COMENTARIO ACADMICO

El trfico de influencias.

Breves apuntes respecto del tipo penal y su

aplicacin en el caso Aurelio Pastor

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Daniel Quispe Meza1

Consideraciones previas
El pasado once de noviembre del
2015, se declar fundado el recurso
de casacin interpuesto por la
defensa del sentenciado Aurelio
Pastor Valdivieso. Cabe recordar
1 Alumno de dcimo ciclo de la Facultad de
Derecho de la PUCP. Miembro del Grupo de
Investigacin en Derecho Penal y Corrupcin
(DEPEC).

que en mayo de dos mil quince la

Primera Sala Penal de Apelaciones de la Corte Superior de Justicia de Lima confirm la sentencia
de primera instancia del nueve
de octubre de dos mil catorce en
donde se conden a Aurelio Pastor
Valdivieso como autor de delito
contra la Administracin Pblicatrfico de influencias simuladas,
en agravio del Estado. La pena
principal en primera instancia
fue de cuatro aos y seis meses,
la cual fue revocada, imponiendo

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como pena principal cuatro aos con pena privativa de libertad no

de pena privativa de libertad efec- menor de cuatro ni mayor de ocho
tiva.
aos e inhabilitacin conforme a
los incisos 1 y 2 del artculo 36 del
A continuacin, estudiaremos los Cdigo Penal y con trescientos
aspectos ms relevantes del delito sesenta y cinco a setecientos treinta
de trfico de influencias, para luego das-multa
analizar lo referido a la Casacin
emitida en el caso Aurelio Pastor.
El delito de trfico de influencias es un delito comn, pues,
El trfico de influencias en el como vemos, hay una modalidad
bsica en el primer prrafo del
Cdigo Penal
artculo que sanciona a cualquier
Segn el artculo 400 del Cdigo persona que invoque influencias
Penal, el delito de trfico de influen- y otra modalidad agravada en el
cias se realizar en los siguientes segundo prrafo del artculo, pues
al ser funcionario pblico, tiene
supuestos:
un deber especial con el correcto
El que, invocando o teniendo funcionamiento de la administrainfluencias reales o simuladas, cin pblica.
recibe, hace dar o prometer para
s o para un tercero, donativo o Cul es el bien jurdico protegipromesa o cualquier otra ventaja
do en el trfico de influencias?
o beneficio con el ofrecimiento de
interceder ante un funcionario o La doctrina penal no es uniforme
servidor pblico que ha de cono- al momento de mencionar cul es
cer, est conociendo o haya cono- el bien jurdico que se pretende
cido un caso judicial o adminis- proteger en el trfico de influentrativo, ser reprimido con pena cias. Por un lado, tenemos la teora
privativa de libertad no menor de del prestigio o buena imagen de
cuatro ni mayor de seis aos y con la administracin pblica, la
ciento ochenta a trescientos sesenta teora de la imparcialidad de la
y cinco das-multa.
funcin pblica o el patrimonio
personal y la teora de la imparSi el agente es un funcionario o
cialidad.
servidor pblico, ser reprimido

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Con relacin a la teora del prestigio o buena imagen de la administracin pblica, se argumenta que
el objeto de tutela penal es preservar el prestigio y el regular funcionamiento de la administracin
pblica, susceptible de ser afectado por la accin colisionadora
y especuladora de particulares y
agentes oficiales (funcionarios o
servidores pblicos).2 Esto es as
en tanto que la materializacin
de alguna de las hiptesis delictivas recogidas en el artculo 400
del Cdigo Penal, le desacreditan
ante el conglomerado social hasta
el punto que se puede hacer creer
que aquellos mbitos de la administracin pblica solo funcionan
por medio de ddivas, promesas o
influencias.3

centrada en la relacin funcin

pblica- ciudadano.4
Por otro lado, tenemos la teora
de la imparcialidad de la funcin
pblica o el patrimonio personal.
Segn esta teora, no existe un bien
jurdico protegido en la figura de
trfico de influencias, sino, ms
bien, dos, como lo son la imparcialidad de la funcin pblica y el
patrimonio personal. En el trfico
de influencias reales se pondra
en riesgo la imparcialidad funcional, mientras que en el trfico de
influencias simuladas lo que se
ataca es el patrimonio personal.5

La teora de la imparcialidad plantea que el nico bien jurdico protegido por todas las modalidades de
trfico de influencias es el princiAs mismo, esta teora ha sido criti- pio de imparcialidad funcionarial.
cada porque el objeto de proteccin En ese sentido, la imparcialidad se
no encaja con el modelo de admi- vera vulnerada ya sea de forma
nistracin pblica que un Estado concreta o abstracta por el vendesocial de Derecho como el peruano dor de influencias, lo que genera
posee, que plantea una concepcin de la administracin pblica 4 1 MONTOYA VIVANCO, Yvn y otros.
2 ROJAS VARGAS, Fidel. Delitos contra
la administracin pblica. Grijley. 2000.
P. 435.
3 SALINAS SICCHA, Ramiro. Delitos
contra la administracin pblica. Grijley.
2014. P. 597.

Manual de capacitacin para operadores

de justicia en delitos contra la administracin pblica. Lima: Instituto de Democracia y Derechos Humanos de la Pontificia
Universidad Catlica del Per, 2013, p.
111. Vase tambin: Expediente N 19812002. Sala penal transitoria.
5 Ob. Cit. p. 112.

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un desempeo imparcial del cargo Mucho se ha hablado respecto

de funcionario pblico que osten- a ello, en tanto que parte de la
ta.6
doctrina penal ha considerado que
el trfico de influencias simuladas
En ese sentido, compartimos la no configura un peligro real, por lo
teora de la imparcialidad, pues al que no va en armona con el prinser un delito de peligro abstracto, cipio de lesividad y, por tanto, se
tiene la finalidad de adelantar propone debera eliminarse de la
barreras de punibilidad o crimina- redaccin del Cdigo.
lidad para cuestionar la constitucionalidad del tipo penal.7
A decir de Ramiro Salinas Siccha,
se debe optar por la descriminaliEl trfico de influencias simu- zacin, ya que no se configura las
exigencias de la antijuricidad matelado
rial.8
A raz de la alta tasa de corrupcin
en nuestro pas, fue que se aadi, Por otro lado, se sostiene que el
a diferencia de otros ordenamien- trfico de influencias simuladas no
tos jurdicos, el trfico de influen- lesiona inters jurdico alguno de
cia simuladas. Estamos frente a carcter institucional, pues, ante la
influencias simuladas cuando se ineficacia de las influencias invoverifica que el agente no tiene cadas, el peligro para el funciocontacto con los funcionarios o namiento de la administracin
9
servidores pblicos de la adminis- pblica es nulo o imposible. Por
tracin de justicia, por lo que no ello, se considera que el trfico de
existe forma de orientar su volun- influencias simulada constituira
tad hacia una direccin determi- un supuesto de tentativa inidnea,
y por lo tanto, esta sera impune
nada.
6 Ob. Cit. p. 112.
7 SAN MARTIN CASTRO, Cesar; Jos
Reao y Dino Caro. El delito de trfico de
influencias: aspectos sustantivos En. Delitos de trficos de influencias, enriquecimiento ilcito y asociacin para delinquir.
Lima: Jurista Editores, 2002, p. 38 y ss.

8 SALINAS SICCHA, Ramiro. Delitos

contra la administracin pblica. Lima:
Grijley, 2014. P. 589
9 SAN MARTIN CASTRO, Csar; Jos
Reao y Dino Caro. Los delitos de trfico de influencias, enriquecimiento ilcito
y asociacin para delinquir. Lima. Jurista
Editores. 2010. P. 30.

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segn el artculo 17 del Cdigo la naturaleza de esta institucin y,

Penal.
adems, contravendra el compromiso del Estado en la lucha contra
Otros autores sostienen que el la corrupcin. A mayor abundatrfico de influencias ficticias miento, la exposicin de motivos
deber ser excluido porque en reali- del proyecto de Ley N 29758 de
dad constituye un delito contra el julio del 2011 menciona por qu es
patrimonio (estafa).10
que se debe penalizar este tipo de
conductas.12
No obstante estas apreciaciones,
muy acertadamente Guimaray
menciona que una interpretacin El caso Aurelio Pastor
teleolgica permite fundamentar
En el caso especfico, la Corte
la necesidad de sancionar el delito
Suprema en el Dcimo cuarto
de trfico de influencias, incluso
considerando de la casacin, cuescuando se trate del ofrecimiento o
tiona la penalizacin del trfico
solicitud de influencias irreales.11 Y
de influencias simuladas, en tanto
esto es as, en tanto que el trfico
que contravendra el principio de
de influencias irreal se justifica por
subsidariedad del Derecho Penal,
la prevencin general positiva que
ya que el peligro de perturbar de
emanan de las normas penales, ya
manera efectiva la decisin de
que este mantiene un orden de vital
parte de un funcionario o servidor
importancia para la prevencin de
pblico es muy lejano y en ocasiodelitos, por lo que su despenalines vacuo.13
zacin conllevara a contravenir
10 ABANTO VSQUEZ, Manuel. Dogmtica penal, delitos econmicos y delitos
contra la administracin pblica. Lima.
Grijley. 2014, p. 808.
11 GUIMARAY MORI, Erick. El delito de
trfico de influencias. Algunos apuntes sobre su tipicidad. En: MONTOYA VIVANCO, Yvn (editor). Estudios crticos sobre
los delitos de corrupcin de funcionarios
en Per. Lima: Instituto de Democracia y
Derechos Humanos de la Pontificia Universidad Catlica del Per, 2012, p. 115.

Lneas arriba hemos cuestionado

esta postura, argumentando que
una interpretacin teleolgica de
la norma conllevara a no poner en
tela de juicio la despenalizacin de
12 Ley N 4187/ 2010-PJ, del Poder Judicial presentado al Congreso el 3 de agosto
del 2010
13 Casacin N 374- 2015. Considerando
dcimo cuarto.

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la misma por coadyuvar la norma sito de la intervencin se refiera a

a una prevencin general positiva. uno de su profesin u oficio.14
Adems, a criterio de la sala, el
bien jurdico protegido en este tipo
de delito en especfico es el que
protege la imagen y prestigio de
la Administracin Pblica, descartando al correcto funcionamiento
de la Administracin Pblica y a la
teora de la imparcialidad. Como
hemos mencionado, a la teora
acogida por la Corte Suprema se
le critica el hecho de que la administracin, en especfico su prestigio, pueda ser objeto de proteccin
en s mismo. Adems, el objeto
de proteccin no encuadra con el
modelo de administracin pblica
que un Estado social de Derecho
como es el peruano. Por ello, consideramos que la teora acogida por
la Corte Suprema no es la ms
adecuada para valorar al bien jurdico protegido.

No obstante esta apreciacin, los

magistrados recalcan que en el caso
del trfico de influencias simuladas deber tener un tratamiento
distinto en tanto que no hay un
peligro real de afectar la imparcialidad, objetividad o independencia
del funcionario, por lo que solo
podra existir una apariencia de
corrupcin de la Administracin
Pblica15. En ese sentido, se debe
analizar la forma en que se cometi
el ilcito, la modalidad tpica utilizada, la alarma social, entre otros
criterios, por lo que el profesional en Derecho podra alegar que
actu dentro del ejercicio de sus
funciones si es que las influencias
simuladas que ofrece implican el
uso legal de los medios y recursos
para defender un derecho o permitir una actuacin.16

Se cuestiona en el caso si realmente

el seor Pastor ha rebasado sus
funciones como abogado al prometer ganar un caso con influencias
o si, por el contrario, acta dentro
de los parmetros establecidos
por su profesin. Para ello, el acto
estar justificado si: a) la profesin
u oficio son ilcitos, b) La actuacin
no rebase la lex artis y c) El prop-

Estos fueron los principales puntos

que dio la Corte Suprema para
poder analizar el caso en especfico, sealando que la justificacin
14 Casacin N 374- 2015. Considerando
dcimo noveno.
15 Casacin N 374- 2015. Considerando
trigsimo quinto.
16 Casacin N 374- 2015. Considerando
trigsimo sexto.

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eliminar el injusto, sin perjuicio de tin de dinero, sino de conversar

los procesos administrativos que se con ellos. Sobre este punto querele puedan abrir al seor Pastor.
mos cuestionar por qu no hay
una cita extensa de la conversacin
Dentro del caso concreto se observa para poder entender el contexto en
que los audios entre la seora De el que se dice que no se arreglar
la Cruz Yupanqui y el procesado con dinero, pues Aurelio Pastor
eran sobre el plazo de notifica- manifiesta lo siguiente:
cin, por lo que se estara dentro
Yo tengo, la persona, el predel plazo legal, admitiendo que la
sidente del Jurado es amigo
frase podra interpretarse ambimo (ininteligible) y su perguamente. Adems, sostiene que
sona de confianza es ms
la reunin del procesado con el
amigo y () cualquier
Fiscal Pablo Snchez Velarde fue
cosa que se consigue en el jurado no se consigue con plaen horario de atencin al pblico y
ta, se consigue por amistad.
que, adems, el fiscal ya tena una
opinin formada al respecto. La
Finalmente, sin tomar en cuenta
Corte considera que todo ello se da
la ltima parte citada por nosodentro de un ofrecimiento dentro
tros, justifica el accionar de Pastor
de los parmetros que la ley estacomo un acto no alevoso, que sera
blece pues fueron actos pblicos,
una conducta valorada negativamente,
por lo que, segn la mxima de la
sino inducido, incluso a una ms
experiencia, los casos de trfico de
grave, que no acept, lo que permite
influencia se dan de manera claninferir su actuar conforme a los cnodestina.
nes de la profesin.17
Por otro lado, la Corte Suprema le
suma el hecho de que el sentenciado en el audio mencion que
son gente correcta y que no lo
vas arreglar con plata, por lo quea criterio de los magistrados- el
procesado no acept tal proposicin, porque manifest que ambos
funcionarios con los que habl eran
gente correcta, que no era una cues-

Ahora bien, se sabe que los

componentes tpicos del trfico de
influencias son el hecho de invocar influencias reales o simuladas,
el ofrecimiento de interceder ante
funcionario o servidor pblico
y, finalmente, recibir, hacer dar
17 Casacin N 374- 2015. Considerando
quincuagsimo.

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o prometer donativo, promesa o

cualquier ventaja. Mazzini, citado
por Fidel Rojas, sostiene que el
acto preparatorio se da con la atribucin de poseer influencias ante
un funcionario o servidor pblico.
El acto ejecutivo, por su parte, es
el trfico de la propia mediacin
(intercesin) a nivel de ofrecimiento o de objetivizacin. Finalmente, el acto consumativo es la
recepcin del dinero, utilidad o
promesa (donativo, promesa o de
cualquier ventaja)18.
Entonces, del dilogo entre De la
Cruz y Pastor se aprecia que este
menciona que l podr, usando sus
amistades, demorar la notificacin
de la resolucin de suspensin de
Corina de la Cruz, adems de conocer al Fiscal Snchez Velarde, con
quien habl pues Snchez Velarde
creo que es el fiscal, el que tena tu caso
y l me cont que lo sac a tu favor y
lo sac rpido y l me dijo all() Yo
he sacado esa resolucin hablando con
Snchez Velarde.

Dentro del caso concreto se observa que los audios

entre la seora De la Cruz Yupanqui y el procesado
eran sobre el plazo de notificacin, por lo que se estara dentro del plazo legal, admitiendo que la frase
podra interpretarse ambiguamente.

proceso, incluso prometiendo que

se otorgar un plazo mayor al que
la ley seala, es un hecho que configura invocar influencias, vender
prestigio. Ello, a pesar de la falsa
percepcin generada en el que da
o promete sobre los poderes del
invocante, quien se jacta o ufana
de influencias (relaciones- vinculaciones, posiciones de autoridad
moral, etc.) aparentes sobre los
funcionarios o servidores pblicos
aludidos en el tipo penal, que en
realidad son inexistentes.19

A nuestro parecer, el hecho de Adems de ello, existe un ofreciproliferar conocer personas que miento de interceder ante funcioayudarn a dilatar el rumbo de un nario o servidor pblico en tanto
18 ROJAS VARGAS, Fidel. Delitos contra
la administracin pblica. Lima. Grijley.
2000. P. 435.

19 ROJAS VARGAS, Fidel. Delitos contra

la administracin pblica. Lima. Grijley.
2000. P. 436.

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que ofrece ayudar a De la Cruz

tanto con el Fiscal Snchez Velarde,
como con el presidente del Jurado
Nacional de Elecciones. Y finalmente Pastor menciona que De la
Cruz deba retribuirle por su trabajo
treinta mil soles de entrada y
treinta mil soles de salida para
que corra el proceso. Es as que
se configuran los elementos del
tipo de trfico de influencias simuladas.

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La Corte Suprema menciona que

no se ha configurado el ncleo
rector invocando influencias para
interceder, por lo que el proceso
contravendra el principio de legalidad. Adems, es una prctica
permanente que los abogados realicen
una serie de actuaciones que no exigen
el protocolo y que est permitido por
las normas legales citadas sobre derechos y obligaciones del ejercicio de la
profesin de abogados, como aquella de
la gestin de intereses. 20
Como hemos mencionado lneas
arriba, los magistrados se han
ceido a una parte de la conversacin entre Aurelio Pastor y Corina
De la Cruz, motivo por el cual
consideran que no ha existido la
20 Casacin N 374- 2015. (Quincuagsimo segundo considerando).

invocacin de influencias reales o

simuladas, lo que consideramos
un desacierto en tanto que, como
vimos, a nuestro parecer s existi
la invocacin de amistades para
hacer llevadero los procesos de su
patrocinada.
Finalmente, la conducta del seor
Pastor contravendra el Cdigo de
tica del Abogado, ya que, segn
el artculo 63 del citado cdigo, el
abogado no debe utilizar medios
que representen una injerencia para
el ejercicio imparcial e independiente de la autoridad, sin perjuicio del ejercicio de su derecho a la
libertad de expresin. Asimismo,
el abogado debe instruir a su
cliente que no debe ejercer influencia sobre la autoridad apelando a
vinculaciones polticas, familiares,
de amistad, o de otro tipo que sean
ajenas al patrocinio. El artculo
60, por su parte, establece que el
abogado no debe utilizar medios
que impidan, dificulten o representen una injerencia, comentario o
intromisin para el ejercicio imparcial e independiente de la autoridad. Asimismo, el abogado debe
instruir a su cliente que no debe
ejercer influencia sobre la autoridad apelando a vinculaciones polticas, familiares, de amistad, o de

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otro tipo que sean ajenas al patrocinio.

Pastor tambin debera ser procesado en la va correspondiente.

Como vemos, la conducta del seor

Conclusiones
Pastor no se ajusta a los parmetros
dados por el Cdigo de tica del La tipificacin del delito de
Abogado, ya que el sentenciado ha
trfico de influencias simuladas
puesto en tela de juicio la imparciano vulnera principios como el
lidad de entidades pblicas puesto
de subsidiariedad o lesividad
que se ha referido a estas como instien tanto que es un delito de
tuciones donde consigues favores
peligro abstracto que busca la
siempre y cuando tengas un estrecho
prevencin general positiva del
vnculo amical con sus miembros.
delito. Por lo tanto, el trfico de
influencias simuladas no debe
El artculo 81 del citado cdigo estaverse desdibujada en el marco
blece que constituyen actos contrade un Estado Constitucional
rios a la tica profesional la transde derecho que lucha contra la
gresin de las normas estatutarias
corrupcin.
del respectivo colegio, as como
aquellas contenidas en el presente Aurelio Pastor habra cometido
cdigo. Se comprenden tambin
el delito de trfico de influencias
los actos contrarios a la tica profesimuladas, pues invoc amissional la conducta o hechos en que
tades para la consecucin de un
incurren los miembros de la Orden
fin. Este ncleo rector principal
que, sin haberse producido en el
invocar con el ofrecimiento de
ejercicio profesional, inciden directa
interceder est tipificado en el
o indirectamente en la calidad del
artculo 400 del Cdigo Penal,
servicio que brinda el abogado y
siendo este un delito de peligro
que desprestigia la profesin.
abstracto.
Al amparo de estos tres artculos, Segn el Cdigo de tica del
podemos concluir que la conducta
Abogado, Aurelio Pastor no ha
del seor Pastor no es aceptada
ejercido su rol como un gestor
como la de un gestor de intereses.
de intereses, por lo que debera
Dicho colegiado reprueba ese tipo
ser procesado e investigado en
de conductas, por lo que el seor
la va correspondiente.

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