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de diciembre de 2015.-
Y VISTOS:
Los presentes actuados en estado de dictar sentencia de cuyas constancias resulta:
A fs. 1/5 inicia demanda la Corporacin Buenos Aires Sur S.E. (en adelante
Corporacin) en reclamo de la suma total de pesos cuarenta y dos millones trescientos
setenta un mil ochocientos treinta y tres pesos ($ 42,371,833) contra la Fundacin
Madres de Plaza de Mayo (en adelante la Fundacin), en concepto de pagos derivados
de incumplimiento contractual y reintegro por pago judicial y extrajudicial de alquileres
derivados del mismo.
Relata que en fecha 28/2/2007 se constituy por escritura pblica el Consorcio de
Cooperacin entre la Fundacin Madres de Plaza de Mayo y la Corporacin Buenos
Aires Sur a los fines de facilitar, desarrollar, incrementar y concretar planes relativos a
vivienda.
Argumenta que en fecha 31/1/2008 se convino mediante una carta de intencin que la
Fundacin comprara a la Corporacin la participacin de esta ltima en el mencionado
Consorcio, constituyndose en oferta irrevocable, asumiendo la Fundacin la totalidad
de los pasivos y las contingencias derivadas desde la constitucin del consorcio hasta la
fecha (apartado segundo del acuerdo).
Manifiesta que por el apartado tercero, la Fundacin ofrece pagar a la Corporacin la
suma de $ 32.420.617 asumiendo a su cargo los aportes que debe hacer al Instituto de la
Vivienda de la CABA en el marco del Plan Federal de Viviendas promovido por el
Ministerio de Planificacin Federal, y a tales fines la Fundacin otorgara la
correspondiente cesin de derechos a la Corporacin.
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Por otro lado, seala que el 14/3/2007 la Corporacin celebro con ngel Velaz y Cia un
contrato de locacin por un inmueble de la calle Pedro de Mendoza 3825 CABA, por 36
meses, hasta el 28 de febrero de 2010, cuyo destino fue la implementacin del proyecto
de fabricacin y comercializacin de materiales para la construccin de viviendas,
abonando el canon locativo hasta julio de 2008. Aade que en esa fecha, por lo
convenido en el acuerdo de disolucin del consorcio, la locacin fue cedida a la
Fundacin con sus derechos y obligaciones (clusula 11).
Dice que posteriormente el locador del inmueble inici acciones judiciales por cobro de
alquileres, a partir del mes de agosto de 2008, radicadas en Juzgado Nacional en lo Civil
y en el cual fuera condenada la Corporacin, por sentencia de marzo de 2009, habiendo
abonado la deuda en abril del mismo ao.
Sostiene que paralelamente, la Fundacin fue intimada por la Corporacin al pago de
los arriendos mediante varias cartas documento, que fueron desodas por la entidad,
pese a tener el uso y goce de la planta arrendada y ser su verdadera tenedora, y haberse
obligado a mantener indemne de reclamos a la Corporacin (clusula 10 in fine del
convenio de disolucin), habiendo asumido los pasivos y las dems contingencias del
consorcio desde su constitucin hasta la disolucin (clusula 11).
Agrega que fue la Corporacin quien abono la deuda impaga de la Fundacin, en la
suma de $ 236.446 por alquileres de agosto a octubre de 2008, ms gastos y honorarios
del juicio, siendo intimada nuevamente por los cnones del perodo noviembre de 2008febrero 2010, reiterando sus reclamos a la Fundacin en varias cartas documento, sin
xito alguno y nuevamente debi asumir el pago de la deuda cedida a la Fundacin, que
era la usuaria del inmueble, por lo que solicita el reconocimiento a la Corporacin del
reintegro de lo pagado por los cnones locativos que debi afrontar.
Practica liquidacin, funda en derecho, ofrece prueba,
federal.
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solicitada, apelada por la actora y concedido el recurso a fs. 40, recurso que es declarado
desierto por el Superior a fs. 57.
A fs. 76/89 la actora acompaa copias certificadas de las actuaciones que iniciara ante la
Justicia Civil por cobro de sumas de dinero.
Corrido el traslado de la demanda, la Fundacin Madres de Plaza de Mayo lo contesta a
fs. 113/136. Formula las negativas de rigor y reconviene por cumplimiento de contrato y
resarcimiento de daos y perjuicios.
Seala que en fecha 27/2/2007 se constituy el Consorcio de Cooperacin entre la
Fundacin demandada y la Corporacin actora consignando su objeto y las acciones a
cumplir, que pueden sintetizarse en el desarrollo de planes sociales de vivienda para los
sectores carenciados y urbanizacin de villas de emergencia, realizando a tales fines
tareas de investigacin, construcciones, proyectos de desarrollo social, insumos
constructivos y prestacin de servicios, en suma para la implementacin de un plan
integral de urbanizacin de villas y asentamientos precarios en la CABA.
Continua mencionando que la Fundacin es una entidad sin fines de lucro que
implement diversos proyectos a lo largo del territorio nacional, pondera el estatuto de
la Corporacin y discurre sobre las bondades de los emprendimientos de vivienda
acordados, atribuyendo el buen funcionamiento del consorcio hasta el cambio de
autoridades en el GCBA.
En esa lnea seala que por falta de voluntad poltica el proyecto se fue obstaculizando
hasta la disolucin final del Consorcio en fecha 31 de enero de 2008, previa Carta de
Intencin que consideraba cumplido el objetivo del Consorcio con la puesta en
funcionamiento de una planta de fabricacin de paneles de poliestireno con el sistema
conocido como Emedue, cuestin que considera errnea en tanto el proyecto en su
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objetivo era mucho ms amplio. Agrega que en la Carta de Intencin se dej plasmada
la intencin de la Fundacin de comprarle a la Corporacin su participacin en el
Consorcio (punto 1), ofreciendo pagar $ 32.420.617 (punto 3) asumiendo los aportes
que deban hacerse al IVC en funcin del Plan Federal de Viviendas, y
comprometindose a obtener la conformidad de las autoridades del Estado Nacional,
incluyendo el compromiso de soportar las diferencias en caso que el aporte al IVC sea
menor que la suma antes consignada, fijndose en 30 das el plazo para la suscripcin de
los instrumentos respectivos que perfeccionen lo acordado.
Que la disolucin se materializ en fecha 30/7/2008 plasmndose en el instrumento
suscripto el cumplimiento del objetivo como su motivacin, aludiendo que en el mismo
nada se dice sobre la forma en que fue acordado el pago de la oferta, y que se consigna
que se celebra en virtud de la decisin unnime de los integrantes (clusula vigsima),
en lugar de la efectivizacin de un apercibimiento por incumplimiento.
Al respecto seala que la verdadera causal es la prdida de affectio societatis por parte
de la Corporacin, y que la Fundacin se vio obligada a aceptar la situacin para
salvaguardar el cumplimiento del proyecto, por lo cual se formaliz la venta de los
activos, los derechos econmicos y la parte proporcional del fondo operativo,
incluyendo el pago de la garanta del contrato de locacin, que la Corporacin en su
demanda pretende reclamar en forma adicional.
Agrega que la forma de pago pactada fue de 48 cuotas mensuales venciendo la primera
el 5 de octubre de 2008, mediante depsito en cuenta.
En relacin al precio de venta de la participacin de la Corporacin, argumenta que por
la clusula 9 de la disolucin se estableci su determinacin ad referndum de la
tasacin que se determine conforme clusula vigsima, a cargo del Banco de la Ciudad
de Buenos Aires o del Tribunal de Tasaciones de la Nacin, en caso de imposibilidad
del primero, que estableceran su valor.
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En relacin a esto, cuestiona que el Banco de la Ciudad es agente financiero del GCBA
y que est en la misma rbita de intereses que la Corporacin actora, no siendo un
rgano imparcial, por lo que mal puede someterse a la Fundacin a esa tasacin.
Relata que el 24/2/2009 se curs carta documento a la actora manifestando que el
tasador debe ser el Tribunal de Tasaciones de la Nacin, cuestin reiterada por nueva
misiva en fecha 2/3/2009, rechazando la intimacin de la Ciudad por la tasacin del
Banco Ciudad, con lo cual se dilat la cuestin de la discusin del precio, por una
oposicin caprichosa de la actora.
Discurre sobre las atribuciones legales del Tribunal de Tasaciones de la Nacin,
argumentando sobre su imparcialidad.
Seguidamente pasa a referirse al Fondo Comn Operativo compuesto por $ 500.000
aportado en partes iguales por los integrantes del Consorcio, bienes y maquinarias, el
predio y las instalaciones de la planta, derechos del sistema constructivo conocido como
M2, derechos de uso de la marca Cassaforma, la direccin tcnica de la planta y dems
aspectos, y la estructura ejecutiva y administrativa aportada por la Corporacin, todo
ello determinado en el Art. 5 de la constitucin del Consorcio. En ese marco no
considera incluido el depsito en garanta del contrato de locacin de la calle Pedro de
Mendoza 3825.
A continuacin narra que en 24/4/2012 la Fundacin debi suscribir con la firma
EMMEDUE SPA un acuerdo conciliatorio por deuda de maquinarias, tecnologa y
asesoramiento por 1.026.000 euros, involucrando aspectos que formaban parte del
fondo operativo, que en materia de maquinarias era un 51 % de titularidad de la
Corporacin (clusula quinta, rengln 37) y que en la clusula sexta de participacin
en los resultados se escribi que se pactaba en el 50 % para cada parte, tanto en activos
como en pasivos, resultando en esa lnea que la actora pretenda que la deuda en euros
antes mencionada sea asumida por la Fundacin. Ofrece como prueba las constancias
judiciales que Emmedue inici por el cobro de la deuda reconocida, siendo sta la base
de la reconvencin para que la Corporacin le abone a la Fundacin la diferencia que
surja entre la tasacin y los daos sufridos por la segunda.
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Agrega que la Fundacin no realiz pago alguno de las cuotas acordadas, y que el
reclamo de pago de la garanta del contrato no es objeto de las presentes actuaciones.
Niega la imposicin de la tasacin del Banco Ciudad en forma unilateral, atento haber
sido convenido, siendo improcedente el argumento de parcialidad de la entidad bancaria
que bien podra haber practicado la misma no existiendo imposibilidad alguna a tal
evento.
Dice que la Fundacin jams aport la documentacin ara la tasacin, ni la nulidad de la
contratacin, lo cual surge del propio intercambio telegrfico emitido por ella, mientras
que la actora cumpli todas las formalidades previstas, ratificando el convenio de
disolucin, quedando el contrato perfeccionado y exigible frente a la Fundacin. Seala
casos de notas y cartas documento enviadas por la Corporacin en ese sentido, y de
gestiones realizadas para que el Banco Ciudad haga la tasacin, indicando actuaciones
administrativas y los obstculos que entiende puso la Fundacin. Relata sobre las
funciones de tasacin de la entidad que son de larga data y rechaza los planteos respecto
al Tribunal de Tasaciones de la Nacin.
Reitera que la Corporacin jams reclam el depsito en garanta. Desconoce el
convenio y la deuda de la Fundacin con Emmedue, reitera la asuncin de pasivos por
parte de la Fundacin y la compra de los activos, invocando el Art. 3270 del CC
entonces vigente en cuanto a que no se puede transmitir un derecho mejor o ms
extenso que el que se posee y que en cuanto a las obligaciones accesorias resulta
aplicable el Art. 1211 del mismo ordenamiento.
Finalmente, reputa de carente de toda fundamentacin al reclamo por daos y
perjuicios. Ofrece prueba. Funda en derecho. Reserva caso federal.
A fs. 102/13 son remitidas las actuaciones a este Tribunal conforme lo resuelto por las
Res. 502/2012 y Resolucin de Presidencia 146/2013 del CMCABA.
A fs. 168 se realiza la audiencia que prev el Art. 288 del ritual, ordenndose la
produccin de la prueba y de comn acuerdo y a instancias del Tribunal se solicita la
remisin del informe de la AGN relativo a la Fundacin y al Plan General de
Construccin de Viviendas, el cual es proporcionado por el Organismo de Control y
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reservado a fs. 175, corrindose traslado del mismo, contestado por la Corporacin a fs.
177, guardando silencio la demandada.
A fs. 263 se ponen los autos para alegar.
A fs. 271 y a fs. 273 el Sr. Representante del Fisco dictamina por la exencin de la tasa
de justicia tanto de la actora como de la demandada reconvincente.
A fs. 300 se agregan los alegatos presentados y pasan los autos para sentencia.
CONSIDERANDO:
I. Que preliminarmente es necesario hacer referencia al esquema que seguir la decisin
judicial, atento el deber de los jueces de exponer con la mayor claridad posible el modo
en que argumentan para llegar a su decisin. En este orden de ideas, es del caso
mencionar que el nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin comenz a regir el 1 de
agosto del corriente, introduciendo profundos cambios en la normativa civil y comercial
vigente hasta ese entonces. Por ello se torna indispensable, a fin de evitar que la entrada
en vigencia de la nueva normativa afecte la seguridad jurdica que debe imperar en el
sistema de administracin de justicia, establecer pautas claras y uniformes.
A tal efecto, es insoslayable esclarecer la forma en que se va a aplicar dicha legislacin
a las causas que tramiten ante este tribunal que tendr especialmente en cuenta el
principio de irretroactividad de la ley consagrado en el artculo 3 del antiguo Cdigo
Civil, y reproducido prcticamente en los mismos trminos en el artculo 7 del novel
cuerpo normativo. Siguiendo esta lnea argumental, cabe colegir que la nueva
legislacin no resultar aplicable a las consecuencias de hechos pasados que quedan
sujetos a la ley anterior como el suceso de autos.
En igual sentido, la jurisprudencia del fuero ha establecido: Sobre el particular, resulta
indiscutible que sobre el tema de la aplicacin de la ley en el tiempo no es fcil
encontrar puntos de coincidencia; normalmente, la sustitucin de una ley anterior por
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discrepancias a las cuales el Art. 7 del Cdigo Civil y Comercial pudiere dar lugar
debern ser resueltas sobre la base de situaciones concretas, nunca en abstracto; b) el
referido Art. 7, al igual que el Art. 3 del Cdigo Civil, establece la regla de la aplicacin
inmediata del nuevo ordenamiento; esto es, la nueva ley rige para los hechos que estn
in fieri o en su curso de desarrollo al tiempo de su sancin y no para las consecuencias
de los hechos pasados, que quedaron sujetos a la ley anterior, pues juega all la nocin
de consumo jurdico; y c) la barrera a la aplicacin retroactiva, excepto que la ley as
lo declare y siempre que no se violen derechos amparados por garantas
constitucionales (Juzgado de Primera Instancia CAyT N17, autos Florentino Orquera
e Hijo Constructora Inmobiliaria c/ GCBA s/ daos y perjuicios, sentencia del 5 de
agosto de 2015).
En el mismo lineamiento, la Sala I de la Cmara de Apelaciones del fuero, en autos
caratulados M. M. Z. C/ GCBA s /Daos y perjuicios, Expte. N 21.824/0, sentencia
del 2 de septiembre de 2015, sostuvo que con respecto al alcance del cambio
normativo suscitado, cabe destacar que el hecho ilcito sindicado como fuente del dao
reclamado es anterior a la reforma legal aludida. El nacimiento de la relacin jurdica a
la que se refiere este pleito, por tanto, qued agotado al momento de producirse aquel
hecho y la procedencia de la responsabilidad imputada al demandado, entonces, no
puede ser juzgada con arreglo a la nueva ley sin darle un efecto retroactivo
categricamente prohibido por las disposiciones del artculo 7 del CCyC. Ello as,
conforme se pronunci la CSJN con relacin a la eficacia temporal de la reforma
mencionada, el principio de irretroactividad impide la aplicacin de las nuevas
disposiciones a relaciones y situaciones jurdicas consumidas bajo el anterior rgimen
legal (en D.I.P., V. G. c/ Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas s/
amparo, sentencia del 6 de agosto de 2015).
Por otra parte, resta aclarar respecto de la pruebas producidas en estos actuados, que
sern merituados todos aquellos elementos conducentes al resultado final, de
conformidad con el artculo 310 del CCAyT que dispone: "(...) los jueces forman su
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Seguidamente, y para el caso en que la liquidacin del consorcio se produzca por falta
de affectio societatis, la disolucin del consorcio se realizar mediante subasta con la
intervencin del Banco Ciudad de Buenos Aires como martillero.
Hasta aqu, el marco regulatorio reseado en lo pertinente, del vnculo contractual y
finalidad que uniera a las partes de esta causa, y cuya disolucin originara el litigio. A
tales fines es necesario aclarar que el legislador, al regular el tema de los Consorcios de
Cooperacin por Ley 26.005 aclar que stos no son personas jurdicas, ni sociedades,
ni sujetos de derecho. Tiene naturaleza contractual (Art. 2 Ley citada).
IV. Son tambin contestes las partes en que con fecha 31 de enero de 2008, se firm
entre ellas la Carta de Intencin que luce en el expediente administrativo a fs. 131/133 y
por la cual en forma conjunta se plasma como presupuesto que el objetivo fundamental
de la participacin de la Corporacin en el Consorcio se cumpli con la puesta en
funcionamiento de la planta de fabricacin de paneles de poliestireno. Bajo esa
consideracin, la Fundacin manifiesta la intencin de comprar la participacin de la
Corporacin en el consorcio, sta acepta la venta y se acepta la oferta en forma
irrevocable.
El esquema continua sealando que la Fundacin se hace cargo de la totalidad de los
pasivos y dems contingencias que puedan derivar de la actividad del consorcio
desde su constitucin hasta la fecha de la carta, asumiendo el compromiso de abstenerse
de realizar cualquier tipo de actos y/o hechos jurdicos que puedan comprometer tanto
contractual
como
extracontractual
patrimonialmente
la
Corporacin,
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expediente administrativo y las acompaadas por el Banco a fs. 193/217 del expediente
judicial) , para lo cual en virtud de sus compromisos contractuales, la Fundacin debi
haber prestado la necesaria diligencia, habindole sido requerida documentacin (nota
de fs. 143 del expediente administrativo y carta documento de fs. 145) sin que se
cumpliera con lo requerido, agregndose adems las notas de fs. 176/181 en el mismo
sentido), todas obrantes en un expediente administrativo que no ha sido cuestionado por
va de falsedad por la demandada.
Con lo que conforme constancias de autos cabe tener por comprobado que la Fundacin
incumpli con el deber de buena fe contractual al impedir la implementacin de la
tasacin sin fundamento vlido alguno, y que pretendi dilatar y desvirtuar su
compromiso de pago pactado en cuotas conforme clusula sexta del convenio,
cuestionando la tasacin a la que consider subordinado el pago (clusula novena).
Con lo que de acuerdo a una interpretacin coincidente con la idea central del acuerdo
de disolucin, que es justamente tanto
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As las cosas y con los argumentos antes expuestos, entiendo procedente el reclamo de
la actora por la suma de $ 32.420.617, estando debidamente fundada la procedencia del
rubro y teniendo en cuenta que de la prueba informativa aportada por el Banco de la
Ciudad surge que no ha realizado la fundacin pago alguno en la cuenta abierta en esa
entidad, conforme los trminos de la Carta de Intencin y del Convenio de Disolucin,
habindose pactado la mora automtica.
VIII. El siguiente reclamo en la demanda es el relativo a los alquileres. El convenio de
disolucin establece, como hemos sealado, que la Fundacin asume los pasivos desde
la constitucin del consorcio hasta la disolucin y los que se generen por su actividad
futura como continuadora (clusula 10 fs. 54) consignndose tambin que la
Corporacin cede a la Fundacin el contrato de locacin del inmueble sito en Pedro de
Mendoza 3825 CABA, a partir del 1 de agosto de 2008. Finalmente, la clusula dcima
tambin establece un mecanismo de indemnidad para la Corporacin en materia de
reclamos patrimoniales contra ella producto de la disolucin del Consorcio, a cargo de
la Fundacin.
El contrato aludido luce agregado a fs. 1/7 del expediente administrativo en copia
simple y fue celebrado en fecha 14 de marzo de 2007, entre ngel Velaz y Cia. como
locador, y la Corporacin como locatario, por 36 meses, venciendo en el mes de febrero
de 2010.
Su clusula cuarta establece la prohibicin al locatario de ceder o transferir el contrato,
subarrendar total o parcialmente el inmueble, configurando causal de desalojo y
rescisin (fs. 4 expediente administrativo).
Dar tratamiento en primer lugar a la cuestin de la cesin del contrato de locacin. Al
respecto cabe sealar que la transferencia de la locacin, aunque vedada por el contrato
es admisible siempre y cuando el contrato de locacin no se haya celebrado en virtud de
las condiciones personales del inquilino. Es el caso en que el inquilino original traslada
los derechos que le competen a un tercero con el mismo carcter y extensin, as como
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tambin sus obligaciones. Este concepto sigue el lineamiento establecido por el Art.
3270 del Cdigo Civil hoy derogado pero vigente al tiempo de los hechos de este caso,
que deca que nadie puede transmitir a otro un derecho mejor o ms extenso que el que
posee, y nadie puede adquirir de esta forma un derecho mejor y ms extenso que el que
tena su antecesor. De esa manera, el inquilino pasa a ser el cedente, y el tercero el
cesionario, que ocupa la misma posicin que el locatario. Y si bien el cedente carece de
accin contra el cesionario por el cumplimiento que el contrato de locacin le impona,
tiene contra ste un derecho de repeticin si el locador le exige el cumplimiento, que es
lo que aqu intenta.
Normativamente, deben tenerse en cuenta las previsiones del Art. 1.598 del Cdigo
anterior por el cual La clusula de que el locatario no pueda ceder el arrendamiento, o
subarrendar sin consentimiento del locador, no impedir al locatario ceder o
subarrendar, si el cesionario o sublocatario propuesto ofreciese todas las condiciones de
solvencia y buen crdito y las del Art. 1599, en su inciso segundo, que en relacin a los
efectos de la cesin en relacin al locador dice: () Pasarn tambin al cesionario
todas las obligaciones del locatario para con el locador, o solamente la parte
correspondiente a la cesin, sin que el cedente quede exonerado de sus obligaciones de
locatario.
La jurisprudencia ha sostenido que La falta de conformidad del locador y aun la
prohibicin de ceder no impiden que la cesin produzca efectos entre los firmantes del
contrato, pues su sola concertacin configura una delegacin imperfecta respecto de los
compromisos asumidos por el locatario. En efecto, si bien ste no se encontraba
eximido frente al locador y era pasible de ser demandado por l contaba con el
compromiso del cesionario que, como delegatario, tena la obligacin de afrontar el
pago de los arriendos Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala A Gmez
Prieto, Eladio J. c. Grispo, Jos A. 17/03/1997 LA LEY 1997-F, 93
AR/JUR/2581/1997.
Por lo que el reclamo en relacin a la prohibicin de transferir el contrato ser
desestimado.
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Fundacin y del Banco para que aporte lo necesario para la formulacin de la tasacin,
que tambin ha sido referido con anterioridad. Sin perjuicio de ello, tampoco aparece
como sustentada la idoneidad del Tribunal de Tasaciones de la Nacin, de la propia
resea normativa que formula la demandada, mas relacionada con las competencias en
materia expropiatoria, adquisiciones de inmuebles y otros menesteres, a ms de ser un
organismo de competencia exclusivamente relativa a cuestiones que involucran al
Estado Nacional.
En cuanto a los daos y perjuicios, cabe poner de relieve que los presupuestos que dan
origen a la responsabilidad, sea sta de carcter contractual o extracontractual, de
acuerdo a la clsica clasificacin en la doctrina son: a) accin humana: entendida como
la conducta realizada con discernimiento, intencin y libertad (Art. 921 del Cd. Civil)
o bien la existencia de un hecho que interese al derecho y suficiente generador de
responsabilidad en aquellos casos en que estn regulados especficamente por la ley
tales como en los arts. 907, 1113, 913, 914, 896 y 1074 del Cd. Civil. b) El dao como
menoscabo, con las caractersticas requeridas de ser propio, cierto, subsistente,
determinado o determinable, a veces presumido (artculos 1084 y 1085 del Cd. Civil).
c) La antijuridicidad conceptualizada como el deber genrico de no daar, entrando en
juego la idea de la causalidad para definir la autora, y por ende el deber de responder.
d) La relacin causal o sea el vnculo o conexin que el hecho daoso tiene con la
accin humana, es un juicio de probabilidad ex post facto.
En la especie, la reconviniente endilga a la actora que ha sufrido daos y perjuicios por
la actitud reticente de la Corporacin, dejando su determinacin o valuacin a
criterio de V.S. En este contexto carente de fundamentos hasta en el relato, cabe
analizar si de la actividad probatoria desplegada en autos puede inferirse que se han
sufrido daos y que se han probado, y que son atribuibles a la actora.
Se ha sostenido reiteradamente que la carga de la prueba no supone ningn derecho del
adversario sino un imperativo del propio litigante: es una circunstancia de riesgo, que
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consiste en que quien no prueba los hechos que debe probar, pierde el pleito si de ello
depende la suerte de la litis (conf. Fassi, S.,"Cdigo Procesal Civil y Comercial de la
Nacin Comentado", t. II, p. 163, Astrea, Buenos Aires; C. N. Civ., Sala J, 03/10/2000,
"Romero, Damiana c. Cesreo, Carlos y otros; Lugo, Mauro c. Indrieri, Juan L. y otro y
Di Marco, Julio c. Expreso Cauelas S.A. y otro" LA LEY, 2001-E, 609, Id., id.,
29/9/2005, "Koselstein, Adolfo Roberto c. Cons. de Prop. Salta 1157"; dem., id., Expte.
N 25.011/2005, 22/2/2010, "Longueira, Marcelo Adrin c. Club Atltico River Plate y
otros s/ daos y perjuicios", entre muchos otros).
De la causa surge que no se ha logrado acreditar ningn hecho reputado como daoso,
ya que el convenio aportado en copia simple de fs. 113/116 celebrado entre la fundacin
y la firma Emmedue, es fechado en abril de 2012, holgadamente posterior al convenio
de disolucin y que ha sido desconocido por la Corporacin y cuya autenticidad no ha
podido ser verificada en la causa, ya que la prueba relativa al reclamo judicial de la
deuda objeto de ese acuerdo fue declarada negligente la parte demandada (Oficio al
Juzgado Nacional de Primera instancia en lo Comercial 14 sec. 28 declarado tal a fs.
258/59). La conducta procesal de las partes puede constituir un elemento corroborante
de las pruebas, y no caben dudas de que quien concurre a juicio afirmando ciertos
hechos y circunstancias que luego son abandonadas en la tarea probatoria, debilita
notoriamente su postura en el litigio.
La orfandad probatoria en este aspecto es total y acarrea el rechazo de la pretensin que
configura una aventura judicial que no debi siquiera ser promovida dada su
inviabilidad.
Todo ello teniendo en cuenta que por aplicacin de la clusula cuarta del Convenio de
Disolucion, por la que la Fundacin asumi los pasivos pasados y futuros, y la
continuidad unilateral de la construccin de viviendas, por lo que no pueden endilgarse
a la actora las consecuencias de un convenio firmado durante esa continuidad propia,
varios aos despus de la disolucin del consorcio por la Fundacin. Ello as, desde el
momento en que sta opt por seguir con la construccin de viviendas, a su propia
cuenta y riesgo, con los resultados generales en cuanto a transparencia administrativa en
lo relacionado con cumplimiento de acuerdos y destino de fondos pblicos de las que da
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treinta
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