PROCEDIMIENTO

: Ordinario Ley N 19.947

MATERIA

: Demanda de Cuidado personal

Demanda de Relacin Directa y Personal en Subsidio

DEMANDANTE:

: Pablo Enrique Barrios Vilches

RUT

: 12.482.859-7

DOMICILIO

: Los Lirios 2585, comuna de Maip

ABOGADO PATROCINANTE

: Isabella Margarita Klapp Godoy

RUT

: 17.602.727-4

DOMICILIO

: Santa Mara 0200, Providencia

Correo Electrnico:

: isa.klapp@gmail.com

DEMANDADO

: Patricia Garca Ros

RUT

: 14.010.520-1

DOMICILIO

: Parcela 8, Camino La Huella s/n, Pirque.

EN LO PRINCIPAL: Demanda de Cuidado Personal; PRIMER OTROS: Cuidado Personal

Provisorio; SEGUNDO OTROS: Demanda de relacin directa y regular; TERCER OTROS:
Relacin directa y regular provisoria; CUARTO OTROS: Ofrece Documentos; QUINTO
OTROS: Solicita audiencia de juicio inmediata; SEXTO OTROS: Patrocinio y poder; SPTIMO
OTROS: Seala modo especial de notificacin por correo electrnico.

S. J. DE FAMILIA DE SANTIAGO.

ISABELLA MARGARITA KLAPP GODOY, abogada, domiciliada en calle Santa Mara 0200,
comuna de Providencia, en representacin, segn se acreditar en un otros, de DON
PABLO ENRIQUE BARRIOS VILCHES, profesor, cdula de identidad nacional N 12.482.8597, domiciliado en calle Los Lirios 2585, Comuna de Maip, a S.S. respetuosamente digo:

Que vengo en deducir demanda de cuidado personal en contra de doa Patricia Garca
Rios, cdula nacional de identidad N14.010.520-1, asistente social, domiciliada en
Camino La Huella, Parcela 8, comuna de Pirque, para que sea modificado el cuidado
personal de la menor de 12 aos, Camila Barrios Garca, quien se encuentra bajo el
cuidado personal de la demandada:

I.

LOS HECHOS.

Con fecha 2 de diciembre de 1999 contrajeron matrimonio doa Patricia Garca Ros y
don Pedro Enrique Barrios Vilches, ante Oficial de Registro Civil de la Comuna de Maip,
que consta en inscripcin N 552 del ao 1999, bajo rgimen de sociedad conyugal.
Durante dicho matrimonio las partes tuvieron una hija Patricia Barrios Garca, de doce
aos de edad, cdula de identidad nacional N 21.001.123-5.
Los cnyuges se encuentran separados de hecho desde hace un ao, en virtud del
trabajo como funcionario de una ONG Internacional de la demandada, el que implic una
constante ausencia en el hogar limitando el tiempo con la familia, dado los seminarios y
conferencias, dentro y fuera del pas al que la demandada deba asistir por el trabajo.
Patricia Barrios y la menor trasladaron su domicilio a Pirque a una comunidad con otras
personas, permaneciendo don Enrique Barrios en el inmueble familiar durante el
matrimonio y que cuyo crdito se encuentra pagando al Banco Estado.
El demandante se ha visto impedido de mantener una relacin directa y regular con su
hija, primero porque la comunidad en donde pernocta la menor, solo admite visitas una
vez por mes y, segundo, cada vez que la madre deja a su hija en Santiago, rechaza las
ofertas del cnyuge para cuidarla, dejando su cuidado a hombres y mujeres de la
comunidad de Pirque, quienes se denominan hermanos.
El cinco de enero el seor Enrique, recibi un correo electrnico por parte de la cnyuge,
comunicndole su traslado a Bolivia en el ao 2015, por el trabajo, donde vivir en una
comunidad en la sierra boliviana.
Las partes se sometieron a mediacin bajo la tutela de Sandra Castro Muoz, llegando al
nico acuerdo tras dos sesiones, de regular la pensin de alimentos de la menor, el que,
conforme a lo pactado en el Acta de Mediacin de Alimentos de fecha 8 de mayo del
presente ao, consiste en monto de $ 500.000 pesos chilenos, aportado en partes
iguales. A su vez consta que no hubo acuerdo en las otras materias sometidas a
mediacin, dejando sin regular el rgimen relacional y el cuidado personal.
Durante las sesiones de mediacin, doa Patricia Garca indic abiertamente que, por
recomendacin de una psicloga de la comunidad donde reside, est tratando de borrar
la imagen paterna de la mente de la hija en comn, para preprala de esa forma para su
nueva vida en Bolivia. Aseveraciones que se confirmarn en la declaracin de la
mediadora.

Ademas de la relacin entre los cnyuges, la madre no ha cumplido cabalmente con su

obligacin de ciudad para con su hija, puesto que, en virtud del cambio de domicilio, se
cambi tambin a la menor de colegio, asistiendo sta a tan slo el 40% de las clases del
semestre en curso, lo que se demostrara en su oportunidad con el certificado de
escolaridad que respalda dicha informacin, as cmo la baja de notas que ha tenido, lo
que ser declarado por su profesora Jefe Carla Gonzlez Prieto.
La menor le ha manifestado a su padre, que si bien le gusta vivir en la comunidad por los
animales, extraa a sus amigas del colegio y del barrio en que viva, pues no tiene con
quien jugar en la parcela, pues todos los nios que all habitan son menores que ella. A
su vez extraa a su mam cuando ella se va de viaje y no la lleva con ella.

II.

EL DERECHO

Desde el punto de vista normativo, las innovaciones que exhibe nuestro ordenamiento
jurdico en los ltimos aos da cuenta de la evolucin hacia la igualdad entre los roles
paternos y maternos, dando mayores instancias para que los padres tengan el cuidado
personal de sus hijos, as como el derecho deber de tener una relacin directa y regular.
Nuestro legislador, ha entendido que el derecho-deber de cuidado personal de los hijos,
debe ser radicado en quienes brinden mayores garantas, en orden a asegurar el inters
superior de los menores. En concordancia con ello, el artculo 224 inciso 1 del Cdigo
Civil seala:

Toca de consuno a los padres, o al padre o madre sobreviviente, el

cuidado personal de la crianza y educacin de sus hijos.

Luego, ante la eventualidad de que los padres vivan separados, como en este caso
particular sucede, el artculo 225 del Cdigo Civil dispone:

Si los padres viven separados, a la madre toca el cuidado personal de

los hijos.

Sin embargo, el inciso 4 del mismo artculo dispone:

En todo caso, cuando el inters del hijo lo haga indispensable, sea por
su maltrato, descuido u otra causa calificada, el juez podr entregar su
cuidado personal al otro de los padres.
Y en su inciso 3 seala:

El cuidado personal compartido es un rgimen de vida que procura

estimular la corresponsabilidad de ambos padres que viven separados,
en la crianza y educacin de los hijos comunes, mediante un sistema de
residencia que asegure su adecuada estabilidad y continuidad.

Lo que no se refleja en la vida que actualmente est llevando la menor con la madre, en
virtud de la excesiva inasistencia escolar, los cambios de ambiente y ausencia de la
madre en la vida de la menor.
En el mismo sentido, como criterio para la determinacin del rgimen y ejercicio del
cuidado personal, el artculo 225-2 del Cdigo Civil seala en su letra d):

La actitud de cada uno de los padres para cooperar con el otro, a fin de
asegurar la mxima estabilidad al hijo y garantizar la relacin directa y
regular, para lo cual considerar especialmente lo dispuesto en el inciso
quinto del artculo 229.

No se refleja tal cooperacin en los actos de la demandada, pues impide el acercamiento

del padre con su hija, en virtud de las limitaciones de visitas de la comunidad en que
reside junto a sus negativas de oferta de cuidado cuando deja a la menor en Santiago.
La decisin respecto de en quin debe radicarse el cuidado personal de la menor debe
estar subordinada, sobre toda otra consideracin, al inters superior de ambos, tal como
lo prescribe la Convencin sobre los Derechos del Nio y el artculo 242 del Cdigo Civil,
que en su inciso segundo establece:

En todo caso, para adoptar sus resoluciones el juez atender, como

consideracin primordial, al inters superior del hijo, y tendr
debidamente en cuenta sus opiniones, en funcin de su edad y
madurez.

Sin embargo, se debe considerar lo prescrito en el artculo 222 del Cdigo Civil:

La preocupacin fundamental de los padres es el inters superior del

hijo, para lo cual procurarn su mayor realizacin espiritual y material
posible, y lo guiarn en el ejercicio de los derechos esenciales que
emanan de la naturaleza humana de modo conforme a la evolucin de
sus facultades.

Por tanto, al ponderar el inters superior del nio junto con los hechos fcticos de la
presente demanda, se puede verificar el desinters de la madre en el resguardo de dicho
principio, as como el incumplimiento de sus deberes como madre, lo que inevitablemente
lleva a la necesaria conclusin de su inhabilidad como tal, al privilegiar sus obligaciones
laborales antes que la educacin y resguardo de su hija.
A su vez, siguiendo los criterios sealados en el Recurso Rol N 3202-2008, Resolucin
19.240 de la Secretaria nica, de fecha 15 de julio de 2008.

Quinto: Que por su parte el artculo 42 de la Ley de Menores previene

que para los efectos del artculo 226 del Cdigo Civil, se entender que
uno o ambos padres se encuentran en el caso de inhabilidad fsica o
moral: 1) cuando estuvieren incapacitados mentalmente; 2) cuando
padecieren de alcoholismo crnico 3) cuando no velaren por la
crianza, el cuidado personal o la educacin del hijo, 4) cuando
consintieren que el hijo se entregue en la va o en lugares pblicos a la
vagancia o a la mendicidad, ya sea en forma franca o a pretexto de
profesin u oficio; 5) cuando hubieren sido condenados por secuestro
o abandono de menores; 6) cuando maltraten o dieren malos ejemplos
al menor o cuando la permanencia de ste en el hogar constituyere un
peligro para su moralidad, y 7) cuando cualesquiera otras causas
coloquen al menor en peligro moral o material.

Junto a lo anterior cabe considerar, conforme a los antecedentes presentado que se

configura el Sndrome de Alienacin Parental, originado por la madre en virtud del
tratamiento psicolgico al cual se ha sometido a la menor para que sta borre la imagen
paterna de su mente.
Segn la doctrina dominante al respecto, la autora Fabiola Lathrop, quien siguiendo a
Aguilar Cuenca y Snchez Iglesias definen tal sndrome como:

Trastorno caracterizado por el conjunto de sntomas que resultan del

proceso por el cual un progenitor (alineador) transforma la conciencia
de sus hijos mediante distintas estrategias, con el objeto de impedir,
obstaculizar o destruir sus vnculos con el otro padre o madre, hasta
hacerlo contradictorio con lo que debera esperarse de su condicin.1

En virtud de lo expuesto, para que la menor, como sujeto de derecho pero de especial
proteccin, pueda desarrollarse integralmente, con respeto a sus derechos
fundamentales y especiales es necesario que su cuidado personal se encuentre en
1

Pag.385.- Revista Ius et Praxis, Ao 18 N2, 2012, pp.441-474. ISSN 0717 2877, Universidad de TalcaFacultad de Ciencias Jurdicas y Sociales Custodia compartida de los hijos Lathrop Gmez, Fabiola, La
Ley, Madrid 2008, Rodrigo Barcia Lehmann.

manos de una persona como mayores habilidades como padre, para que la menor tenga
una estabilidad emocional y social.
De los antecedentes consignados en el cuerpo de este escrito se desprende claramente
que el inters superior de Camila Berrios Garca se ver resguardado de mejor manera
si, tal como se solicita en esta demanda, S.S. entrega el cuidado personal a esta parte.
POR TANTO, en mrito de lo expuesto y lo dispuesto en los artculos 222, 224, 225, 226
y 242 inciso 2 del Cdigo Civil; en la Convencin sobre los Derechos del Nio; en los
artculos 3, 8, 16 y 55 y siguientes de la ley N19.968 artculo 42 y 48 de la Ley de
Menores, y dems normas vigentes y aplicables.
SOLICITO A US.: Se sirva tener por interpuesta demanda de cuidado personal a favor de
mi hija Camila Barrios Garca, en contra de Patricia Garca Ros ya individualizada,
acogerla a tramitacin y en definitiva decretar que el Cuidado Personal definitivo del nio
recaiga en la persona de mi representado, Pedro Enrique Barrios Vilches, ordenando
las inscripciones y subinscripciones correspondientes, con costas.

PRIMER OTROS: Cuidado Personal Provisorio

Srvase S.S. en virtud de los hechos anteriormente expuestos entregarme el
cuidado personal provisorio de Camila Barrios Garca, conforme a lo que establecen los
artculos 224 y siguientes del Cdigo Civil, lo establecido en la Convencin sobre los
Derechos del Nio, la ley N19.968, y dems normas vigentes y aplicables.

SEGUNDO OTROS: Demanda de relacin directa y regular, en subsidio.

Que de forma subsidiaria y en la medida que su S.S. no tenga por acogida la
demanda interpuesta en lo principal de esta presentacin, por este acto vengo en
interponer demanda de Relacin Directa y Regular en contra de doa PATRICIA GARCA
ROS, estado civil casada, cdula nacional de identidad nmero 14.010.520-1con
domicilio Camino La Huella, Parcela 8, comuna de Pirque en atencin a las
consideraciones de hecho y derecho que pas a exponer:

I.

LOS HECHOS.

1. Que con la demandada llevan 15 aos de matrimonio, a los tres aos de iniciada la
relacin marital, naci Camila Barrios Garca de actualmente 12 aos de edad.
2. Que hace 1 ao se encuentran separados de hecho, pero que seguimos casados
bajo el rgimen de sociedad conyugal. Se puso fin al matrimonio a causa de las
constantes ausencias de la madre, por privilegiar el trabajo ante el tiempo en familia.

3. Actualmente la parte demandante se encuentra pagando mensualmente, por concepto

de pensin de alimentos la suma de $ 250.000 pesos que fueron determinados de forma
mediacin ante la Mediadora Sandra Castro Muoz.
4. Producto de las desavenencias con la parte demandada, y la imposibilidad de visitar de
forma libre y sin conflictos al menor, es que la parte demandante decidi interponer la
presente accin a sui favor, por el derecho que le asiste de mantener una relacin directa
y regula, as como a favor de su hija por el deber que esto tambin significa.
5. Que frente a lo anterior se propone como rgimen de relacin directa y regular:
consistente en visitas en el domicilio del padre de viernes a domingo fin de semana por
medio, celebraciones, festividades y feriados turnados por ao.

II.

EL DERECHO:

En virtud de la Convencin sobre los Derechos del Nio (en adelante la Convencin),
ratificada por nuestro pas con fecha 13 de agosto de 1990, Chile asume obligaciones
internacionales en orden a proporcionar tutela efectiva a la familia, en tanto ncleo
fundamental de la sociedad y medio de crecimiento y bienestar de todos sus miembros,
reconociendo el derecho de todo nio a crecer en el seno de su familia para el pleno y
armonioso desarrollo de su personalidad.
De esta manera, conforme al artculo 3 de la Convencin, una consideracin esencial de
los tribunales en materia de familia ser el inters superior del nio.
Debe tenerse presente que el Cdigo Civil, en su artculo 222, tambin reconoce el
inters superior del nio como principio rector en las materias que les conciernen, y
prescribe que es justamente el inters del nio la preocupacin fundamental de los
padres.
Teniendo en consideracin los fundamentos de hecho y derecho precedentemente
expuestos, y sumndole que, como dispone el artculo 225 inciso sexto del Cdigo Civil:
Siempre que el juez atribuya el cuidado personal del hijo a uno de los
padres, deber establecer, de oficio o a peticin de parte, en la misma
resolucin, la frecuencia y libertad con que el otro padre o madre que
no tiene el cuidado personal mantendr una relacin directa y regular
con los hijos, considerando su inters superior, siempre que se cumplan
los criterios dispuestos en el artculo 229.
A su vez, como bien seala uno de los criterios para la determinacin del
rgimen y ejercicio del cuidado personal, el artculo 225-2 del Cdigo Civil seala
en su letra d):

La actitud de cada uno de los padres para cooperar con el otro, a fin de
asegurar la mxima estabilidad al hijo y garantizar la relacin directa y
regular, para lo cual considerar especialmente lo dispuesto en el inciso
quinto del artculo 229.

Lo anterior, se verifica en el hecho de que el padre puede ver a su hija, una vez por mes,
y se limita an ms el rgimen de visitas, por la constante negativa a dejar bajo su
cuidado, en las ocasiones en que la madre deja a la menor en Santiago.
Adems, es un derecho del nio, de acuerdo a lo prescrito en el artculo 8 de la
Convencin, el preservar su propia identidad, incluidos, entre otros, las relaciones
familiares, de conformidad con la ley, estando en su inters superior el preservar dichas
relaciones, tanto con sus progenitores, como con sus abuelos y otros familiares, lo cual
apunta a un normal y sano desarrollo emocional, y en definitiva, al libre desarrollo de su
personalidad.
Dicho de otro modo, es un derecho inherente a la persona humana preservar su propia
identidad, y especficamente el mantener vnculos afectivos con su familia, no habiendo
circunstancias graves que aconsejen otra cosa.
El deber de proteccin a la familia no est consagrado solamente en la Convencin, sino
que es asumido de manera expresa en nuestra Constitucin Poltica de la Repblica, en
su artculo 1 inciso segundo declara que La familia es el ncleo fundamental de la
sociedad. La familia, como es sabido, es un grupo de personas unidas por vnculos de
parentesco, ya sea consanguneo, por matrimonio, o adopcin que viven juntos por un
perodo indefinido de tiempo constituyendo la unidad bsica de la sociedad.
POR TANTO, artculos 222, 229 del Cdigo Civil, artculo 1 inciso segundo de la
Constitucin Poltica de la Repblica, artculo 3 de la Convencin sobre los Derechos del
Nio, artculo 48 de la ley N16.618.
SOLICITO A US.: Tener por interpuesta demanda de relacin directa y regular en contra
de PATRICIA GARCA ROS admitirla a tramitacin y en definitiva acogerla en todas sus
partes decretando rgimen de relacin directa y regular solicitado, esto es, visitas en el
domicilio del padre de viernes a domingo, fin de semana por medio, celebraciones,
festividades y feriados turnados por ao.

TERCER OTROS: Relacin directa y regular provisoria;

Srvase S.S. en virtud de los hechos anteriormente expuestos regular la relacin
directa y regular provisoria de CAMILA BARRIOS GARCA , conforme a lo que establecen los
artculos 224 y siguientes del Cdigo Civil, lo establecido en la Convencin sobre los
Derechos del Nio, la ley N19.968, y dems normas vigentes y aplicables, en el caso de
que no se otorgue el cuidado personal provisorio como en el caso de que solo se
conceda la demanda de relacin directa y regular.

CUARTO OTROS: A US. pido tener acompaados, como documentos de las presentes
demandas, los siguientes:

1. Certificado de Nacimiento de la menor Camila Barrios Garca.

2. Certificado de Mediacin Frustrada.

QUINTO OTROS: Se solicita a su S.S., en virtud de lo dispuesto por el Artculo 61 N10 de
la Ley 19.968, que se realice audiencia de juicio inmediatamente finalizada la audiencia
preparatoria.
SEXTO OTROS: Se solicita a su S.S., tener presente que don PEDRO ENRIQUE BARRIOS
VILCHES designa abogada patrocinante y confiero poder a la abogada de la Clnica
Jurdica de la Universidad de Chile doa ISABELLA MARGARITA KLAPP GODOY , cdula de
identidad nmero 17.602.727-4, domiciliada en Santa Mara 0200, comuna de
Providencia, ciudad de Santiago, quien firma en seal de aceptacin.
SPTIMO OTROS: Srvase S.S. disponer, atendido a lo dispuesto en los incisos tercero y
final del artculo 23 de la Ley N 19.968, que las notificaciones que se dicten en la
presente causa se efecten por medio de correo electrnico, al abogado ISABELLA
MARGARITA KLAPP GODOY, isabella.klapp@ug.uchile.cl