada antes do decurso do lapso de
24 horas contados do momento da priso, pois este o
prazo mximo para que seja entregue ao preso a nota de
culpa, bem como para que seja encaminhada a pea
incoativa ao juiz competente (art. 306, pargrafo 1 e 2 ,
do CPP).
Art. 5, 3 , do CPP. Qualquer pessoa do povo que tiver

conhecimento da existncia de infrao penal em que
caiba ao pblica poder, verbalmente ou por escrito,
comunic-la autoridade policial, e esta, verificada a
procedncia das informaes, mandar instaurar inqurito.
Trata-se da chamada delatio criminis simples. Verificando
a procedncia das informaes, o delegado mandar
instaurar inqurito, importando sua omisso injustificada
em responsabilizao disciplinar e, conforme o caso, at
mesmo penal por crime de prevaricao, se evidenciando
que a omisso visou satisfao de interesse prprio ou
alheio.
OBS.: O desconhecimento da autoria ou a possibilidade de
o sujeito ter agido sob a proteo de alguma excludente de
ilicitude (art. 23 do CPP) no impedem a instaurao do
inqurito.
d) Instaurao mediante requisio do Ministro da

Justia - Leva em conta a convenincia e oportunidade do
Poder. Quando houver crime: contra a honra do Presidente
da Repblica ou qualquer Chefe de Estado; cometido por
estrangeiro contra brasileiro fora do Brasil e determinados
crimes praticados por meio da imprensa contra o
Presidente da Repblica, Presidente do Senado ou da
Cmara dos Deputados (Lei de imprensa est tacitamente
revogada). O Delegado de Polcia Federal no pode
instaurar o inqurito de ofcio, pois, depender se o
Presidente quer que instaure. Quando o quiser, solicitar
ao Ministro da Justia para requisitar Polcia Federal.
OBS.: E no caso de comunicaes annimas? dever de

o delegado instaurar inqurito? R.: Trata-se, no caso, da
notitia criminis inqualificada, abrangendo tanto as
comunicaes apcrifas (por escrito, porem sem
subscrio do comunicante) como aquelas realizadas
oralmente (os chamados disque-denncia). Apesar de
existirem algumas divergncias e inobstante o anonimato
seja vedado at mesmo em nvel constitucional, a
comunicao de um fato criminoso autoridade policial
no exige a identificao do denunciante como condio
para a apurao do ilcito narrado. Incumbir ao delegado
realizar a devida apurao. Antes de proceder
instaurao formal do inqurito mediante expedio de
portaria, deve o delegado realizar investigao preliminar
com vistas a constatar a plausibilidade do relato para,
posteriormente, e se for o caso, instaurar inqurito policial.
I)
Requisitos da requisio: 1) A requisio ser
sempre escrita e circunstanciada; 2) endereada ao
Ministrio Pblico no se encontrando presentes
elementos que permitam, de plano, o desencadeamento
da ao penal, poder, a sim, o MP requisitar autoridade
policial a instaurao de inqurito para que proceda s
diligncias que se fizerem necessrias correta
elucidao do fato objeto da requisio; 3) O Delegado no
obrigado a instaurar o inqurito. Dever atender
requisio, salvo se a ordem for manifestamente ilegal
para concursos para Delegado de Polcia. Da mesma
forma, tal requisio no obriga o MP a promover a ao
penal (titularidade da ao penal ao parquet)
II)
Retratao da requisio do Ministro da
Justia: a maioria da doutrina diz que no pode se retratar
(ao contrrio do que ocorre com a representao, no h
norma legal autorizando a revogao, pelo Ministro da
Justia, do ato dele emandado). NUCCI entende que pode.
O Delegado investiga e entrega o inqurito para o MPF. Se
este entender que cabvel a propositura da ao,
oferecer a denncia ao penal pbica condicionada
requisio do Ministro da Justia.
b) mediante requisio do juiz ou do MP doutrina

entende que no recomendvel que o juiz requisite a
instaurao de inqurito, pois violaria o princpio da
imparcialidade. OBS.: Tratando de requisio do MP, 1
posio - deve-se saber que, requisio sinnimo de
ordem, devendo o Delegado atend-la (posio para
concurso do MP). 2 posio requisio no pode ser
entendida como uma ordem, pois no h hierarquia entre
MP e Delegado (posio para concurso de Delegado). O
Delegado atende a requisio em virtude do princpio da
obrigatoriedade da ao penal pblica.
OBS.: E se a autoridade policial negar-se a cumprir a
requisio de instaurao sob a alegao de que
descabida a investigao? R.: NUCCI no possuindo a
requisio supedneo legal, no deve o delegado agir,
pois se o fizesse estaria cumprindo um desejo pessoal de
outra autoridade. CAPEZ/AVENA a autoridade policial
no pode se recusar a instaurar o inqurito, pois a
requisio tem a natureza de determinao, de ordem,
muito embora inexista subordinao hierrquica. Este
ltimo AVENA entende que se a ilegalidade da
requisio for evidente, permitindo autoridade policial,
independente de qualquer aprofundamento, constatar que
o atendimento da requisio do inqurito importar em
grave constrangimento, pode e deve deixar de proceder
instaurao
do
inqurito,
comunicando,
porm,
justificadamente, ao requisitante os motivos desse
proceder (no se trata de indeferir a requisio, e sim de
no instaurar o procedimento mediante o apontamento
Nos crimes de ao penal pblica incondicionada,

pode ser instaurado:
a) de ofcio (mediante portaria). A portaria, subscrita pelo
delegado de polcia, conter o objeto da investigao, as
circunstncias conhecidas em torno do fato a ser apurado
(dia, horrio, local etc.) e, ainda, as diligncias iniciais a
serem realizadas. Tal forma de instaurao independe de
provocao de interessados, devendo ser procedida
sempre que tiver a autoridade cincia da ocorrncia de um
crime, no importando a forma de que se tenha revestido a
notitia criminis (registro de ocorrncia, notcia veiculada na
imprensa etc.), sendo a forma mais usual o conhecimento

motivado das razoes pelas quais assim entende).
apresentao do indivduo preso em flagrante.
A requisio deve fundamentar-se em fatos, ainda que no

venha acompanhada de rol de testemunhas ou
documentos probatrios. Se, porm, insuficientes os dados
fornecidos, no ser facultado ao delegado, simplesmente,
deixar de cumpri-la sob a alegao de ausncia de
informaes.
caber-lhe- oficiar autoridade
requisitante, comunicando as razes que impossibilitaram
o imediato cumprimento da requisio e solicitando-lhe as
informaes necessrias.
D) Delatio criminis annima

a oferecida por qualquer pessoa do povo. Tambm
chamada de notitia criminis inqualificada.
OBS.: possvel instaurao de IP com base em delatio
criminis annima? R: o Delegado, antes de instaurar o IP,
dever verificar a procedncia das informaes (STF HC
84827; STJ HC 64096).
OBS.: O poder requisitrio de instaurao de inqurito

policial que assiste ao juiz e ao MP atinge a obrigao de
indiciamento? R.: No trata-se de ato privativo da
autoridade policial.
DILIGNCIAS INVESTIGATRIAS
H um roteiro no art. 6 do CPP:
c) Pode ser tambm instaurado mediante requerimento

do ofendido ou de seu representante legal mesmo na
ao penal publica incondicionada.
Deve o Delegado preservar os vestgios deixados

pelo delito (corpo de delito) para fins de exame pericial
(basta, hoje, 1 perito). OBS.: exceo - acidente de veculo
com vtimas Lei 5970/73, art. 1, autoriza a remoo de
pessoas ou coisas se estiverem no leito da via pblica e
prejudicar o trfico. Infraes penais que deixam vestgios
delicta facti permanentis;
Auto de apreenso apreender os objetos que

tiverem relao com o ato, aps liberados pelos peritos
criminais objetivo: futura exibio do objeto; necessidade
de contraprova; eventual perda em favor da Unio como
efeito da condenao (confisco). No necessariamente
sero coisas ilcitas ou instrumentos do crime, podendo ser
objetos de qualquer natureza, mesmo que seja algo
inofensivo, mas cujo exame pericial contribua para a
descoberta da verdade real que envolveu a prtica
delituosa. Esses objetos devero acompanhar os autos do
inqurito, somente podendo ser liberados se se tratarem
de coisas restituveis. Bens que se encontram em situao
de ilegalidade por ocasio do delito esto sujeitas
perda em favor da Unio nos termos do art. 91, II, do CP,
se no mais apresentarem interesse investigao ou ao
processo criminal (art. 118 do CPP) e se no houver
dvidas quanto ao direito de quem as reclama (art. 120 do
CPP). OBS.: Estatuto da advocacia (Lei 8906/94) o
escritrio ou local de trabalho de advogado inviolvel,
bem como seus instrumentos de trabalho, de sua
correspondncia escrita, eletrnica, telefnica e telemtica,
desde que relativas ao exerccio da advocacia. Exceo:
quando presentes indcios de autoria e materialidade da
prtica de crime praticado pelo prprio advogado, o juiz
competente poder decretar a quebra da inviolabilidade
por meio de deciso fundamentada de busca e apreenso,
na qual conste o objeto da medida, devendo, ainda, o
cumprimento da diligncia ser feito na presena de um
representante da OAB;
Oitiva do ofendido cabvel a conduo

coercitiva da vtima na fase de IP (ele inquisitivo); caso
ela no venha, no responder por crime de
desobedincia. Na hiptese do ofendido, ou da
testemunha, vir a ser um membro do Ministrio Pblico ou
da Magistratura, a autoridade dever, quando da oitiva,
observar o disposto nos arts. 40, I da Lei n. 8625/93 e 33,
I, da Lei Complementar n. 35/79, segundo os quais os
membros destas instituies gozam da prerrogativa de ser
ouvidos em qualquer processo ou inqurito, em dia, hora e
local previamente ajustados com a autoridade competente.
Interrogatrio do indiciado h o interrogatrio

policial e o interrogatrio judicial (alterado em 2003). No
judicial, h 3 fases: 1) interrogatrio sobre a vida do
acusado; 2) interrogatrio sobre o fato delituoso; 3)
d) Pode tambm ser instaurado mediante auto de

priso em flagrante delito. O auto de priso em flagrante
(APF) forma inequvoca de instaurao de inqurito
policial, dispensando a portaria subscrita pelo delegado de
polcia (mas o inqurito deve ser instaurado normalmente).
OBS.: se o IP foi instaurado de ofcio, a autoridade
coatora o Delegado, indo o HC ou MS para o juiz da
comarca, de 1 grau; se o IP foi instaurado mediante
requisio do Juiz ou Promotor, a autoridade coatora
so eles mesmos, indo o HC ou MS indo para 2
instncia Tribunal Justia.
NOTITIA CRIMINIS
Conceito
o conhecimento pela autoridade, ou de forma
espontnea ou de forma provocada, de um fato
delituoso.
Classificao
A)
Notitia
criminis
de
imediata/direta/espontnea/inqualificada
cognio
Quando a autoridade policial toma conhecimento do fato

por meio de suas atividades rotineiras. So tambm
conhecidas como espontneas.
B)
Notitia
criminis
de
mediata/indireta/provocada/qualificada
cognio
Tambm chamada de cognio provocada. A autoridade

policial toma conhecimento do fato por meio de um
expediente escrito (requisio do juiz ou MP, do ofendido
ou representante legal, requisio do Ministro da Justia).
C) Notitia criminis de cognio coercitiva
A autoridade policial toma conhecimento do fato pela a

reperguntas pelas partes. Antes do interrogatrio, o
acusado ter entrevista com o seu advogado prvia e
reservadamente. OBS.: o acusado tem direito ao silncio
tanto na fase judicial como ao investigado na esfera policial
(o que no significa dizer que tenha ele o direito de no
comparecer
ao
interrogatrio
policial.
Ausente
injustificadamente, poder ser conduzido coercitivamente).
Curador: para loucos e ndios no civilizados, ainda cabe.
A autoridade policial ouvir o investigado, atentando, no
que for cabvel, s regras do interrogatrio judicial. Quanto
ao interrogatrio judicial, o ru sempre ser interrogado
pelo juiz na presena de defensor, constitudo ou
nomeado. OBS.: obrigatria a presena de advogado no
interrogatrio inquisitorial/policial? R.: No. H posies
em contrrio, todavia, no interrogatrio judicial garante-se
a ampla defesa; ocorre que na fase policial no h ampla
defesa, muito menos contraditrio, exsurgindo da a
desnecessidade da assistncia por defensor nesta etapa;
Reconhecimento de pessoas, reconstituio

do crime/reproduo simulada e acareao
reconhecimento de pessoas ou coisas: no est abrangido
pelo direito ao silncio porque no se exige nenhum
comportamento ativo incriminador (acusado est obrigado
a participar). Reconstituio do crime/reproduo
simulada: conduta ativa, logo, o acusado no est
obrigado a participar. Qualquer ato destinado a compeli-lo
a integrar a reproduo simulada do crime configura
atentado ao privilgio da no-incriminao e possibilita a
invalidao total dessa prova, por meio de habeas corpus.
Ela pode ser realizada no curso do inqurito policial,
mediante iniciativa do delegado de polcia, no curso do
processo a partir de determinao judicial (ex officio ou a
requerimento das partes) e, at mesmo, durante o
julgamento pelo jri (comandada ex officio pelo juizpresidente do tribunal do jri, a requerimento das partes ou
dos prprios jurados). Acareao: o procedimento que
consiste em colocar frente a frente pessoas que j
prestaram depoimentos em momento posterior, para que
esclaream mediante confirmao ou retratao
aspectos que se evidenciaram contraditrios. Quando
realizado na fase do inqurito policial, poder ser ordenado
pela autoridade policial por meio de sua prpria iniciativa,
ou, ento, provocada via requisio do juiz ou do MP.
Nada impede, evidentemente, que o delegado de polcia
venha a realiz-la a partir de requerimento de eventuais
interessados (investigado, de seu defensor ou da vitima)
Exame de corpo de delito e identificao

criminal exame de corpo de delito ser vista em provas;
identificao criminal prximo tpico
a identificao criminal s ser possvel nas hipteses

previstas em lei art. 109 do ECA, art. 5 da lei 9034/95,
Lei 10054/2000 especfica da identificao criminal.
Ocorre que esta ltima lei nada diz sobre a identificao
nos
casos
de
organizaes
criminosas.
1
posicionamento lei do crime organizado
especialssima. Ela no retira a possibilidade do Delegado
identificar criminalmente. 2 posicionamento 5 turma e
6 turma v.u (votao unnime) o art. 7 da Lei 9034 de
1995 est revogado. Assim, para o STJ, o art. 5 da Lei
9034/95 foi revogado pela Lei 10054/00, que no disps
sobre a identificao criminal em pessoas envolvidas com
crime organizado (RHC 12965).
Crimes em que obrigado a identificao mesmo
quando h a identificao civil: homicdio doloso, crimes
patrimoniais que tenham violncia ou grave ameaa
pessoa, crime de receptao qualificada, crimes contra a
liberdade sexual, falsidade de documento pblico e sempre
que houver dvida quanto autenticidade do documento.
OBS.: Ler material da lei 9034/05.
OBS.1: AVENA a limitao constitucional refere-se
apenas retirada de impresses digitais, no abrangendo
a fotografia do indiciado (RENATO BRASILEIRO diz que
abrange as duas).
OBS.2: Conduo coercitiva da pessoa a ser
identificada AVENA diz que sim. Desde que a hiptese
se enquadre no permissivo constitucional, plenamente
possvel a conduo coercitiva do indiciado para fins de
identificao criminal, caracterizando, inclusive, o crime de
desobedincia caso a recusa seja imotivada.
OBS.3: A folha de antecedentes policiais documento
hbil ao reconhecimento de agravantes por ocasio de
eventual sentena condenatria? R.: Predomina que
no. Tal documento folha de antecedentes serve tosomente para indicar o envolvimento do investigado em
outros inquritos, no contendo dados relativos a
processos criminais estes constaro de certido exarada
normalmente pelo setor de distribuio to logo o inqurito
seja remetido ao Poder Judicirio.
OBS.4: Tal folha pode ser utilizada como elemento de
fixao da pena-base, em ateno regra do art. 69 do
CP? R.: AVENA diz que sim. STJ No! Tal tribunal diz
que inquritos policiais ou aes penais em andamento
(inclusive sentenas no transitadas em julgado) no pode,
ser levados em considerao para fixao da pena-base,
em respeito ao princpio constitucional do estado
presumido de inocncia- HC 85.515/DF.
OBS.: investigao preliminar - No passa pelo

controle do Judicirio e nem do MP. Em nenhuma
hiptese o Delegado poder mandar arquivar o
inqurito, mas na Polcia Federal, a investigao
preliminar poder ser arquivada sob o argumento de
que a lei veda o arquivamento somente na hiptese de
inqurito Instruo Normativa da PF.
INDICIAMENTO
Indiciar atribuir a autoria de uma infrao penal
determinada pessoa. A atribuio ato privativo da
autoridade policial (posio do STJ) - (no teria como o MP
obrigar a autoridade policial a indiciar algum h
divergncias). Os pressupostos para o indiciamento a
prova da existncia do crime e indcios de autoria. Cabe
HC da deciso do Delegado que determina o indiciamento
do investigado art. 648, I do CPP falta de justa causa.
IDENTIFICAO CRIMINAL
Envolve a identificao fotogrfica e a identificao
datiloscpica.
A CF, no seu art. 5, LVIII, diz que o civilmente identificado
no ser submetido identificao, salvo nas hipteses
previstas em lei. Antes da CF de 1988, a identificao
criminal era obrigatria - Smula 568 do STF anterior
CF/88. Aps a CF de 1988, diante desta norma do art. 5,
A doutrina oscila quanto ao momento em que deve ser

realizado esse ato pelo delegado. Inobstante, no mbito da
Policia Civil, o indiciamento costuma ser realizado no corpo

do relatrio do inqurito policial, aps a meno s
diligncias realizadas com vistas elucidao do fato
apurado.
fundamentais previstos no art. 5, incisos LXIII, que

assegura ao preso a assistncia da famlia e do advogado,
e LXII, determinando que toda a priso seja comunicada
imediatamente ao juiz competente e famlia do preso ou
pessoa por ele indicada.
Mesmo no sendo denunciado, o apontamento no

retirado do nome do indiciado no fere princpio da
presuno de inocncia no h conotao com a
culpabilidade do indivduo.
Art. 136, 3 - Na vigncia do estado de defesa:

(...) IV - vedada a incomunicabilidade do preso.
O indiciado deve ser interrogado pela autoridade policial,

que poder, para tanto, conduzi-lo coercitivamente sua
presena, no caso de descumprimento injustificado de
intimao (art. 260 do CPP).
Se no estado de exceo j no se pode tomar tal atitude,

muito menos num estado de normalidade. Entendimento
contrrio: DAMSIO DE JESUS e VICENTE GRECO
FILHO. Entendem que a sua vedao nos Estados de
Defesa ocorre apenas em relao aos presos polticos e
no aos criminosos comuns.
A autoridade policial no est obrigada a providenciar para

o indiciado advogado legalmente habilitado com o fim de
acompanhar o seu interrogatrio, pois o que a CF quis, em
seu art. 5, LXIII, foi simplesmente abrir a possibilidade
para o preso, querendo, entrar em contato com seu
advogado. Do mesmo modo, o delegado de polcia no
est obrigado a intimar o defensor tcnico para assistir ao
ato, inexistindo qualquer vcio no interrogatrio realizado
sem a sua presena.
OBS.: art. 52 da LEP Regime Disciplinar Diferenciado

1 corrente: o agendamento e a organizao de visitas no
significam incomunicabilidade, ou seja, h uma certa
restrio, mas no h incomunicabilidade. A visitao,
embora, restrita, no fica necessariamente proibida. O
mesmo acontece em relao ao contato com o advogado
que, apesar da possibilidade de ser estabelecido o
cadastramento e agendamento prvio, no fica obstado
(posio do STJ o RDD no fere qualquer princpio ou
norma constitucional, no acarretando a sua imposio
cumprimento de pena de forma cruel degradante ou
desumana, bem como no contraria regras internacionais
sobre a dignidade humana) posio majoritria; 2
corrente: RDD inconstitucional por implica na
incomunicabilidade do preso (posio minoritria).
O indiciamento direto ocorre quando o indiciado est

presente. O indiciamento indireto ocorre quando o acusado
est ausente.
Regra: qualquer pessoa pode ser indiciada. Excees: Lei
8625/93, art. 41 membros do MP no podem ser
indiciados dever remeter ao PGJ que designar um
subgrupo de procuradores de justia para acompanhar o
caso; Magistrados no podem ser indiciados autos
remetidos ao Presidente do TJ; pessoas como foro de
prerrogativa de funo como senadores, por ex., O
***STF entende que, pessoas que tem foro por
prerrogativa de funo s podem ser indiciadas mediante
prvia autorizao do Ministro relator. Alm disso, a
instaurao de inqurito tambm depende de autorizao
(Inqurito 2411).
PRAZO PARA A CONCLUSO DO INQURITO

Deve-se lembrar que h um prazo para o ru preso e outro
prazo para o ru solto. No CPP, quando o investigado
estiver preso, o prazo ser de 10 dias; quando o
investigado estiver solto, o prazo ser de 30 dias prazo
processual penal no conta o dia do incio. Quanto ao
indiciado solto, o prazo pode ser prorrogado. Quanto ao
ru preso, a doutrina entende que se houver um excesso
abusivo, no justificado pelas circunstncias do caso
concreto, a priso deve ser relaxada, sem prejuzo da
continuidade do processo.
A jurisprudncia ptria tem entendido que descabe o

indiciamento aps o recebimento da denncia, pois se
trata de ato prprio da fase inquisitorial, o que torna
imprprio a sua efetivao quando j instaurado o
processo penal.
OBS.: No se pode esquecer que nos crimes de ao

penal privada, a queixa-crime dever ser deduzida no
prazo de 6 meses contados da cincia do fato e
conhecimento de seu autor, sob pena de decadncia. Por
outro lado, nesta ordem de crimes a instaurao de
inqurito policial imprescinde de prvio requerimento da
vtima ou de quem a legalmente represente (art. 5,
pargrafo 5, do CPP). Ocorre, porm, que esse
requerimento de inqurito no suspende e nem interrompe
o prazo decadencial para o ajuizamento da queixa-crime e,
eventualmente, pode ocorrer que a observncia do prazo
do art. 10 do CPP pelo delegado importe em perder a
vtima o prazo para a deduo da ao penal. Se isso vier
a ocorrer, nenhuma responsabilidade assistir ao delegado
pela decadncia do direito da vtima, pois est que de
causa decadncia pela sua demora em requerer
providncias policiais.
1.11) INCOMUNICABILIDADE DO INDICIADO PRESO

Art. 21. A incomunicabilidade do indiciado depender
sempre de despacho nos autos e somente ser
permitida quando o interesse da sociedade ou a
convenincia da investigao o exigir.
Pargrafo nico. A incomunicabilidade, que no
exceder de trs dias, ser decretada por despacho
fundamentado do Juiz, a requerimento da autoridade
policial, ou do rgo do Ministrio Pblico, respeitado,
em qualquer hiptese, o disposto no artigo 89, inciso
III, do Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil (Lei
n. 4.215, de 27 de abril de 1963) (Redao dada pela Lei
n 5.010, de 30.5.1966)
O dispositivo do art. 21 no foi recepcionado pela CF/88
no prprio Estado de Defesa no possvel que o preso
fique incomunicvel. Afronta tambm os direitos
CPPMilitar Ru preso 20 dias; ru solto 40 dias.

JF Ru preso 15 dias, podendo ser duplicado; ru

solto 30 dias.
Eventualmente, pode acontecer que tenha o procedimento

sido instaurado com vistas apurao de determinada
infrao penal, no vindo, porm, este enquadramento a
confirma-se pelas provas coligidas no curso da instruo
policial. Neste caso, deve o delegado alterar a
classificao inicial, apontando no relatrio aquela que
chegou aps o trmino de suas investigaes, no
havendo, com isso, qualquer irregularidade.
Lei de drogas ru preso 30 dias; ru solto 90 dias

tais prazos (os dois) podem ser duplicados art. 51
da lei.
Lei de Economia Popular 10 dias (a lei no diz ru
preso ou solto a doutrina entende que para os
dois).
De modo algum as concluses do inqurito vincularo o

autor da ao penal no que concerne ao delito a ser
imputado. Nada impede, por exemplo, que, indiciado
algum pela prtica de crime de porte de entorpecentes
para uso prprio, venha o MP a denunci-lo por trfico. H,
em sntese, completa e irrestrita desvinculao.
Os prazos de concluso do inqurito policial possuem

natureza processual ou material? R.: H divergncias. 1
corrente: prazo processual NUCCI e TOURINHO
(posio majoritria); 2 corrente: prazo material
MIRABETE e EDILSON BONFIM.
De acordo com o Cdigo, o inqurito remetido ao Poder

Judicirio. Em alguns Estados, o IP j remetido
diretamente ao Ministrio Pblico (Paran, Bahia e Rio de
Janeiro) so as chamadas Centrais de Inqurito.
A regra do art. 10 do CPP aplica-se em caso de priso

temporria? R.: AVENA entende que no. Fundamentos:
O art. 10 do CPP, ao estabelecer o prazo mximo de 10
dias para concluso do inqurito quando preso o
investigado, taxativo em referir-se s hipteses de priso
preventiva e priso em flagrante;
Exceo elaborao do juzo de valor por parte da

autoridade policial trfico de drogas, para diferenciar
este crime do porte de drogas para o consumo prprio
art. 52 da Lei 11343/2006.
A priso temporria tem como objetivo geral o xito das

investigaes policiais quando ainda no for possvel ou
no for hiptese que autorize o pedido de priso
preventiva;
Os autos do inqurito chegando ao Poder Judicirio, em

crimes de ao penal pblica vista ao MP; em crimes de
ao penal privada os autos ficam em cartrio
aguardando a iniciativa da vtima.
O prazo mximo da priso temporria, em se tratando de

crimes hediondos, de 30 dias, prorrogveis por mais 30,
totalizando o mximo de 60 (art. 2, pargrafo 4, da Lei
8072/90, com alterao da Lei 11464/2007). Neste caso,
como seria possvel autoridade policial observar, na
concluso do inqurito, o prazo de 10 dias a contar da data
em que efetivada a priso temporria, se o mximo dessa
custdia, em casos tais, pode alcanar at 60 dias?
TRANCAMENTO DO INQURITO POLICIAL

Trata-se de medida de natureza excepcional, somente
sendo possvel nas seguintes hipteses: 1) manifesta
atipicidade formal ou material da conduta; 2) presena de
causa extintiva da punibilidade; 3) quando no houver
justa causa para a tramitao do inqurito policial.
Assim, esgotado o prazo de priso temporria, duas

situaes podem ocorrer:
VISTA AO MP
O investigado posto em liberdade, iniciando-se neste

momento a contagem do prazo de 30 dias para a
concluso do inqurito;
Poder o membro do MP:

I)
Oferecimento da denncia;
II)
Requerimento de diligncias o juiz pode
indeferir o retorno dos autos autoridade policial
teoricamente, o juiz no poderia tomar tal atitude (ele no
titular da ao penal somente o MP sabe dos
elementos que so necessrios para a propositura da ao
penal). Caso o juiz indeferir o retorno dos autos
autoridade policial, caber correio parcial. Ao invs de
ingressar com uma correio parcial, pode o MP tambm
requisitar a diligncia diretamente autoridade policial;
III)
Arquivamento do inqurito policial ser visto
posteriormente.
IV)
Alegao de incompetncia;
V)
Conflito de competncia e conflito de atribuio;
O investigado tem decretada a sua priso preventiva,

iniciando-se neste momento a contagem do prazo de 10
dias para a concluso do inqurito.
CONCLUSO DO INQURITO POLICIAL
concludo por meio do relatrio atribuio do
Delegado de Polcia. Para o processo penal, o relatrio
no instrumento indispensvel para o oferecimento da
denncia, mas o Delegado teria obrigao de faz-lo.
uma pea essencialmente descritiva a autoridade
dever relatar o que as testemunhas disseram, quais
provas foram colhidas etc. No deve a autoridade policial
fazer qualquer juzo de valor (tal juzo de valor de
atribuio do titular da ao penal).
CONFLITO DE
ATRIBUIO
CONFLITO
DE
Conflito de competncia o conflito que se d entre duas

ou mais autoridades judicirias. Ele pode ser um conflito
negativo (nenhum dos juzes acreditam que sejam
competentes) ou positivo (quando os dois ou mais se do
O relatrio , ainda, o momento adequado para que o

delegado de polcia proceda classificao do crime,
apontando o dispositivo penal violado pelo indiciado,
COMPETNCIA

por competente).
ARQUIVAMENTO DO INQURITO POLICIAL
Quem que decide o conflito de competncia? R: 1) juiz de

1 instncia de SP e juiz de 1 instncia de SP TJ/SP; 2)
juiz federal de SP e juiz federal do MS so da mesma
regio TRF da 3 regio; 3) juiz federal do RS e juiz
federal de SP (regies dinstintas) STJ; 4) juiz federal x
juiz estadual STJ; 5) juiz estadual de SP x justia militar
STJ; 5) juiz federal x TJ/SP STJ;
Natureza jurdica
O CPP refere-se ao arquivamento como se fosse um
simples despacho.
Art. 67. No impediro igualmente a propositura da ao
civil:
Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal,

precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe:
I - o despacho de arquivamento do inqurito ou das peas

de informao
I - processar e julgar, originariamente:

Apesar do teor deste artigo, no h dvida alguma de que
a natureza jurdica do arquivamento do IP uma deciso
judicial.
o) os conflitos de competncia entre o Superior Tribunal de

Justia e quaisquer tribunais, entre Tribunais Superiores,
ou entre estes e qualquer outro tribunal;
Ele s pode ser feito pelo juiz, por intermdio (pedido) do

MP. OBS.: o MP no pode arquivar sozinho! Para produzir
efeitos, esse arquivamento dever ser homologado pelo
juiz. OBS.: Pode o juiz ordenar o arquivamento de inqurito
policial ex officio, vale dizer, sem que haja requerimento do
MP nos termos previstos em lei? R.: No. Se o fizer,
enseja-se ao MP o ingresso de pedido de correio parcial.
Ex: justia federal e o STM STF ser competente para

julgar o conflito.
OBS.: ***Conflito entre juizado especial criminal e juiz de
vara criminal STJ competente. O juiz do juizado no
est sujeito ao STJ no mbito recursal; s na seara
administrativa.
O despacho que arquivar o inqurito irrecorrvel, salvo

nos casos de crime contra a economia popular, onde cabe
recurso de ofcio (art. 7 da Lei 1521/51) e nos casos de
contravenes relacionadas ao jogo do bicho (Decreto-lei
6259/51) que enseja RESE essa previso, com o
enquadramento das contravenes penais no mbito dos
Juizados Especiais Criminais, perdeu bastante sua
aplicao prtica, mas no se pode consider-la revogada
tacitamente.
Smula: 348 do STJ Compete ao Superior Tribunal de

Justia decidir os conflitos de competncia entre juizado
especial federal e juzo federal, ainda que da mesma
seo judiciria.
OBS. Em recente deciso, dia 26/08/2009, o Pleno do
STF decidiu que no conflito entre juizado e juiz comum
quem julga TJ, portanto o STJ ter que reformar a
sm. 348. (RE 590409).
Hipteses que autorizam o arquivamento do IP
O conflito de atribuies dar-se- entre membros do MP.

Se for: MP/SP x MP/SP (promotores de um mesmo
Estado) = PGJustia; Conflito entre Procuradores da
Repblica = Cmara de Coordenao e Reviso, com
recurso para o PGR; conflito entre promotores de Estados
diferentes = STF ( o entendimento deste tribunal seria
um conflito entre Estados).
A doutrina tem trabalhado com o art. 397 do CPP

Art. 397. Aps o cumprimento do disposto no art. 396-A, e
pargrafos, deste Cdigo, o juiz dever absolver
sumariamente o acusado quando verificar: (Redao dada
pela Lei n 11.719, de 2008).
Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal,

precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe:
I - a existncia manifesta de causa excludente da ilicitude

do fato; (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
I - processar e julgar, originariamente:
II - a existncia manifesta de causa excludente da

culpabilidade do agente, salvo inimputabilidade; (Includo
pela Lei n 11.719, de 2008).
f) as causas e os conflitos entre a Unio e os Estados, a

Unio e o Distrito Federal, ou entre uns e outros, inclusive
as respectivas entidades da administrao indireta;
III - que o fato narrado evidentemente no constitui crime;

ou (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
Conflito entre Procurador da Repblica e Promotor de

Justia = STF, da mesma forma.
IV extinta a punibilidade do agente. (Includo pela Lei n

11.719, de 2008).
OBS.: Conflito virtual de jurisdio/competncia um

possvel conflito entre os juzes, perante os quais oficiam
os membros do MP em conflito de atribuies. Se os
Promotores em conflito inventarem de se comunicar com
seus juzes, estar instaurado um conflito entre os dois
juzes da comarca dos promotores.
A) Hipteses de arquivamento:
Atipicidade formal (III)
Excludentes da ilicitude (I)
10

arquivamento, aplicar o art. 28 do CPP remete ao PGJ.
Excludentes da culpabilidade, salvo na hiptese do

inimputvel do art. 26, caput, do CP (II)
Poder o PGJ: a) oferecer denncia (ele mesmo); b)

designar outro Promotor para oferecer denncia no
pode ser o mesmo que pediu o arquivamento (traria uma
violao independncia funcional). Este outro Promotor
funcionar como longa manus (atuar por delegao
est obrigado a denunciar/acatar a ordem do PGJ; c)
requisitar diligncias; d) insistir no arquivamento, quando o
juiz estar obrigado a arquivar.
Causas extintivas da punibilidade (IV)

Ausncia de elementos de informao autoria e
materialidade da infrao penal.
Coisa julgada
A coisa julgada subdivide-se em coisa julgada formal e
coisa julgada material. A CJ Formal a imutabilidade da
deciso no processo em que foi proferida. A CJ Material
torna a deciso imutvel fora do processo no qual foi
proferida a deciso.
Art. 28 do CPP. Se o rgo do Ministrio Pblico, ao invs

de apresentar a denncia, requerer o arquivamento do
inqurito policial ou de quaisquer peas de informao, o
juiz, no caso de considerar improcedentes as razes
invocadas, far remessa do inqurito ou peas de
informao ao procurador-geral, e este oferecer a
denncia, designar outro rgo do Ministrio Pblico para
oferec-la, ou insistir no pedido de arquivamento, ao qual
s ento estar o juiz obrigado a atender.
O arquivamento com base na ausncia de elementos de

informao, s faz coisa julgada formal. Porm,
arquivamento com base na atipicidade, excludentes da
ilicitude ou causas extintivas da culpabilidade, faz coisa
julgada formal e material.
Quando o juiz remete os autos ao PGJ, aplica-se o

princpio da devoluo o juiz devolve a apreciao do
caso ao Chefe do MP, ao qual compete a deciso final
sobre o oferecimento ou no da denncia.
Arquivamento por falta de elementos de informao

Esta deciso s faz coisa julgada formal amanh, este
inqurito que foi arquivado, poder ser desarquivado.
OBS.: Reinterpretao de provas j existentes no
motivo para o desarquivamento;
Neste momento, o juiz exerce uma funo anmala

(irregular) de fiscal do princpio da obrigatoriedade.
B) Arquivamento na Justia Federal
Somente poder desarquivar o IP se existir notcia de

novos elementos de informao.
Se o Procurador da Repblica faz um pedido de

arquivamento, este pedido vai ser dirigido ao Juiz Federal.
Caso o juiz discorde do pedido de arquivamento, dever
remeter os autos do inqurito Cmara de Coordenao e
Reviso (2 Procuradores da Repblica escolhidos pelo
CSMPF e um pelo prprio PGR) esta comisso far
como se fosse o papel do PGJ quando atua na seara
estadual.
Smula 524 do STF

ARQUIVADO O INQURITO POLICIAL, POR DESPACHO
DO JUIZ, A REQUERIMENTO DO PROMOTOR DE
JUSTIA, NO PODE A AO PENAL SER INICIADA,
SEM NOVAS PROVAS.
Prova nova
Neste caso, a manifestao da CCR meramente

opinativa (manifestao final ser do PGR).
OBS.: Prova nova x nova prova = trata-se da mesma coisa.
C) Arquivamento na Justia Eleitoral
Prova nova a substancialmente inovadora, ou seja,

aquela capaz de produzir uma alterao dentro do
contexto probatrio no qual foi proferido o arquivamento.
OBS.: Existe um Ministrio Pblico Eleitoral? R: Quem

atua no MPE so os prprios Promotores de Justia. Ir
exerc-la perante um Juiz Estadual, sob o exerccio de
Juiz Eleitoral. Se o Promotor pede o arquivamento e o juiz
discordar, deve ocorrer a remessa ao Procurador Regional
Eleitoral, que um Procurador Regional da Repblica,
que atua perante o TRE.
Prova formalmente nova e prova substancialmente nova

Prova formalmente nova aquela que j era conhecida e
at j foi utilizada pelo o Estado, mas que ganhou nova
verso. Prova substancialmente nova a prova indita,
mas estava oculta ou inexistente quando a deciso de
arquivamento foi proferida.
D) Arquivamento na Justia Militar da Unio

Quem atua o MPM (o Promotor de Justia Militar no
um militar, propriamente dito). Ser apresentado o
arquivamento ao Juiz Auditor. Ele discordando, ser o
inqurito remetido CCR (h uma dessa no MPM) que
remeter posteriormente, (como palavra final) ao
Procurador Geral da Justia Militar. Se o juiz auditor
concordar com o pedido de arquivamento, mesmo assim, o
juiz dever remeter os autos do inqurito a um Juiz Auditor
Corregedor. Ele concordando, o inqurito ser realmente
arquivado. Se o juiz auditor discordar, ele vai poder
interpor uma correio parcial ao STM* - discute-se muito
Procedimento do arquivamento
A) Arquivamento na Justia Estadual
O MP pedindo o arquivamento e o juiz concordando,
estar o IP arquivado. Se o juiz discordar do pedido de
11

se possvel a interposio de um recurso por um juiz. O
STM dando provimento correio parcial, devolver
CCR do MPM, que s d palpite (opinativa), sendo a
deciso final do PGJM. Se o STM concordar com o
arquivamento, tudo acaba.
28 do CPP caso discorde do MP. Tal forma de

arquivamento existe! Segundo AVENA tal hiptese de
arquivamento ocorre na hiptese de o promotor,
simplesmente, manifestar-se no sentido de que deixa de
oferecer a denncia sob o fundamento de que o juzo
incompetente para ao penal. AVENA no concorda com
tal forma de arquivamento.
E) Arquivamento nas hipteses de atribuio originria

do PGJ ou do PGR este (PGR) poder oferecer
denncia contra um Deputado Federal, por ex., perante o
STF. Se ele quiser arquivar, no precisar sujeitar sua
deciso ao STF no se trata de uma deciso judicial,
mas sim administrativa. Nos casos de competncia
originria dos Tribunais, no h necessidade de sujeitar o
pedido de arquivamento ao Poder Judicirio. Portanto, o
arquivamento ser uma deciso administrativa do PGJ ou
do PGR, quando se tratar de hipteses de competncia
originria dos Tribunais ou quando se tratar de insistncia
de arquivamento nas hipteses do art. 28 do CPP (STJ
HC 64564 e INQ 2028 STF).
Concludo o IP, encaminhado ao MP, e este, quando

avalia, pode entender que no tem atribuio para atuar no
caso, podendo remeter ao membro do MP com atribuies
para atuar no feito. Ex.: MPE remete ao MP do JECRIM,
por entender que no possui atribuies. Este, dentre as
possibilidades, pode discordar, entendendo que tambm
no possui atribuies para o feito. Pode o juiz, aps o
pedido de remessa feito pelo MP que recebeu o inqurito
policial, considerar-se competente, residindo a soluo na
aplicao analgica do art. 28 do CPP, a fim de que o
chefe ministerial d a ltima palavra.
Recursos cabveis no arquivamento em regra, deciso
de arquivamento irrecorrvel. Excees: nos casos de
crimes contra Economia Popular ou contra a sade
pblica, existe recurso de ofcio pelo juiz. Nos casos das
contravenes do jogo do bicho e corrida de cavalos fora
do hipdromo, cabe recurso em sentido estrito
Contra esta deciso do PGR, cabe pedido de reviso

ao colgio de Procuradores.
OBS.: Idnticos procedimentos aos que foram analisados
devero ser adotados quando se tratar de peas de
informao encaminhadas ao MP (ex.: relatrio de CPI,
relatrio de sindicncia administrativa etc.) ou decorrentes
de investigaes realizadas na prpria promotoria de
justia. Assim, no sendo o caso de oferecimento de
denncia, dever ser promovido ao juiz o respectivo
arquivamento. Concordando, o magistrado homologar.
Discordando, aplicar o regramento do citado art. 28 do
CPP.
Arquivamento implcito, arquivamento
recursos cabveis no arquivamento.
indireto
INVESTIGAO PELO MP
Arquivamento implcito ocorre quando o titular da ao

penal deixa de incluir na denncia algum fato investigado
(arquivamento implcito objetivo), ou algum dos indiciados
(arquivamento implcito subjetivo), sem expressa
manifestao ou justificao deste procedimento. O
arquivamento se consuma quando o juiz no se pronuncia
na forma do art. 28 do CPP com relao ao que foi omitido
na pea acusatria. Doutrina e jurisprudncia no admitem
o arquivamento implcito toda manifestao do MP deve
ser manifestada.
NORBERTO AVENA Tal modalidade de arquivamento
no possui previso legal e decorre, na verdade, de
omisso conjunta do membro do MP e do juiz o primeiro,
por no imputar na denncia ou mencionar na promoo
do arquivamento todos os fatos ou todos os investigados; e
o segundo, por receber a denncia ou homologar o
arquivamento nesses termos, sem instar o MP a
pronunciar-se quanto aos investigados ou fatos tratados no
procedimento policial e que no foram referidos.
Prevalece o entendimento de que, embora o arquivamento
implcito no possua amparo legal, no possibilita o
ingresso de queixa-crime subsidiria pelo ofendido, sendo
esta, inclusive, a posio do STJ HC 21074/RJ.
Arquivamento indireto ocorre quando o juiz, diante do
no oferecimento da denncia pelo MP, por razes de
incompetncia jurisdicional, deve receber tal manifestao
como se fosse hiptese de arquivamento, aplicando o art.
12

ARGUMENTOS
DESFAVORVEIS
OBS.: No mbito do ***STJ, a posio pacfica: MP

pode investigar! Smula 234 do STJ.
ARGUMENTOS
FAVORVEIS
Teoria
dos
poderes implcitos tem
origem na Suprema Corte
Americana,
com
o
precedente Mc Culloch vs.
Maryland.
Tal
teoria
consiste
que,
a
constituio, ao conceder
uma
atividade-fim
a
determinado
rgo
ou
instituio,
implcita
e
simultaneamente, concede
tambm a ele todos os
meios para atingir aquele
objetivo art. 129, I, da CF;
O
instrumento
legal o procedimento
investigatrio criminal
conhecido como PIC ele
j uma realidade em
todos os MPs. um
instrumento de natureza
administrativa
e
inquisitorial, instaurado e
presidido por um rgo do
MP com atribuio criminal,
e ter como finalidade
apurar a ocorrncia de
infraes
penais
de
natureza
pblica,
fornecendo elementos para
o oferecimento ou no da
pea
acusatria.
Est
constante na Resoluo n.
13 do CNMP;
Polcia judiciria X
polcia investigativa a
polcia judiciria exclusiva
da PF e PC (quando auxilia
o Poder Judicirio). J a
polcia investigativa no a
exclusiva dessas polcias.
Da interpretao do texto
constitucional, parece que
a
nica
exclusividade
atribuda
refere-se
ao
exerccio das funes de
polcia
judiciria
pela
polcia
federal,
no
possuindo
exclusividade
para
as
funes
de
apurao das infraes
penais. Relativamente
polcia civil, o legislador
constituinte no atribuiu
exclusividade alguma, quer
para as funes de polcia
judiciria, quer para as
funes de apurao de
crimes;
AVENA O art.
129, I, da CF, ao
possibilitar ao MP expedir
notificaes
nos
procedimentos
administrativos de sua
competncia (ressalte-se
que todo o expediente
formalmente instaurado e
Smula 234 do STJ. A participao de membro do

Ministrio Pblico na fase investigatria criminal no
acarreta o seu impedimento ou suspeio para o
oferecimento da denncia.
Violao do sistema
acusatrio - desequilbrio
entre acusao e defesa,
caso o MP investigar;
No h previso legal e
instrumento apto para
investigao;
atividade de polcia
judiciria da Polcia Civil
ou Federal art. 144,
pargrafos 1, I e 4 silencia quanto ao MP;
Art. 129, VIII, da CF a
prpria CF diz que, se o
MP
quiser
investigar
alguma coisa,
dever
requisitar
diligncias
investigatrias
e
a
instaurao de inqurito
policial no contm regra
expressa incluindo entre
as faculdades ministeriais
a
realizao
de
investigao criminal.
Para o ***STF, no HC 81326 de 2003, este tribunal

manifestou-se contrariamente pela investigao do MP. No
Inq 1968, entenderam que poderia, mas no houve
julgamento por perda do objeto. No HC 93524, o tribunal
manifestou-se favoravelmente investigao pelo MP
contra titular de foro por prerrogativa de funo. No RE
464893, o STF entendeu como vlido o oferecimento de
denncia com base em inqurito civil presidido por MP. HC
84548 o tema est sendo ainda debatido no STF
dever, finalmente, dar uma soluo sobre o assunto.
2) AO PENAL
CONCEITO
o direito pblico subjetivo de exigir do Estado-juiz a
aplicao da lei ao caso concreto para punir o infrator.
CARACTERSTICAS DO DIREITO DE AO
um direito pblico a atividade jurisdicional que

se pretende provocar de natureza pblica;
um direito subjetivo o titular tem direito de

exigir do Estado a prestao jurisdicional;
um direito autnomo no se confunde com o

direito material que se pretende tutelar;
um direito abstrato independe da procedncia

ou improcedncia do pedido;
um direito especfico vinculado a um caso

concreto
CONDIES DA AO PENAL
Condies genricas
Condies que devero estar presentes em toda e
qualquer ao penal.
Possibilidade jurdica do pedido
O pedido formulado deve encontrar amparo no
ordenamento jurdico. Se no processo civil o conceito de
possibilidade jurdica do pedido negativo, isto , ele ser
juridicamente admissvel desde que, analisado em tese, o
ordenamento no o vede, no processo penal seu conceito
aferido positivamente: a providncia pedida ao Poder
Judicirio s ser vivel se o ordenamento, em abstrato,
expressamente a admitir. A possibilidade jurdica
exterioriza-se por meio da imputao de um fato tpico.
No integram o mbito dessa primeira condio da ao
penal aspectos relativos ilicitude (antijuridicidade) da
conduta, assim como culpabilidade do acusado. Logo,
haver possibilidade jurdica do pedido na denncia
ofertada contra algum cujas provas indiquem, por
exemplo, a ocorrncia de legtima defesa, j que esta
questo que se insere no campo da ilicitude e no da
13

tipicidade.
pobre art. 68 do CPP:
OBS.: Sendo inequvoca, isto , completamente estreme

de dvida a ocorrncia de excludente de ilicitude a abrigar
a conduta do agente, modo geral tem-se admitido que o
MP no oferea denncia, requerendo o arquivamento do
inqurito policial. A hiptese relativamente comum na
prtica forense. Agora, se na mesma circunstncia ftica,
optar o promotor por deduzir a ao penal, no poder o
juiz rejeitar a inicial, devendo aguardar a fase posterior ao
oferecimento da resposta do acusado (art. 396 do CPP),
quando ento poder, em julgamento antecipado do
processo, absolver sumariamente o imputado com
fundamento no art. 397, I, do CPP.
Art. 68. Quando o titular do direito reparao do dano

for pobre (art. 32, 1o e 2o), a execuo da sentena
condenatria (art. 63) ou a ao civil (art. 64) ser
promovida, a seu requerimento, pelo Ministrio Pblico.
**O STF entendeu que tal artigo 68 dotado de uma
inconstitucionalidade progressiva. Enquanto no houver
Defensoria Pblica na comarca, o MP pode pleitear em
juzo a reparao do dano em favor de vtima pobre RE
135628/STF.
B.2) Legitimao ativa concorrente mais de uma parte
est autorizada a ingressar em juzo. Quem ajuizar
primeiro, afasta a legitimidade do outro. Compreende-se a
hiptese em que a ao penal admite, indistintamente,
mais de um titular (MP ou particular).
A fim de no se confundir a anlise dessa condio da

ao com a do mrito, a apreciao da possibilidade
jurdica do pedido deve ser feita sobre a causa de pedir
(causa petendi) considerada em tese, desvinculada de
qualquer prova porventura existente. Analisa-se o fato tal
como narrado na pea inicial, sem perquirir se essa ou
no a verdadeira realidade, a fim de se concluir se o
ordenamento penal material comina-lhe, em abstrato, uma
sano. Deixa-se para o mrito a anlise dos fatos
provados; aprecia-se a causa petendi luz agora, das
provas colhidas na instruo; a aferio dos fatos em
concreto, como realmente ocorreram, no como
simplesmente narrados. Nesse momento, o juiz dever
dizer na sentena se o pedido concretamente fundado ou
no no direito material, ou seja, se procedente ou
improcedente.
Em quais hipteses existe legitimao concorrente no

Processo Penal? R: 1) Ao penal privada subsidiria da
pblica, depois do decurso do prazo do MP para oferecer
denncia; 2) Nos casos de sucesso processual (quando
ocorre a morte do titular da ao penal privada) cnjuge,
ascendente, descendente e irmo (h quem entenda
tambm caber ao companheiro); 3) **Nos casos de crime
contra a honra de servidor pblico em razo do exerccio
de suas funes smula 714 do STF:
Smula 714 do STF. concorrente a legitimidade do
ofendido, mediante queixa, e do Ministrio Pblico,
condicionada representao do ofendido, para a ao
penal por crime contra a honra de servidor pblico em
razo do exerccio de suas funes.
B) Legitimidade para agir

Conhecida como legitimatio ad causam. a pertinncia
subjetiva da ao. Sujeito ativo: Na ao penal pbica o
MP. Na ao penal de iniciativa privada o ofendido ou
seu representante legal. Sujeito passivo: provvel autor do
fato, maior de 18 anos.
H duas possibilidades neste caso: ao penal privada e

ao penal pbica condicionada representao.
**OBS.: Legitimao alternativa no Inq 1939, o STF
entendeu que, oferecida a representao, o servidor
estaria optando pela ao penal pblica. Portanto, estaria
preclusa a instaurao de ao penal privada.
OBS.: Crime contra a honra praticado durante a

propaganda eleitoral um crime eleitoral, logo, a ao
pblica incondicionada. Logo, o candidato ofendido no
pode oferecer queixa, pois no tem legitimidade para agir
Prova do MPF. Nada impede o uso do art. 267, VI do CPC,
subsidiariamente extino do processo sem julgamento
do mrito. Se o juiz, ao longo do processo, perceber que o
ofendido no possui legitimidade para oferecer a pea
inicial, dever aplicar subsidiariamente este artigo do CPC
e extinguir o processo.
Portanto, na hiptese da smula 714 do STF, a legitimao

alternativa, e no concorrente, por dois motivos
importantes: 1) enquanto no for oferecida representao,
o MP no est legitimado a agir de ofcio; 2) uma vez
oferecida a representao, no mais seria possvel o
oferecimento de queixa.
B.1) Legitimao ordinria e extraordinria a)

legitimao ordinria algum postula em nome prprio
a defesa de interesse prprio; b) legitimao
extraordinria ocorre quando algum postula em nome
prprio a defesa de interesse alheio (s cabe nos casos
previstos em lei) art. 6 do CPC.
B.3) Legitimidade ativa e passiva da pessoa jurdica no

processo criminal - Em termos de legitimidade ativa, o
CPP expresso ao dispor que, em se tratando de pessoa
jurdica, a queixa-crime deve ser dada pela pessoa a quem
competir represent-la em juzo, de acordo com os
estatutos ou contratos, ou, no silncio destes, pelos seus
diretores ou scios-gerentes (art. 37 do CPP)
OBS.: Onde h legitimao extraordinria no Processo

Penal? R: 1) Na ao penal privada o direito de punir
pertence ao Estado, que transfere ao ofendido a
titularidade da ao penal. O ofendido, na titularidade da
ao privada, seno um substituto processual
(legitimao extraordinria), visto que s possui o direito
de acusar (ius accusationis), exercendo-o em nome
prprio, mas no interesse alheio, isto , do Estado; 2)
**ao civil ex delicto proposta pelo MP em favor de vtima
Art. 37. As fundaes, associaes ou sociedades

legalmente constitudas podero exercer a ao penal,
devendo ser representadas por quem os respectivos
contratos ou estatutos designarem ou, no silncio destes,
pelos seus diretores ou scios-gerentes.
Ser perempta a ao penal quando, sendo o querelante
pessoa jurdica, esta se extinguir sem deixar sucessor (art.
14

60, IV, do CPP).
procedibilidade)
Em relao legitimidade passiva da pessoa jurdica, vale

dizer, para ocupar a posio de r na ao penal ver
material de Legislao Penal Especial, referente Lei
9605/98 crimes ambientais.
S estaro presentes em algumas hipteses. Exs.:

representao do ofendido; requisio do Ministro da
Justia; exibio do peridico nos crimes de imprensa (art.
43 da Lei de Imprensa); condio de militar no crime de
desero; ***sentena declaratria da falncia nos crimes
falimentares (antigamente, era uma questo especfica de
procedibilidade. Com a nova lei, esta sentena condio
objetiva de punibilidade art. 180 da Lei 11101/2005);
C) Interesse de agir
O interesse de agir concerne presena dos elementos
mnimos que permitam ao juiz, ao refletir sobre o
recebimento da denncia ou queixa, concluir no sentido de
que se trata de acusao factvel. Tais elementos
consistem nos indcios de autoria de que o imputado
realmente autor ou partcipe do fato descrito, bem como
na prova da existncia do crime imputado (no Processo
Penal, este lastro probatrio mnimo constitui o fumus boni
iuris).
Art. 180. A sentena que decreta a falncia, concede a

recuperao judicial ou concede a recuperao
extrajudicial de que trata o art. 163 desta Lei condio
objetiva de punibilidade das infraes penais descritas
nesta Lei.
Outras: entrada do agente no territrio nacional;
autorizao do Legislativo para a instaurao de processo
contra o Presidente da Repblica e Governadores, por
crimes comum; e trnsito em julgado da sentena, que, por
motivo de erro ou impedimento, anule o casamento, no
crime de induzimento a erro essencial ou ocultamento do
impedimento.
Composto pelo trinmio: necessidade, adequao e

utilidade. A necessidade no Processo Penal presumida,
pois no h pena sem processo. Ela inerente ao
processo penal, tendo em vista a impossibilidade de se
impor pena sem o devido processo legal. A adequao no
discutida no Processo Penal, pois o acusado defende-se
dos fatos e no da classificao formulada pelo o acusador
princpio da consubstanciao. Ela reside no processo
penal condenatrio e no pedido de aplicao de sano
penal. Quanto utilidade, consiste na eficcia da atividade
jurisdicional para satisfazer o interesse do autor. Se, de
plano, for possvel perceber a inutilidade da persecuo
penal aos fins a que se presta, dir-se- que inexiste
interesse de agir.
OBS.: Qual a diferena entre condio de procedibilidade

para a condio de prosseguibilidade? R: condio de
procedibilidade a mesma coisa que condio da ao
(pode ser genrica ou especfica) uma condio
exigida para que o processo tenha incio. Condio de
prosseguibilidade quer dizer que o processo j est em
andamento, e, para que possa prosseguir, indispensvel
o implemento de uma condio (ocorreu em 1995 quando
os crimes de leso corporal leve e culposa passaram a ser
de ao penal pblica condicionada representao. Sem
esta, o processo, j iniciado, no seguia adiante).
C.1) Prescrio em perspectiva/prescrio virtual ou

antecipada Ex.: 10 de maio de 2003 cidado pratica
furto simples, cuja pena varia de 1 a 4 anos. Era menor de
21 anos quando o praticou. primrio, bons antecedentes.
Em 29 de junho de 2005 o IP chega s mos do MP
dvida: oferecer ou no a denncia? A prescrio em
perspectiva ocorre quando, de maneira antecipada, j
possvel visualizar a ocorrncia de futura prescrio. Para
os tribunais, esta prescrio no admita violaria o
presuno da no-culpabilidade. Vide STF RHC 86950:
Condies da ao processual penal (tema analisado

por doutrinadores modernos)
Alguns doutrinadores buscam as condies da ao penal
dentro do prprio processo penal, rejeitando a adoo das
condies do processo civil.
O fato narrado na pea acusatria deve ser

aparentemente criminoso;
Punibilidade concreta;
Legitimidade para agir;
Justa causa;
D) Justa causa
o lastro probatrio mnimo indispensvel para a
instaurao de um processo penal. Necessita-se da
PROVA DE MATERIALIDADE + INDCIOS DE AUTORIA.
Art. 395, III, do CPP
CLASSIFICAO DAS AES PENAIS

Art. 395. A denncia ou queixa ser rejeitada quando:
(Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).
I - for manifestamente inepta; (Includo pela Lei n
11.719, de 2008).
Ao penal pblica
O titular o MP (dominus litis), de acordo com o art. 129,
I, da CF.
II - faltar pressuposto processual ou condio para o

exerccio da ao penal; ou (Includo pela Lei n 11.719,
de 2008).
A) Ao penal pblica incondicionada

III - faltar justa causa para o exerccio da ao
penal. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
Condies
especficas
(ou
condies
O MP (titular da ao penal pblica dominus litis) no

est sujeito ao implemento de qualquer condio. Esta
de
15

ao a regra. Art. 100 do CP:
legal, o ofendido poder representar ao Procurador-Geral

da Repblica, para que este a oferea, designe outro
rgo do Ministrio Pblico para oferec-la ou determine o
arquivamento das peas de informao recebidas.
Art. 100 - A ao penal pblica, salvo quando a lei

expressamente a declara privativa do ofendido. (Redao
dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
Ao penal de iniciativa privada

1 - A ao pblica promovida pelo Ministrio
Pblico, dependendo, quando a lei o exige, de
representao do ofendido ou de requisio do Ministro da
Justia. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
O titular o ofendido ou seu representante legal. Quem a

prope chamado de querelante.
A) Ao penal exclusivamente privada
aquela inaugurada para apurao de infraes penais

que interferem diretamente no interesse geral da
sociedade.
Pode ser proposta pelo ofendido, se maior de 18 anos e

capaz; por seu representante legal, se o ofendido for
menor de 18 anos; ou, no caso de morte do ofendido ou
declarao de ausncia, pelo seu cnjuge, companheiro,
ascendente, descendente ou irmo (art. 31 do CPP).
B) Ao penal pblica condicionada

Nesse caso, o MP est sujeito ao implemento de uma
condio, ex.: representao do ofendido e a requisio
do Ministro da Justia (sero vistos em tpicos
autnomos).
Art. 31. No caso de morte do ofendido ou quando

declarado ausente por deciso judicial, o direito de
oferecer queixa ou prosseguir na ao passar ao cnjuge,
(companheiro) ascendente, descendente ou irmo.
C) Ao penal pblica subsidiria da pblica

O guardio nomeado pelo juiz civil para o exerccio da
guarda de menor de 18 anos tem legitimidade para exercer
o direito de queixa? R.: H divergncias. AVENA entende
que sim. A guarda instituto reconhecido no ECA como
modalidade de colocao em famlia substituta, como
tambm porque ao guardio legal tambm assistem alguns
atributos do poder familiar. Exclui-se da possibilidade de
ajuizar a queixa-crime, obviamente, o guardio de fato,
vale dizer, aquele em cuja companhia est o menor, mas
que no possui ordem judicial para tanto.
OBS.: No confundir com a ao penal privada subsidiria

da pblica so coisas distintas.
Para alguns doutrinadores, LFG, por ex., o exemplo seria o
do art. 2, pargrafo 2, do Decreto-lei 201/67 crimes
praticados por prefeitos so eles julgados pelo TJ:
2 Se as previdncias para a abertura do
inqurito policial ou instaurao da ao penal no forem
atendidas pela autoridade policial ou pelo Ministrio
Pblico estadual, podero ser requeridas ao ProcuradorGeral da Repblica.
No caso de queixa-crime oferecida pelos representantes

legais, necessrio que tanto o pai quanto a me
ingressem, conjuntamente, com a queixa-crime? R.: O
entendimento majoritrio de que no preciso o ingresso
da queixa-crime por ambos os pais, bastando que um
deles o faa, encontrando-se superada a posio oposta.
Para a maioria da doutrina que aborda o assunto, tal

dispositivo no foi recepcionado pela CF de 1988. Motivos:
a) desloca para a Justia Federal matria que no de
interesse da Unio; b) fere a autonomia do Ministrio
Pblico Estadual.
Na hiptese de constituio de curador especial (quando o

menor no tiver representante legal), estar ele obrigado a
ajuizar a queixa-crime? R.: Posio majoritria a
nomeao de curador no impe ao curador a obrigao
de oferecer queixa-crime contra o autor do crime. Incumbelhe analisar a convenincia de faz-lo, sempre em ateno
aos interesses do incapaz. Posio minoritria seria o
curador um substituto processual (defende interesse alheio
em nome prprio).
Outro exemplo seria o art. 357, pargrafos 3 e 4 do

Cdigo Eleitoral:
3 Se o rgo do Ministrio Pblico no oferecer a
denncia no prazo legal representar contra ele a
autoridade judiciria, sem prejuzo da apurao da
responsabilidade penal.
B) Ao penal privada personalssima

4 Ocorrendo a hiptese prevista no pargrafo anterior
o juiz solicitar ao Procurador Regional a designao de
outro promotor, que, no mesmo prazo, oferecer a
denncia.
No h sucesso processual. Ocorrendo a morte do

ofendido, estar extinta a punibilidade. Exemplo antigo:
adultrio art. 240 do CP revogado (s o cnjuge
ofendido poderia entrar com a ao); O nico exemplo que
sobrou foi o art. 236 do CP:
Em crimes eleitorais, o MP Estadual age por delegao.

Logo, se o MP Estadual permanecer inerte, pode o MPF
oferecer denncia subsidiria.
Induzimento a erro essencial e ocultao de impedimento
H outro caso deste tipo de ao previsto no art. 27 da Lei

7492/86 Crimes contra o Sistema Financeiro Nacional
Art. 236 - Contrair casamento, induzindo em erro

essencial o outro contraente, ou ocultando-lhe
impedimento que no seja casamento anterior:
Art. 27. Quando a denncia no for intentada no prazo
16

Pena - deteno, de seis meses a dois anos.
Art. 26. A ao penal, nas contravenes, ser iniciada

com o auto de priso em flagrante ou por meio de portaria
expedida pela autoridade judiciria ou policial.
Pargrafo nico - A ao penal depende de queixa do

contraente enganado e no pode ser intentada seno
depois de transitar em julgado a sentena que, por motivo
de erro ou impedimento, anule o casamento.
AO PENAL NOS CRIMES CONTRA A LIBERDADE

SEXUAL
OBS.1: Tipifica-se esta conduta quando o cnjuge-vtima

desconhece o defeito do cnjuge-agente e por este
induzido em erro essencial; e, tambm, quando o cnjugeagente oculta do cnjuge-vtima impedimento legalmente
previsto, que no seja casamento anterior. O sujeito ativo
o cnjuge que induziu em erro ou ocultou impedimento. Os
sujeitos passivos so o Estado e o cnjuge enganado.
A regra que estes crimes sejam de ao penal privada.

Excees:
Ser de ao penal pblica condicionada representao:
quando a vtima for pobre mesmo que haja

Defensoria Pblica na comarca (RHC 88143 STF). A
pobreza comprovada pelo o atestado de pobreza (este
atestado possui fora relativa);
OBS.2: E como fica a situao do contraente com 17 anos

de idade que tenha sido enganado pelo outro cnjuge de
forma a configurar a figura tpica do art. 236 do CP? R.: A
emancipao derivada do casamento subsiste tosomente para os fins civis e no para os fins do direito
processual penal. Assim, o casamento no supre a
incapacidade, continuando a vedao do emancipado para
prtica de atos processuais penais que exige a idade de 18
anos como, por ex., para promover a ao penal. Dever,
ento, aguardar os 18 anos de idade, para somente aps
ajuizar a ao. At l, evidentemente, no correr o prazo
decadencial de seis meses (art. 38 do CPP).
Ser tambm de ao penal privada:
se praticado mediante violncia ficta (no real)

art. 224 do CP;
Ser de ao penal pblica incondicionada:
Quando resultar leso corporal grave ou morte

deve resultar da violncia real art. 223 do CP e smula
608 do STF;
OBS.3: No caso do ofendido incapaz, seja em virtude de

pouca idade (menor de 18 anos), seja em razo de
enfermidade mental, a queixa no poder ser exercida,
haja vista a incapacidade processual do ofendido
(incapacidade de estar em juzo) e a impossibilidade de o
direito ser manejado por representante legal ou por
curador especial nomeado pelo juiz. Resta ao ofendido
apenas aguardar a cessao da sua incapacidade. Anotese que a decadncia no corre contra ele simplesmente
porque est impedido de exercer o direito de que titular.
Ex1.: Mulher completamente embriagada cada na areia da

praia e um sujeito perguntar se ela quer transar com ele
crime art. 224, c, do CP estupro com violncia
presumida ao penal privada.
Ex2.: pessoa ludibriada ao fazer o exame de prstata,
mas na verdade, foi vtima de atentado violento ao pudor
crime art. 216 do CP atentado violento ao pudor
mediante fraude ao penal privada.
C) Ao penal privada subsidiria da pblica

AO PENAL NOS CRIMES CONTRA A HONRA
S cabvel em face da inrcia do MP. S tem lugar no
caso de inrcia do Ministrio Pblico, jamais na hiptese
de arquivamento de inqurito, conforme entendimento
pacfico do STF (RE 94135). Deve-se aplicar o disposto na
Smula 524 do STF, segundo a qual:
Regra: so delitos de ao penal privada.

Excees:
Crimes contra honra praticados contra a

honra eleitoral crimes eleitorais, logo, a ao penal
pblica incondicionada;
Crimes contra a honra praticados contra

o Presidente da Repblica ou Chefe de Governo
estrangeiro ao penal pblica condicionada requisio
do Ministro da Justia;
Crimes contra a honra praticados contra

servidor pblico em razo de suas funes Smula 714
do STF: pode ser ao penal privada, como tambm pode
ser ao penal pblica condicionada representao. De
acordo com o STF, oferecida a representao, o ofendido
no pode mais oferecer queixa-crime (INQ 1939 STF);
Injria real (um tapa na cara, por ex.)

art. 140, pargrafo 2, do CP. Se praticado mediante vias
de fato (sem leses) ao penal privada (OBS.: O STF
entende que mesmo nas vias de fato a ao penal
pblica incondicionada).; se praticado mediante leso
corporal ao penal pblica; Se resultar leso corporal
leve ao penal pblica condicionada representao
Smula 524 do STF. Arquivado o inqurito policial, por

despacho do juiz, a requerimento do promotor de justia,
no pode a ao penal ser iniciada sem novas provas.
Assim, uma vez arquivado o inqurito, somente novas
provas podero reaviv-lo, no sendo possvel ao
ofendido, por meio da ao subsidiria, pretender dar
seguimento persecuo penal.
OBS.: Ser melhor
autnomo posterior.
analisada
em
tpico
AO PENAL EX OFFICIO
conhecido como processo judicialiforme. Ela incia pelo
auto de priso em flagrante ou por portaria da autoridade
policial ou judiciria. Ela no foi recepcionada pela CF/88.
17

OBS.: prestar ateno quando o crime consistir em
racismo ao penal pblica incondicionada RHC 19166
STJ) (HC 90187 STF).
por hora). (Includo pela Lei n 11.705, de 2008)

Art. 306. Conduzir veculo automotor, na via pblica,
estando com concentrao de lcool por litro de sangue
igual ou superior a 6 (seis) decigramas, ou sob a influncia
de qualquer outra substncia psicoativa que determine
dependncia: (Redao dada pela Lei n 11.705, de 2008)
STJ - PROCESSUAL PENAL. RECURSO ORDINRIO

EM HABEAS CORPUS. ART. 20, DA LEI N 7.716/89.
ALEGAO DE QUE A CONDUTA SE ENQUADRARIA
NO ART. 140, 3, DO CP. IMPROCEDNCIA.
TRANCAMENTO DA AO PENAL. FALTA DE JUSTA
CAUSA. INOCORRNCIA.
Penas - deteno, de seis meses a trs anos, multa e

suspenso ou proibio de se obter a permisso ou a
habilitao para dirigir veculo automotor.
I - O crime do art. 20, da Lei n 7.716/89, na modalidade

de praticar ou incitar a discriminao ou preconceito
de procedncia nacional, no se confunde com o crime
de injria preconceituosa (art. 140, 3, do CP). Este
tutela a honra subjetiva da pessoa. Aquele, por sua
vez, um sentimento em relao a toda uma
coletividade em razo de sua origem (nacionalidade). II
- No caso em tela, a inteno dos rus, em princpio,
no era precisamente depreciar o passageiro (a
vtima), mas salientar sua humilhante condio em
virtude de ser brasileiro, i.e., a idia foi exaltar a
superioridade do povo americano em contraposio
posio inferior do povo brasileiro, atentando-se,
dessa maneira, contra a coletividade brasileira. Assim,
suas condutas, em tese, subsumem-se ao tipo legal do
art. 20, da Lei n 7.716/86. III - A pea acusatria deve
vir acompanhada com o mnimo embasamento
probatrio apto a demonstrar, ainda que de modo
indicirio, a efetiva realizao do ilcito penal por parte
do denunciados. Se no houver um lastro probatrio
mnimo a respaldar a denncia, de modo a tornar esta
plausvel, no haver justa causa a autorizar a
instaurao da persecutio criminis (Precedentes da
Corte Especial e da Turma). In casu h o mnimo de
elementos (v.g., prova testemunhal) que indicam
possvel participao dos recorrentes no delito a eles
imputado. Writ denegado.
Assim, embriaguez ao volante e participao em

competio no autorizada so crimes de ao penal
pblica incondicionada.
CRIMES AMBIENTAIS
Pode-se oferecer denncia contra pessoa jurdica por
crime ambiental? R.: Teoria da Dupla Imputao. Admitese a responsabilidade penal da pessoa jurdica em crimes
ambientais, desde que haja a imputao simultnea
pessoa jurdica e pessoa fsica que atua em seu nome
ou benefcio. Logo, pode!! Mas no pode denunciar
apenas a pessoa jurdica (STJ RMS 20601).
OBS.: Como pessoa jurdica no dotada de liberdade de
locomoo, no pode figurar como paciente em habeas
corpus (STF 92921). Em crimes ambientais, a ao penal
publica incondicionada.
LESO CORPORAL LEVE CONTRA
(VIOLNCIA DOMSTICA E FAMILIAR)
MULHER
Leso corporal leve art. 129, caput, - ao penal

pblica condicionada representao (Lei 9099/95, art.
88).
EMBRIAGUEZ AO VOLANTE
Leso corporal leve contra a mulher nas relaes
domsticas e familiar 1 corrente: ao penal pblica
incondicionada (STJ HC 96992). 2 corrente em virtude
do art. 16, o crime continuaria sendo de ao penal
condicionada representao. A outra tese predomina.
Todavia, no informativo 385 do STJ, este tribunal voltou a
entender ser ao penal pblica condicionada
representao
Art. 291. Aos crimes cometidos na direo de

veculos automotores, previstos neste Cdigo, aplicam-se
as normas gerais do Cdigo Penal e do Cdigo de
Processo Penal, se este Captulo no dispuser de modo
diverso, bem como a Lei n 9.099, de 26 de setembro de
1995, no que couber.
o
1 Aplica-se aos crimes de trnsito de leso

corporal culposa o disposto nos arts. 74, 76 e 88 da Lei no
9.099, de 26 de setembro de 1995, exceto se o agente
estiver: (Renumerado do pargrafo nico pela Lei n
11.705, de 2008)
AO PENAL POPULAR
popular por qualquer do povo. Instituda pela lei
1079/50, a ao penal popular foi concebida como sendo a
via facultada a qualquer cidado para desencadear
perante o Senado Federal a apurao dos crimes de
responsabilidade nela previstos e que tenham sido
cometidos por determinados agentes pblicos (Presidente
da Repblica, Ministros de Estado, Ministros do STF, PGR
etc.), sendo que o processo a ser seguido est delimitado
por esta prpria lei (observar que as infraes previstas no
art. 10 da Lei 1079/50 seguiro procedimento prevista
tambm pela Lei 8038/90 e 8658/93, tendo como
competente o tribunal a que subordinado o autor da
conduta punvel). Alguns doutrinadores visualizam 2
espcies de ao penal popular, ex.; o habeas corpus
seria um (porm, predomina que no uma ao penal);
faculdade de qualquer cidado oferecer denncia contra
agentes polticos por crime de responsabilidade (todavia,
I - sob a influncia de lcool ou qualquer outra

substncia
psicoativa
que
determine
dependncia; (Includo pela Lei n 11.705, de 2008)
II - participando, em via pblica, de corrida, disputa ou
competio automobilstica, de exibio ou demonstrao
de percia em manobra de veculo automotor, no
autorizada pela autoridade competente; (Includo pela Lei
n 11.705, de 2008)
III - transitando em velocidade superior mxima
permitida para a via em 50 km/h (cinqenta quilmetros
18

esta denncia, na verdade, uma notitia criminis; crime de
responsabilidade infrao poltico-administrativa).
AO PENAL SECUNDRIA
Tambm chamada de legitimao secundria. Ocorre
quando as circunstncias do caso concreto fazem variar a
modalidade de ao penal. aquela em que a lei
estabelece um titular ou uma modalidade de ao penal
para determinado crime, mas, mediante o surgimento de
circunstncias especiais, prev, secundariamente, uma
nova espcie de ao para aquela mesma infrao. Ex.:
nos crimes contra os costumes (ver matria neste captulo
2.6). OBS.: No confundir com legitimao ativa
concorrente (j vista). Esta consiste na co-existncia de
dois legitimados distintos para a propositura da ao penal.
Parcela considervel da doutrina e jurisprudncia

dominante insurgem-se/revoltam-se quanto possibilidade
de se considerar a chamada ao penal popular como uma
nova modalidade de demanda criminal a agregar-se ao
sistema clssico que divide a ao penal em pblica e
privada sob o argumento de que ofende o regramento
determinado pela Carta de 1988. A seguir se ver as duas
posies quanto ao tema.
Natureza das infraes previstas na Lei 1079/1950 e a
constitucionalidade da ao penal popular
AO PENAL ADESIVA
1 corrente: No h ao penal nas figuras tipificadas
como crimes de responsabilidade pela Lei 1079/50
(corrente majoritria - STF) (1 motivo) A chamada ao
penal popular no pode existir como uma forma autnoma
de ao penal e muito menos com a singularidade que lhe
facultada no sentido de ser intentada mediante denncia,
na acepo tcnica do termo, realizada por qualquer
pessoa do povo. Isso porque, apesar da referncia crimes
de responsabilidade inserida ao art. 52, I e II, da CF, e nos
art. 4 a 13, 39 e 40, da Lei 1079/50, tais previses
respeitam, em verdade, s chamadas infraes polticoadministrativas,
no
podendo
ser
consideradas
propriamente como crimes, j que a sano cominada no
uma pena privativa de liberdade, restritiva de direitos ou
multa, mas sim a perda do cargo com a inabilitao para a
funo pblica. Alega-se tambm que o Senado no um
tribunal de justia criminal, e sim um tribunal poltico. A sua
misso no conhecer dos crimes de responsabilidade do
Presidente da Repblica para puni-lo criminalmente, mas
para decretar uma medida de governo, a qual a
destituio do presidente delinqente. (2 motivo) Conferir
a qualquer cidado o oferecimento de denncia na
hiptese do art. 41-A da Lei 1079/50 importa em flagrante
afronta ao art. 129, I, da CF, quando estabelece a
competncia privativa do MP para o ajuizamento da ao
penal pblica.
MP entra com a ao penal pblica, oportunidade em que

a vtima entra com ao adesiva, porm com objetivos
exclusivamente patrimoniais caiu no MP de MG.
PRINCPIOS
AO PENAL PBLICA
Ne procedat index ex offcio
com a adoo do sistema
acusatrio, ao juiz no
dado iniciar o processo de
ofcio.
OBS.:
Processo
judicialiforme ou ao penal
de ofcio quando o juiz
dava incio ao processo
no foi recepcionado pela
CF/88.
AO PENAL PRIVADA
Ne procedat index ex officio
- idem APPblica.
2 corrente: Existe ao penal nas figuras tipificadas como

crimes de responsabilidade pela Lei 1079/50 (corrente
minoritria TOURINHO FILHO) (1 motivo) A
circunstncia de os crimes de responsabilidade implicarem
em sano de ordem administrativa, no subtrai da ao o
carter penal (a prpria CF em vrios momento refere-se a
crimes de responsabilidade em oposio aos ditos crimes
comuns. (2 motivo) Deixar o julgamento a cargo do
Senado no desnatura o carter da ao, continuando
sendo penal. Quando ausncia de uma pena privativa de
liberdade, o Cdigo Eleitoral traz diversas figuras
apenadas exclusivamente com multa e definidas como
crimes. (3 motivo) TOURINHO diz que se qualquer
cidado pode oferecer denncia contra os agentes
mencionados no art. 41-A da Lei 1079/50 perante os
Tribunais a que estiverem vinculados, pode, tambm, fazlo em relao aos que devam ser julgados pelo Senado.
AO DE PREVENO PENAL
aquela ao proposta contra o inimputvel do art. 26,
caput, do CP, na qual deve ser pedida no a condenao,
mas sim a absolvio com imposio de medida de
segurana (sentena absolutria imprpria).
19

Ne bis in idem ningum
pode ser processado duas
vezes
pela
mesma
imputao. Ex.: agente
absolvido como autor de
homicdio
pode
ser
processado
novamente
como partcipe do mesmo
delito (uma coisa imputar
a autoria, outra coisa
imputar a participao);
agente absolvido ou cuja
punibilidade foi declarada
extinta
por
justia
incompetente, no pode ser
julgado novamente perante
a justia competente, sob
pena de violao do ne bis
in idem (STF HC 86606 E
92912).
Ne bis in idem idem

APPblica.
Princpio
da
indisponibilidade h duas
regras importantes: 1) o
MP no pode desistir da
ao penal pblica 2) e
nem do recurso que haja
interposto (arts. 42 e 576,
todos do CPP); Exceo:
suspenso condicional do
processo (Lei 9099/95)
Princpio da indivisibilidade
ou divisibilidade??? R: h
duas correntes: 1 corrente
entende que na ao
penal pblica vigora o
princpio da divisibilidade
(STF) O MP pode
oferecer denncia contra
alguns
co-rus,
sem
prejuzo do prosseguimento
das
investigaes
em
relao aos demais (STJ
RESP 388473). 2 corrente
princpio
da
indivisibilidade como
desdobramento
da
obrigatoriedade, desde que
haja
elementos
de
informao,
o
MP
obrigado a denunciar todos

os coautores (CAPEZ e
LFG).
Princpio da oficialidade
consiste na atribuio aos
rgos do Estado da
legitimao
para
a
persecuo
penal
aos
rgos do Estado.
Princpio
da
instranscendncia idem.
Princpio da oportunidade
ou convenincia
o
ofendido, mediante critrios
de
oportunidade
ou
convenincia,
sabe
se
exercer o direito de queixa
ou no. Por quais meios o
ofendido deixa de exercer o
direito de queixa? R: a) pelo
decurso do tempo (prazo
decadencial de 6 meses); b)
Renncia
expressa
ou
tcita ao direito de queixa;
c)
arquivamento
do
inqurito policial.
Princpio
da
intranscendncia a ao
penal no pode passar da
pessoa do autor do delito;
Princpio da obrigatoriedade
ou da legalidade processual
no se reserva ao MP
qualquer
juzo
de
discricionariedade quanto
ao
oferecimento
da
denncia,
desde
que
presentes as condies da
ao
e
elementos
informativos
quanto
autoria e materialidade. Ele

comporta excees: 1)
hiptese
de
transao
penal; 2) acordo de
lenincia/acordo
de
brandura art. 35-C da Lei
8884/94 ( uma espcie de
delao premiada);
3)
termo de ajustamento de
conduta
nos
crimes
ambientais (previsto na Lei
de Ao Civil Pblica)
obs.: a celebrao do termo
de ajustamento no impede
o oferecimento de denncia
na hiptese de reiterao
da atividade ilcita (STF HC
92921); 4) parcelamento
do dbito tributrio (art. 9
da Lei 10684). (*); (**).
Princpio da disponibilidade
a ao penal privada
disponvel. Hipteses: 1)
Perdo do ofendido; 2)
Perempo; 3) Desistncia
da ao;
Princpio da indivisibilidade
o processo de um obriga
ao processo de todos.
Renncia
e
perdo
concedidos a um dos
coautores,
estendem-se
aos demais (todavia, o
perdo
depende
de
aceitao) art. 48 do CPP.
O MP no pode aditar a
queixa para incluir coautor,
pois no tem legitimidade.
Ele
pode
chamar
o
querelante para aditar a
inicial,
sob
pena
da
renncia concedida a um
dos coautores estender-se
ao demais.
Os 3 no se aplicam ao
penal privada.
Princpio da autoritariedade
o exerccio das funes
persecutrias se d por
autoridades estatais.
Princpio da oficiosidade
deve a autoridade estatal
agir de ofcio.
(*) - OBS.1: E quando presente causa excludente de
ilicitude? R.: Em tese, aspectos relativos ilicitude da
conduta no relevam no ajuizamento da denncia e
queixa-crime. No entanto, parte da doutrina tem aceito a
possibilidade de no-ajuizamento da ao penal pblica
em situaes nas quais a presena de excludentes da
ilicitude seja absolutamente irrefutvel, justificando-se em
razo de economia processual e tambm para no
constranger, por meio de um processo criminal, a pessoa
que, embora tenha praticado uma conduta tpica, agiu
evidentemente ao amparo de causa excludente de ilicitude
(Corregedoria do MP do RS age assim)
(**) OBS.2: E quando presente causa excludente de
culpabilidade? R.: No impede a propositura da ao
penal. AVENA, diz que como ocorre com as excludentes
de ilicitude, cremos to-somente a absoluta certeza quanto
existncia de dirimentes/excludentes de culpabilidade
poder justificar o no ajuizamento da ao penal pelo MP
e conseqente pedido de arquivamento do inqurito
policial. Inimputabilidade decorrente de menoridade penal
20

partir do conhecimento da autoria art. 38 do CPP
nem se cogita em denncia. Causas que reduzam a

culpabilidade, como o erro de proibio deve existir
denncia mesmo que haja absoluta certeza de sua
existncia. Inimputabilidade total ao tempo do fato (art. 26,
caput, do CP) como permite a absolvio com a
imposio de medida de segurana, deve existir a
denncia em qualquer caso.
Art. 38. Salvo disposio em contrrio, o ofendido, ou

seu representante legal, decair no direito de queixa ou de
representao, se no o exercer dentro do prazo de seis
meses, contado do dia em que vier a saber quem o autor
do crime, ou, no caso do art. 29, do dia em que se esgotar
o prazo para o oferecimento da denncia.
REPRESENTAO DO OFENDIDO
Pargrafo nico. Verificar-se- a decadncia do
direito de queixa ou representao, dentro do mesmo
prazo, nos casos dos arts. 24, pargrafo nico, e 31.
Conceito
a manifestao do ofendido ou de seu representante
legal no sentido de que possui interesse na persecuo
penal do fato delituoso.
Salvo disposio em contrrio = so duas: a) lei

de imprensa (3 meses - o STF entendeu que a lei de
imprensa incompatvel com a CF de 1988. A lei falava
prescrio, mas na verdade, decadncia); b) art. 236,
pargrafo nico, do CP induzimento a erro essencial e
ocultao de impedimento a ao no pode ser intentada
seno depois de transitar em julgado a sentena que, por
motivo de erro ou impedimento, anule o casamento no
ocorrendo isso, o prazo no passa a fluir.
Sua ausncia importar em rejeio da denncia pelo juiz,

conforme se infere do art. 395, II, 2 parte, do CPP
Art. 395. A denncia ou queixa ser rejeitada quando:
(Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).
II - faltar pressuposto processual ou condio para o
exerccio da ao penal; ou (Includo pela Lei n 11.719,
de 2008).
Legitimidade (tambm da queixa)

Em se tratando de um menor de 18 anos quem exerce o
direito de queixa ou representao ser o representante
legal ( qualquer pessoa que de algum modo seja
responsvel pelo menor). Se houver colidncia de
interesses (crime praticado pelo representante contra o
menor, por ex.), nomeia-se curador especial. Art. 33 do
CPP aplica-se tambm ao mentalmente enfermo e ao
retardado mental que no tenha representante legal:
OBS.: Caso o magistrado, por lapso, receber a denncia

em crime de ao penal pblica condicionada, sem
representao ou com representao irregularmente
subscrita, haver nulidade sanvel ou insanvel? R.:
Haver
nulidade
sanvel,
sendo
possvel
o
prosseguimento do processo com o aproveitamento dos
atos j realizados, desde que oferecida a representao
regular no prazo decadencial de 6 meses, cujo dies a quo
se iniciou com o conhecimento acerca da autoria do fato
praticado.
Art. 33. Se o ofendido for menor de 18 (dezoito)

anos, ou mentalmente enfermo, ou retardado mental, e
no tiver representante legal, ou colidirem os interesses
deste com os daquele, o direito de queixa poder ser
exercido por curador especial, nomeado, de ofcio ou a
requerimento do Ministrio Pblico, pelo juiz competente
para o processo penal.
Natureza jurdica
Trata-se de uma condio especfica de procedibilidade.
Ex.: art. 182 do CP disposies gerais sobre os crimes
contra o patrimnio.
Este curador especial no est obrigado a oferecer queixa

ou representao.
Direcionamento
OBS.: A decadncia para o representante legal atinge o
direito do incapaz de oferecer queixa ou representao?
R.: H duas correntes: 1 corrente LFG e PACELLI
entendem que a decadncia para o representante legal
acarreta a extino da punibilidade, mesmo que o menor
no tenha completado 18 anos. 2 corrente NUCCI e
CAPEZ entendem que, cuidando-se de incapaz, o prazo
no corre para ele. No h falar em decadncia de um
direito que no pode ser exercido posio majoritria.
Pode ser dirigida autoridade policial, ao MP e ao juiz (art.

39 do CPP).
Para os tribunais, no h necessidade de formalismo
quanto representao, exs.: um simples boletim de
ocorrncia, um exame de corpo de delito etc.
2.16.4) Prazo para o oferecimento da representao (e
tambm da queixa)
Em se tratando de maior de 18 anos art. 5 do CCB ele

tem capacidade civil plena, portanto, no precisa de
representante legal (ele mesmo pode oferecer queixa ou
representao).
Prazo decadencial de 6 meses. Trata-se de um prazo de

natureza penal o dia do incio computado. Ex.:, pessoa
vtima de um crime de ao penal privada. A decadncia
dar-se- dia 22.09.2009 (se for feriado, o prazo no ser
prorrogado; trata-se de prazo fatal e improrrogvel, no se
sujeitando interrupo nem suspeio).
Em se tratando de uma menor de 18 anos casada, mesmo

estando emancipada pelo o casamento, no autoriza o
oferecimento de queixa ou representao. Ocorre que ela
no tem mais representante legal, pois ela se casou, e o
marido no pode ser legalmente considerado o seu
representante legal. A doutrina traz duas possibilidades: I-
OBS.: O prazo de 6 meses comea a fluir, em regra, a
21

nomeao de curador especial e, II- aguardar que ela
atinja 18 anos.
H posio minoritria que entende que o MP no poderia

aditar a denncia para incluir pessoa distinta daquelas
visadas na pea representatria.
Caso ocorrer a morte do ofendido, ocorrer a sucesso

processual (CCADI cnjuge, companheiro, ascendentes,
descendentes e irmos). Esta ordem preferencial.
OBS.: Pode o Ministrio Pblico denunciar alguns dos

indivduos nominados na representao? R.: AVENA
Sim. Nada impede que compreenda o promotor que
existem indcios de autoria apenas em relao a alguns
dos representados, ajuizando em relao a eles a ao
penal e postulando o arquivamento da representao ou
do inqurito relativamente aos demais. No se est, aqui,
cogitando da possibilidade de arquivamento implcito em
relao aos indivduos que, nominados na representao
ou investigados no inqurito, no tenham integrado o plo
passivo da denncia, o que ocorreria se o MP oferecesse
denncia contra um ou alguns indiciados e simplesmente
silenciasse quanto aos demais. Esta prtica no encontra
amparo em lei. Assim, cogitando no ser o caso de acionar
a todos os representados ou indiciados, incumbir ao MP
promover quanto a estes, fundamentadamente, perante o
juzo, o respectivo arquivamento com vistas devida
homologao.
Havendo divergncia entre eles (cnjuge no quer e um

dos ascendentes quer), prevalecer a vontade de quem
tem interesse na persecuo penal.
Se o sucessor tomou conhecimento da autoria na mesma
data em que a vtima tomou tambm conhecimento, tem
direito ao prazo restante; se no tinha conhecimento da
autoria, seu prazo decadencial de 6 meses comea a
contar a partir do momento em que atingir esse
conhecimento.
OBS.: Pessoas jurdicas analogicamente ao disposto no
art. 37 do CPP, tambm podero representar as pessoas
jurdicas legalmente constitudas, subscrevendo a
manifestao de vontade, neste caso, quem, por lei,
estatuto ou contrato, incumba a respectiva administrao.
o caso, por ex., da pessoa jurdica que venha a sofrer
furto de coisa comum, previsto no art. 156 do CP, cuja
ao penal pblica condicionada. Observe-se que,
silenciando os estatutos ou contrato social quanto a quem
deva falar em juzo em nome da empresa, o direito de
representao poder ser exercido por qualquer diretor
ou scio-gerente com poderes de administrao.
REQUISIO DO MINISTRO DA JUSTIA

Hipteses de crimes em que se autoriza a requisio do
MJ: a) crimes cometidos por estrangeiro contra brasileiro
fora do Brasil, b) crimes contra a honra cometido contra o
Presidente da Repblica ou Chefe de governo estrangeiro.
Em ambos os casos se analisar a convenincia poltica
em v-los apurados ou no.
Retratao da representao
Natureza jurdica
possvel desde que seja at o oferecimento da pea

acusatria (denncia). OBS.: as provas de concursos
trocam o termo oferecimento por recebimento.
Funciona
como
uma
condio
especfica
de
procedibilidade. Requisio no sinnimo de ordem. O
titular da ao penal continua sendo o MP (no est
obrigado a oferecer denncia, podendo divergir no
apenas no sentido da definio jurdica do delito, como
tambm postular o arquivamento das peas de informao,
caso se convena da inexistncia de elementos que
conduzam deduo da ao penal).
Art. 25 do CPP. A representao ser irretratvel,

depois de oferecida a denncia.
OBS.: art. 16 da Lei Maria da Penha o STJ, no
informativo 385, modificou seu entendimento, dizendo que
nos casos de leso corporal leve, a ao penal ser
pblica condicionada representao. Quando o art. 16
usa a expresso renncia, o faz de maneira equivocada,
pois estamos diante de uma retratao, que possvel at
o oferecimento da denncia.
Prazo
A requisio no est sujeita a prazo decadencial. Como
todo e qualquer delito, o crime est sujeito prescrio.
Retratao da requisio
Retrao da retratao da representao
H duas correntes: 1 corrente CAPEZ e PAULO

RANGEL entendem que no possvel a retratao
(corrente majoritria) por falta de previso legal e tambm
porque se trata de ato administrativo oriundo do governo
mediante atitude do Ministro da Justia, revestindo-se,
pois, de seriedade. 2 corrente LFG, AVENA e NUCCI
entendem que possvel se retratar da requisio.
Exatamente por se tratar de ato administrativo que
deveria ser retratvel. Entendem que a falta de previso da
possibilidade da medida no acarreta na sua
impossibilidade.
fazer uma nova representao. possvel, desde que

dentro do prazo decadencial.
Eficcia objetiva da representao
Feita a representao contra apenas um dos coautores,
esta se estende aos demais. Por outro lado, feita a
representao em relao a um fato delituoso, esta no se
estende aos demais delitos (STJ HC 57200).
Assim, perpetrado, em concurso de agentes, determinado
crime de ao pblica condicionada, ainda que oferecida
representao nominal apenas em relao a um dos
autores, aos outros se estendero seus efeitos,
legitimando o MP a ingressar com ao penal contra todos.
AO PENAL PRIVADA SUBSIDIRIA DA PBLICA

Ela s cabvel quando o MP no fizer nada (em face da
22

inrcia do MP).
polo ativo da ao penal
Deve o crime possuir um ofendido individualizado (por isso

que no cabe em crimes de trafico de drogas, porte de
arma de fogo, embriaguez ao volante etc.) Exceo: I) Lei
de Falncias art. 184 se o MP no denuncia, tanto o
credor habilitado como o administrador judicial podero
oferecer queixa subsidiria; II) CDC art. 80 e 82
(PROCON, Associao legalmente constituda podero
propor queixa subsidiria) crimes sem um sujeito passivo
individualizado, porm se admite a queixa subsidiria.
a chamada ao penal indireta.

Art. 29 do CPP. Ser admitida ao privada nos
crimes de ao pblica, se esta no for intentada no prazo
legal, cabendo ao Ministrio Pblico aditar a queixa,
repudi-la e oferecer denncia substitutiva, intervir em
todos os termos do processo, fornecer elementos de
prova, interpor recurso e, a todo tempo, no caso de
negligncia do querelante, retomar a ao como parte
principal.
AVENA - Ressalte-se que essa modalidade de processo

criminal, sem embargo de no ter sido ajuizada pelo MP,
rege-se pelos princpios da ao penal pblica, sendo-lhe
inaplicveis, portanto, institutos prprios da ao penal
privada, como o perdo do ofendido e a perempo.
Prazo para a queixa subsidiria

Passando 15 dias para o MP denunciar (ter vista
do inqurito policial de ru solto, por ex.), ou 5 dias, se o
ru estiver preso,
(ambos os prazos contados do
recebimento do inqurito policial ou os elementos de
informao aportarem Promotoria de Justia), a vtima
ter 6 meses para oferecer queixa subsidiria nos casos
de inrcia do MP. Todavia, pode o MP denunciar a
qualquer momento. OBS.: O prazo de 15 dias
processual, logo, recebendo o IP no dia 06/04/2009, dia
21/04/2009 ser o ltimo dia para o MP oferecer denncia,
mas feriado; logo dia 22 ser o ltimo dia. A partir do dia
23/04/2009, ter o ofendido um prazo de 6 meses para
apresentar a queixa.
Conclusos os autos do inqurito policial ao MP, ter este

as seguintes possibilidades:
Oferecer denncia;
Postular ao magistrado a realizao de

diligncias;
Promover o arquivamento perante o juiz;
Requerer a remessa do inqurito a outro juzo

(caso entenda incompetente o juzo ao qual distribudo o
feito) ou a promotor de justia distinto (se considerar que
no so suas as atribuies para oficiar no expediente
policial).
OBS.: Decadncia imprpria no gera a extino da

punibilidade, pois a ao penal de natureza pblica.
Assim, ultrapassados esses 6 meses, torna-se exclusiva a
legitimao do MP para o ajuizamento da ao penal,
assim permanecendo at que ocorra a extino da
punibilidade, por exemplo, pela morte do agente ou pela
prescrio. Evidentemente, o atraso injustificado na
propositura da ao penal pelo MP sujeita o promotor de
justia responsabilidade disciplinar e, conforme o caso,
at mesmo penal.
Ocorrendo qualquer dessas hipteses, no estar

legitimado o particular a ajuizar a ao penal privada
subsidiria da pblica, j que no caracterizada situao
de inrcia injustificada do agente ministerial.
Poderes do MP
A) Repudiar
substitutiva
queixa,
oferecendo
denncia
PEAS ACUSATRIAS
Ela pode estar perfeita, mas o MP pode repudi-la.

Repudiando-a, dever o MP denunciar (no pode repudiar
a queixa e pedir o arquivamento). Tal repdio no ato
discricionrio do Promotor de Justia, mas sim ato que
dever estar fundamentado na argio de inpcia da
inicial privada, em razo da ausncia dos seus requisitos
essenciais.
Denncia para aes penais pblicas.

Queixa-crime para aes de natureza privada.
Art. 41. A denncia ou queixa conter a exposio do fato
criminoso, com todas as suas circunstncias, a
qualificao do acusado ou esclarecimentos pelos quais se
possa identific-lo, a classificao do crime e, quando
necessrio, o rol das testemunhas.
B) Aditar a queixa
Tanto em seus aspectos formais e materiais. Pode incluir
uma circunstncia de tempo, de lugar, incluir coautores (na
ao penal privada exclusiva, o MP no poder aditar a
queixa para imputar aos querelados novos crimes, ou para
nela incluir outros ofensores, alm dos j existentes, pois
desse modo estaria invadindo a legitimidade do ofendido,
que optou por no processar os demais. Nesse sentido,
opera-se a renncia tcita do direito de queixa, com a
extino da punibilidade dos que no foram processados
(art. 107, V, primeira parte, do CP), que se estende a todos
os querelados, por fora do princpio da indivisibilidade da
ao penal).
A) Exposio do fato criminoso

Consiste na narrativa do fato delituoso com todas as suas
circunstncias. Em se tratando de crime culposo,
imprescindvel que seja descrita, e no apenas citada, a
modalidade culposa. Se o MP ou querelante no expor o
dado criminoso ou expor de maneira incompleta no
haver possibilidade de defesa por parte do ru. Para os
tribunais, esta inpcia formal deve ser argida at a
sentena.
OBS.1: O que cripto-imputao? R: a imputao
contaminada por grave deficincia na narrativa do fato
C) Se o querelante for negligente, o MP reassume o
23

delituoso.
classificao, mas sim dos fatos que lhe so

imputados princpio da consubstanciao.
OBS.2: Posso oferecer denncia contra algum sem a

data do crime? R: Pode. Deve-se distinguir elementos
essenciais de elementos acidentais da pea acusatria.
Elemento essencial aquele elemento que deve estar
presente em toda e qualquer pea acusatria, pois
necessrio para identificar a conduta do agente como um
fato tpico. Eventual defeito a um elemento essencial ser
causa de nulidade absoluta. Elemento acidental so
aqueles relacionados a circunstncias de tempo e local, os
quais nem sempre afetam a reao do acusado. A doutrina
entende que eventual defeito a elemento acidental acarreta
nulidade relativa.
C.1) Emendatio Libelli (art. 383 do CPP) no h

alterao em relao ao fato delituoso, limitando-se o juiz a
corrigir a classificao formulada na pea acusatria, ainda
que tenha que aplicar pena mais grave.
Art. 383. O juiz, sem modificar a descrio do fato contida
na denncia ou queixa, poder atribuir-lhe definio
jurdica diversa, ainda que, em conseqncia, tenha de
aplicar pena mais grave. (Redao dada pela Lei n
11.719, de 2008).
o
1 Se, em conseqncia de definio jurdica

diversa, houver possibilidade de proposta de suspenso
condicional do processo, o juiz proceder de acordo com o
disposto na lei. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
A.1) Denncia genrica comum nos crimes

societrios vale-se do manto protetor da pessoa jurdica.
No prprio STF h decises em sentidos diversos (ltimo
julgado sobre o assunto HC 92921 em crimes
societrios no h inpcia da pea acusatria pela
ausncia de indicao individualizada da conduta de cada
acusado, sendo o suficiente que os acusados sejam de
algum modo responsveis pela conduo da sociedade).
Todavia, no CESPE caiu recentemente que o STF no
aceita denncia genrica (HC 85327).
2 Tratando-se de infrao da competncia de

outro juzo, a este sero encaminhados os autos. (Includo
pela Lei n 11.719, de 2008).
OBS.: Pode o juiz fazer emendatio libelli no incio
do processo (na hora da denncia)? R: 1 corrente
somente possvel emendatio libelli no momento da
sentena posio majoritria nos tribunais. 2 corrente
no possvel que o acusado seja privado do exerccio de
direitos quando a capitulao for claramente excessiva
(princpio da correo do excesso) - posio majoritria na
doutrina.
OBS.: Acusao geral X acusao genrica.

ACUSAO
GERAL
Ocorre quando o rgo da
acusao imputa a todos
os acusados o mesmo fato
delituoso,
independentemente
das
funes por eles exercidas
na empresa. (No h
inpcia
da
pea
acusatria. Existe apenas
um fato tpico).
ACUSAO GENRICA
Ocorre
quando
a
acusao imputa vrios
fatos
tpicos,
imputando-os
genericamente a todos
os
integrantes
da
sociedade. (H inpcia
da pea acusatria h
vrios fatos imputados
genericamente).
C.2) Mutatio libelli (art. 384 do CPP) ocorre quando

durante a instruo surge prova de elementar ou
circunstncia no contida na pea acusatria. Nesse caso,
deve o MP adit-la, sendo a defesa ouvida em seguida
visa a preservao do princpio da ampla defesa, do
sistema acusatrio e do princpio da correlao entre
acusao e sentena.
Art. 384. Encerrada a instruo probatria, se entender
cabvel nova definio jurdica do fato, em conseqncia
de prova existente nos autos de elemento ou circunstncia
da infrao penal no contida na acusao, o Ministrio
Pblico dever aditar a denncia ou queixa, no prazo de 5
(cinco) dias, se em virtude desta houver sido instaurado o
processo em crime de ao pblica, reduzindo-se a termo
o aditamento, quando feito oralmente. (Redao dada pela
Lei n 11.719, de 2008).
B) Identificao do acusado
No precisa saber o nome do acusado, desde que se
fornea esclarecimentos pelos quais se possa
identific-lo.
C) Classificao do crime
Eventual equvoco quanto classificao, no causa de
rejeio da pea acusatria.
1o No procedendo o rgo do Ministrio Pblico

ao aditamento, aplica-se o art. 28 deste Cdigo. (Includo
pela Lei n 11.719, de 2008).
O princpio da correlao ou da congruncia traduz-se

como a necessidade de que a sentena amolde-se ao fato
descrito na denncia ou na queixa. Em sntese, no
poder o juiz, ao decidir, ir alm da narrativa inserta
inicial acusatria, sob pena de estar julgando ultra petita ou
extra petita, e, com isso, gerando a nulidade de seu
pronunciamento. Em verdade, a correlao o liame que
conecta os termos da acusao e aquilo que ser
enfrentado pelo juiz na prolao da sentena. Em processo
penal, o limite objetivo da lide para o magistrado est na
apreciao daquilo que a acusao mencionou quando da
provocao da instncia penal.
2 Ouvido o defensor do acusado no prazo de 5

(cinco) dias e admitido o aditamento, o juiz, a requerimento
de qualquer das partes, designar dia e hora para
continuao da audincia, com inquirio de testemunhas,
novo interrogatrio do acusado, realizao de debates e
julgamento. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
o
4o Havendo aditamento, cada parte poder arrolar
No Processo Penal, o acusado defende-se, no da
3 Aplicam-se as disposies dos 1 e 2 do art.

383 ao caput deste artigo. (Includo pela Lei n 11.719, de
2008).
24

at 3 (trs) testemunhas, no prazo de 5 (cinco) dias,
ficando o juiz, na sentena, adstrito aos termos do
aditamento. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
AVENA entende que tal disciplina significa apenas que no
poder o juiz reconhecer circunstncias outras que, no
constantes na inicial, tambm no foram objeto do
aditamento, no ficando ele impedido, porm, de condenar
o indivduo pela prtica do deleito exposto na inicial e no
pelo crime objeto do aditamento, pois, de qualquer sorte,
houve defesa a respeito deste. Em sentido oposto a esse
entendimento, ANDREY BORGES DE MENDONA
considera que, a partir da reforma introduzida pela Lei
11719/2008, ficou excluda a possibilidade de o magistrado
condenar o acusado pelo crime originalmente imputado,
implicando em verdadeira hiptese de imputao
alternativa, o que vedado por ferir o princpio da ampla
defesa.
a corrente majoritria (STF HC 84397).

F) Prazos
CPP: 15 dias ru solto; 5 dias ru preso; Lei de drogas:
10 dias (solto/preso); CEleitoral: 10 dias; Lei 4898/65: 48
horas; Lei de Imprensa: 10 dias; Lei que define os crimes
contra a economia popular: 2 dias.
OBS.: Qual a conseqncia de uma denncia
intempestiva? R: Surge o direito de ao penal privada
subsidiria da pblica; perda do subsdio; em se tratando
de ru preso, caso o excesso seja abusivo, deve a priso
ser relaxada, sem prejuzo da continuidade do processo.
G) Denncia alternativa
5 No recebido o aditamento, o processo

prosseguir. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
AFRNIO SILVA JARDIM na verdade, h a: a)

imputao alternativa originria na prpria pea
acusatria, fatos delituosos so imputados ao acusado de
maneira alternativa (fulano praticou furto ou receptao)
no admitida pela doutrina e jurisprudncia, pois viola
o princpio da ampla defesa; b) imputao alternativa
superveniente ocorre nas hipteses de mutatio libelli
quando o MP adita a pea acusatria. Antes da Lei
11719/2008, entendia-se que o acusado podia ser
condenado tanto pela imputao originria, como pela a
aditada. Hoje, com a redao do art. 384, pargrafo 4, do
CPP, o juiz fica adstrito apenas ao fato aditado, sob pena
de ser absolvido em caso do juiz no entender que tenha o
ru praticado tal ato.
OBS.: Mutatio libelli em crime de ao penal privada

como no h previso expressa da possibilidade da
aplicao da mutatio libelli, o entendimento da doutrina
majoritria no sentido da possibilidade de aplicao da
regra do aditamento ao querelante, por analogia mesma
faculdade inerente ao Promotor de Justia nos crimes de
ao penal pblica, cabendo ao querelante a medida,
desde que no tenha ocorrido o prazo decadencial de 6
meses contado da cincia do fato ou de sua autoria.
D) Rol de testemunha
H) Procurao na queixa-crime
Apenas se necessrio. No procedimento sumrio so 5

testemunhas, no procedimento sumarssimo, h quem
entenda que so 3, h quem entenda que so 5
testemunhas. No procedimento ordinrio so 8
testemunhas.
Primeiro requisito que dela deve constar o nome do

querelado e uma meno ao fato delituoso.
Art. 44. A queixa poder ser dada por procurador com
poderes especiais, para poder evitar que o advogado
responda por denunciao caluniosa - devendo constar do
instrumento do mandato o nome do querelante (na lei o
que diz, mas na verdade, o nome do querelado) e a
meno do fato criminoso (basta uma meno ao nome do
crime ou ao tipo penal), salvo quando tais esclarecimentos
dependerem de diligncias que devem ser previamente
requeridas no juzo criminal.
So 8, 5 ou 3 testemunhas por fato delituoso.

OBS.: E se esquecerem de apresentar o rol? R.: A
conseqncia da no-apresentao do rol de testemunha
a precluso. O que se pode fazer pedir para o juiz ouvir
as testemunhas como se fosse as dele testemunhas do
juzo.
E) Escrita em portugus
Falta dos requisitos da procurao: 1 corrente: o vcio

deve ser sanado dentro do prazo decadencial; 2 corrente:
o vcio pode ser sanado a qualquer momento, mediante a
ratificao dos atos processuais (posio majoritria STJ
RESP 663934 e STF HC 84397).
F) Deve ser subscrita pelo Promotor e/ou pelo

advogado
OBS.1: Desde que evidenciado que o promotor declara na
denncia quota assinada pelo promotor, a ausncia de
assinatura na denncia ser mera irregularidade.
RENNCIA, PERDO, PEREMPO
A queixa crime exige procurao com poderes especiais,

nela deve constar o nome do querelado, deve fazer
meno ao fato delituoso, basta a indicao do artigo de
lei ou referncia ao nome do delito (STJ - RESP 663934).
Renncia
causa extintiva da punibilidade. ato unilateral do
ofendido ou de seu representante legal, abrindo mo do
direito de propor a ao penal privada. Princpio da
oportunidade ou convenincia a renncia est ligada a
este princpio da ao penal privada. Na ao penal
privada, vide o princpio da indivisibilidade deve-se
OBS.2: E se a procurao for defeituosa? R.: 1 corrente

o defeito deve ser sanado dentro do prazo decadencial; 2
corrente a correo do defeito pode se dar a qualquer
momento, mediante a ratificao dos atos processuais
25

processar criminalmente todos os acusados. Assim,
renncia concedida a um dos coautores, estende-se aos
demais.
Lei n 7.209, de 11.7.1984)

O perdo pode ser expresso ou tcito. OBS.: O silncio por
parte do querelado significa aceitao.
Ela no depende de aceitao, pois ato unilateral.

Art. 58. Concedido o perdo, mediante declarao
expressa nos autos, o querelado ser intimado a dizer,
dentro de trs dias, se o aceita, devendo, ao mesmo
tempo, ser cientificado de que o seu silncio importar
aceitao.
Ela deve se dar antes do incio da ao penal privada.

H a renncia expressa e a tcita. A expressa a feita por
declarao inequvoca. A tcita a prtica de ato
incompatvel com o ato de processar.
Pargrafo nico. Aceito o perdo, o juiz julgar extinta a

punibilidade.
Art. 107 do CP - Extingue-se a punibilidade: (Redao

dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
Perempo
V - pela renncia do direito de queixa ou pelo perdo
aceito, nos crimes de ao privada;
Trata-se de causa extintiva da punibilidade. a perda do

direito de prosseguir no exerccio da ao penal
exclusivamente privada ou personalssima pela desdia do
querelante (No cabe na ao penal privada subsidiria da
pblica).
Os incisos VII e VIII do art. 107 do CP eram causar

extintivas da punibilidade pelo casamento da vtima. O VII
era quando se casava com o autor do crime; o VIII era
quando casava com um terceiro. Eles foram revogados
pela Lei 11106/2005. Porm, em um crime de estupro de
ao penal privada, o casamento da vtima com o autor do
delito continua funcionando como causa extintiva da
punibilidade, porm em virtude de uma renncia tcita. No
CP, o recebimento de indenizao no importa em
renncia. Exceo: Nos juizados, a composio civil dos
danos acarreta a renncia ao direito de queixa ou
representao.
A) Perempo X Decadncia
Perempo a perda do direito de prosseguir na ao.
Decadncia a perda do direito de iniciar a ao penal
privada.
B) Hipteses de perempo
Perdo do ofendido
Art. 60 do CPP. Nos casos em que somente se procede

mediante queixa, considerar-se- perempta a ao penal:
Ele tambm tem natureza de causa extintiva da

punibilidade. Perdo o ato pelo qual o ofendido ou o seu
representante legal desiste de prosseguir com a ao
penal privada, perdoando o querelado. Trata-se de ato
bilateral. Logo, depende de aceitao. Tanto a renncia,
quanto o perdo no admitem retratao.
I - quando, iniciada esta, o querelante deixar de

promover o andamento do processo durante 30 dias
seguidos; - a maioria da doutrina entende que o querelante
deve ser intimado
Dever se dar aps o incio do processo. S pode ocorrer

antes do trnsito em julgado de sentena penal
condenatria
II - quando, falecendo o querelante, ou sobrevindo

sua incapacidade, no comparecer em juzo, para
prosseguir no processo, dentro do prazo de 60 (sessenta)
dias, qualquer das pessoas a quem couber faz-lo,
ressalvado o disposto no art. 36; - no necessria a
intimao dos sucessores.
Art. 106 - O perdo, no processo ou fora dele,

expresso ou tcito: (Redao dada pela Lei n 7.209, de
11.7.1984)
III - quando o querelante deixar de comparecer, sem

motivo justificado, a qualquer ato do processo a que deva
estar presente, ou deixar de formular o pedido de
condenao nas alegaes finais; - se o querelante no
comparece audincia de conciliao nos crimes contra a
honra, isso significa que no quer fazer acordo. Portanto,
no importa em perempo.
I - se concedido a qualquer dos querelados, a todos

aproveita; (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
II - se concedido por um dos ofendidos, no prejudica
o direito dos outros; (Redao dada pela Lei n 7.209, de
11.7.1984)
IV - quando, sendo o querelante pessoa jurdica, esta

se extinguir sem deixar sucessor.
III - se o querelado o recusa, no produz

efeito. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
3. JURISDIO E COMPETNCIA
1 - Perdo tcito o que resulta da prtica de ato

incompatvel com a vontade de prosseguir na ao.
(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
MECANISMOS DE SOLUO DOS CONFLITOS
2 - No admissvel o perdo depois que passa
em julgado a sentena condenatria. (Redao dada pela
26

Autotutela
Nenhum juiz pode delegar sua jurisdio a outro rgo.
aceita de modo excepcional apenas, ex.: legtima

defesa, estado de necessidade, priso em flagrante
efetuada por particulares. Caracteriza-se pelo uso da fora
bruta para satisfao de interesses. Traos caractersticos:
a) ausncia de juiz imparcial; b) imposio da deciso por
uma das partes outra.
Princpio da improrrogabilidade
Um juiz no pode invadir a competncia de outro, mesmo
que haja concordncia das partes (admite-se,
excepcionalmente, a prorrogao da competncia).
Princpio da inevitabilidade ou irrecusabilidade
Seu exerccio fora das hipteses legalmente admitidas

configura ilcitos penais, tipificados nos textos dos arts. 345
(quando praticado por particular) e 350 (quando por agente
pblico), ambos do CP.
As partes no podem recusar o juiz, salvo no caso de

suspeio, impedimento e incompetncia.
Autocomposio
Princpio da correlao ou da relatividade
(Ver juizados). Ocorre quando uma das partes integrantes

do conflito abre mo do seu interesse em favor da outra,
ou quando ambas renunciam parcela de suas pretenses
para solucionar pacificamente suas divergncias. Formas:
A sentena deve corresponder ao pedido (vedao do

julgamento extra ou intra petita).
Princpio da titularidade ou da inrcia: ne procedat
judex ex officio
Desistncia renncia pretenso;
Submisso renncia resistncia oferecida

pretenso;
Transao concesses recprocas.
O rgo jurisdicional no pode dar incio ao, ficando

subordinado iniciativa das partes.
PRINCPIO DO JUIZ NATURAL
Jurisdio
1 regra: No haver juzo ou tribunal de exceo, (ou
tribunal ad hoc), um tribunal criado aps a prtica do fato
delituoso, especificamente para julg-lo), ex.: tribunal que
julgou Saddam Hussein, Tribunal de Nuremberg, etc.
uma das funes do Estado mediante a qual este se

substitui aos titulares dos interesses em conflito para
aplicar de maneira imparcial o direito objetivo ao caso
concreto. CAPEZ a funo estatal exercida com
exclusividade pelo Poder Judicirio, consistente na
aplicao de normas da ordem jurdica a um caso
concreto, com a conseqente soluo do litgio.
2 regra: Ningum ser processado nem sentenciado se

no pela autoridade competente.
Regras de proteo
Juris (direito) + dictio (dizer).
H 3 regras:
Um dos escopos da jurisdio a busca da pacificao

social.
S podem exercer jurisdio os rgos institudos

pela CF;
Ningum pode ser julgado por rgo jurisdicional

criado aps a ocorrncia do fato delituoso;
Dentre os juzes pr-constitudos, vigora uma

ordem taxativa de competncias, que impede qualquer
hiptese de discricionariedade.
PRINCPIOS DA JURISDIO
Princpio da investidura
A jurisdio s pode ser exercida por quem tenha sido
regularmente investido no cargo de juiz e esteja no
exerccio de suas funes.
OBS.1: Lei posterior que altera a competncia tem

aplicao imediata? R.: Ex.: Policial Militar mata sujeito
com arma da corporao, mesmo no estando em servio
em 1995 isto era um crime militar. Em 1996, a Lei 9299
alterou tal matria hoje vai para a justia comum. Os
processos que corriam na JM foram remetidos para a
JEstadual (fundamento art. 2 do CPP). Os processos j
em segunda instncia, no foram remetidos. Logo, lei que
altera a competncia tem aplicao imediata, mas se j
houver sentena relativa ao mrito, a causa prossegue na
jurisdio que foi prolatada, salvo se suprimido o tribunal
que deveria julgar o recurso.
Princpio do devido processo legal

Ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o
devido processo legal (art. 5, LIV, da CF).
Princpio
da
jurisdicional
indeclinabilidade
da
prestao
Nenhum juiz pode subtrair-se do exerccio da funo

jurisdicional, nem a lei excluir da apreciao do Poder
Judicirio, leso ou ameaa a direito.
OBS.2: Trfico internacional de drogas praticado em

municpio que no seja sede de vara federal. Quem julga?
R.: Antes de 2006, o crime seria julgado na vara da justia
estadual, com recurso para o TRF. No ano de 2006 (8 de
outubro 2006), entra em vigor a lei 11343/2006 nova lei
Princpio da indelegabilidade
27

de drogas e o seu art. 70 diz que o crime de trfico
praticado na sede de comarca que no sede justia
federal, ser o crime julgado na circunscrio federal da
qual a comarca faz parte.
Sujeitos da prova
So as pessoas responsveis pela produo da prova, ex.:
o ofendido, as testemunhas, os peritos etc.
OBS.3: Convocao de juzes de 1 instncia para atuar

nos tribunais STJ HC 105413 possvel a convocao
de juzes, mas desde que respeitada a maioria do rgo
colegiado por desembargadores. Depois desta deciso, h
uma deciso mais recente ainda HC 109456 STJ
legal o julgamento realizado por turma ou cmara de
segundo grau formada por maioria de juzes convocados,
desde que esta convocao tenha sido feita na forma
prevista em lei. STF HC 86889 no h violao ao
princpio do juiz natural.
Fonte de prova
1 significado fonte de prova tudo que indica algum
fato ou afirmao que necessita de prova LFG, ex.: a
denncia ( dela que se extrai os fatos a serem provados).
2 significado ANTNIO MAGALHES GOMES FILHO
fonte de prova so as pessoas ou coisas das quais se
pode conseguir a prova.
CARACTERSTICAS DA JURISDIO
Forma da prova
Substitutividade
O rgo jurisdicional declara o direito ao caso concreto,
substituindo-se vontade das partes.
Definitividade
Ao se encerrar o processo, a manifestao do juiz torna-se
imutvel.
o modo pelo qual a prova produzida. A doutrina traz 3

formas: a) forma oral depoimento de uma testemunha; b)
forma documental prova escrita; c) forma material tudo
que deriva do objeto do prprio crime, ex.: uma faca, um
revlver etc.
4. PROVAS
Meios de prova
4.1) TERMINOLOGIA DA PROVA
So instrumentos aptos a formar a convico do juiz

quanto existncia ou no de uma situao ftica. No
vigora o princpio da taxatividade das provas, mas sim o da
liberdade das provas.
Conceito de prova
Prova como atividade probatria o ato ou o complexo
de atos que tendem a formar a convico da entidade
decidente sobre a existncia ou no de uma situao
ftica. A pessoa possui o direito prova (nada mais do
que um desdobramento do direito de ao). o processo
pelo qual se verifica a exatido ou a verdade do fato
alegado pela parte no processo.
Todas as provas que no contrariem o ordenamento

jurdico podem ser produzidas no processo penal, salvo as
que disserem respeito ao estado das pessoas (casamento
menoridade, filiao, cidadania etc.) Nesta hiptese, devese acatar o disposto na lei civil. Exemplo disso a prova
do estado de casado, que somente se faz pela
apresentao da certido do registro civil, de nada valendo
outro meio probatrio.
Prova como resultado consiste na convico da entidade

decidente quanto existncia ou no de uma situao
ftica, formulada no processo. o produto extrado da
anlise dos instrumentos de prova oferecidos,
demonstrando a verdade de um fato.
A) Provas tpicas/nominadas
So aquelas provas previstas no CPP.
B) Provas atpicas/inominadas
Prova como meio so os instrumentos aptos a formar a

convico do juiz quanto existncia ou no de uma
situao ftica. Trata-se do instrumento pelo qual se
demonstra a verdade de algo.
Meios no previstos no CPP.

Vige o princpio da liberdade das provas, significando que
no Processo Penal podem ser utilizados quaisquer meios
de prova, ainda que no especificados na lei, desde que
no sejam inconstitucionais, ilegais ou imorais. Excees:
NUCCI o termo prova origina-se do latim probatio -,

que significa ensaio, verificao, inspeo, exame,
argumento, razo, aprovao ou confirmao.
Art.
207
do
CPP
pessoas
autorizadas/garantidas a no dizerem segredos de sua
profisso;
Destinatrio da prova
a prpria autoridade decidente (juiz, turma, cmara,
tribunal etc.).
Art. 207. So proibidas de depor as pessoas que, em

razo de funo, ministrio, ofcio ou profisso, devam
guardar segredo, salvo se, desobrigadas pela parte
interessada, quiserem dar o seu testemunho.
OBS.: Para provas do MP h doutrinadores (DENILSON

FEITOSA) que dizem que o MP seria o destinatrio da
prova no o que predomina.
Art. 479 do CPP pode-se juntar vdeos,

informaes (jornais, revistas) aos autos para exibio no
28

plenrio do jri, desde que juntados com 3 dias teis* de
antecedncia, dando-se cincia outra parte (* termo
inserido pela lei de 2008);
4.1.7) Objeto de prova (thema probandum)

So os fatos que interessam soluo da causa.
MIRABETE Aquilo sobre o que o juiz deve adquirir o
conhecimento necessrio para resolver o litgio processual.
Abrange no s o fato delituoso, mas tambm todas suas
circunstncias objetivas e subjetivas que possam influir na
responsabilidade penal e na fixao da pena ou imposio
de medida de segurana. NUCCI O objeto da prova so,
primordialmente, os fatos que as partes pretendem
demonstrar.
Art. 479. Durante o julgamento no ser permitida a

leitura de documento ou a exibio de objeto que no
tiver sido juntado aos autos com a antecedncia mnima
de 3 (trs) dias teis, dando-se cincia outra parte.
(Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008)
Pargrafo nico. Compreende-se na proibio
deste artigo a leitura de jornais ou qualquer outro escrito,
bem como a exibio de vdeos, gravaes, fotografias,
laudos, quadros, croqui ou qualquer outro meio
assemelhado, cujo contedo versar sobre a matria de
fato submetida apreciao e julgamento dos jurados.
(Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
* - presuno de violncia nos crimes sexuais

perfeitamente possvel a caracterizao do erro de tipo,
ex.: o agente no sabia que estava mantendo conjuno
carnal com a menor de 14 anos. Para a doutrina, essa
presuno tem natureza relativa HC 73662 do STF. H,
todavia, outras decises do prprio STF, posteriores a
esta, afirmando que se trata de uma presuno absoluta
HC 81268.
Prova do estado das pessoas est sujeita s

restries estabelecidas pela lei civil, ex.: prova da idade
certido de nascimento ou de batismo art. 155,
pargrafo nico, do CPP;
Prova direta e indireta
Smula 74 do STJ PARA EFEITOS PENAIS, O

RECONHECIMENTO DA MENORIDADE DO RU
REQUER PROVA POR DOCUMENTO HBIL
A) Prova direta
aquela prova que recai diretamente sobre o fato
probando.
Exame de corpo de delito nos crimes materiais

cujos vestgios no tenham desaparecidos no cabe
exame de corpo de delito indireto art. 158 do CPP;
B) Prova indireta
Para alcanar uma concluso sobre o fato probando,
parte-se de um outro fato do qual se induz o outro. Desde
que composta por vrios elementos coesos e
robustos, a prova indireta autoriza um decreto
condenatrio.
Art. 158. Quando a infrao deixar vestgios, ser

indispensvel o exame de corpo de delito, direto ou
indireto, no podendo supri-lo a confisso do acusado.
Questo prejudicial heterognea relativa ao

estado civil das pessoas art. 92 do CPP, ex.: bigamia,
quando o primeiro casamento est sendo discutido no
juzo cvel se nulo ou no;
Indcios
No prprio CPP, esta palavra usada com dois sentidos
diversos:
Art. 92. Se a deciso sobre a existncia da infrao

depender da soluo de controvrsia, que o juiz repute
sria e fundada, sobre o estado civil das pessoas, o
curso da ao penal ficar suspenso at que no juzo
cvel seja a controvrsia dirimida por sentena passada
em julgado, sem prejuzo, entretanto, da inquirio das
testemunhas e de outras provas de natureza urgente.
1 significado: indcios como prova indireta art. 239 do

CPP
Art. 239. Considera-se indcio a circunstncia
conhecida e provada, que, tendo relao com o fato,
autorize, por induo, concluir-se a existncia de outra ou
outras circunstncias.
OBS.: Meios de prova no se confundem com meios de

pesquisas/ meios de investigao/meios de obteno de
prova. Meios de prova: refere-se a uma atividade endoprocessual, que se desenvolve perante o juiz, com o
conhecimento e participao das partes, ex.; confisso,
testemunhas, prova pericial. Meio de obteno de prova:
so certos procedimentos (em geral extra-processuais)
regulados pela lei, com o objetivo de conseguir provas
materiais, e que podem ser realizados por outros
funcionrios que no o juiz, ex.: a busca e apreenso, por
si s, um meio de obteno de prova; a interceptao
telefnica (ao interceptar o telefone, o policial quer achar
provas contra o suspeito). Quanto aos meios de prova,
obrigatria a observncia do contraditrio. Quanto aos
meios de pesquisas no obrigatria a observncia do
contraditrio.
2 significado: indcios como prova semi-plena prova

com menor valor persuasivo.
Art. 312. A priso preventiva poder ser decretada
como garantia da ordem pblica, da ordem econmica, por
convenincia da instruo criminal, ou para assegurar a
aplicao da lei penal, quando houver prova da existncia
do crime e indcio suficiente de autoria. (Redao dada
pela Lei n 8.884, de 11.6.1994)
Prova emprestada
aquela introduzida no processo apesar de ter sido
colhida em um outro processo. possvel, desde que seja
observado o contraditrio em relao ao mesmo acusado
29

em ambos os processos. O juiz pode lev-la em
considerao, embora deva ter a especial cautela de
verificar como foi formada no outro feito, de onde foi
importada, para saber se houve o indispensvel devido
processo legal. Ex.: o depoimento de uma testemunha
pode ser extrado de um feito e juntado em outro, mas
torna-se indispensvel saber se tratavam das mesmas
partes envolvidas, pois, do contrrio, deve a testemunha
ser novamente inquirida, permitindo-se que a parte
ausente promova as suas perguntas. Soluo diversa iria
ferir o devido processo legal.
Provar a existncia de fato

tpico:
- deve provar a autoria;
- deve provar o nexo de
causalidade;
- deve provar o elemento
subjetivo deve provar a
culpa. E o dolo? R.: O dolo
deve ser aferido a partir
das
circunstncias
objetivas do caso concreto.
OBS.: Pode-se usar elementos colhidos numa

interceptao telefnica num processo administrativo? R.:
Art. 2, III, da Lei 9296/96 interceptao telefnica s
serve para instruir processo penal. Todavia,
perfeitamente possvel o uso em processo administrativo, a
ttulo de prova emprestada, de investigao que tenha
resultado num processo criminal, referente a crime punido
com recluso STJ RMS 16419.
A doutrina tradicional diz

que a defesa deveria
provar
os
fatos
modificativos (excludente
da licitude), impeditivos
(excludente
de
culpabilidade) e extintivos
(excludente
da
punibilidade). Em virtude
da teoria ratio cognoscendi
teoria da indiciariedade
se o fato tpico,
presume-se
que
seja
ilcito.
J h uma segunda
corrente crescendo na
doutrina: em virtude do
princpio da presuno de
inocncia ou da noculpabilidade, cabe ao MP
a prova da existncia de
um fato tpico, ilcito e
culpvel. Esta segunda
corrente ganha reforo
com a nova redao do
art. 386, VI, do CPP*, pois
se houver dvida sobre
uma excludente da ilicitude
ou da culpabilidade, deve
o juiz absolver o acusado.
Prova atpica e prova anmala

Prova atpica a que no est prevista no ordenamento
jurdico e para a qual no h procedimento probatrio
especfico. Ex.: reconhecimento pela internet. Prova
anmala aquela utilizada para fins diversos daqueles
que lhe se so prprios, com caractersticas de outra prova
tpica - h meio de prova expressamente previsto para a
colheita da prova, no entanto, ignora-se esse meio de
prova tpico, valendo-se de outro meio de prova. Ex.: oitiva
de uma testemunha, mas ao invs de ser ouvida em juzo,
o membro do MP o convoca para prestar esclarecimentos
em seu gabinete, e este toma seu depoimento, passando
tudo num documento para posteriormente juntar aos autos
como prova documental.
Prova atpica admitida no Processo Penal
princpio da liberdade probatria. Prova anmala no pode
ser admitida (no caso da testemunha, ela deve ser ouvida
como tal).
(*)
Art. 386. O juiz absolver o ru, mencionando a
causa na parte dispositiva, desde que reconhea:
VI existirem circunstncias que excluam o crime ou
o
isentem o ru de pena (arts. 20, 21, 22, 23, 26 e 1 do
art. 28, todos do Cdigo Penal), ou mesmo se houver
fundada dvida sobre sua existncia; (Redao dada pela
Lei n 11.690, de 2008)
nus da prova
nus da prova o encargo que a parte tem de provar a
veracidade do fato por ela alegado (prova-se se quiser; se
no provar, todavia, resultados tero).
Produo de provas ex oficio pelo magistrado

ACUSAO obrigado a
provar
DEFESA
provar
obrigado
a
Quanto ao juiz inquisitor sistema inquisitorial
contrape-se ao sistema acusatrio (adotado pela CF).
SISTEMA INQUISITORIAL
Extrema concentrao de
poderes nas mos do
rgo julgador, o qual
recolhe
a
prova
e
determina a sua produo
O
acusado objeto
extremo de investigao;
No h separao entre as
funes
de
acusar,
defender e julgar.
30
SISTEMA ACUSATRIO
H a separao entre os
rgos
de
acusao,
defesa
e
julgamento,
criando-se um processo
de partes;
Vigncia do contraditrio
(o acusado sujeito de
direitos);
O juiz funciona como
garante das regras do
jogo.

A) Iniciativa acusatria e iniciativa probatria
proporcionalidade da medida probatria;
Denominaes utilizadas por EUGNIO PACELLI. Em

ambas as situaes, o juiz estar de ofcio determinando a
produo de provas. A iniciativa acusatria a iniciativa
que o juiz tem antes do incio da ao penal para a
produo de provas. A iniciativa probatria a iniciativa
que o juiz tem no curso do processo apenas esta deve
ser reservada ao juiz.
B) Lei 8038/90 art. 2 e juiz inquisitor

Art. 2 O relator, escolhido na forma regimental, ser o juiz
da instruo, que se realizar segundo o disposto neste
captulo, no Cdigo de Processo Penal, no que for
aplicvel, e no Regimento Interno do Tribunal.
Pargrafo nico. O relator ter as atribuies que a
legislao processual confere aos juzes singulares.
A iniciativa acusatria viola o sistema acusatrio, criando a

figura do juiz inquisitor. Por tais motivos, a doutrina vem se
pronunciando quanto inconstitucionalidade do art. 156, I,
do CPP (ordenar, mesmo antes de iniciada a ao penal,
a produo antecipada de provas...) semelhana do que
aconteceu com o art. 3 da Lei 9034/95 Lei do crime
organizado (ADI 1570).
Este dispositivo no consagra a adoo do sistema do

juizado de instruo, na qual o magistrado exerce
simultaneamente as funes prprias da autoridade policial
e do MP no que toca colheita de provas.
Quando este relator preside o inqurito, atua apenas como
um administrador, agindo sempre por provocao e nunca
de ofcio. Portanto, este art. 2 no viola o sistema
acusatrio. STF ADI 1517.
A nova redao conferida ao art. 156 pela Lei 11690/2008

mais abrangente do que a anterior, j que alm de
manter a faculdade conferida ao magistrado para
comandar a realizao de provas no curso (inciso II),
acrescentou a possibilidade de que o juiz ordene ex officio
a produo antecipada de provas urgentes e relevantes,
mesmo antes de iniciada a ao penal, desde que
observada a necessidade, adequao e proporcionalidade
da medida (inciso I).
Art. 157 do CPP

Art. 157. So inadmissveis, devendo ser desentranhadas
do processo, as provas ilcitas, assim entendidas as
obtidas em violao a normas constitucionais ou
legais. (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008)
H uma coliso de princpios, pois a CF de 1988 adotou o

sistema acusatrio, que se rege pela imparcialidade do
magistrado, relegando polcia judiciria a atividade
investigatria sob o controle externo do MP, e pela
interpretao literal da redao do citado art. 156, parece
importar em deslocar-se o magistrado da sua funo de
julgador para o papel de investigador ou acusador, em
ofensa CF. Ao mesmo tempo, o sistema jurdico
brasileiro adotou o princpio da verdade real como objetivo
precpuo do processo penal, no sendo correto que o
magistrado assuma uma postura esttica, de mero
espectador diante dos acontecimentos patrocinados pelas
partes.
1o So tambm inadmissveis as provas derivadas

das ilcitas, salvo quando no evidenciado o nexo de
causalidade entre umas e outras, ou quando as derivadas
puderem ser obtidas por uma fonte independente das
primeiras. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)
2o Considera-se fonte independente aquela que por
si s, seguindo os trmites tpicos e de praxe, prprios da
investigao ou instruo criminal, seria capaz de conduzir
ao fato objeto da prova. (Includo pela Lei n 11.690, de
2008)
Pela abrangncia da redao do art. 156 e pela amplitude

que confere ao magistrado, NORBERTO AVENA entende
que no se pode admitir uma interpretao literal,
requerendo, isto sim, uma exegese que o torne compatvel
tanto com o sistema acusatrio preconizado na Lei Maior,
quanto com a verdade real que constitui o objetivo do
processo penal. Assim, a legalidade da produo
antecipada de provas ex officio pelo juiz, na fase que
antecede o ajuizamento da ao penal, est condicionada
aos seguintes requisitos:
3o Preclusa a deciso de desentranhamento da

prova declarada inadmissvel, esta ser inutilizada por
deciso judicial, facultado s partes acompanhar o
incidente. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)
4o (VETADO) (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)
Conceito de prova ilegal
A prova ilegal toda vez que a sua obteno caracteriza
violao de normas legais ou de princpios gerais do
ordenamento, de natureza processual ou material. Prova
ilegal o gnero; prova ilcita e prova ilegtima so
espcies.
Existncia de periculum in mora, demonstrando

por intermdio da relevncia e urgncia da medida
determinada pelo magistrado;
Presena do fumus boni iuris, externado por meio

de indcios de autoria de uma infrao penal ou de prova
de sua materialidade;
Existncia de investigao em andamento,

desencadeada
pelos
rgos
competentes
para
investigao;
Necessidade de que haja um expediente ou

procedimento sob anlise judicial, ex.: representao pela
priso preventiva ou temporria, requerimento de busca e
apreenso;
Excepcionalidade da atuao judicial, detectada a

partir de critrios de necessidade, adequao e
A) Prova ilcita
A prova ilcita obtida com violao norma de direito
material. Ex.: confisso de algum mediante a prtica de
tortura.
B) Prova ilegtima
31

A prova ilegtima obtida com violao regra de direito
processual. Ex.: exibio de documentos no plenrio do
jri que no tenha sido juntado aos autos com 3 dias teis
de antecedncia.
vcio da ilicitude originria. (Caso Bynum VS. EUA 1960).
Em regra, a prova ilcita obtida fora do processo,

enquanto que a prova ilegtima obtida no curso do
processo.
1 So tambm inadmissveis as provas derivadas das

ilcitas, salvo quando no evidenciado o nexo de
causalidade entre umas e outras, ou quando as derivadas
puderem ser obtidas por uma fonte independente das
primeiras. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)
Tal teoria j adotada no Brasil mesmo antes da lei RHC

90376; HC 83921 STF.
o
C) Direito de excluso
Em relao prova ilcita, surge o direito de excluso.
Tal direito se materializa pelo desentranhamento.
A.2)
Teoria
da
limitao
da
descoberta
inevitvel/Inevitable discovery Teve origem no caso
Nix VS. Williams-Williams (1964). Ser aplicvel caso se
demonstre que a prova seria produzida de qualquer
maneira, independentemente da prova ilcita originria.
Essa teoria no pode se basear em meros elementos
especulativos, sendo imprescindvel a existncia de dados
concretos que demonstrem que a descoberta seria
inevitvel. Ou seja, no basta um juzo do possvel, mas
sim um juzo do provvel, fundado em elementos
concretos de prova. No h ainda nenhum julgado do STF
utilizando esta limitao. Mas a lei a trouxe:
D) Teoria das nulidades

Em relao prova ilegtima, resolvido pela teoria das
nulidades.
OBS.: Ateno para o conceito de prova ilcita constante
do art. 157, caput, do CPP as obtidas em violao a
normas constitucionais ou legais. no era o mesmo
conceito com que a doutrina trabalhava. Agora h duas
possibilidades (dois tipos de leituras que pode ser feita):
1) Ao dizer provas ilcitas, quis a lei se referir a provas
ilegais; 2) LFG Com a nova redao do art. 157 do CPP,
como a lei no distingue se a norma legal material ou
processual, qualquer violao ao devido processo legal
conduzir ilicitude da prova.
2o
Considera-se fonte independente (LEIA-SE:
DESCOBERTA INEVITVEL) aquela que por si s,
seguindo os trmites tpicos e de praxe, prprios da
investigao ou instruo criminal, seria capaz de conduzir
ao fato objeto da prova. (Includo pela Lei n 11.690, de
2008) NA VERDADE, ESTE CONCEITO EST
EQUIVOCADO, POIS NO ART. 157, PARGRAFO 2, O
LEGISLADOR CITOU
A
TEORIA
DA
FONTE
INDEPENDENTE, PORM TROUXE O CONCEITO DA
LIMITACO DA DESCOBERTA INEVITVEL.
Provas derivadas das ilcitas prova ilcita por

derivao
So meios probatrios que, no obstante produzidos
validamente em momento posterior, encontram-se
afetados pelo vcio da ilicitude originria, que a eles se
transmite contaminando-os por efeito de repercusso
causal (origem no caso Silvertorne Lumber X EUA
deciso de 1920). Tal teoria foi adotada tambm no caso
Nardone (ganhou o nome de teoria dos frutos da rvore
envenenada).
A.3) Teoria do nexo causal atenuado tambm

conhecida como Purged teint. Ocorre quando um ato
posterior, totalmente independente, afasta a ilicitude
originria. O vcio da ilicitude originria atenuado em
virtude do espao temporal decorrido entre a prova
primria e secundria ou em virtude de circunstncias
supervenientes na cadeia do conjunto probatrio. No h
precedente do STF. Para alguns doutrinadores, esta
limitao est prevista no art. 157, pargrafo 1, do CPP
(salvo quando no evidenciado o nexo de causalidade
entre umas e outras...).
(***) H outro caso: Miranda x Arizona (1966)- EUA a

corte americana entendeu que nenhuma validade pode ser
conferida s declaraes feitas pela pessoa polcia sem
que antes tenha sido informada de: 1. Que tenha o direito
de no responder; 2. Que tudo o que disser pode ser
usado contra ele; 3. Que tenha o direito assistncia de
defensor
escolhido
ou
nomeado
(Aviso
de
Miranda/Miranda Rights). No Brasil, no tem esses 3
avisos de Miranda, mas, ao julgar o HC 80949, O STF
considerou ilcita a gravao feita por policiais de confisso
do acusado sem que houvesse a advertncia formal
quanto ao direito ao silncio.
Possuem origem no direito norte-americano.
A.4) Teoria do encontro fortuito de provas ocorre nas

hipteses em que a autoridade policial, no cumprimento de
uma inteligncia, casualmente encontra provas que no
estavam na linha natural de desdobramento das
investigaes. Caso a obteno da prova resulte de um
desvio de finalidade, essa prova no ser vlida; se, no
entanto, esta prova for encontrada de maneira casual,
essa prova ser vlida. Uma vez autorizada a
interceptao telefnica na investigao de crime punido
com recluso, eventuais elementos de provas obtidos em
relao a crimes conexos, podero funcionar como notitia
criminis para a instaurao de novas investigaes HC
83515 e INQ 2725, todos do STF.
A.1) Teoria da fonte independente - Se o rgo da

persecuo penal demonstrar que obteve legitimamente
novos elementos de informao a partir de uma fonte
autnoma de prova que no guarde qualquer relao de
dependncia nem decorra da prova originariamente ilcita,
com esta no mantendo vnculo causal, tais dados
probatrios so admissveis, pois no contaminados pelo
OBS.: Busca e apreenso em escritrio de advocacia

O EOAB (Lei 8906/94) foi alterado no ano passado. O
mandado de busca e apreenso deve ser especfico e
pormenorizado, a ser cumprido na presena de
representante da OAB, sendo vedada a utilizao de
documentos e objetos pertencentes a clientes do
advogado investigado, salvo se tais clientes tambm
A) Excees/Limitaes prova ilcita por derivao
32

estiverem sendo
advogado.
investigados
como
coautores
do
desentranhamento da prova ilcita.

A impossibilidade de utilizao da prova ilcita pelo juiz no
implica obrigatoriamente a destruio fsica de tal prova.
Duas hipteses em que esta prova no poder ser
destruda: 1) quando a prova pertena licitamente a
algum; 2) quando a prova ilcita constituir-se em corpo
de delito, no poder ser destruda, devendo ser utilizada
no processo penal contra o responsvel por sua obteno.
A.5) Princpio da proporcionalidade o exerccio do

poder limitado, somente sendo justificadas restries a
direitos fundamentais por razes de necessidade,
adequao e supremacia do valor a ser protegido.
Adequao: deve se questionar se a medida adotada
idnea a atingir o fim proposto. Aqui, deve-se pensar numa
relao de meio-fim.
OBS.: Estava prevista no art. 157 pargrafo 4, do CPP o

juiz que teve contato com a prova ilcita no poder
sentenciar o processo foi VETADO pelo Presidente da
Repblica.
Necessidade: dentre as medidas idneas a atingir o fim

proposto, deve se optar pela menos gravosa.
PROVAS EM ESPCIE
Proporcionalidade em sentido estrito: entre os valores

em conflito, deve prevalecer o de maior relevncia.
PROVA PERICIAL
A.5.1) Prova ilcita pro reo admitida tanto pela doutrina
como pela jurisprudncia. ADA PELEGRINI quando a
pessoa produz esta prova para inocent-lo, estar
amparado por uma excludente de ilicitude.
Conceito de percia
Trata-se de exame feito por pessoas com conhecimentos
tcnicos.
A.5.2) Prova ilcita pro societate alguns doutrinadores

entendem que em algumas circunstncias, a prova ilcita
deve ser permitida e autorizada, como nos casos de
crimes
praticados
por
organizaes
criminosas
(SCARANTES
FERNANDES).
Para
os
tribunais
superiores, tal prova ilcita em favor da sociedade no
permitida! - HC 80949 e HC 79512, todos do STF.
Em regra, a autoridade policial pode determinar qualquer

exame pericial no curso do inqurito. Qual a percia que
no pode ser determinada por autoridade policial? R.: O
exame de insanidade mental s pode ser determinado
pela a autoridade judiciria art. 149, pargrafo 1, do
CPP no pode ser determinado pela a autoridade
policial.
Art. 157, pargrafo 3, do CPP inutilizao da prova
1o O exame poder ser ordenado ainda na fase do

inqurito, mediante representao da autoridade policial ao
juiz competente.
3 Preclusa a deciso de desentranhamento da prova

declarada inadmissvel, esta ser inutilizada por deciso
judicial, facultado s partes acompanhar o incidente.
Peritos
Caber RESE contra a deciso que busca o

desentranhamento e inutilizao das provas. Se deferido
em sentena, caber apelao. RENATO BRASILEIRO diz
que caberia mandado de segurana.
Perito um apreciador tcnico, auxiliar do juiz, com a

funo estatal de fornecer dados instrutrios de ordem
tcnica.
Perito oficial
A) Momento do desentranhamento
Peritos oficiais so funcionrios pblicos de carreira, cuja

funo consiste em realizar percias determinadas pela
autoridade policial ou pelo juiz da causa. Tratando-se de
perito oficial, ser apenas um perito. OBS.: smula 361 do
STF, em relao ao perito oficial ULTRAPASSADA.
Em regra, deve o juiz apreciar a ilicitude da prova e o seu

desentranhamento antes da audincia de instruo
criminal. Nesse caso, de acordo a doutrina, o recurso
cabvel ser o RESE (art. 581, XIII, do CPP). Porm, caso
a prova ilcita seja apresentada durante a audincia una de
instruo e julgamento, a anlise de sua ilicitude e
consequente desentranhamento dever se dar na prpria
sentena. Nesse caso, o recurso cabvel o de apelao,
caso a sentena seja proferida em audincia ou 10 dias
aps.
Art. 159. O exame de corpo de delito e outras percias

sero realizados por perito oficial, portador de diploma de
curso superior. (Redao dada pela Lei n 11.690, de
2008)
Em alguns casos concretos, mais complexos, pode acabar
precisando de vrios exames periciais art. 159, pargrafo
7, do CPP
Independentemente do RESE e da apelao, tambm

podemos usar os remdios constitucionais/hericos. Em
prol do MP, o direito prova um desdobramento lgico
do direito de ao, desde que haja risco potencial
liberdade de locomoo.
7 Tratando-se de percia complexa que abranja mais de

uma rea de conhecimento especializado, poder-se-
designar a atuao de mais de um perito oficial, e a parte
indicar mais de um assistente tcnico. (Includo pela Lei n
B) Inutilizao da prova ilcita

Somente ser possvel aps a precluso da deciso de
33

11.690, de 2008)
2008)
B) Peritos no-oficiais
I requerer a oitiva dos peritos para esclarecerem a

prova ou para responderem a quesitos, desde que o
mandado de intimao e os quesitos ou questes a serem
esclarecidas sejam encaminhados com antecedncia
mnima de 10 (dez) dias, podendo apresentar as respostas
em laudo complementar; (Includo pela Lei n 11.690, de
2008)
a pessoa nomeada pelo juiz ou pela autoridade policial

para realizar determinado exame pericial. Caracterstica
em comum dos dois peritos: ambos devero ser
portadores de diploma de curso superior. Diferenas entre
eles: de acordo com a lei, precisa-se de 2 peritos nooficiais; o perito no-oficial deve prestar compromisso (a
conseqncia da ausncia deste compromisso mera
irregularidade).
II indicar assistentes tcnicos que podero

apresentar pareceres em prazo a ser fixado pelo juiz ou
ser inquiridos em audincia. (Includo pela Lei n 11.690,
de 2008)
OBS.1: Para fins penais, ambos sero considerados

funcionrio pblico. Se tal perito faz uma percia falsa
(mente em sua percia), ir responder por crime de falsa
percia art. 342 do CP
6 Havendo requerimento das partes, o material

probatrio que serviu de base percia ser
disponibilizado no ambiente do rgo oficial, que manter
sempre sua guarda, e na presena de perito oficial, para
exame pelos assistentes, salvo se for impossvel a sua
conservao. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)
Art. 342. Fazer afirmao falsa, ou negar ou calar a

verdade como testemunha, perito, contador, tradutor ou
intrprete em processo judicial, ou administrativo, inqurito
policial, ou em juzo arbitral: (Redao dada pela Lei n
10.268, de 28.8.2001)
Diante do teor dos pargrafos 4, 5 e 6 do art.

159 do CPP, a interveno do assistente somente ser
possvel durante o curso do processo judicial e aps sua
admisso pelo juiz.
Pena - recluso, de um a trs anos, e multa.

Assistente tcnico
Corpo de delito
Pessoa dotada de conhecimentos tcnicos, auxiliar das

partes, que traz ao processo informaes especializadas
relacionadas percia.
Corpo de delito o conjunto de vestgios materiais ou

sensveis deixados pela infrao penal.
OBS.: Diferenas entre o perito e o auxiliar das partes
A) Exame de corpo de delito e incio do processo
PERITO
um auxiliar do juzo tem
o dever de imparcialidade;
Est sujeito s causas de
impedimento e suspeio;
Em regra, o exame de corpo de delito no necessrio

para o incio do processo. Excees (necessita do exame
do corpo de delito): a) laudo de constatao no crime de
drogas; b) exame nos crimes contra a propriedade
imaterial (art. 525 do CPP)
Ele
considerado
funcionrio pblico para fins
penais;
Responde pelo crime de
falsa percia.
AUXILIAR
um auxiliar parcial;
No est sujeito s
causas de impedimento e
suspeio;
No
considerado
funcionrio pblico para
fins penais;
No responde pelo crime
de falsa
percia.
A
depender da hiptese,
poder responder pelo
crime
de
falsidade
ideolgica.
Art. 525. No caso de haver o crime deixado vestgio, a

queixa ou a denncia no ser recebida se no for
instruda com o exame pericial dos objetos que constituam
o corpo de delito.
Nestes casos (nestas duas excees) o exame de corpo
de delito funciona como condio de procedibilidade.
B) Obrigatoriedade do exame de corpo de delito
At que momento poder ser nomeado assistente tcnico?

R.: Art. 159, pargrafos 3, 4, 5 e 6, do CPP
Algumas infraes penais deixam vestgio; outras no.
Delitos
de
fato
permanentis/infraes penais
infraes penais que deixam
alguma, o exame de corpo de
obrigatrio. Art. 158 do CPP
3 Sero facultadas ao Ministrio Pblico, ao assistente

de acusao, ao ofendido, ao querelante e ao acusado a
formulao de quesitos e indicao de assistente
tcnico. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)
permanente/delicta
facti
intranseuntes so as
vestgios. No h dvida
delito em relao a elas
4 O assistente tcnico atuar a partir de sua admisso

pelo juiz e aps a concluso dos exames e elaborao do
laudo pelos peritos oficiais, sendo as partes intimadas
desta deciso. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)
Art. 158. Quando a infrao deixar vestgios, ser

indispensvel o exame de corpo de delito, direto ou
indireto, no podendo supri-lo a confisso do acusado.
Delitos de fato transeunte/delicta facti

transeuntis so as infraes penais que no deixam
5 Durante o curso do processo judicial, permitido s

partes, quanto percia: (Includo pela Lei n 11.690, de
34

vestgios. Ex.1: estupro a depender do caso concreto, o
crime no deixar vestgios; Ex.2: mercadoria imprpria ao
consumo e realizao de percia (art. 7, IX, da Lei
8137/90). O STF entende que tal delito pressupe a
demonstrao inequvoca da impropriedade do produto
para o uso, sendo indispensvel a realizao de percia
para tal comprovao.***Ex.3: arma de fogo e realizao
de percia ao julgar o HC 93876, o STF firmou o
entendimento que no necessria a realizao de
percia; ***Ex.4: roubo majorado pelo o emprego de arma
de fogo para o STF, indispensvel a realizao de
percia, salvo se a prova testemunhal conseguir atestar
que se tratava de arma de fogo.
Exame complementar
Quando resulta incapacidade para as ocupaes habituais
por mais de 30 dias. Tal incapacidade no pode ser
atestada por meio de prognstico; deve ser dada por meio
de diagnstico.
OBS.: Esses 30 dias prazo penal ou processual penal?
R.: A contagem se faz de acordo com o Direito Penal
(prazo penal), pois gerar na tipificao de um crime (leso
corporal grave art. 129, pargrafo 1, do CP).
Caso este exame complementar no seja feito, poder ser
suprida pela prova testemunhal.
Art. 168. Em caso de leses corporais, se o primeiro
exame pericial tiver sido incompleto, proceder-se- a
exame complementar por determinao da autoridade
policial ou judiciria, de ofcio, ou a requerimento do
Ministrio Pblico, do ofendido ou do acusado, ou de seu
defensor.
C) Exame de corpo de delito direto exame de corpo de

delito indireto
Exame de corpo de delito direto: o exame feito por
perito sobre o prprio corpo de delito.
INTERROGATRIO DO ACUSADO
Exame de corpo de delito indireto: h duas principais

correntes que procuram estabelecer o que seria tal exame:
1 corrente: o exame indireto seria a prova testemunhal ou
documental suprindo a ausncia do exame direto
corrente majoritria na jurisprudncia (fundamentao no
art. 167 do CPP)
Conceito
Art. 167. No sendo possvel o exame de corpo de delito,

por haverem desaparecido os vestgios, a prova
testemunhal poder suprir-lhe a falta.
Natureza jurdica
o ato pelo qual o juiz ouve o acusado sobre a imputao

que lhe feita.
De acordo com o CPP, ele considerado um meio de

prova. Todavia, modernamente, entende-se que ele
funciona como meio de prova e meio de defesa (um misto
dos dois). considerado meio de defesa tambm em
razo do direito ao silncio que o ru possui. Com a lei
11719/2008, o interrogatrio passou a ser o ltimo ato da
instruo processual, salvo se houver pedido de
diligncias.
2 corrente: o exame de corpo de delito indireto um

exame pericial, porm, feito pelos peritos a partir do
depoimento das testemunhas e ou documentos
apresentados.
Sistemas de apreciao do laudo pericial
Aplica-se ao juiz.
A) Sistema vinculatrio
O juiz fica vinculado ao laudo pericial (o que o perito
afirmou, o juiz est preso a isto). No vigora no Brasil.
Art. 400. Na audincia de instruo e julgamento, a ser

realizada no prazo mximo de 60 (sessenta) dias,
proceder-se- tomada de declaraes do ofendido,
inquirio das testemunhas arroladas pela acusao e pela
defesa, nesta ordem, ressalvado o disposto no art. 222
deste Cdigo, bem como aos esclarecimentos dos peritos,
s acareaes e ao reconhecimento de pessoas e coisas,
interrogando-se, em seguida, o acusado. (Redao dada
pela Lei n 11.719, de 2008).
B) Sistema liberatrio
O juiz pode aceitar ou rejeitar o laudo pericial este o
sistema adotado pelo Brasil.
Art. 182. O juiz no ficar adstrito ao laudo, podendo
aceit-lo ou rejeit-lo, no todo ou em parte.
A) Princpio da ampla defesa

Ausncia do exame de corpo de delito
Subdivide-se em duas:
Art. 564 do CPP. A nulidade ocorrer nos
Defesa tcnica aquela exercida por advogado

regularmente inscrito nos quadros da OAB. A defesa
tcnica irrenuncivel/indisponvel. OBS.: E no caso do
processo administrativo? R.: renuncivel.
III - por falta das frmulas ou dos termos seguintes:

b) o exame do corpo de delito nos crimes que deixam
vestgios, ressalvado o disposto no Art. 167;
Smula vinculante n. 5 do STF. A falta de defesa tcnica

por advogado no processo administrativo disciplinar no
ofende a Constituio.
Caso no haja exame de corpo de delito direto ou indireto

nos autos, sendo ainda possvel faz-lo, o processo estar
contaminado por uma nulidade absoluta. Caso, ao final do
processo, no haja comprovao do corpo de delito, deve
o juiz absolver o acusado por ausncia de comprovao da
materialidade.
OBS.1: Somente diante da inrcia do acusado que o

juiz poder nomear um advogado. Ao acusado pertence
o direito de constituir o seu advogado, ou seja, somente
diante de sua inrcia ser possvel a nomeao de
35

defensor dativo;
diligncias.
OBS.2: Se houver colidncia de teses defensivas entre

os acusados, no podero ser defendidos pelo mesmo
advogado.
Art. 400. Na audincia de instruo e julgamento, a ser

realizada no prazo mximo de 60 (sessenta) dias,
proceder-se- tomada de declaraes do ofendido,
inquirio das testemunhas arroladas pela acusao e pela
defesa, nesta ordem, ressalvado o disposto no art. 222
deste Cdigo, bem como aos esclarecimentos dos peritos,
s acareaes e ao reconhecimento de pessoas e coisas,
interrogando-se, em seguida, o acusado. (Redao dada
pela Lei n 11.719, de 2008).
Auto-defesa a defesa exercida pelo prprio

acusado. Ela renuncivel s o acusado pode renuncila. Ela se manifesta de 3 formas no processo penal:
o
Direito de audincia: o direito que o acusado
tem de ser ouvido pelo juiz, de modo a tentar formar a sua
convico. Tal direito se materializa atravs do
interrogatrio.
Ausncia do
interrogatrio
1
possibilidade) se o acusado foi citado pessoalmente ou por
hora certa, e no compareceu, ser decretada a sua
revelia, razo pela qual a ausncia do interrogatrio no
acarretar nulidade; 2 possibilidade) se o acusado est
presente e no foi realizado o interrogatrio, trata-se de
nulidade absoluta
Excees:
o
Art. 384, 2 , do CPP. Aplica-se a todos os

processos o procedimento comum, salvo disposies em
contrrio deste Cdigo ou de lei especial. (Includo pela Lei
n 11.719, de 2008).
Art. 564. A nulidade ocorrer nos seguintes casos:
Lei de drogas art. 57 da Lei 11343/2006;

CPPM Cdigo de Processo Penal Militar;
Competncia originria dos tribunais.
III - por falta das frmulas ou dos termos seguintes:

Nestas 3 hipteses, de modo a se evitar eventual argio
de nulidade, o ideal que, aps a oitiva das testemunhas,
o juiz indague a defesa tcnica e ao acusado se desejam a
realizao de novo interrogatrio.
e) a citao do ru para ver-se processar, o seu

interrogatrio, quando presente, e os prazos concedidos
acusao e defesa;
Smulas 523 e 351 do STF Quanto a esta ltima, tratase da citao por edital no Processo Penal se a pessoa
est presa na mesma sede do juzo, ela no poder ser
citada por edital. Para a doutrina, essa smula deveria
valer para qualquer acusado que estivesse preso, pouco
importando a unidade federativa (se est preso, como
ficar sabendo da publicao do edital?)
Conduo coercitiva
De acordo com o CPP, seria possvel tal conduo.
Art. 260. Se o acusado no atender intimao para o
interrogatrio, reconhecimento ou qualquer outro ato que,
sem ele, no possa ser realizado, a autoridade poder
mandar conduzi-lo sua presena.
Direito de presena: o direito que o acusado tem de

acompanhar os atos da instruo processual, auxiliando
seu defensor na formulao de perguntas. Ru preso tem
este direito de presena? R.: Tem!
Pargrafo nico. O mandado conter, alm da ordem de

conduo, os requisitos mencionados no art. 352, no que
Ihe for aplicvel.
Videoconferncia e direito de presena: CADH,

art. 7, item 5. Uma coisa a presena direta/fsica, mas a
partir da lei da videoconferncia, esta presena no ser
s a direta; existir tambm a presena remota (a
presena que ir se dar por meio da videoconferncia)
Lei 11900/2009.
Para a doutrina, o art. 260 do CPP no foi recepcionado

pela a CF de 1988 (direito ao silncio), salvo nas hipteses
de reconhecimento pessoal do acusado.
Foto competente
8o Aplica-se o disposto nos 2o, 3o, 4o e 5o deste

artigo, no que couber, realizao de outros atos
processuais que dependam da participao de pessoa que
esteja presa, como acareao, reconhecimento de
pessoas e coisas, e inquirio de testemunha ou tomada
de declaraes do ofendido. (Includo pela Lei n 11.900,
de 2009) E NO S O SEU INTERROGATRIO!
O acusado deve ser ouvido perante o juiz da causa,

sobretudo quando pensando no princpio adotado pelo o
CPP em 2008 art. 399, pargrafo 2, do CPP princpio
da identidade fsica do juiz.
2o O juiz que presidiu a instruo dever proferir a
sentena. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
o
Capacidade postulatria autnoma: impetrar
habeas corpus, interposio de recursos e provocar
incidentes da execuo atos que o acusado no precisa
de advogado.
O princpio da identidade fsica do juiz impede o uso de

carta precatria e rogatria? R.: No. O princpio da
identidade fsica do juiz no impede a expedio de carta
precatria para fins de realizao do interrogatrio. O
interrogatrio por precatria a mesma coisa do que o
interrogatrio pessoal? R.: No. Este interrogatrio por
precatria pode ser realizado, hoje, por videoconferncia.
Art. 185, pargrafo 2, do CPP
Momento da realizao do interrogatrio

De acordo com o art. 400 do CPP, o interrogatrio passou
a seu o ltimo ato da instruo processual, salvo se houver
36

2o Excepcionalmente, o juiz, por deciso fundamentada,
de ofcio ou a requerimento das partes, poder realizar o
interrogatrio
do
ru
preso
por
sistema
de
videoconferncia ou outro recurso tecnolgico de
transmisso de sons e imagens em tempo real, desde que
a medida seja necessria para atender a uma das
seguintes finalidades: (Redao dada pela Lei n 11.900,
de 2009)
D) Ato assistido tecnicamente

obrigatria a presena de defensor, sob pena de
nulidade absoluta. Lei 10792/2003 passou a ser
obrigatria a presena do advogado, sob pena de nulidade
absoluta. Envolve o direito a entrevista prvia e reservada
com o defensor antes do interrogatrio.
o
Art. 185, 5 , do CPP. Em qualquer modalidade de

interrogatrio, o juiz garantir ao ru o direito de entrevista
prvia e reservada com o seu defensor; se realizado por
videoconferncia, fica tambm garantido o acesso a canais
telefnicos reservados para comunicao entre o defensor
que esteja no presdio e o advogado presente na sala de
audincia do Frum, e entre este e o preso. (Includo pela
Lei n 11.900, de 2009)
II - viabilizar a participao do ru no referido ato

processual, quando haja relevante dificuldade para seu
comparecimento em juzo, por enfermidade ou outra
circunstncia pessoal; (Includo pela Lei n 11.900, de
2009)
Este artigo s fala do ru preso. Poderia, por analogia,
aplicar ao ru solto.
INTERROGATRIO. LEI N 10.792/03 (APLICAO).

DEFENSOR (AUSNCIA). NULIDADE (CASO).
Caractersticas do interrogatrio
A) Ato personalssimo
1. Com a alterao do Cd. de Pr. Penal pela Lei n

10.792/03, assegurou-se, de um lado, a presena do
defensor durante a qualificao e interrogatrio do ru; de
outro, o direito do acusado de entrevista reservada com
seu defensor antes daquele ato processual.
Terceira pessoa no pode ser interrogada no lugar do ru.

Pessoas jurdicas sero interrogadas na pessoa de seu
representante legal.
2. Por consistirem tais direitos em direitos sensveis

direitos decorrentes de norma sensvel , a inobservncia
pelo juiz dessas novas regras implica a nulidade do ato
praticado.
B) Ato privativo do juiz

O ato presidido pelo magistrado. Ele conta tambm com
a presena das partes.
3. Caso em que o ru foi interrogado sem a assistncia de

advogado, tendo dispensado a entrevista prvia com o
defensor nomeado pelo juiz.
Art. 212 do CPP. As perguntas sero formuladas pelas

partes diretamente testemunha, no admitindo o juiz
aquelas que puderem induzir a resposta, no tiverem
relao com a causa ou importarem na repetio de outra
j respondida. (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008)
4. Recurso provido a fim de se anular o processo penal

desde o interrogatrio do acusado
Quanto inquirio das testemunhas, as partes perguntam

primeiro; o juiz perguntar depois atuando de forma
subsidiria sistema do cross examination vlido para
as TESTEMUNHAS!!! perguntam, primeiramente, as
partes e de forma direta, sem intermediao do juiz.
Depois, o juiz ir complementar a inquirio.
OBS.1: E se o MP estiver ausente ao interrogatrio? R.: A

jurisprudncia, a ausncia do MP mera causa de
nulidade relativa.
OBS.2: Assiste ao advogado do co-ru o direito de
formular reperguntas aos demais acusados, sobretudo nas
hipteses em que houver delao premiada.
Em relao ao interrogatrio, o CPP no previu tal sistema;

ainda adotado o sistema presidencialista o juiz
pergunta primeiro e depois as partes que perguntaram,
mas o juiz quem passar as perguntas das partes ao
interrogatrio.
E) Ato oral
Art. 192. O interrogatrio do mudo, do surdo ou do surdomudo ser feito pela forma seguinte: (Redao dada pela
Lei n 10.792, de 1.12.2003)
C) Ato contraditrio
As partes podero fazer reperguntas
I - ao surdo sero apresentadas por escrito as perguntas,

que ele responder oralmente; (Redao dada pela Lei n
10.792, de 1.12.2003)
Art. 188 do CPP. Aps proceder ao interrogatrio, o juiz

indagar das partes se restou algum fato para ser
esclarecido, formulando as perguntas correspondentes se
o entender pertinente e relevante. (Redao dada pela Lei
n 10.792, de 1.12.2003)
II - ao mudo as perguntas sero feitas oralmente,

respondendo-as por escrito; (Redao dada pela Lei n
10.792, de 1.12.2003)
O MP quem reformula as perguntas primeiramente.

MAGALHES NORONHA diz que a defesa quem
pergunta primeiro minoritrio.
III - ao surdo-mudo as perguntas sero formuladas por

escrito e do mesmo modo dar as respostas. (Redao
dada pela Lei n 10.792, de 1.12.2003)
Pargrafo nico. Caso o interrogando no saiba ler ou
37

escrever, intervir no ato, como intrprete e sob
compromisso, pessoa habilitada a entend-lo. (Redao
dada pela Lei n 10.792, de 1.12.2003)
Hipteses de realizao
videoconferncia:
do
interrogatrio
por
Prevenir risco segurana pblica todo

transporte de preso gera risco para a segurana pblica.
Portanto, esse risco genrico, por si s, no justifica o uso
da videoconferncia;
F) Ato individual
Um acusado no presencia o interrogatrio do outro
(por conta da acareao).
Art. 185, 2 , do CPP. Excepcionalmente, o juiz, por

deciso fundamentada, de ofcio ou a requerimento das
partes, poder realizar o interrogatrio do ru preso por
sistema de videoconferncia ou outro recurso tecnolgico
de transmisso de sons e imagens em tempo real, desde
que a medida seja necessria para atender a uma das
seguintes finalidades: (Redao dada pela Lei n 11.900,
de 2009)
Art. 191. Havendo mais de um acusado, sero

interrogados separadamente. (Redao dada pela Lei
n 10.792, de 1.12.2003)
OBS.: No h nomeao de curador para o menor de
21 anos.
Interrogatrio por videoconferncia
I - prevenir risco segurana pblica, quando exista

fundada suspeita de que o preso integre organizao
criminosa ou de que, por outra razo, possa fugir durante o
deslocamento; (Includo pela Lei n 11.900, de 2009)
STF declarou a inconstitucionalidade da lei paulista

11819 que previa a possibilidade de videoconferncia de
ru preso. Para o Supremo, a norma em questo teria
invadido a competncia privativa da Unio para legislar
sobre direito processual. Apesar da deciso se dar em
controle difuso e em relao a determinado caso concreto,
foi realizada a abstrativizao do controle difuso.
Para viabilizar a participao do acusado no ato

processual em outra circunstncia pessoal possibilita
tal interrogatrio em outros casos.
II - viabilizar a participao do ru no referido ato
processual, quando haja relevante dificuldade para seu
comparecimento em juzo, por enfermidade ou outra
circunstncia pessoal; (Includo pela Lei n 11.900, de
2009)
Os interrogatrios por videoconferncia s valero para

aqueles produzidos depois da promulgao da lei federal
da videoconferncia Lei 11900/2009 os realizados
antes, so nulos.
Impedir a influncia do ru no nimo da

testemunha ou da vtima em regra, de acordo com a lei,
quem ser ouvido por videoconferncia a testemunha;
subsidiariamente,
o
acusado
ser
ouvido
por
videoconferncia.
A) Espcies de interrogatrio
1. Pessoalmente dentro do presdio
Art. 185, 1o, do CPP. O interrogatrio do ru preso ser
realizado, em sala prpria, no estabelecimento em que
estiver recolhido, desde que estejam garantidas a
segurana do juiz, do membro do Ministrio Pblico e dos
auxiliares bem como a presena do defensor e a
publicidade do ato. (Redao dada pela Lei n 11.900, de
2009)
III - impedir a influncia do ru no nimo de testemunha

ou da vtima, desde que no seja possvel colher o
depoimento destas por videoconferncia, nos termos do
art. 217 deste Cdigo; (Includo pela Lei n 11.900, de
2009)
Art. 217 do CPP. Se o juiz verificar que a presena do ru
poder
causar
humilhao,
temor,
ou
srio
constrangimento testemunha ou ao ofendido, de modo
que prejudique a verdade do depoimento, far a inquirio
por videoconferncia e, somente na impossibilidade dessa
forma, determinar a retirada do ru, prosseguindo na
inquirio, com a presena do seu defensor. (Redao
dada pela Lei n 11.690, de 2008)
Garantias:
Sala prpria no se l cela.
Fator segurana de acordo com a lei, deve-se

garantir a segurana a todas as pessoas envolvidas no ato
processual, desde juiz at os auxiliares da justia;
Presena de defensor
Publicidade a doutrina quando cita isso nem

entra nessa discusso. Que publicidade esta?
Direito de entrevista prvia e reservada com o

defensor
Gravssima questo de ordem pblica o melhor

exemplo a onde de ataque do PCC em So Paulo em
2006 (no daria para ficar fazendo transporte de presos).
2. Pessoalmente no frum j dito.
IV - responder gravssima questo de ordem pblica.

3. Por videoconferncia: Possui carter excepcional.

Deve haver deciso fundamentada indicando a
necessidade da realizao do ato por videoconferncia. As
partes devero ser intimadas com 10 dias de
antecedncia. O juiz pode agir de ofcio ou mediante
requerimento das partes.
Presena de advogado e defensor no presdio e na sala de

audincias art. 185, pargrafos 5 e 6, do CPP. Dois
advogados uma na sala de audincia e outro no presdio.
o
5 Em qualquer modalidade de interrogatrio, o juiz

garantir ao ru o direito de entrevista prvia e reservada
38

com o seu defensor; se realizado por videoconferncia,
fica tambm garantido o acesso a canais telefnicos
reservados para comunicao entre o defensor que esteja
no presdio e o advogado presente na sala de audincia do
Frum, e entre este e o preso. (Includo pela Lei n 11.900,
de 2009)
Classificao da confisso
Doutrina a divide em confisso simples e qualificada. Na
simples, o acusado confessa a prtica do delito sem opor
qualquer fato modificativo. Na qualificada, o acusado
confessa a prtica do delito, porm ope algum fato
modificativo, impeditivo ou extintivo do direito de punir
6 A sala reservada no estabelecimento prisional para a

realizao de atos processuais por sistema de
videoconferncia ser fiscalizada pelos corregedores e
pelo juiz de cada causa, como tambm pelo Ministrio
Pblico e pela Ordem dos Advogados do Brasil. (Includo
pela Lei n 11.900, de 2009)
PROVA TESTEMUNHAL
Conceito
Testemunha toda pessoa humana capaz de depor e
estranha ao processo, chamada a declarar a respeito
de fato percebido por seus sentidos.
Nos casos em que o acusado no h 2 advogados, usaria

o rgo da Defensoria. De acordo com a CF, todavia a
Defensoria Pblica s deve atuar para pessoas sem
condies financeiras.
Art. 202 do CPP. Toda pessoa poder ser testemunha.
Videoconferncia para os demais atos processuais se a

audincia una e o interrogatrio o ltimo ato da
instruo processual, lgico e intuitivo que todos os
demais atos que antecederam o ato tambm podero ser
praticados por videoconferncia.
OBS.: Cachorro pode ser testemunha? R.: No! Ele

pode at ser usado como uma prova inominada,
emprestando o juiz o valor que achar que deve
emprestar.
Caractersticas da prova testemunhal
8o Aplica-se o disposto nos 2o, 3o, 4o e 5o deste

artigo, no que couber, realizao de outros atos
processuais que dependam da participao de pessoa que
esteja presa, como acareao, reconhecimento de
pessoas e coisas, e inquirio de testemunha ou tomada
de declaraes do ofendido. (Includo pela Lei n 11.900,
de 2009)
Judicialidade ou imediao judicial prova

testemunhal aquela colhida em juzo, na presena do juiz
e com a participao das partes;
Oralidade testemunha no pode trazer seu

depoimento por escrito. Poder, a depender do caso,
consultar algum documento. Algumas autoridades podero
prestar tal depoimento por escrito art. 221 do CPP
CONFISSO
Art. 221. O Presidente e o Vice-Presidente da Repblica,

os senadores e deputados federais, os ministros de
Estado, os governadores de Estados e Territrios, os
secretrios de Estado, os prefeitos do Distrito Federal e
dos Municpios, os deputados s Assemblias Legislativas
Estaduais, os membros do Poder Judicirio, os ministros e
juzes dos Tribunais de Contas da Unio, dos Estados, do
Distrito Federal, bem como os do Tribunal Martimo sero
inquiridos em local, dia e hora previamente ajustados entre
eles e o juiz. (Redao dada pela Lei n 3.653, de
4.11.1959)
Conceito
a aceitao formal da imputao da infrao penal feita
por aquele a quem atribuda a prtica da infrao penal.
H autores que usam a expresso testemunho duplamente
qualificado, pois do ponto de vista objetivo, a confisso
reca sobre fatos contrrios ao interesse de quem confessa
e, do ponto de vista subjetivo, a confisso feita pelo
prprio acusado.
A confisso possui valor relativo.
1 O Presidente e o Vice-Presidente da Repblica, os

presidentes do Senado Federal, da Cmara dos
Deputados e do Supremo Tribunal Federal podero optar
pela prestao de depoimento por escrito, caso em que as
perguntas, formuladas pelas partes e deferidas pelo juiz,
Ihes sero transmitidas por ofcio. (Redao dada pela Lei
n 6.416, de 24.5.1977)
Requisitos da confisso
Art. 197 do CPP. O valor da confisso se aferir pelos
critrios adotados para os outros elementos de prova, e
para a sua apreciao o juiz dever confront-la com as
demais provas do processo, verificando se entre ela e
estas existe compatibilidade ou concordncia.
Individualidade deve o juiz reservar espaos

separados para a garantia da incomunicabilidade das
testemunhas;
Deve ser feita perante a autoridade competente;
Deve ser livre, espontnea e expressa existe

confisso ficta ou presumida no Processo Penal? R.: No
Processo Civil, ela surge atravs da revelia. No Processo
Penal h revelia, porm, dela no deriva uma confisso
presumida;
Deve versar sobre o fato principal;
Deve guardar compatibilidade com as demais

provas.
Art. 210. As testemunhas sero inquiridas cada uma de

per si, de modo que umas no saibam nem ouam os
depoimentos das outras, devendo o juiz adverti-las das
penas cominadas ao falso testemunho. (Redao dada
pela Lei n 11.690, de 2008)
Pargrafo nico. Antes do incio da audincia e durante a
sua realizao, sero reservados espaos separados para
39

a garantia da incomunicabilidade das testemunhas.
Em juzo, se o acusado se recusar a assinar o termo do

interrogatrio, no h necessidade de testemunhas
fedatrias, como ocorre no auto de priso em flagrante,
previsto no art. 304, 2 e 3, do CPP;
Testemunha direta: aquela que depe sobre

fato que presenciou ou ouviu. a chamada testemunha
visual;
Testemunha indireta ou auricular: aquela que

depe sobre fato que ouviu dizer;
Testemunha da coroa: o agente infiltrado que

obtm informaes sobre determinado crime. Tem
previso nas Leis 9.034/95 e 11.343/06.
Objetividade em regra, a testemunha no

deve dar sua opinio pessoal sobre o fato. H exceo
art. 213, in fine, do CPP.
Art. 213. O juiz no permitir que a testemunha
manifeste suas apreciaes pessoais, salvo quando
inseparveis da narrativa do fato.
Retrospectividade testemunha depe apenas

sobre fatos passados, jamais sobre fatos futuros;
Contraditoriedade art. 212 do CPP. Caso as

partes concordarem com a inobservncia do art. 212 do
CPP, no podero posteriormente argir nulidade
(princpio da boa-f). Se no houve tal concordncia, o no
atendido ao art. 212 do CPP acarreta nulidade absoluta
por violao ao devido processo legal.
Desistncia da oitiva de testemunhas.

A desistncia possvel antes ou at mesmo, durante o
curso da audincia. E no tribunal do jri, possvel a
desistncia de testemunhas? R.: Aps a instalao da
sesso no jri, a desistncia depende da concordncia da
parte contrria, do juiz presidente e dos jurados.
Art. 212. As perguntas sero formuladas pelas partes

diretamente testemunha SISTEMA DO CROSS
EXAMINATION -, no admitindo o juiz aquelas que
puderem induzir a resposta, no tiverem relao com a
causa ou importarem na repetio de outra j
respondida. (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008)
Substituio de testemunha.
Esta substituio tinha previso no art. 397 do CPP, o qual
foi revogado pela Lei 11.689/08. Apesar da revogao do
art. 397 do CPP, continua sendo possvel a substituio da
testemunha arrolada, aplicando-se subsidiariamente o art.
408 do CPC.
Pargrafo nico. Sobre os pontos no esclarecidos, o

juiz poder complementar a inquirio. (Includo pela Lei n
11.690, de 2008)
Deveres da testemunha.
Consequncias do uso deste princpio: Direct examination

a testemunha inquirida por quem a arrolou; num
segundo momento que se usar o exame cruzado
Cross examination (a parte contrria poder inquirir a
testemunha da parte contrria; no procedimento do jri as
perguntas so formuladas primeiro pelo juiz e depois pelas
partes tambm se d o sistema do cross examination.
A) Dever de depor
Este dever atenuado com relao ao ascendente,
descendente, afim em linha reta, cnjuge e o irmo; salvo
se no puder obter-se por outros meios de provas (art. 206
do CPP).
Classificao das testemunhas
Art. 206. A testemunha no poder eximir-se da obrigao

de depor. Podero, entretanto, recusar-se a faz-lo o
ascendente ou descendente, o afim em linha reta, o
cnjuge, ainda que desquitado, o irmo e o pai, a me, ou
o filho adotivo do acusado, salvo quando no for possvel,
por outro modo, obter-se ou integrar-se a prova do fato e
de suas circunstncias.
Testemunhas
numerrias:
so
aquelas
computadas para efeito de aferio do nmero mximo de
testemunhas legalmente permitido. So aquelas arroladas
pelas partes e que prestam o compromisso legal;
Testemunhas
extranumerrias:
no
so
computadas no nmero de testemunhas legalmente
permitido, podendo ser ouvidas em nmero ilimitado. So
aquelas testemunhas ouvidas por iniciativa do juiz,
testemunhas arroladas pelas partes que no prestam
compromisso legal e testemunhas que nada sabem dos
fatos (art. 209 do CPP);
Informantes: so aquelas testemunhas que no

prestam o compromisso legal, como por exemplo, o filho
ou a me do ru, que so chamadas para depor;
Testemunha referida: so aquelas mencionadas

(referidas) por outras testemunhas j ouvidas, no
entrando no nmero permitido;
Testemunhas prprias: so as que prestam

declaraes sobre a infrao penal;
Testemunhas imprprias ou instrumentais ou

instrumentrias ou fedatrias: aquela que presta
declaraes sobre a regularidade de um ato do processo
ou do inqurito policial, e no sobre a prpria infrao
penal (ex: testemunhas de apresentao que so
chamadas para presenciar o auto de priso em flagrante).
So proibidas de depor as pessoas que devam guardar

segredo em razo da funo, ministrio ofcio ou profisso,
salvo se desobrigadas pela parte interessada, e quiserem
dar o seu testemunho (art. 207 do CPP).
interessada, quiserem dar o seu testemunho.
Em alguns casos, mesmo sendo desobrigada pela parte
interessada, a pessoa est proibida de depor: a) o
advogado, mesmo desobrigado pela parte interessada,
est proibido de depor (art. 7, inc. XIX, da Lei 8.906/94);
b) a mesma regra se aplica ao padre (previso no Cdigo
Cannico).
Parlamentares no so obrigados a depor sobre fatos
conhecidos em razo de sua funo (art. 53, p. 6, da CF).
40

O detentor de imunidade diplomtica tambm no
obrigado a depor. O jornalista no obrigado a revelar sua
fonte. Juiz e promotor que oficiaram no inqurito ou no
processo tambm no podem depor, salvo na hiptese de
falso testemunho ocorrido no processo.
por versarem sobre direito processual (ADI 3.896).

No crime de falso testemunho praticado no juzo
deprecado, a competncia para a ao criminal ser deste
juzo deprecado (art. 70 do CPP). Falso testemunho da
Justia do Trabalho de competncia da Justia Federal.
B) Dever de comparecimento
No Tribunal do jri, nada impede a expedio de carta
precatria buscando a intimao da testemunha, que, no
entanto, no tem a obrigao de se deslocar para outra
comarca.
Testemunha intimada regularmente tem o dever de

comparecer, sob pena de conduo coercitiva e crime de
desobedincia (art. 219 do CPP).
Art. 219. O juiz poder aplicar testemunha faltosa a multa
prevista no art. 453, sem prejuzo do processo penal por
crime de desobedincia, e conden-la ao pagamento das
custas da diligncia. (Redao dada pela Lei n 6.416, de
24.5.1977)
C) Dever de prestar compromisso

Toda testemunha tem o dever de prestar o compromisso
de dizer a verdade (art. 203 do CPP). As excees so:
As excees ao dever de comparecimento so: a) as

pessoas impossibilitadas de comparecer (art. 220 do CPP);
b) as autoridades que sero inquiridas com data marcada
(art. 221 do CPP); c) carta precatria e carta rogatria.
Parentes prximos do ru (art. 206 do CPP);

Menor de 14 anos;
Deficientes mentais (art. 208 do CPP).
As testemunhas do art. 207 prestam o compromisso.

Art. 220. As pessoas impossibilitadas, por enfermidade ou
por velhice, de comparecer para depor, sero inquiridas
onde estiverem.
Art. 206. A testemunha no poder eximir-se da obrigao

de depor. Podero, entretanto, recusar-se a faz-lo o
ascendente ou descendente, o afim em linha reta, o
cnjuge, ainda que desquitado, o irmo e o pai, a me, ou
o filho adotivo do acusado, salvo quando no for possvel,
por outro modo, obter-se ou integrar-se a prova do fato e
de suas circunstncias.
Art. 221. O Presidente e o Vice-Presidente da Repblica,

os senadores e deputados federais, os ministros de
Estado, os governadores de Estados e Territrios, os
secretrios de Estado, os prefeitos do Distrito Federal e
dos Municpios, os deputados s Assemblias Legislativas
Estaduais, os membros do Poder Judicirio, os ministros e
juzes dos Tribunais de Contas da Unio, dos Estados, do
Distrito Federal, bem como os do Tribunal Martimo sero
inquiridos em local, dia e hora previamente ajustados entre
eles e o juiz.

interessada, quiserem dar o seu testemunho a devem
prestar o compromisso.
Art. 208. No se deferir o compromisso a que alude o art.
203 aos doentes e deficientes mentais e aos menores de
14 (quatorze) anos, nem s pessoas a que se refere o art.
206. A ausncia do compromisso no d testemunha o
direito de mentir.
1. O Presidente e o Vice-Presidente da Repblica, os

presidentes do Senado Federal, da Cmara dos
Deputados e do Supremo Tribunal Federal podero optar
pela prestao de depoimento por escrito, caso em que as
perguntas, formuladas pelas partes e deferidas pelo juiz,
lhes sero transmitidas por ofcio.
D) Dever de dizer a verdade

Se a testemunha mora em outra comarca, dever ser
expedida carta precatria. Se a testemunha mora no
exterior, dever ser expedida carta rogatria.
indispensvel a intimao quanto a expedio da carta
precatria, sob pena de nulidade relativa. Porm, cabe a
parte diligenciar junto ao juzo deprecado para saber a
data da oitiva no juzo deprecado (Smula 155 do STF e
Smula 273 do STJ).
A testemunha tem o dever de dizer a verdade, sob pena de

responder por falso testemunho. O fato deixa de ser
punvel se, antes da sentena no processo em que ocorreu
o ilcito, o agente se retrata ou declara a verdade (art. 342
do CP). OBS.: As pessoas proibidas de depor a que se
refere o art. 207, quando desobrigadas pela parte
interessada, devem prestar compromisso.
STF, smula 155. relativa a nulidade do processo

criminal por falta de intimao da expedio de precatria
para inquirio de testemunha.
Testemunha no compromissada responde por falso

testemunho? R.: H divergncia quanto possibilidade
das testemunhas no compromissadas responderem
processo por falso testemunho: 1 corrente: qualquer
testemunha poder praticar o crime do art. 342 do CP, pois
este tipo penal no traz o compromisso de dizer a verdade
como uma elementar do crime de falso testemunho.
Ademais, mesmo no prestando o compromisso, esse
informante pode induzir o juiz a erro. Como o juiz pode
fundamentar seu convencimento com base no depoimento
de uma testemunha no compromissada (livre apreciao
das provas), essa testemunha pode induzir o juiz a erro. A
formalidade do compromisso no integra o tipo do falso
STJ, smula 273. Intimada a defesa da expedio da carta

precatria, torna-se desnecessria intimao da data da
audincia no juzo deprecado.
Delegado tem prerrogativa para ser ouvido em dia, hora e
local ajustado com o juiz? Algumas leis estaduais dispem
neste sentido, porm, para o STF, so inconstitucionais as
leis que estabelecem foro por prerrogativa ao Delegado,
41

testemunho, razo pela qual responder pelo falso
testemunho (STF - HC 69.358). Este julgado foi proferido
em 1994. Portanto, no se pode dizer que esta a posio
que prevalece hoje no STF.
dada pela Lei n 11.690, de 2008)

Neste caso devero constar do termo a ocorrncia e os
motivos que a determinaram. Sempre dever ocorrer de
maneira fundamentada, sob pena de nulidade. Este
dispositivo permite que seja realizada audincia por
videoconferncia. Se houver razo para recear que a
pessoa chamada para o reconhecimento, por efeito de
intimidao ou outra influncia, no diga a verdade em
face da pessoa que deve ser reconhecida, a autoridade
providenciar para que esta no veja aquela (art. 226, III,
do CPP).
2 corrente: JULIO F. MIRABETE - somente responde

pelo crime de falso testemunho a testemunha
compromissada. Porm, como se pode exigir que um pai
faa uma afirmao verdadeira, para incriminar seu filho?!
O falso testemunho um crime que admite a retratao
at a data da sentena em que ocorreu o falso
testemunho.
OBS.: O advogado responde por falso testemunho? R.:
possvel que advogado responda a ttulo de participao.
H um julgado do STF que fala em co-autoria, porm, o
advogado no tem o domnio do fato.
Mesmo em hiptese de reconhecimento judicial, aplica-se

o art. 217.
Etapas do depoimento.
E) Dever de comunicar alterao de endereo
A) Identificao da testemunha
As testemunhas comunicaro ao juiz, dentro de 1 (um)

ano, qualquer mudana de residncia, sujeitando-se, pela
simples omisso, s penas do nocomparecimento (art.
224 do CPP).
Incidentes processuais.
Segundo MAGALHES NORONHA, testemunha que

mente quanto a sua qualificao responder por falso
testemunho. Segundo DAMSIO, responder pelo crime
de falsa identidade. A primeira corrente mais coerente,
tendo em vista que o ru no est atentando contra a f
pblica, mas sim contra a administrao da justia.
A) Contradita
B) Advertncia
Contraditar significa impugnar a testemunha, a fim de que

esta no seja ouvida pelo juiz. Antes de iniciado o
depoimento, as partes podero contraditar a testemunha
ou argir circunstncias ou defeitos, que a tornem suspeita
de parcialidade, ou indigna de f. Segundo o art. 214 do
CPP, o juiz far consignar a contradita ou argio e a
resposta da testemunha, mas s excluir a testemunha ou
no lhe deferir compromisso nos casos previstos nos
artigos 207 (aos que devem guardar sigilo em razo da
funo) e 208 (menores de 14 anos, dbeis mentais e
recusa do parente do ru).
A advertncia do juiz est prevista no art. 210 do CPP.

Segundo este dispositivo, as testemunhas sero inquiridas
cada uma de per si, de modo que umas no saibam nem
ouam os depoimentos das outras, devendo o juiz advertilas das penas cominadas ao falso testemunho.
No confundir contradita, que objetiva

testemunha, com argio de parcialidade.
Pargrafo nico. Antes do incio da audincia e durante a

sua realizao, sero reservados espaos separados para
a garantia da incomunicabilidade das testemunhas.
excluir
Art. 210. As testemunhas sero inquiridas cada uma de

per si, de modo que umas no saibam nem ouam os
depoimentos das outras, devendo o juiz adverti-las das
penas cominadas ao falso testemunho. (Redao dada
pela Lei n 11.690, de 2008)
B) Arguio de parcialidade
Na argio de parcialidade alega-se circunstncia que
torna a testemunha suspeita de parcialidade. Esta serve
para o momento de valorao do depoimento e no de
excluir propriamente a testemunha.
C) Perguntas sobre o fato delituoso

OBS.: Testemunha que se recusa a depor responde por
falso testemunho na modalidade calar a verdade.
Alega-se circunstncia que torna a testemunha suspeita de

parcialidade (ex: amigo ntimo, namorado, etc.). Neste
caso a testemunha ser ouvida, funcionando a argio
como meio para questionar sua imparcialidade.
Nmero de testemunhas.
Procedimento - nmero mximo para acusao, nmero
mximo para a defesa:
C) Retirada do acusado da sala de audincia
Ordinrio - 08 testemunhas por fato para a

acusao 08 testemunhas por fato para a defesa;
Sumrio - 05 testemunhas 05 testemunhas.
Tribunal do Jri - 05 testemunhas 05 testemunhas
Sumarssimo - 03 testemunhas 03 testemunhas.
Art. 217. Se o juiz verificar que a presena do ru poder

causar humilhao, temor, ou srio constrangimento
testemunha ou ao ofendido, de modo que prejudique a
verdade do depoimento, far a inquirio por
videoconferncia e, somente na impossibilidade dessa
forma, determinar a retirada do ru, prosseguindo na
inquirio, com a presena do seu defensor. (Redao
OBS.: Assistente pode arrolar testemunhas, porm,
42

seu rol deve ser somado ao do MP.
aposento ocupado de habitao coletiva, ainda que se

destine a permanncia por poucas horas, e compartimento
no aberto ao pblico, onde algum exerce profisso ou
atividade (art. 150, 4, do CP).
BUSCA E APREENSO
Por busca compreendem-se as diligncias realizadas com
o objetivo de investigao e descoberta de materiais que
possam ser utilizados no inqurito policial ou no processo
criminal. Trata-se de uma atitude de procura, a ser
realizada em lugares ou em coisas.
Assim, o quarto de motel ou hotel considerado como

casa. A parte do estabelecimento comercial aberta ao
pblico no considerado casa. Porm, do balco para
dentro, considerado casa. Nem mesmo os agentes da
Administrao Fazendria, podem violar um escritrio
profissional sem autorizao judicial (STF RHC 90.376 e
RE 331.303). O escritrio de advocacia ou contabilidade
considerado casa para fins penais.
J por apreenso depreende-se o ato de retirar alguma

coisa que se encontre em poder de uma pessoa ou em
determinado lugar, a fim de que possa ser utilizada com
carter probatrio ou assecuratrio de direitos.
Para os fins da proteo jurdica a que se refere o art. 5,

XI, da Constituio da Repblica, o conceito normativo de
"casa" revela-se abrangente e, por estender-se a qualquer
aposento de habitao coletiva, desde que ocupado (CP,
art. 150, 4, II), compreende, observada essa especfica
limitao espacial, os quartos de hotel. Doutrina.
Precedentes. - Sem que ocorra qualquer das situaes
excepcionais
taxativamente
previstas
no
texto
constitucional (art. 5, XI), nenhum agente pblico poder,
contra a vontade de quem de direito ("invito domino"),
ingressar, durante o dia, sem mandado judicial, em
aposento ocupado de habitao coletiva, sob pena de a
prova resultante dessa diligncia de busca e apreenso
reputar-se inadmissvel, porque impregnada de ilicitude
originria. Doutrina. Precedentes (STF).
Segundo o CPP, a busca e apreenso colocada como

meio de prova. Porm, no esta a sua natureza. Trata-se
de meio de obteno de prova, com natureza cautelar,
destinada a impedir o desaparecimento de coisas ou
pessoas.
Poder ser realizada tanto na fase do inqurito policial
como no curso de um processo judicial. Poder ser feita ex
officio pelo juiz ou mediante requerimento do MP, do
defensor do ru ou por representao da autoridade
policial. Tratando-se de busca pessoal, pode o prprio
delegado de polcia orden-la.
So duas espcies de busca: domiciliar e pessoal (art. 240
do CPP).
OBS.1: Escritrio de advocacia: Busca e apreenso em

escritrio de advocacia depende de autorizao do juiz,
expedindo-se mandado de busca e apreenso especfico e
pormenorizado, a ser cumprido na presena de
representante da OAB. No h necessidade de revelar
qual o objeto da busca e apreenso para o representante
da OAB. vedada a utilizao de objetos ou documentos
apreendidos pertencentes a clientes do advogado, salvo se
estes clientes tambm forem alvos da investigao.
Art. 240. A busca ser domiciliar ou pessoal.

1. Proceder-se- busca domiciliar, quando fundadas
razes a autorizarem, para:
a) prender criminosos;
b) apreender coisas achadas ou obtidas por meios
criminosos;
c) apreender instrumentos de falsificao ou de
contrafao e objetos falsificados ou contrafeitos;
d) apreender armas e munies, instrumentos
utilizados na prtica de crime ou destinados a fim
delituoso;
e) descobrir objetos necessrios prova de infrao
ou defesa do ru;
f) apreender cartas, abertas ou no, destinadas ao
acusado ou em seu poder, quando haja suspeita de
que o conhecimento do seu contedo possa ser til
elucidao do fato;
g) apreender pessoas vtimas de crimes;
h) colher qualquer elemento de convico.
2. Proceder-se- busca pessoal quando houver
fundada suspeita de que algum oculte consigo arma
proibida ou objetos mencionados nas letras b a f e letra h
do pargrafo anterior.
OBS.2: O trailer ou iate tambm considerado domiclio,

mesmo sendo mvel. J o carro no considerado casa
(bolia do caminho equipara-se a domiclio na hiptese
de encontrar-se o motorista em viagem prolongada,
valendo-se da cabine do veculo como dormitrio, l
possuindo seus objetos pessoais, roupas e material de
higiene). A casa de campo ou de frias tambm
considerada como domiclio, pouco importando se a casa
est ocupada ou no. Como o que se tutela o direito a
intimidade, pouco importa que a casa esteja ou no
ocupada. No entanto, se a casa estiver abandonada (o que
diferente de ocupada), no h intimidade a ser
protegida.
OBS.3: rgo pblico casa? R.: Em relao parte
aberta ao pblico no casa, porm, prevalece o
entendimento de que o gabinete de servidores pblicos
considerado casa.
Busca domiciliar.
Art. 5, inc. XI, da CF - a casa asilo inviolvel do
indivduo, ningum nela podendo penetrar sem
consentimento do morador, salvo em caso de flagrante
delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o
dia, por determinao judicial;
OBS.4: A invaso do quarto da empregada domstica

configura violao ao domiclio.
A) Casos de busca domiciliar
Qual o objetivo da proteo do domiclio? R.: Tutela o

direito a intimidade. O conceito de casa para fins penais
mais amplo que o conceito de domiclio previsto no CC.
Por casa entende-se qualquer compartimento habitado,
Proceder-se- busca domiciliar, quando fundadas

razes a autorizarem, para:
43
Prender criminosos cuida-se das situaes

nas quais decretada judicialmente a priso do indivduo,
abrangendo tanto as hipteses de priso provisria como
tambm, de priso definitiva;
Apreender coisas achadas ou obtidas por

meios criminosos;
Apreender instrumentos de falsificao ou de

contrafao (adulterao) e objetos falsificados ou
contrafeitos cabe ressaltar que esta apreenso efeito
automtico e obrigatrio da condenao (art. 91, II, a, do
CP, ao contemplar como tal a perda, em favor da Unio,
ressalvado o direito do lesado ou do terceiro de boa-f, dos
instrumentos ilcitos utilizados para a prtica do delito;
Apreender armas e munies, instrumentos

utilizados na prtica de crime ou destinados a fim
delituoso;
Descobrir objetos necessrios prova de

infrao ou defesa do ru;
Apreender cartas, abertas ou no, destinadas

ao acusado ou em seu poder, quando haja suspeita de
que o conhecimento do seu contedo possa ser til
elucidao do fato;
Apreender pessoas vtimas de crimes;
Colher qualquer elemento de convico tratase, neste caso, da busca direcionada obteno de
provas.
B) Clusula de reserva de jurisdio

Segundo a clusula de reserva de jurisdio, determinadas
garantias ou direitos individuais somente podem ser
restringidos com base em determinao judicial.
Quais so as 4 hipteses vedadas CPI, decorrente da
clusula de reserva de jurisdio?
Interceptao telefnica;
priso cautelar, salvo flagrante delito;
violao ao domiclio;
Afastamento
de
sigilo
de
processos
jurisdicionais (MS 27.483).
A autorizao judicial para se ingressar na casa de algum
denominada de mandado de busca a apreenso. O
mandado de busca a apreenso deve ser individualizado
objetiva e subjetivamente. Mandado de busca e apreenso
no se confunde com mandado de priso. Suponha que o
agente tenha um mandado de priso contra uma pessoa
que se encontra na casa de terceiro. Neste caso, o
mandado de priso autoriza a autoridade ingressar em
domiclio de terceiro? R.: 1 corrente (GUILHERME DE
SOUZA NUCCI): o mandado de priso, por si s, autoriza
o ingresso em casa alheia. 2 corrente: o mandado de
priso no supre o mandado de violao a domiclio.
Em caso de flagrante delito ou desastre, a casa poder ser

violada sem mandado judicial, ainda que durante a noite.
Por ordem judicial, a violao somente poder ocorrer
durante o dia.
Mesmo fora das hipteses de flagrante, desastre, socorro

e consentimento do morador, a exigncia do mandado
dispensada quando o prprio juiz (Delegado no)
competente para expedi-lo realizar a busca pessoalmente
(acompanhado, evidentemente, de agentes da fora
pblica). In casu, a desnecessidade da ordem escrita
decorre da previso do art. 241, 1, do CPP, segundo o
qual a busca domiciliar dever ser precedida de expedio
de mandado, salvo quando a prpria autoridade judiciria
realiz-la pessoalmente.
OBS.: O que se entende por dia? R.: Dia o perodo

compreendido entre 06 e 18 horas. Na jurisprudncia
prevalece que dia ocorre entre a aurora (nascer do sol) e o
crepsculo (pr do sol).
OBS.2: possvel o cumprimento do mandado de busca a
apreenso em perodo noturno, desde que a diligncia
tenha tido incio durante o perodo diurno.
Comparecendo a autoridade ou seus agentes ao local da

busca, dever declarar sua condio bem como o objetivo
da diligncia. Em caso de desobedincia, autoriza o CPP
(art. 245, 2) o ingresso forado na casa. Se for
necessrio, inclusive poder ser arrombada a porta, sem
prejuzo da possibilidade de ser autuado o morador em
flagrante pelo crime tipificado no art. 330 do CP e, se
houver resistncia com uso de violncia ou ameaa, pelo
delito previsto no art. 329 do mesmo Estatuto. E no caso
de ausncia do morador? R.: Facultado, nesse caso, o
arrombamento de portas e emprego de violncia contra
coisas (armrios, gavetas etc.) com vistas concretizao
da busca. Por cautela, determina o CPP que, se possvel,
um vizinho seja intimado a acompanhar a diligncia, o
qual, salvo motivo justo, no poder se recusar, j que a
intimao para assistir o ato configura ordem legal.
OBS.4: No caso de drogas guardadas no domiclio, no h

necessidade de mandado judicial. Isso porque trata-se de
crime permanente, onde a consumao se protrai no
tempo, estando o agente permanentemente em flagrante
delito. Ocorre que deve a autoridade ter certeza da
existncia da droga, sob pena de responder por abuso de
autoridade.
**OBS.5: Qual flagrante autoriza a violao de domiclio?
R.: Alguns autores entendem que somente o flagrante
prprio autoriza a violao a domiclio. Ocorre que,
suponha que o cidado, aps cometer domiclio e ser
perseguido, ingressa em sua casa. Neste caso, no seria
vivel a necessidade de mandado. Portanto, em caso de
flagrante delito previsto no art. 302, I e II, do CPP (quem
est cometendo crime ou acaba de cometer), poder haver
a violao de domiclio sem mandado. Segundo a
jurisprudncia majoritria, o flagrante dos incisos III
(imprprio) e IV (ficto) tambm autoriza a violao ao
domiclio, ainda que a priso seja realizada por particular.
OBS.: Auto de apreenso registro detalhado dos fatos

ocorridos no curso da diligncia, bem como a referncia a
tudo o que foi apreendido. 2 testemunhas presenciais
devero tambm o assinar (regra). No havendo
testemunhas que tenham presenciado a diligncia, em
face, por exemplo, de ser ermo ou afastado o lugar da
apreenso, dispensa-se subscrio, conforme se infere do
4 do art. 245, a que faz referncia o 7, do mesmo
artigo.
OBS.6: Juiz corregedor tem atribuies meramente

administrativas, no podendo decretar a priso de outro
juiz, nem mesmo uma busca e apreenso.
44
Em caso de desobedincia, ser arrombada a

porta e forada a entrada.
por motivos de pena ou priso provisria;
Se houver fundadas suspeitas de que a pessoa

esteja na posse de armas, papis, documentos, drogas
que constituam o prprio objeto do crime; e,
**Quando realizada no curso da busca domiciliar,

pois no haveria sentido algum que o mandado de busca
permitisse a revista na casa e no nas pessoas que nela
se encontrassem.
3
Recalcitrando o morador, ser permitido o
emprego de fora contra coisas existentes no interior
da casa, para o descobrimento do que se procura.
4o Observar-se- o disposto nos 2o e 3o, quando
ausentes os moradores, devendo, neste caso, ser
intimado a assistir diligncia qualquer vizinho, se
houver e estiver presente.
PRISO
5 Se determinada a pessoa ou coisa que se vai

procurar, o morador ser intimado a mostr-la.
CONCEITO
a privao da liberdade de locomoo em virtude do
recolhimento da pessoa humana ao crcere.
6 Descoberta a pessoa ou coisa que se procura,

ser imediatamente apreendida e posta sob custdia
da autoridade ou de seus agentes.
ESPCIES DE PRISO
7 Finda a diligncia, os executores lavraro auto

circunstanciado, assinando-o com duas testemunhas
presenciais, sem prejuzo do disposto no 4o.
Priso extrapenal
Priso civil, priso administrativa e priso disciplinar.
Busca pessoal.
A) Priso civil
Trata-se de diligncia realizada no corpo da pessoa, em
suas roupas ou objetos que tenham consigo.
Na CF esta priso civil prevista em relao aos

devedores de alimentos e em relao ao depositrio infiel.
CADH no trata da priso do depositrio infiel; s trata
da priso civil do devedor de alimentos. Durante muito
tempo prevaleceu as duas espcies de priso. STF RE
466343 e HC 87585 nestes dois julgados, o STF
entendeu que os tratados internacionais de direitos
humanos tm status normativo supralegal, tornando
inaplicvel a legislao em sentido contrrio (no esquecer
dos tratados de direitos humanos cujo qurum de votao
seja o mesmo de emenda constitucional tero status de
norma constitucional). Portanto, restaro derrogadas as
normas legais que versam sobre a priso do depositrio
infiel. Smula 619 do STF CANCELADA!
Ao contrrio da busca domiciliar, que exige fundadas

razes para que seja autorizada, a busca pessoal poder
ser feita, simplesmente, a partir de fundadas suspeitas (art.
240, 2, do CPP) de que esteja o indivduo portando algo
proibido ou ilcito, podendo ser executada pela autoridade
policial e seus agentes ou pela autoridade judiciria e
quem essa determinar.
Esta busca pessoal subdividida em:
Busca por razes de segurana;

Busca penal.
B) Priso administrativa
Busca por razes de segurana aquela feita em
estdios, boates, e outros. Ocorre por razes
administrativas, decorrente do poder de polcia. Busca
penal ocorre quando houver fundada suspeita de posse de
arma ou de objetos de interesse criminal.
Ser que existe uma priso administrativa? Uma

autoridade administrativa pode autorizar a priso de
algum? R.: Art. 5, LXI, da CF. A regra que a pessoa s
pode ser presa mediante ordem escrita e fundamentada da
autoridade judiciria competente. Excees: priso em
flagrante e por transgresso militar ou crime propriamente
militar. No Estado de Defesa e no Estado de Stio
possvel que a priso seja decretada por uma autoridade
administrativa. Quanto ao estado de normalidade, h duas
correntes: 1 corrente: continua a existir uma priso
administrativa, mas desde que decretada por uma
autoridade judiciria, ex.: estatuto do estrangeiro priso
para fins de extradio ou para fins de expulso
(extradio Ministro do STF; expulso juiz federal); 2
corrente: se esta priso decretada por uma autoridade
judiciria, no se trata de priso administrativa, mas sim de
priso com fins administrativos
OBS.: O que significa fundada suspeita? R.: A fundada

suspeita no pode estar amparada em aspectos
exclusivamente subjetivos, exigindo elementos concretos
que indiquem a necessidade da revista.
Em relao busca e apreenso na pessoa do advogado,
documentos em seu poder no podem ser apreendidos,
salvo quando o documento for o prprio corpo de delito ou
quando o advogado for participante do crime.
Interpretando-se a contrario sensu o art. 244 do CPP,
conclui-se que, como regra, a busca pessoal tambm
exigir mandado, o qual poder ser expedido tanto pela
autoridade judiciria quanto pelo delegado de polcia (ao
contrrio da busca domiciliar). Esta ordem, no entanto,
ser dispensvel (o mandado) nos seguintes casos:
OBS.: Priso do falido a antiga priso do falido estava

prevista no art. 35, pargrafo nico, do Decreto-lei 7661/45
(antiga lei de falncias). Esta priso, mesmo na vigncia
do DL, no foi recepcionada pela CF smula 280 do STJ.
A Nova Lei de Falncia Lei 11101/2005 tambm fala de
priso art. 99, VII, da Nova Lei de Falncias permite
que um juiz cvel decrete uma priso preventiva. Para o
No caso de recolhimento do indivduo priso,
45

professor PAULO RANGEL, um juiz cvel no poderia
decretar uma priso preventiva, mas somente a do
devedor de alimentos.
o processo, e se mostre necessria luz do caso concreto.

Princpio da obrigatoriedade de fundamentao da
priso cautelar pela autoridade judiciria competente
C) Priso disciplinar
Toda espcie de priso cautelar est submetida
apreciao do Poder Judicirio, seja previamente (priso
preventiva e temporria), seja pela necessidade de
convalidao da priso em flagrante.
Est prevista na prpria CF/88 ...salvo transgresso

militar ou crime propriamente militar. Independe de prvia
autorizao judicial. Ela s possvel em relao ao
militar. Ela visa a preservao da hierarquia e da disciplina.
A) Priso ex lege
Cabe nos casos de:
uma priso imposta por fora de lei, que resulta da
negativa do legislador em conceder liberdade provisria
com ou sem fiana quele que foi preso em flagrante. Ex.:
art. 44 da Lei de drogas
Transgresso militar e;
Crime propriamente militar ( a infrao especfica

e funcional do soldado).
Art. 44. Os crimes previstos nos arts. 33, caput e 1 , e

34 a 37 desta Lei so inafianveis e insuscetveis de
sursis, graa, indulto, anistia e liberdade provisria, vedada
a converso de suas penas em restritivas de direitos.
O prazo mximo da priso por transgresso militar de 30

dias.
Priso penal
No cabe liberdade provisria com ou sem fiana se preso

em flagrante o sujeito permanecer preso durante o
processo.
Tambm chamada de priso-pena. aquela que resulta

de sentena condenatria com trnsito em julgado que
imps pena privativa de liberdade. Fundamento art. 5,
LVII, da CF.
A crtica que reca sobre esta priso ex lege que ela

retira do Poder Judicirio a possibilidade de anlise da
necessidade da ao cautelar no caso concreto.
Priso cautelar/processual/provisria
aquela priso decretada antes do trnsito em julgado de
sentena penal condenatria, com o objetivo de assegurar
a eficcia das investigaes ou do processo criminal.
Trata-se de medida de carter excepcional.
Princpio da proporcionalidade
Tambm conhecido como princpio da proibio do
excesso. Ele subdivide-se em 3:
Ela no serve como cumprimento antecipado de pena. Ela

no pode ser utilizada para satisfazer os interesses da
mdia ou da populao.
Princpio da adequao a restrio imposta

deve ser idnea a atingir o fim proposto;
Princpio da necessidade entre as medidas

idneas a atingir o fim proposto, deve o juiz optar pela
menos gravosa ultima ratio.
PRINCPIOS RELACIONADOS PRISO CAUTELAR

Princpio da presuno de inocncia
OBS.1: Bipolaridade do sistema cautelar brasileiro no

atual processo penal brasileiro, o juiz possui apenas duas
opes de medidas cautelares de natureza pessoal: a)
priso cautelar, significando que o acusado permanecer
preso durante o processo; b) para o acusado que foi preso
em flagrante, o juiz pode conceder o benefcio da liberdade
provisria, ficando o acusado submetido ao cumprimento
de algumas condies. No Processo Penal h no um
processo cautelar autnomo (as medidas cautelares so
concedidas durante o processo principal).
Art. 5, LVII, da CF melhor usar o termo princpio da

presuno de no-culpabilidade. A CADH traz o termo
presuno de inocncia.
Deste princpio derivam 2 regras fundamentais:
Regra probatria ao acusado incumbe o nus

de demonstrar a culpabilidade do acusado, devendo este
ser absolvido na hiptese de dvida in dubio pro reu;
Regra de tratamento impede-se qualquer

antecipao de juzo condenatrio, ou seja, a regra a
responder ao processo em liberdade, a exceo estar
preso
OBS.2: Isto a regra (o juiz ter 2 opes), mas ser que a

legislao especial prev outras medidas cautelares alm
dessas elencadas? R.: H sim: a) medidas protetivas de
urgncia previstas na Lei 11340/2006 art. 22; b)
suspenso cautelar da carteira de habilitao Lei
9503/97 (CTB) art. 294; c) afastamento cautelar do
funcionrio pblico de suas atividades nos casos de trfico
de drogas - Lei 11343/2006 art. 56, pargrafo 1.
A) Compatibilidade da priso cautelar com o princpio

da presuno de inocncia
A priso cautelar no incompatvel com o princpio da
presuno de inocncia, desde que no perca seu carter
excepcional, sua qualidade de instrumento de eficcia para
OBS.3: Poder geral de cautela est previsto no art.

798, do CPC consiste na possibilidade de adoo de
medidas cautelares inominadas a fim de se evitar situao
de perigo que possa comprometer a eficcia do processo
46

principal. possvel o poder geral de cautela no Processo
Penal? R.: 1 corrente: sustentada por MAGALHES
GOMES FILHO tratando-se de limitao liberdade de
locomoo, indispensvel expressa previso legal, sob
pena de violao ao princpio da legalidade; 2 corrente:
STF de modo a se evitar uma medida mais gravosa, leiase: priso cautelar, possvel a aplicao subsidiria do
poder geral de cautela no Processo Penal (por mais que
no haja previso legal da medida, se o juiz visualiza que
h uma medida menos gravosa, ex.: reteno de
passaporte (que no h previso legal), pode tal medida
ser usada no Processo Penal).
eleies.
USO DE ALGEMAS
Trata-se de medida de natureza excepcional, somente
sendo possvel nas seguintes hipteses: a) para prevenir,
impedir ou dificultar a fuga do preso; b) para evitar a
agresso do preso contra os prprios policiais, terceiros ou
contra si mesmo.
O STF editou a smula vinculante n. 11, regulamentando a
matria. Agora, o uso de algemas deve ser justificado por
escrito (leia-se: deve haver um auto de uso de algemas),
sob penal de responsabilidade penal, civil e administrativa
do agente ou da autoridade. Art. 474, pargrafo 3, do CPP
OBS.4: PL 4208/2001 tal projeto de lei est tramitando

no Congresso Nacional. Trar a previso de medidas
cautelares de natureza pessoal que funcionaro como
substitutivas ou alternativas priso cautelar.
3o No se permitir o uso de algemas no acusado

durante o perodo em que permanecer no plenrio do jri,
salvo se absolutamente necessrio ordem dos trabalhos,
segurana das testemunhas ou garantia da integridade
fsica dos presentes. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008)
Princpio da proporcionalidade em sentido

estrito entre os valores em conflito, deve preponderar o
de maior relevncia.
PRESSUPOSTOS DA PRISO CAUTELAR
OBS.: Emprego de fora possvel no momento da

priso? R.: medida de natureza excepcional, somente
sendo possvel enquanto necessria para evitar a
resistncia ativa do capturando. A morte de algum no
momento da priso, somente na hiptese de legtima
defesa.
Fumus boni iuris e periculum in mora presente em

qualquer medida cautelar em qualquer rea do direito.
No Processo Penal, tais medidas devem ser readaptadas:
fumus comissi delicti plausibilidade do direito

de punir, caracterizada pela prova da materialidade e
indcios de autoria. A palavra indcio est sendo usado
com o significado de prova semi-plena (prova de menor
valor persuasivo);
periculum libertatis consiste no perigo

concreto que a permanncia do suspeito em liberdade
acarreta para a investigao, para o processo penal, para
a efetividade do Direito Penal e para a segurana social.
Poder se manifestar:
o
Pela garantia da ordem pblica;
o
Pela garantia da ordem econmica;
o
Pela garantia de aplicao da lei penal;
o
Pela convenincia da instruo criminal.
PRISO ESPECIAL
MOMENTO DA PRISO
Art. 84, pargrafo 2, da LEP o preso que ao tempo do

fato era funcionrio da Administrao da Justia Criminal,
ficar em dependncia separada.
O que acontece se no houver priso especial na

comarca? R.: Lei 5256/67 seu art. 1 foi parcialmente
derrogado pela lei 10258/01 que alterou o CPP.
Priso especial, no Brasil, uma Delegacia de Polcia
normal.
Ela se aplica depois do trnsito em julgado? R.: Ela
somente se refere s hipteses de priso cautelar. A partir
do momento em que transitou em julgado a sentena penal
condenatria, cessa o direito priso especial.
Flagrante delito x inviolabilidade domiciliar
Preso especial tem direito progresso de regimes? R.:

Tem sim. Smula 717 do STF.
Art. 5, XI, da CF. Em relao priso em flagrante delito,

ela possvel dentro de domiclio, seja durante o dia, seja
durante a noite. No caso de mandado de priso, somente
possvel seu cumprimento no seu domiclio durante o dia.
Prevalece que o conceito de dia do amanhecer ao prdo-sol.
SALA DE ESTADO MAIOR

Trata-se de sala, e no de cela. Trata-se de uma sala sem
grades e sem portas trancadas pelo lado de fora, instalada
no Comando das Foras Armadas ou de outras instituies
militares, que oferea instalaes e comodidades
adequadas.
Cdigo Eleitoral
Desde 5 dias antes at 48 horas depois da eleio,
nenhum eleitor poder ser preso, salvo em caso de
flagrante delito, sentena condenatria por crime
inafianvel com trnsito em julgado ou por desrespeito a
salvo conduto (neste caso est desobedecendo a uma
ordem judicial crime de desobedincia). Os candidatos
possuem o mesmo benefcio, mas desde 15 dias antes das
Quem tem direito a ela? R.: Membros do MP, advogados,

membros da Defensoria Pblica, juzes, jornalistas.
Caso no haja sala de estado maior para o advogado, este
ter direito priso domiciliar.
47

OBS.1: A sala de estado maior s se aplica s hipteses
de priso cautelar.
cabimento da liberdade provisria.

OBS.2: Tal prazo de 24 horas contado a partir de qual
momento? R.: A partir do momento da captura.
OBS.2: Trata-se de um direito absoluto? R.: No.
6.
Remessa do APF Defensoria Pblica no caso
do preso no ter constitudo advogado art. 5, LXIII,
da CF. E se no tiver Defensoria Pblica na comarca? R.:
Deve o juiz nomear advogado dativo.
7.
Nota de culpa o instrumento que informa o
preso dos responsveis e dos motivos de sua priso. Tal
nota de culpa deve ser entregue ao preso em 24 horas
aps a captura.
ESPCIES DE PRISO CAUTELAR

Os manuais at ento traziam 5 espcies: priso em
flagrante, priso preventiva, priso temporria, priso
decorrente de pronncia* e priso decorrente de sentena
condenatria recorrvel*.
Estas ltimas duas espcies j eram muito questionadas,
pois era quase que uma priso automtica. Com as novas
leis 11689/2008 e 11719/2008, tal tema agora est
sanado: priso decorrente de pronncia e priso
decorrente de sentena condenatria recorrvel no
existem mais pode-se decretar priso preventiva agora
nestes dois momentos (deciso de pronncia ou sentena
condenatria recorrvel).
OBS.1: Qual a conseqncia do descumprimento desse

rito a ser seguido? R.: A inobservncia das formalidades
legais no momento da lavratura do APF torna a priso
ilegal, autorizando seu relaxamento, o que, no entanto, no
impede a decretao da priso preventiva desde que
presentes seus pressupostos legais.
OBS.2: A priso em flagrante nestes 4 primeiros passos
possui natureza de ato administrativo ou judicial? R.: Atos
de carter administrativo. A partir do momento em que o
juiz comunicado, a priso acaba se judicializando. Isto
interessante para fins de determinao da autoridade
coatora.
Priso em flagrante
Medida de autodefesa da sociedade caracterizada pela
privao da liberdade de locomoo, independentemente
de prvia autorizao judicial art. 5, LXI, da CF.
Delegado como autoridade coatora juiz de 1

instncia;
A) Funes
delito.
Evitar a fuga do infrator

Auxiliar na colheita de provas
Impedir a consumao ou o exaurimento do
Juiz como autoridade coatora Tribunal respectivo.

OBS.3: E quando a lei diz que no se impor priso em
flagrante? O legislador, alm da lei de drogas em relao
ao usurio art. 28, 2, da Lei 11343/2006, tambm h
na lei dos juizados. Deve-se ler: faz a captura e a
conduo coercitiva, mas no ser lavrado o APF. Ser
lavrado o termo circunstanciado. Alm dessas duas leis, h
tambm previso no CTB (art. 301 da Lei 9503/97). Neste
ltimo, s no se impor priso em flagrante quando o
agente prestar socorro vtima.
B) Fases da priso em flagrante

1.
Momento da captura neste momento, algumas
situaes podem acabar acontecendo. possvel o
emprego da fora neste momento? E o uso de algemas?
R.: So duas medidas de natureza excepcional, assim,
deve-se analisar o caso concreto, sempre sendo
necessrio para cessar o flagrante e a violncia praticada
pelo criminoso. E matar algum? R.: Sim, desde que em
legtima defesa;
2.
Conduo coercitiva encaminhar o criminoso
para uma delegacia de polcia. Em alguns eventos
esportivos de grande porte, j h delegacias no prprio
estdio;
3.
Lavratura do APF;
4.
Recolhimento priso;
5.
Comunicao imediata ao juiz e pessoa por
ele indicada e remessa DM APF em 24 horas - A
comunicao imediata uma coisa e a remessa do APF
outra ou tudo a mesma coisa? R.: VALTER NUNES DA
SILVA JNIOR so duas coisas distintas em dois
momentos separados (minoria). Prevalece que a
comunicao imediata se dar com a remessa do APF.
C) Sujeitos do flagrante
Divide-se em: sujeito ativo e sujeito passivo.
C.1) Sujeito ativo
Flagrante obrigatrio: o flagrante da autoridade policial
e seus agentes. A autoridade policial possui tal qualidade
durante 24 horas, devendo efetuar a priso do sujeito que
se encontrar em flagrante, mesmo que a autoridade esteja
de licena. Se efetuar a priso em flagrante. Estar agindo
no estrito cumprimento de dever legal.
Flagrante facultativo: o flagrante do cidado, de
qualquer do povo. Se prender algum, estar agindo no
exerccio regular de direito
OBS.1: Porque o juiz comunicado da priso em

flagrante? R: Art. 5, LXII, da CF. 1 passo) Caber ao juiz
verificar a legalidade da priso, relaxando-a em caso de
ilegalidade, relax-la. 2 passo) Dever tambm o
magistrado analisar o cabimento de liberdade provisria
com ou sem fiana (art. 5, LXVI, da CF) - doutrina. Para a
jurisprudncia, o juiz no obrigado a analisar de ofcio o
Art. 301. Qualquer do povo poder e as autoridades

policiais e seus agentes devero prender quem quer que
seja encontrado em flagrante delito.
C.2) Sujeito passivo em regra, qualquer pessoa pode
48

ser presa em flagrante. Excees: so as chamadas
imunidades prisionais freedom from arrest. No podem
ser presos:
previsto no art. 302, IV, do CPP.

Art. 302. Considera-se em flagrante delito quem:
Presidente da Repblica no est sujeito a

nenhuma forma de priso cautelar (art. 86, 3, da CF). Tal
imunidade estendida a Governadores de Estados? R.: 1
corrente: TOURINHO FILHO diz que sim, em razo do
princpio da simetria; 2 corrente: PAULO RANGEL diz que
tal imunidade exclusiva do Presidente da Repblica
como chefe de Estado STF ADI 1026 declarou a
inconstitucionalidade de Sergipe, pois traziam tal
imunidade aos Governadores
Imunidade diplomtica abrange chefes de

estado, chefes de governo estrangeiro, embaixadores e
suas famlias e o cnsul? R.: Sua imunidade est
limitada aos crimes funcionais (s no exerccio de suas
funes);
Senadores; Deputados Federais, Estaduais ou

Distritais o STF entende que a nica priso permitida a
decorrente de flagrante em crime inafianvel, sem
excees. Vereadores no gozam desta imunidade. O STF
entendeu que a imunidade dos senadores e deputados
no h natureza absoluta;
Magistrados e membros do MP podem ser

alvo de priso preventiva, temporria e em flagrante,
desde que pela prtica de crime inafianvel. No caso de
priso, a chefia da instituio deve ser comunicada;
Advogado no caso de crime relacionado ao

exerccio da profisso, s pode ser preso em flagrante de
crime inafianvel, assegurada a presena de
representante da OAB EOAB, art. 7, IV.
IV - encontrado, logo depois, com instrumentos,

armas, objetos ou papis que faam presumir ser ele autor
da infrao.
No h perseguio; o agente ocasionalmente
encontrado na posse de instrumentos, armas que faam
presumir ser ele o autor do delito.
D.4) Flagrante preparado tambm chamado de crime
de ensaio, delito putativo por obra do agente provocador
(DAMSIO). So dois requisitos: a) induo prtica do
crime (agente provocador); b) adoo de precaues para
que o delito no se consume.
Qual a conseqncia do flagrante preparado? R.: a
caracterizao de um crime impossvel. Dada as
precaues tomadas para que o delito no se
consumasse, h a ineficcia absoluta do meio.
Trata-se de uma priso ilegal. A conseqncia o seu
relaxamento.
Smula 145 do STF no h crime quando a preparao
do flagrante pela polcia torna impossvel a sua
consumao.
D.5) Flagrante esperado a autoridade policial limita-se a
aguardar o momento da prtica do delito para praticar a
priso. No h agente provocador. A polcia sabe que o
crime ser praticado e acaba esperando para praticar a
priso. O agente responder normalmente pelo crime.
D) Espcies de flagrante
D.1) Flagrante prprio tambm conhecido como
perfeito, real ou verdadeiro. Est previsto no art. 302, I e II,
do CPP
E no caso de venda simulada de droga? R.: Em relao ao

verbo vender, trata-se de flagrante preparado. Porm,
como o delito de trfico de drogas um crime de ao
mltipla, nada impede que o agente responda pelo crime
nas demais modalidades, desde que a posse da droga
seja preexistente.

I - est cometendo a infrao penal;
II - acaba de comet-la;
D.6) Flagrante prorrogado, diferido, retardado

conhecido tambm como ao controlada. Consiste no
retardamento da interveno policial para que se d no
momento mais oportuno sobre o ponto de vista da colheita
de provas. Esta ao controlada est prevista na Lei de
Drogas (11343/2006 depende de autorizao judicial) e
na lei de Organizaes Criminosas (9034/95 no
depende de autorizao judicial).
D.2) Flagrante imprprio tambm conhecido como

irreal, quase-flagrante. Est previsto no art. 302, III, do
CPP
III - perseguido, logo aps, pela autoridade, pelo
ofendido ou por qualquer pessoa, em situao que faa
presumir ser autor da infrao;
E) Priso em flagrante nas vrias espcies de crimes
Quanto tempo demora tal perseguio? R.: A perseguio

deve ser ininterrupta, ou seja, pouco importa se o sujeito
foi preso aps 10 horas, 2 horas, 24 horas.
E.1) Crime permanente crime cuja consumao se

prolonga no tempo (trfico de drogas em algumas
modalidades, seqestro e crcere privado). Caber o
flagrante enquanto no cessar a permanncia.
Logo aps nada mais do que o lapso temporal entre o

acionamento da polcia, seu comparecimento ao local para
a obteno de informaes quanto pessoa procurada.
Art. 303 do CPP. Nas infraes permanentes, entende-se

o agente em flagrante delito enquanto no cessar a
permanncia.
D.3) Flagrante ficto, presumido ou assimilado est
E.2) Crime habitual crime que depende da prtica

reiterada da conduta (casa de prostituio, curandeirismo,
49

exerccio ilegal da medicina). Para a maioria da doutrina e
da jurisprudncia no possvel a priso em flagrante
no seria possvel a comprovao da reiterao da
conduta no momento isolado da priso em flagrante.
MIRABETE que caberia sim tal priso, dependendo do
caso concreto.
cada oitiva suas respectivas assinaturas, lavrando, a

autoridade, afinal, o auto. (Redao dada pela Lei n
11.113, de 2005)
possvel o relaxamento da priso pela prpria autoridade
policial? R.: Resposta para a prova de Delegado: caso no
resulte fundada suspeita contra o conduzido ou em
hiptese de manifesta atipicidade formal, o Delegado
poder relaxar a priso em flagrante. Resposta 2:
relaxamento da priso, somente pela a autoridade
judiciria art. 5, LXV, da CF.
E.3) Crimes de ao penal privada ou pblica

condicionada representao possvel a priso em
flagrante, ficando a lavratura do APF condicionada
manifestao da vtima.
E.4) Crimes formais possvel a priso em flagrante, a
qual deve ocorrer enquanto o agente estiver em situao
de flagrncia, e no no momento do exaurimento do delito.
Priso preventiva
Qual o momento para a decretao da priso preventiva?
R.:
Pode
ser
decretada
tanto
na
fase
investigatria/preliminar, como tambm pode ser decretada
durante a instruo criminal.
F) Apresentao espontnea do agente

Ela impede a priso em flagrante, mas no a priso
preventiva, desde que presentes seus pressupostos legais.
Art. 311. Em qualquer fase do inqurito policial ou da

instruo criminal, caber a priso preventiva decretada
pelo juiz, de ofcio, a requerimento do Ministrio Pblico,
ou do querelante, ou mediante representao da
autoridade policial. (Redao dada pela Lei n 5.349, de
3.11.1967)
Art. 317 do CPP. A apresentao espontnea do

acusado autoridade no impedir a decretao da
priso preventiva nos casos em que a lei a autoriza.
G) Lavratura do APF
Durante a fase investigatria: Alguns doutrinadores dizem

que a partir do momento em que foi criada a priso
temporria (lei 7960/89), a priso preventiva no mais
poderia ser decretada na fase investigatria tese
minoritria. Mesmo com a criao da priso temporria em
1989, continua sendo possvel a priso preventiva na fase
investigatria.
Deve ser lavrado no local da captura (e no no local da

consumao).
Oitiva do condutor e testemunhas o condutor

a pessoa responsvel pela a apresentao do preso
autoridade policial. Tal condutor pode ser tanto uma
autoridade policial como qualquer do povo. Tal condutor
precisa ter presenciado a prtica do delito? R.: No. No
obrigatria tal visualizao do crime. Quanto testemunha,
duas devem ser ouvidas; a jurisprudncia tem admitido
que o condutor pode ser uma delas, desde que tenha
presenciado a prtica do delito. E se no tiver testemunha
que presenciaram a prtica do delito? R.: Precisa arrumar
testemunhas que presenciaram a apresentao do preso.
Policiais podem ser ouvidos como testemunhas? R.: Sim.
Ser que obrigatria a presena do inqurito policial para

a decretao da priso preventiva? R.: O inqurito policial
no indispensvel para a decretao da priso
preventiva.
Durante o curso da instruo criminal: instruo criminal
a fase do processo da colheita de provas. S caberia
mesmo na fase de produo de provas? R.: Na verdade, a
priso preventiva cabvel durante o curso de todo o
processo.
OBS.: obrigatria a presena de advogado no momento

da lavratura do APF? E a nomeao de curador ao menor
de 18 anos? R.: No obrigatria a presena de advogado
(o prprio CPP diz que remeter a cpia do APF
Defensoria em caso do preso no ter advogado). Com o
novo CCB, no h mais a figura do curador neste caso, a
no ser em dois casos: a) curador para o silvcola no
adaptado; b) presos com perturbaes mentais.
A) Iniciativa para a decretao da priso preventiva

de iniciativa da autoridade policial, Ministrio Pblico,
querelante. Independentemente que no seja o MP, este
dever ser sempre ouvido.
Pode ser decretada de ofcio pelo o juiz? R.: De acordo
com a lei, sim. Mesmo na fase investigatria? R.: Segundo
a doutrina, significa ressuscitar a figura do juiz inquisitor,
possvel apenas a decretao de ofcio pelo juiz durante a
fase do processo penal.
Oitiva do preso, caso possvel;
Em que consiste o fracionamento do APF? R.:

Antigamente, o APF era uma pea nica; devia ouvir todos
numa mesma pea. Hoje, ele divido em partes (o
condutor ouvido e vai embora, a testemunha ouvida e
vai embora etc.). Tal fracionamento est previsto no CPP
Art. 311 do CPP. Em qualquer fase do inqurito policial ou

da instruo criminal, caber a priso preventiva decretada
pelo juiz, de ofcio, a requerimento do Ministrio Pblico,
ou do querelante, ou mediante representao da
autoridade policial. (Redao dada pela Lei n 5.349, de
3.11.1967)
Art. 304. Apresentado o preso autoridade competente,

ouvir esta o condutor e colher, desde logo, sua
assinatura, entregando a este cpia do termo e recibo de
entrega do preso. Em seguida, proceder oitiva das
testemunhas que o acompanharem e ao interrogatrio do
acusado sobre a imputao que lhe feita, colhendo, aps
50

B) Pressupostos para a decretao da preventiva
decretao da priso preventiva.
Fumus comissi delicti consiste em dois

elementos: a) prova da existncia do crime; b) presena de
indcios de autoria. O juiz deve ter certeza que o crime
ocorreu, mas em relao autoria, basta uma prova semiplena (prova que traz uma probabilidade);
Periculum libertatis consiste no perigo que a

permanncia do acusado em liberdade representa para a
eficcia do processo. Manifestar de 4 maneiras:
o
Garantia da ordem pblica - seu conceito
provoca na doutrina muita discusso. 1 corrente: esta
priso preventiva com base na garantia da ordem pblica
no tem natureza cautelar, pois no visa assegurar a
eficcia do processo posio minoritria; 2 corrente: se
o acusado permanecer solto, dados concretos demonstram
que voltar a delinqir.
Convenincia da instruo criminal visa impedir que o

acusado traga algum prejuzo produo das provas, exs.:
acusado ameaando testemunhas.
OBS.1: Uma vez encerrada a instruo criminal, a priso
preventiva decretada com base neste pressuposto deve
ser revogada.
OBS.2: Suspenso do processo
preventiva art. 366 do CPP
decretao
da
Art. 366. Se o acusado, citado por edital, no

comparecer, nem constituir advogado, ficaro suspensos o
processo e o curso do prazo prescricional, podendo o juiz
determinar a produo antecipada das provas
consideradas urgentes e, se for o caso, decretar priso
preventiva, nos termos do disposto no art. 312. (Redao
dada pela Lei n 9.271, de 17.4.1996) (Vide Lei n 11.719,
de 2008)
OBS.1: O fato de o acusado ter bons antecedentes,

residncia fixa etc., no impede a decretao da medida.
OBS.2: E o tal clamor social autoriza a priso preventiva
com base na garantia da ordem pblica? R.: 1 corrente:
FERNANDO CAPEZ a permanncia do acusado em
liberdade criaria um sentimento de descrdito e
impunidade, que seria cabvel a priso preventiva
posio minoritria; 2 corrente: no possvel atribuir
priso cautelar finalidades de preveno geral, as quais
so prprias da priso penal (no se pode prender
preventivamente para servir de exemplo para as outras
pessoas) posio a ser adotada em provas HC 80719
STF;
No se trata de priso preventiva automtica ou

obrigatria, devendo o juiz fundamentar sua necessidade
de acordo com uma das hipteses do art. 312 do CPP.
C) Durao da priso preventiva
Ao contrrio da priso temporria, a priso preventiva no
possui prazo predeterminado. Por este motivo, os tribunais
consolidaram o entendimento segundo o qual se o
acusado estivesse preso preventivamente, a ao penal
deveria estar concluda no prazo de 81 dias, sob pena de
restar caracterizado o excesso de prazo na formao da
culpa, autorizando o relaxamento da priso, sem prejuzo
da continuidade do processo.
Garantia da ordem econmica: traduz a mesma idia de

garantia da ordem pblica, porm, relacionado a crimes
contra a ordem econmica. Quais so as leis que trazem
os crimes contra a ordem econmica? R.: Lei 1521/51
crimes contra a economia popular; Lei 7134/83 aplicao
ilegal de crditos; Lei 7492/86 crimes contra o SFN; Lei
8078/90 CDC; Lei 8137/90 crimes contra a ordem
tributria e ordem econmica e relaes de consumo; Lei
8176/91 adulterao de combustveis; Lei 9279/96
crimes contra a propriedade imaterial; Lei 9613/98 Lei de
lavagem de capitais.
Inicialmente, este prazo era contado at a deciso final de

primeira instncia, sendo posteriormente encurtado at o
encerramento da instruo criminal.
Smula: 52 do STJ ENCERRADA A INSTRUO
CRIMINAL, FICA SUPERADA A ALEGAO DE
CONSTRANGIMENTO POR EXCESSO DE PRAZO.
OBS.: Quanto ao tema, basta comentar sobre o art. 30 da

Lei 7492/86 ser que a magnitude da leso causada
autoriza por si s a priso preventiva nos crimes contra o
Sistema Financeiro Nacional? R.: A magnitude da leso
causada nos crimes contra o SFN, por si s, no autoriza a
priso preventiva, que deve estar amparada em uma das
hipteses do art. 312 do CPP;
OBS.: E qual seria o novo prazo para o encerramento da

instruo? R.: (exemplo com ru preso)
*Priso temporria a maioria da doutrina entende que o
seu prazo no computado neste clculo de 10 dias de
encerramento do inqurito (PACCELLI e FEITOSA)
Garantia de aplicao da lei penal dados concretos

demonstram que o acusado pretende fugir do distrito da
culpa, inviabilizando a futura execuo da pena. Para os
tribunais, uma ausncia momentnea, seja para evitar a
priso em flagrante, seja para questionar a legalidade de
uma priso decretada arbitrariamente, no autoriza, por si
s, a decretao da priso preventiva.
1- INQURITO 10 DIAS
*Justia Federal 30 DIAS (15 + 15)
2- OFERECIMENTO DA PEA ACUSATRIA 5 DIAS
3- RECEBIMENTO DA PEA ACUSATRIA 5 DIAS
OBS.: Estrangeiro que pratica crime no Brasil

jurisprudncia antiga entendia que se o estrangeiro no
possui residncia fixa no Brasil, deve ser decretada a
preventiva com base na garantia da aplicao da lei penal.
Para o STF, mesmo que o acusado no possua domiclio
no Brasil, caso haja acordo de assistncia judiciria entre o
Brasil e o pas de origem, no ser necessria a
4- CITAO PARA RESPOSTA ACUSAO 10

DIAS
*Poder o juiz nomear dativo caso no apresentada
51

pelo advogado constitudo 10 DIAS para apresentar
III - se o crime envolver violncia domstica e familiar

contra a mulher, criana, adolescente, idoso, enfermo ou
pessoa com deficincia, para garantir a execuo das
medidas protetivas de urgncia; (Redao dada pela Lei n
12.403, de 2011).
IV - (revogado). (Redao dada pela Lei n 12.403, de
2011). (Revogado pela Lei n 12.403, de 2011).
Pargrafo nico. Tambm ser admitida a priso
preventiva quando houver dvida sobre a identidade civil
da pessoa ou quando esta no fornecer elementos
suficientes para esclarec-la, devendo o preso ser
colocado imediatamente em liberdade aps a identificao,
salvo se outra hiptese recomendar a manuteno da
medida. (Includo pela Lei n 12.403, de 2011).
5- ANLISE DE POSSIBILIDADE DE ABSOLVIO

SUMRIA 5 DIAS
6- AUDINCIA UNA DE INSTRUO E JULGAMENTO
60 DIAS
*No caso de apresentao de alegaes escritas
(memoriais), cada parte ter 5 DIAS para apresent-la e o
juiz proferir sentena em 10 DIAS.
Somando os prazo, deu 95 DIAS (processo na justia
estadual). Mas tal prazo pode variar de 95 a 145 DIAS a
depender do processo.
Art. 314. A priso preventiva em nenhum caso ser

decretada se o juiz verificar pelas provas constantes dos
autos ter o agente praticado o fato nas condies previstas
nos incisos I, II e III do caput do art. 23 do Decreto-Lei no
2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal.
Tal prazo tem natureza relativa, podendo ser dilatado em

virtude da complexidade da causa e/ou da pluralidade de
acusados.
E) Fundamentao da deciso que decreta priso

preventiva
Para os tribunais, haver excesso nas seguintes hipteses:

a) quando o excesso for provocado por inrcia do Poder
Judicirio; b) quando o excesso for provocado por
diligncias requeridas exclusivamente pela acusao; c)
quando o excesso atentar contra o princpio da
razoabilidade e contra a garantia da razovel durao do
processo.
Art. 93, IX, da CF as decises judiciais devem ser

fundamentadas.
Ao juiz no dado simplesmente citar o pressuposto da
priso preventiva, devendo explicar com base em dados
concretos por que motivo tal pressuposto estaria presente.
Este relaxamento por excesso de prazo cabvel em

relao a todo e qualquer delito, possua ou no natureza
hedionda smula 697 do STF
No se admite que o tribunal possa suprir eventual

eficincia deficincia da fundamentao do juiz de primeira
instncia ao apreciar um habeas corpus, ou que a
autoridade coatora complemente sua deciso omissa ao
prestar informaes em HC.
Smula 697 A PROIBIO DE LIBERDADE PROVISRIA

NOS PROCESSOS POR CRIMES HEDIONDOS NO
VEDA O RELAXAMENTO DA PRISO PROCESSUAL
POR EXCESSO DE PRAZO.
OBS.: possvel a chamada fundamentao per

relationem? R.: possvel segundo entendimento do
STJ, desde que o requerimento do MP esteja
fundamentado. Tal tipo de fundamentao quando o
magistrado adota a representao da autoridade policial ou
o requerimento do MP como fundamento se sua deciso.
ANTNIO MAGALHES NORONHA FILHO se manifesta
contrrio a tal forma de fundamentao.
Uma vez relaxada a priso por excesso de prazo, no

pode o juiz decret-la novamente, salvo diante de motivos
supervenientes.
Tem um julgado do STJ que manda arquivar um inqurito
policial que estava aberto j se fazia 7 anos.
D) Cabimento da priso preventiva
F) Revogao da priso preventiva
Em regra, a PP s pode ser decretada em relao a crimes

dolosos. Cabe em relao a crimes culposo e
contravenes penais? R.: No.
A deciso que decreta ou que indefere o pedido de priso

preventiva baseada na clusula reb sic stantibus, ou
seja, esta deciso depende da manuteno de seus
pressupostos fticos.
Cabe priso em flagrante em relao a crime culposo? R.:

Sim, porm, se o crime for punido com pena de deteno,
o delegado poder arbitrar fiana.
Art. 316. O juiz poder revogar a priso preventiva se, no

correr do processo, verificar a falta de motivo para que
subsista, bem como de novo decret-la, se sobrevierem
razes que a justifiquem. (Redao dada pela Lei n 5.349,
de 3.11.1967)
Art. 313. Nos termos do art. 312 deste Cdigo, ser

admitida a decretao da priso preventiva: (Redao
dada pela Lei n 12.403, de 2011).
I - nos crimes dolosos punidos com pena privativa de
liberdade mxima superior a 4 (quatro) anos; (Redao
dada pela Lei n 12.403, de 2011).
II - se tiver sido condenado por outro crime doloso, em
sentena transitada em julgado, ressalvado o disposto no
inciso I do caput do art. 64 do Decreto-Lei no 2.848, de 7
de dezembro de 1940 - Cdigo Penal; (Redao dada pela
Lei n 12.403, de 2011).
G) Recursos
Decretao da preventiva HC/liminar
Revogao da preventiva RESE
Indeferimento do requerimento de preventiva RESE
52

(no dotado de efeito suspensivo cabvel a
impetrao de um Mandado de segurana para conseguir
tal efeito suspensivo, todavia o STJ no concorda com
isso.
S o juiz legitimado para revog-la.

LIBERDADE PROVISRIA
Ela tem assento constitucional art. 5, LXVI, da CF.
Priso temporria Lei 7960/89

A) Origem
LXVI- Ningum ser levado priso ou nela mantido,

quando a lei admitir a liberdade provisria com ou sem
fiana
Ela tem origem em uma medida provisria 111/1989.

Hoje, no ano de 2009, no se pode criar MP para tratar de
direito penal ou processual.
CONCEITO
Medida de contra-cautela que substitui a priso em
flagrante, desde que o acusado preencha certos requisitos,
podendo o mesmo ficar ou no submetido ao cumprimento
de certas condies.
OBS.: Ser que a lei de priso temporria constitucional

j que de 1989, aps o advento da CF/88? R.: 1
corrente: PAULO RANGEL, ALBERTO SILVA FRANCO, a
lei da priso temporria dotada de uma
inconstitucionalidade formal (vcio de iniciativa). 2
corrente: para o STF, a priso temporria constitucional
(ADI 172).
LIBERDADE
PRISO
PROVISRIA
ELAXAMENTO
DA
PRISO
cabvel quando a priso
for ilegal
cabvel em qualquer
espcie de priso
B) Requisitos
Art. 1 da Lei. A doutrina e jurisprudncia entendem que o
inciso III dever estar sempre presente, seja quando
combinado com o inciso I, seja combinado com o inciso II.
OBS.1: De acordo com a lei, em quais crimes caber a
priso temporria? R.: Inciso III da Lei.
No h vinculao (relaxada
a priso, o sujeito adquire o
status anterior no sujeito
a qualquer condio). Os
tribunais tm sujeitado o
acusado
a
vinculaes
mesmo na hiptese de
relaxamento.
cabvel em relao a todo
e qualquer delito
OBS.2: Cabe priso temporria em relao ao crime de

terrorismo e ao crime de falsificao de remdios? R.: Eles
no esto previstos na Lei 7960/89, mas esto na Lei
8072/90. Assim, alm dos crimes previstos no inciso III,
caber priso temporria tambm em relao aos crimes
hediondos e equiparados, cabendo a estes dois crimes
acima (mesmo no estando previstos na lei 7960/89).
C) Procedimento
S pode ser determinado

pela autoridade judiciria
Quem pode requerer a priso temporria? R.: Ela no

pode ser decretada de ofcio pelo juiz. Ela pode ter sua
iniciativa a partir do requerimento MP ou representao da
autoridade policial. E o querelante? R.: A lei no cita.
PAULO RANGEL entende que no cabe priso temporria
em crimes de ao penal privada no predomina! No
prprio inciso III h a previso do crime de estupro e
atentado violento ao pudor. Assim, cabe priso temporria
em crimes de ao penal privada, mas a autoridade policial
quem far a sua representao, j que a lei no prev a
figura do querelante.
RELAXAMENTO
LIBERDADE
PROVISRIA
cabvel quando a priso
for legal
cabvel apenas em
relao priso em
flagrante
Na hiptese de liberdade
provisria vinculada, o
sujeito fica sujeito ao
cumprimento de certas
condies.
Quanto ao trfico de
drogas, o STF entende que
no
cabe
liberdade
provisria neste caso.
Delegado pode conceder
em determinados casos
(infrao punida com pena
de deteno ou priso
simples), mas, em regra, a
autoridade
judiciria
quem a conceder.
D) Prazo
de at 5 dias, prorrogvel por igual perodo em caso de
necessidade. Em se tratando de crimes hediondos, este
prazo passa a ser de at 30 dias, prorrogvel por igual
perodo.
Decorrido o prazo da priso temporria, o preso dever ser
posto em liberdade, sem a necessidade de alvar de
soltura, salvo se tiver sido decretada sua priso preventiva.
OBS.: Delegado pode revogar a priso quando entender
que no mais necessria a sua manuteno? R.: No.
53
DA

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DIREITO PROCESSUAL PENAL

CONCEITO DE INQURITO POLICIAL

atribuio exclusiva da autoridade policial. Tal

Procedimento administrativo, inquisitrio e preparatrio,

Art. 22. No Distrito Federal e nas comarcas em que

Termo circunstanciado ele vale para algumas infraes

OBS.: Inqurito presidido por autoridade policial

Diante da necessidade de maiores elementos, o juzo ou o

Diferena entre polcia judiciria e polcia investigativa

O juzo ou o MP requisitam autoridade policial a

Pode ela ser:

NATUREZA JURDICA DO INQURITO

Judiciria funo de carter repressivo, visando auxiliar

ALVO Curso Preparatrio