Examen Derecho Constitucional III

Segundo Semestre 2015

Accin de Inaplicabilidad por Inconstitucionalidad e

Inconstitucionalidad.
Profesor Enrique Navarro Beltrn
Ayudante: Leonardo Jofr Ros.

I. Introduccin: Garantas y Derechos Fundamentales.

A objeto de poder realizar un buen estudio de las acciones constitucionales que
sern controladas en el examen del curso Derecho Constitucional III, es preciso manejar los
conceptos bsicos que engloban lo requerido para el estudio. As, en primer lugar, es
necesario tener en cuenta que Garanta Fundamental no es sinnimo de Derecho
Fundamental. En cuanto a definiciones:
- Derecho Fundamental: Es un inters protegido por el Derecho. Es un derecho subjetivo
inalienable (es decir, no se puede enajenar) e inherente (propio de s) a todos y todas, sin
exclusin de ninguna naturaleza.
- Garanta Fundamental: Son las tcnicas o instrumentos destinados a posibilitar el
ejercicio legtimo de los Derechos Fundamentales. Estas tcnicas o instrumentos pueden
ser de variada naturaleza, v.gr. procesales, administrativas, legislativas, etctera.
La relacin que se da, de esta forma, entre Derechos Fundamentales, en adelante
DDFF, y las Garantas Fundamentales, en adelante GGFF, es de una relacin de
cooperacin. As, la posibilidad de existencia de una GF respecto de un DF, no implica que
al no existir la primera suceda lo mismo con el Derecho, sino que se afecta -en opinin de
algunos- la validez del mismo mientras no est establecido un mecanismo para su efectivo
reconocimiento en el sistema jurdico positivo, y -en opinin de otros- la efectividad de la
tutela del Derecho, haciendo que ese, si bien existe, no tenga real incidencia.
Dentro de los tipos de GGFF, nos detendremos, a objeto del estudio para este
examen, en las Garantas Jurisdiccionales. stas son la piedra angular del sistema de
garantas de los DDFF. Bsicamente estn referidas a todas aquellas acciones destinadas
a resguardar y proteger DDFF. Estas garantas pueden tener un origen constitucional o
legal, sin perjuicio de que la regulacin de dichas garantas conste en otros cuerpos
normativos. Esta es claramente un rea donde se desarrolla plenamente el derecho a la

jurisdiccin, y eminentemente cada vez que se ejecute una garanta jurisdiccional debe
establecerse un contenido mnimo necesario para los efectos de que estas garantas logren
cumplir con sus objetivos especficos.

1. Lo elemental es que estas garantas estn reconocidas por el ordenamiento

jurdico.
2. Debe fijarse expresamente la potestad para hacer uso de estas garantas
jurisdiccionales: sealar que debe existir una accin procesal para hacerlas
efectivas.
3. Debe existir un procedimiento especfico para cada una de ellas, que conforme a
nuestra CPR debe constar en la ley1
4. Cada vez que se ejerza esta potestad, debe dictarse una sentencia fundada que
resuelva esta solicitud de resguardo de los DDFF.
En la CPR y el ordenamiento jurdico chileno estn reconocidas como acciones de
este tipo:
1) Constitucionales:
-

Proteccin (20).
Accin o Recurso de Amparo Constitucional (21).
Inaplicabilidad (93 n 6).
Inconstitucionalidad (93 n 7).
Reclamacin de Nacionalidad (12).
Indemnizacin por Error Judicial (19 n 7, letra i).
Nulidad de Derecho Pblico (6 y 7).

2) Legales:
-

Accin de Amparo Econmico: no est reconocido en la CPR, sino que en la Ley

18971 del 10 de marzo de 1990.
Amparo ante Juez de Garanta (95 del Cdigo Procesal Penal).
Tutela de DDFF del Trabajador (485 del Cdigo del Trabajo).
Habeas Data.
Reclamo de Ilegalidad Municipal.
Reclamacin del Acceso a la Informacin (Ley de Transparencia, reconocimiento
Constitucional en su artculo N8 en la reforma del ao 2005)

II. Accin de Inaplicabilidad y Accin de Inconstitucionalidad.

Existen excepciones, como el Recurso de Proteccin regulado en el Auto Acordado de la Corte
Suprema de 1992.
1

La reforma constitucional del ao 2005 (Ley 20.050) introdujo cambios sustanciales

en materia de control de constitucionalidad de leyes vigentes. Entre estos destaca la nueva
competencia del TC para: (i) declarar inaplicable, para una gestin concreta, un
determinado precepto legal por resultar su aplicacin contraria a la Constitucin (Artculo
93 N 6 de la Constitucin) y (ii) posteriormente declarar la inconstitucionalidad del
mismo, con efecto erga omnes, con la consecuente expulsin (derogacin) del ordenamiento
jurdico del precepto impugnado (Articulo 93 N 7 y 94 inciso tercero de la Constitucin) 2.
Antes, dicha competencia recaa en la Corte Suprema. Con ello, segn las palabras del
prof. Colombo, se consagra un sistema de control de constitucionalidad concentrado y
nico.
Regulacin Normativa:
A. Inaplicabilidad (INA): 93 n 6 CPR y 79 a 92 LOC del TC (17.997).
B. Inconstitucionalidad (INCON): 93 n 7 CPR y 93 a 104 LOC del TC.
En la Accin de Inaplicabilidad prima el Ius Litigatorius, ello desde que los
legitimados para accionar en esta materia son precisos y especficos.
En la Accin de Inconstitucionalidad prima el Ius Constitucionis, pues se busca la
coherencia y armona del sistema jurdico. Es decir, existe accin popular.
Revisemos su estudio en torno a requisitos constitucionales y efectos para cada uno de
ellos:

A) Accin de Inaplicabilidad por Inconstitucionalidad 3.

I. Regulacin: Se consagra en el art. 93 N6 de la CPR como un control:
1. Concreto: en tanto se trata de una gestin determinada, donde se analizar el conflicto
de constitucionalidad para un precepto que se estima, en el caso particular, es contrario a
la constitucin.
2. Represivo4: recae en normas que pertenecen al ordenamiento jurdico.
VARGAS, Ernesto. Elementos para una Revisin Crtica del Control de Constitucionalidad
Represivo con efecto Erga Omnes, p. 1.
2

Las citas expuestas en esta seccin corresponden a:

Navarro, Enrique: Presupuestos de admisibilidad de la accin de inaplicabilidad.
3

Recordar que el Tribunal Constitucional tiene, dentro de sus funciones, ejercer el control de
constitucionalidad de diversos cuerpos jurdicos. El control de constitucional de las leyes ejercido
4

Hoy en da, el art. 93 No.6 difiere del derogado art. 80, adems en el siguiente sentido:
A. Ya no procede contra todo precepto legal contrario a la Constitucin, sino que el
recurso ahora procede cuando exista un precepto legal cuya aplicacin sea contraria a la
Constitucin. Asimismo, actualmente la accin puede ser planteada no slo por las partes
interesadas, sino por el juez de la causa (por medio de un auto motivado).
As, Inaplicabilidad sobre un precepto legal contrario a la CPR (93 N 6): Es un control
represivo y facultativo.
II. Efectos: sus efectos son relativos (afectan a las partes en cuestin, es decir, aquellas que
forman parte del juicio del cual se sustrae la accin de inaplicabilidad) y retroactivos.
III. Sujetos requirentes:
rganos y sujetos legitimados: el Juez de la gestin pendiente en la cual se puede
aplicar el precepto controvertido y las Partes de la gestin pendiente, pudiendo cualquier
tipo de ellas en el mbito procesal (incluso terceros).
IV. Acoger a tramitacin y presupuestos de admisibilidad:
Antes de que sea conocida la accin de inaplicabilidad (cuyo contenido es revisado
en pleno5) tiene que pasar por dos instancias previas. Estas son:
IV. 1. Acoger a tramitacin:
Se revisa (i) que la accin sea promovida por el juez o por una parte, (ii) debe
contener una exposicin clara de los hechos y fundamentos en que se apoya, y (iii) explicar
cmo de ellos se produce una infraccin constitucional. Debe indicar, a su vez, (iv) el vicio
por el mismo tiene dos facetas:
- Preventivo: es decir, antes de que se promulge una respectiva ley. Puede ser:
a) Facultativo: es decir, por peticin de parte. Por ejemplo cuando el Presidente, o el
Congreso (cualquiera de las cmaras) solicita su pronunciamiento sobre un determinado
proyecto.
b) Obligatorio: en el caso particular, debe siempre revisar la constitucionalidad de los
proyectos de ley que sean: (i) leyes interpretativas de la Constitucin, (ii) leyes orgnicas
constitucionales, (iii) tratados internacionales que versen sobre materias de LOC.
- Represivo: es decir, cuando la ley ya existe en nuestro ordenamiento jurdico. La accin
ms tpica de control es la accin de inaplicabilidad por inconstitucionalidad.
5
El Tribunal Constitucional puede funcionar de dos formas, en pleno (regla general) o en sala. En
esta ltima se ve el acoger a tramitacin y la admisibilidad de la accin de inaplicabilidad por
inconstitucionalidad. En el TC existen dos salas: una presidida por el presidente del Tribunal, y otra
por el ministro ms antiguo que la compone. Cada sala est conformada por cinco ministros.

de constitucionalidad (el porqu la aplicacin de la norma en cuestin afecta mis derechos

constitucionales), y (v) sealar que normas seran transgredidas. Es un control ms
liviano, donde se reciban cuestiones procedimentales y que, a priori, se cumplan
objetivos de la accin de inaplicabilidad por inconstitucionalidad.
IV. 2. Admisibilidad:
Se requiere:
1. Que el requerimiento sea formulado por un sujeto u rgano legitimado: Juez
(es decir, de oficio) o parte del juicio. Si es promovido por una parte, deber
acompaar un certificado expedido por el tribunal que conoce de la gestin en
que conste la existencia de sta, el estado en que se encuentra y el nombre y
domicilio de las partes y sus representantes.
2. Que no se promueva respecto de un precepto legal que haya sido declarado
anteriormente constitucional por el Tribunal Constitucional (sea ejerciendo
el control preventivo o conociendo de un requerimiento) y se invoque el
mismo vicio que fue materia respectiva (que no haya cosa juzgada
constitucional).
3. Que exista una gestin pendiente ante un tribunal ordinario o especial (Art.
47 LOCTC): Se podr interponer respecto de cualquier gestin judicial en
tramitacin, i.e. en cualquier oportunidad procesal mientras no se haya dictado
sentencia ejecutoriada. Se ha entendido por el TC que existe gestin pendiente
mientras haya una demanda, la cual no tiene como requisito estar notificada.
4. Debe tratarse de un precepto de rango legal:
1. No es la va para impugnar resoluciones judiciales: No es una accin de
amparo o recurso donde se pretenda impugnar el razonamiento de una
decisin judicial. No es de su esfera competencial el resolver acerca de la
eventual aplicacin incorrecta o abusiva de un determinado precepto legal
que pudiere efectuar un tribunal, lo que corresponder corregir, en la
especie, en la reclamacin de que conoce la CS.
2. No es la va para impugnar resoluciones administrativas: No resulta
procedente respecto de actuaciones administrativas del Ejecutivo. La propia
CPR distingue entre dominio legal y ley, y ejercicio de la potestad
reglamentaria. Tampoco resulta procedente respecto de la actuacin del
Conservador de Bienes races (aunque por el reglamento de 1857 que lo
regula sea un DFL)

3. No es la va para aclarar preceptos legales: No se encuentra dentro de sus

facultades aclarar el sentido que tienen determinados preceptos legales
dado que ello constituye una cuestin de legalidad que deben resolver los
jueces del fondo. Para ello procede el Recurso de Aclaracin.
4. No es la va para declarar cul es el derecho aplicable: El TC seal que no
es esa la funcin que le dio la CPR, si no que decidir respecto de su
inaplicabilidad por la contravencin a la CPR en el caso concreto.
5. Debe dirigirse respecto de preceptos legales determinados: Se trata de una
accin dirigida contra normas legales determinadas aplicables en una gestin
judicial. No resulta una va idnea para impugnar normas en forma abstracta o
genrica.
6. El precepto legal debe encontrarse vigente: No pudiendo recibir aplicacin en
la causa sub lite (estando derogado), resulta improcedente que el TC se
pronuncie de una aplicabilidad por inconstitucionalidad.
7. Que la aplicacin del precepto sea aplicable en la gestin: Que la aplicacin
del mencionado precepto legal resulte contraria a la CPR. El TC debe efectuar
un examen concreto de si el precepto legal, invocado en una gestin judicial
pendiente y correctamente interpretado, producir efectos contrarios a la
CPR. Por tanto, las argumentaciones de quien solicite el requerimiento deben
orientarse a la aplicacin de la ley al caso concreto. (Art. 47 L LOCTC) La
sentencia que declare la inaplicabilidad del precepto legal impugnado deber
especificar de qu modo su aplicacin en la gestin pendiente de que se trata
resulta contraria a la CPR.
8. Que la aplicacin del precepto resulte decisivo en la resolucin del juicio: El
juez de la instancia pueda aplicar el precepto para resolver alguno de los
asuntos o materias que le han sido sometidos a su conocimiento, lo que
implica que la inaplicabilidad declarada deba ser considerada por el juez
llamado a resolverla, tanto en lo que se refiere a los fundamentos de sta cuanto
a todo otro razonamiento que implique que la decisin del asunto no resultar
contraria a la CPR.
As, por ejemplo, el TC ha declarado inadmisible un recurso en que se
cuestionaba una norma que no constitua el nico fundamento legal de la respectiva
sentencia.

9. Que la impugnacin est fundada razonablemente: La exigencia constitucional

de fundamentar razonablemente el requerimiento supone una suficiente y
meridiana motivacin, de modo que pueda comprenderse en trminos intelectuales
la pretensin que se solicita al tribunal: De acuerdo con lo anterior, debe ser
expuesta la aptitud de los preceptos legales para contrariar, en su aplicacin al
caso concreto, las normas de la CPR () la explicacin de la forma en que se
produce la contradiccin, sustentada adecuada y lgicamente.
V. Orden de No Innovar (ONI):
Efectivamente, tiene cabida en las cuestiones de inaplicabilidad por
inconstitucionales, busca suspender la gestin pendiente. Su objetivo es impedir la
generacin de un perjuicio provocado por la tardanza en la dictacin de una resolucin,
que haga impracticable el contenido de la sentencia. La ONI no opera por la mera
presentacin del requerimiento de inaplicabilidad, existe una oportunidad para solicitarla
desde la presentacin de aquel hasta antes de la vista de la causa en el juicio
constitucional.

B) Accin de Inaplicabilidad por Inconstitucionalidad:

I. Regulacin: Declarar la inconstitucionalidad de un precepto legal declarado
previamente inaplicable (93 n 7):
Tiene carcter represivo y voluntario. Slo ha habido cuatro casos en que se ha
declarado:
-

Art. 38 ter Ley de Isapres: permita a las ISAPRES fijar precio de los planes de salud
de sus afiliados en consideracin a su sexo, edad y carcter de afiliacin, es decir, si
era cotizante o carga. Fue iniciado de oficio por el TC.
Artculo 116 del Cdigo Tributario: fue el primer caso de declaracin de
inconstitucionalidad mediante esta accin (2007) El artculo en cuestin permita
delegar facultades jurisdiccionales del Director Regional del SII, cuando actuaba
como Juez Tributario, por un simple acto administrativo. Vulneraba el principio de
legalidad de la jurisdiccin establecido en los artculos 19 N 3 y 76 de la
Constitucin.
Artculo 151 del Cdigo Sanitario: recoga la institucin administrativa del pague
y despus reclame, por cuanto haca obligatorio el pago de la multa
administrativa, impuesta por el Servicio Nacional de Salud, para poder reclamar de
la misma ante la justicia ordinaria. Se sentenci que se vulneraba el derecho de
acceso a la justicia, derecho que, de conformidad a su jurisprudencia, se incluye

entre las garantas de igual proteccin de la ley en el ejercicio de los derechos que
reconoce el numeral 3 del artculo 19 de la Constitucin.
Artculo 595 del Cdigo Orgnico de Tribunales: slo respecto de la palabra
gratuitamente, en tanto los Magistrados podan designar abogados para actuar
como defensores bajo dicha caracterstica. Se resolvi que la aludida gratuidad
vulneraba tres derechos fundamentales, a saber: el derecho a la igualdad ante la
ley, a la igual reparticin de las cargas pblicas y a la libertad de trabajo,
consignados en los numerales 2, 20 y 16 del artculo 19 de la Constitucin,
respectivamente

II. Efectos: A diferencia de la Accin de Inaplicabilidad de efectivo relativo y retroactivo

para las partes, la declaracin de inconstitucionalidad tiene efectos generales y para el
futuro.
III. Sujetos requirentes y trmite preliminar:
1. rganos y sujetos legitimados:
- TC de oficio: 4/5 de sus partes, 8 de 10 miembros al fallar la inaplicabilidad por
inconstitucionalidad de una norma.
- Por cualquier persona que tenga capacidad procesal: accin popular para obtener dicha
declaracin.
2. Acoger a tramitacin:
Dentro de las menciones esenciales del Requerimiento, deben:
- Fundar razonablemente su peticin: argumentos que sealen el porqu la norma es
inconstitucional.
- Presentar una o ms sentencias de Inaplicabilidad que sustenta la
Inconstitucionalidad como base para poder ejercer la accin.
- Describir todos y cada uno de los argumentos constitucionales que le sirven de apoyo.
Cabe sealar adems, a propsito de los Requerimientos, que estos deben ser
siempre presentados por escrito, la que formalmente es similar a cualquier demanda en
juicio6. Para actuar frente al TC se debe conferir mandato judicial y designar un abogado
patrocinante.

Esto significa que incluye: Suma; mencin dirigida al tribunal (Excelentsimo Tribunal
Constitucional); etc.
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