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CONSTITUCIN, PERSONIFICACIN
Y REPRESENTATIVIDAD DEL SINDICATO
Carlos CARRO ZIGA
Bernardo VAN DER LAAT E.
SUMARIO: I. Constitucin del sindicato. II. Personificacin del sindicato.
III. Representatividad del sindicato. IV. Bibliografa.
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ideologa, ahora no condicionada por la guerra fra. Poco a poco, los simpatizantes del sindicato adoptan medidas, toman decisiones y llegan a acuerdos
carentes de obligatoriedad, pero que van dibujando la entidad que quieren.
La idea inicial se va ampliando y reforzando con propsitos ms concretos
y definidos. Se esquematiza el proyecto y se adopta un plan de accin que
conlleva tres aspectos centrales: la decisin de constituir la organizacin; la
redaccin y aprobacin de los estatutos; y la primera convocatoria a asamblea
general, para tomar los acuerdos que legitimen la organizacin para efectos
de inscripcin o depsito, y efectuar el nombramiento de personeros y administradores. Con todo, mientras estos actos no se registren o depositen, la
persona jurdica no existira, segn la mayora de legislaciones.
En esta fase preliminar, es de fundamental importancia la vigencia de varios
aspectos de la libertad sindical. Por una parte, los trabajadores y los empleadores sin ninguna distincin y sin autorizacin previa, tienen el derecho de
constituir las organizaciones que estimen conveniente, as como el afiliarse
y desafiliarse a esas organizaciones. Sobre este tema el artculo 2 del Convenio nmero 87 de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT), sobre
libertad sindical y la proteccin del derecho de sindicacin, es una garanta
jurdica descollante. Por otro lado, es de particular relevancia el derecho de
esas organizaciones a redactar sus estatutos y reglamentos administrativos,
y el de elegir libremente sus representantes, el de organizar su administracin y actividades y el de formular su programa de accin (artculo 3, idem).
Adems, las autoridades pblicas deben garantizar tales derechos y abstenerse
de toda intervencin que tienda a limitarlos o a entorpecer su ejercicio legal.
Cabe sealar, asimismo, que en esta fase previa es cuando determinados
patronos se muestran ms proclives a la violacin de la libertad sindical por
medio del despido arbitrario, particularmente en la fundacin del sindicato de
empresa. Y para tratar de frenar esta violacin la doctrina y el derecho comparado han ideado y puesto en prctica diferentes alternativas, que sern estudiadas en otro captulo. La OIT tambin ha hecho lo propio.
A partir del inicio de esta fase preparatoria rige el derecho apuntado por
el Convenio 87 precitado, en el sentido de poder constituir la organizacin
sin autorizacin previa.
Esta es una garanta que tienen por igual los trabajadores y los patrones al
constituir el sindicato, y hace referencia a que la constitucin de la organizacin se efecte sin que medie autorizacin previa del Estado. El principio de
libertad sindical se podra lesionar, si las gestiones propias de esta primera
etapa estuvieran condicionadas a una autorizacin de las autoridades pblicas.
En opinin del Comit de Libertad Sindical (OIT), esto no quiere decir que
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los fundadores de una organizacin estn exentos de cumplir con las formalidades prescritas en la ley. Sin embargo, en la prctica, tales formalidades
no deben surtir efectos anlogos a los de una autorizacin previa, ni deben
crear un obstculo que de hecho equivalga a una prohibicin (Manual de
educacin obrera sobre libertad sindical, OIT). Las normativas de una ley o
reglamento no deben, tampoco, interpretarse ni aplicarse de modo que demoren o impidan la creacin del sindicato.
2. Constitucin de la organizacin sindical
A. El acuerdo constitutivo
El acto de constitucin del sindicato es el ms importante de cuantos conciernen al nacimiento de la asociacin profesional, ya que es el que conlleva
el consenso de promotores y adherentes de crear el sindicato. Este acuerdo
es el primero y esencial de los que adopte la asamblea en su convocatoria
inicial, habida cuenta de que es el que presupone la voluntad plural y coincidente de dar nacimiento a la asociacin sindical. Desde el punto de vista
formal, nos parece que este acuerdo debe constar explcitamente en el acta
constitutiva y en los estatutos que se aprueben, precisamente por ser el propsito principal de toda la actividad que antecede y prosigue de la primera
asamblea general.
Una reunin de asamblea sin una resolucin concreta que aluda especficamente a la creacin del sindicato, no cabe ser imaginada desde el punto de
vista jurdico. Y si los estatutos fueran separados materialmente del acta constitutiva, tambin deben contener el acuerdo de constitucin.
B. Requisitos necesarios
a) Nmero mnimo de integrantes. El nmero de constituyentes de la agrupacin sindical debe ser un mnimo y constituir requisito para la fundacin
de la entidad y tambin para su inscripcin en el registro administrativo.
Estimamos que la exigencia de un mnimo para la fundacin es imprescindible porque atae directamente a la posibilidad de cumplimiento de los fines
del sindicato. Y es debido a esta misma razn, el que tambin sea requisito
necesario para su inscripcin en el registro.
Ahora bien, el nmero mnimo de constituyentes vara mucho de una legislacin laboral a otra. Vara, tambin, si el sindicato es de trabajadores o
de patronos. Si es de trabajadores, el nmero mnimo dispuesto por ley vara
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el criterio que debe ser aplicado. Cules sean esos otros elementos, lo podremos deducir con base en las regulaciones hechas en algunos pases que, a su
vez, sirven para la determinacin del sindicato ms representativo para otros
propsitos. As, se toman en consideracin el monto de las cotizaciones, la
antigedad de la organizacin, las luchas que haya dado en representacin de
sus afiliados, los resultados de las elecciones sindicales a nivel nacional, el
establecer una representacin proporcional a la fuerza que demuestren las diferentes centrales sindicales nacionales, la determinacin para la negociacin
concreta de cul es el sindicato que obtienen mayor apoyo, el mayor nmero
promedio de afiliados cotizantes sobre la cantidad promedio de trabajadores
que intente representar, o los resultados de elecciones de delegados en los
consejos de salarios o cajas de compensacin de asignaciones familiares u
otros organismos de integracin anloga o la antigedad o continuidad e independencia de la organizacin.
Se han utilizado para la determinacin de los delegados no gubernamentales, en el mbito de la OIT, otros criterios, en tanto cuenten con el consentimiento de las organizaciones interesadas, lo que garantizara que no se presentaran reclamos. Entre stos estara el de la organizacin mayoritaria, o
tambin el de la rotacin en la integracin de esas delegaciones entre las
diferentes centrales sindicales de un determinado pas, de tal manera que un
ao forma parte de una de ellas, el segundo otra, y as sucesivamente.
El criterio numrico es muy importante por su actualidad y objetividad,
aunque necesariamente su determinacin tiene que estar claramente establecida
con base en procedimientos transparentes, precisos y rpidos, pues si no puede
ocurrir que sea la contraparte patronal, en el caso de negociaciones colectivas
respecto de las que varias organizaciones se proclamen como mayoritaria, la
que llegue a determinar la contraparte sindical con la que negociar, provocando conflictos intersindicales de difcil solucin y viciando la autenticidad
de la negociacin. Seguramente la mejor instancia para ese propsito sea la
inspeccin general de trabajo, que en aquellos pases en que es obligatorio
para los sindicatos informar peridicamente al ministerio del trabajo sobre el
nmero de sus afiliados, dispondr ah de una informacin actualizada que le
sirva de base en su determinacin.
En cuanto a la participacin en funciones pblicas, pueden presentarse situaciones inconvenientes por falta de adecuada regulacin, toda vez que si
bien puede reconocerse la presencia de representacin sindical, por ejemplo,
en juntas o mesas directivas de organismos pblicos, si no se establece un
mecanismo adecuado de seleccin, pueden resultar electos miembros de un sindicato que no sea el ms representativo, pero si ms afn a la lnea poltica
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