UNIVERSIDAD PERUANA LOS ANDES

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS

TRABAJO MONOGRFICO

NATURALEZA DEL DERECHO PROCESAL, EL DERECHO

PROCESAL COMO DERECHO PUBLICO, FORMAL Y AUTONOMOUNIDAD DEL DERECHO PROCESAL

CURSO

: TEORIA GENERAL DEL PROCESO

PROFESOR

: OLIVERA CAMPOS, SERRAFIN

PRESENTADO POR:
1. ANYAIPOMA BENDEZ, CARLOS
2. CANCHUMANI MATA, VERONICA
3. SALAZAR CAMPOS, JENNYFER
4. TECSI, MANUEL
5. VELASQUEZ, EDUARDO
HUANCAYO - PER
2015

Pg.

A quienes por el mundo despliegan amor

y sabidura; soadores de un mejor
maana y a nuestro profesor que nos
brinda la mejor de las enseanzas para
ser bueno profesionales.

NDICE

Pg.

DEDICATORIA
INTRODUCCIN
6

CAPITULO I
NATURALEZA JURIDICA DEL DERECHO
PROCESAL
NOCION

EVOLUCIN DOCTRINAL DE LA TEORA GENERAL

DEL PROCESO
OBJETO Y MATERIA DE ESTUDIOS
EL DERECHO PROCESAL ES UN DERECHO PUBLICO
1.4.1.
1.4.2.
1.4.3.

13
15
15
16
16
16
17
18

Tesis de la relacin jurdica procesal

Tesis cientfica o procesalista
Tesis de la institucin jurdica procesal

EL DERECHO PROCESAL ES UN DERECHO FORMAL

EL DERECHO PROCESAL ES UN DERECHO AUTONOMO

CAPITULO II
FUENTES DEL DERECHO PROCESAL
DEFINICION

18

FUENTES HISTORICAS
FUENTES MATERIALES
FUENTES FORMALES

18
25
26
32

CAPITULO III
UNIDAD DEL DERECHO PROCESAL
3.1
3.2
3.3
3.4
3.5

DEFINICION
POSICION UNITARIA O SEPARATISTA
UNIDAD EN LO ACADEMICO O DOCTRINAL
UNIDAD EN LO LEGISLATIVO O EN LA CODIFICACION
UNIDAD EN LO JURISDICCIONL O EN LA FUNDACION

32
39
40
40
41

JUDICIAL
CONCLUSIONES
REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS

Pg.

INTRODUCCIN

El presente trabajo monogrfico sobre NATURALEZA DEL DERECHO

PROCESAL, EL DERECHO PROCESAL COMO DERECHO PUBLICO,
FORMAL Y AUTONOMO-UNIDAD DEL DERECHO PROCESAL, tema de
mucha importancia en el curso de derecho procesal, por que trata principalmente
en la teora general del proceso, nos ayudara a entender el origen, las fuentes y la
unidad del derecho procesal.
La necesidad del ser humano y de la sociedad en general es lo que ha logrado que
se tenga una teora acerca del proceso as mismo un Derecho Procesal ya que cada da la

Pg.

sociedad evoluciona a pasos agigantados y es por eso que se necesita tener cuerpos
legales e instrumentos para poder llevar a cabo una buena administracin e imparticin de
justicia.
El Derecho Procesal regula la forma general y el orden exterior de las actividades
que deben cumplirse dentro de los rganos judiciales. El proceso ha atravesado por una
serie de etapas en las que se observa un primitivismo irracional en su origen, mismo que
se ha ido matizando y racionalizando, a medida que avanzan los aos.
De esta manera en el trabajo se expone los principales indicios del derecho
Procesal y de tales definiciones partiremos para llega a un estudio ms profundo de estas,
como es la naturaleza y las fuentes de estas.
En este trabajo se mencionara tambin las fuentes formales del derecho procesal y la
unidad del mismo.

Los Objetivos son:

Reconocer la definicin de la teora general del proceso.
Saber cual es la naturaleza del derecho procesal-

Identificar las diferentes etapas por las que paso el derecho procesal en la
historia.
Reconocer las fuentes del derecho procesal.

Identificar la unidad del derecho procesal.

Se ha organizado el trabajo monogrfico en 3 captulos, siendo:

Pg.

CAPTULO I. En este captulo se presenta una breve referencia de

la historia del proceso en los pueblos ms representativos y el derecho
procesal como derecho pblico, formal y autnomo.
CAPTULO II. En este captulo se presenta las fuentes del derecho
procesal: hitorico, material y formal.
CAPTULO III. En este capitulo se presenta la unidad del derecho
procesal.
Esperamos que el presente trabajo monogrfico sirva como medio de
informacin para las futuras generaciones y as de esta manera contribuir con el
desarrollo socio educativo de nuestro Pas.
Damos gracias a nuestro profesor por guiarnos por el mejor camino hacia
nuestra profesin y a nuestras metas.
Finalmente, se presenta las conclusiones, sugerencias y las fuentes de
informacin bibliogrfica.
LOS ALUMNOS

Pg.

CAPITULO I
NATURALEZA JURDICA DEL DERECHO PROCESAL
1.1 NOCIN
La Teora General del Proceso es la parte general de la ciencia del derecho
procesal que se ocupa del estudio de los conceptos, principios e instituciones que
son comunes a las diversas disciplinas procesales especiales. Esta definicin se
basa en la de Niceto Alcal-Zamora y Castillo, para quien la Teora General del
Proceso es el conjunto de conceptos, instituciones y principios comunes a las
distintas ramas del enjuiciamiento. Como el nombre mismo de la materia lo est
indicando, la Teora General del Proceso tiene como objeto principal de estudio el
proceso; pero el proceso contemplado desde un punto de vista terico, no prctico.
En consecuencia, la Teora General del Proceso no estudia cmo se siguen
los procesos ante los tribunales, puesto que la teora es un conocimiento
especulativo, independiente de toda aplicacin.
Tampoco estudia dicha Teora al proceso desde un punto de vista
particular, especfico, sino general; no concreto, sino abstracto.
Por eso no estudia las distintas normas jurdico-procesales positivas de
una determinada materia, sino que tiende a encontrar y analizar lo que las citadas
normas tienen de comn, de homogneo, entre s.

1.2 EVOLUCIN DOCTRINAL DE LA TEORA GENERAL

DEL PROCESO (NATURALEZA)

Pg.

La Teora General del Proceso empez a formarse a partir del llamado

Procesalismo cientfico. Sin embargo, antes de hablar de sta corriente del
pensamiento jurdico-procesal, trataremos brevemente las distintas escuelas o
perodos por lo que ha atravesado, segn Alcal-Zamora, la evolucin de la
doctrina del Derecho Procesal. Este autor los denomina:
Periodo primitivo
I. Escuela judicialista (italiana)
II. Tendencia de los prcticos (prctica forense) (espaola)
III. Procedimentalismo (francesa)
IV. Procesalismo cientfico (Teora general del proceso) (alemn)
El perodo primitivo lleg hasta el sigo XI de la era cristiana y se
caracteriz por la ausencia de autnticas exposiciones procesales. La tpica
divisin tripartita del derecho, que predomin en Roma (en personas, cosas y
acciones), incluy en esta ltima seccin las normas procesales como un
complemento o apndice de las dos
primeras y contribuy a difundir la imagen distorsionada de que las normas
procesales tenan un carcter secundario, por estar exclusivamente al servicio del
derecho sustantivo.
La escuela judicialista surge en Bolonia a partir del siglo XII, y despus de
difundirse en las primeras naciones de Europa concluye alrededor del siglo XV.
Con esta escuela se inician las exposiciones especialmente dedicadas al estudio
del proceso y sus instituciones. Alcal-Zamora aclara que ha denominado a esta
escuela judicialista por ser el juicio el concepto que destaca en sus trabajos.

Pg.

La escuela judicialista trabaja sobre la base del llamado derecho comn, que va a
resultar de la conjuncin del derecho romano, el derecho germnico y el derecho
cannico. En el mbito procesal, el concepto fundamental del derecho comn
europeo, como advierte acertadamente Alcal-Zamora, fue el de juicio, entendido
como proceso. En este sentido, Nicola Picardi afirma que para todo el arco del
derecho comn, iudicium es palabra clave de la doctrina procesal: para los
mismos tratados de la materia eran frecuentes los ttulos de iudicis u ordo
iudiciarius. Contrario de lo que ocurri en Espaa, donde la expresin juicio de
mantuvo hasta el ao 2000, las dems naciones fueron sustituyendo
paulatinamente, a partir del siglo XVI, la expresin juicio por la de proceso. En la
Ley de Enjuiciamiento Civil espaola de 2000 se utiliza la palabra proceso
en un sentido general y juicio para referirse a los procedimientos especficos. En
los pases hispanoamericanos, por la influencia de la anterior legislacin espaola,
se conserva regularmente la palabra juicio.
La tendencia de los prcticos, en Espaa se desarrolla del siglo XVI hasta ya
entrado el siglo XIX. Alcal-Zamora caracteriza esta tendencia por los rasgos
siguientes:
a) Contemplacin de la materia procesal ms como un arte (o tcnica) que como
una ciencia.
b) Cualidad de prcticos en la mayora de los autores.
c) Predominio frecuente de las opiniones de los prcticos, sobre los propios
preceptos legales, deformados e incluso anulados por las mismas.
d) Tonalidad nacional ms marcada que en las otras tendencias.

Pg.

A este tercer perodo corresponde el nombre de prctica forense, con el que se

titularon frecuentemente los cursos y los libros sobre la materia.
El procedimentalismo, surgida en Francia como consecuencia de las
transformaciones jurdicas que trajo consigo la Revolucin, as como de la
codificacin napolenica. Esta tendencia se ocupa fundamentalmente de la
organizacin judicial, la competencia y el procedimiento. Su mtodo consiste
bsicamente en describir estos temas, siguiendo el orden y contenido de los
cdigos de procedimientos, a la manera de la escuela de la exgesis
(interpretacin). Esta tendencia se desarroll sobre todo en el siglo XIX, pero
todava sobrevive en algunos lugares y autores. El ttulo que correspondi a los
cursos y los libros sobre la materia fue precisamente el de procedimientos
judiciales; o tambin, segn la rama especfica del derecho sustantivo aplicado a
travs de aqullos, Procedimientos civiles, Procedimientos penales, etc.
El procesalismo cientfico. Contribuyente al nacimiento y desarrollo de esta
tendencia, por un lado, la clebre polmica entre Windscheid y Muther en torno a
la actio (accin) en el derecho romano, y por el otro, la publicacin del libro
clsico de Oskar Von Blow, La teora de las excepciones procesales y los
presupuestos procesales. Con la primera se inician las doctrinas sobre la
autonoma de la accin respecto del derecho subjetivo sustantivo aducido en el
proceso; y en el segundo se sealan, en forma rigurosa y slida, las bases para
distinguir, con toda claridad, entre la relacin jurdica sustantiva, que se supone
que existe entre las partes, y la relacin jurdica procesal que se establece entre las
propias partes, el juzgador y los terceros que intervienen en el proceso. A partir de
este deslinde fundamental, Blow desarrolla su teora del proceso como relacin

Pg.

jurdica y su teora de los presupuestos procesales. Alcal-Zamora resume los

cambios operados a partir de la obra de Blow y sus segidores, en estos trminos:
a) La independencia del derecho procesal frente al derecho material, iniciada por
los judicialistas de la escuela de Bolonia y acentuada cuando la codificacin
napolenica difunde el modelo de su legislacin separada, se lleva a sus ltimas
consecuencias
b) Los conceptos y cuestiones primordiales de nuestra disciplina la accin,
jurisdiccin, el proceso, la actuacin de las partes, etc.- se examinan conforme a
criterios de riguroso derecho procesal.
c) La superacin del mtodo expositivo, mediante la sustitucin de la exgesis por
el sistema.
d) El estudio de la materia procesal se acomete con enfoque y tcnica distintos:
los procesalistas hacen teora del derecho procesal, incluso acerca del
procedimiento
Los ms destacados procesalistas de la segunda mitad del XX han desarrollado
sus trabajos, entre otras, en las direcciones siguientes:
a) Han procurado no slo estudiar lo que podramos llamar la estructura
interna del proceso y de los dems conceptos e instituciones procesales, sino
tambin su funcin dentro de la sociedad: as han analizado problemas como el
del acceso a la justicia, la prctica de las pruebas, la eficacia del proceso, etc., para
lo que han tenido necesidad de utilizar mtodos y tcnicas de investigacin
sociolgicos y de otras ciencias sociales.
b) Han desarrollado, con mayor rigor y extensin, el anlisis comparativo
(el llamado derecho comparado) en el estudio de los problemas procesales; y

Pg.

10

c) Han puesto un mayor nfasis en la investigacin de los diversos

problemas que confrontan los rganos del Estado encargados de la aplicacin
concreta de las normas procesales.
Al lado de los estudios acerca de las normas procesales en sentido estricto deben
desarrollarse tambin las investigaciones sobre la regulacin de la administracin
de justicia. Es claro que el conocimiento del proceso jurisdiccional resulta
insuficiente si se descuida o se ignora el conjunto de rganos encargados de la
aplicacin concreta de dicho proceso. Estas tres orientaciones fundamentales son
las que caracterizan la concepcin funcional como la llama Danti del procesalismo
contemporneo.
Como es evidente, la corriente del procesalismo es la que ha venido a consolidar
la autonoma de la ciencia del derecho procesal.
Para concluir, sealaremos algunas de las definiciones acerca del derecho procesal
como ciencia.
Para Eduardo B. Carlos, la ciencia del derecho procesal estudia el conjunto de
normas jurdicas que regulan el proceso, por cuyo medio el Estado, ejercitando la
funcin jurisdiccional, asegura, declara y realiza el derecho. Consideramos que
en esta definicin se ubican de manera satisfactoria el proceso y la funcin
jurisdiccional. Asimismo, se sealan las tres finalidades que puede tener el
proceso respecto del derecho sustantivo: asegurarlo de modo provisional, a travs
de las medidas cautelares; declararlo a travs de una sentencia, para aquellos casos
en que exista incertidumbre o debate sobre su interpretacin; y realizarlo; al dar
cumplimiento a una sentencia constitutiva (por medio de la cual se crea una nueva

Pg.

11

situacin jurdica o se modifica una anterior), o al ejecutar una sentencia de

condena (que es la que ordena una conducta determinada a la parte demandada o
inculpada). Por nuestra parte, podemos definir el derecho procesal como la ciencia
que estudia el conjunto de normas y principios que regulan tanto las condiciones
conforme a las cuales las partes, el juzgador y los dems participantes deben
realizar los actos por los que se constituye, desarrolla y termina el proceso; as
como la integracin y competencia de los rganos del Estado que intervienen en el
mismo.
Estas definiciones se refieren a la ciencia del derecho procesal en su conjunto. Sin
embargo, para llevar a cabo un anlisis ms detallado de cada uno de los
conceptos, principios e instituciones de carcter procesal, as como para conocer
la aplicacin de stos en los diversos procesos, es conveniente dividir el estudio
del derecho procesal en dos grandes partes: una primera parte, de carcter general,
a la que se ha denominado Teora General del Proceso; y una segunda parte, de
carcter especial, en la que se agrupan las diversas disciplinas que se encargan del
estudio especfico de cada tipo de proceso.

1.3 OBJETO Y MATERIA DE ESTUDIOS

La Teora General del Proceso tiene como objeto principal de estudio el proceso
Materia de su estudio: Los elementos comunes a las distintas clases del proceso.

Pg.

12

Entre los elementos comunes podemos encontrar unos fundamentales y otros

secundarios.
Conceptos fundamentales
No hay ni ha habido unanimidad de criterios en los procesalistas sobre cules sean
los conceptos fundamentales. La tendencia actual, y que a nuestro parecer, es la de
considerar como nociones fundamentales de orden sistemtico, que no estn
definidas, sino presupuestas, por las leyes positivas: jurisdiccin, accin y
proceso; lo que Ramiro Podetti llama la Triloga estructural de la ciencia del
proceso civil, ttulo de un ensayo sobre el tema.
Conceptos secundarios
Estos conceptos se encuentran tambin en cualquiera clase de procesos. Tenemos
por ejemplo:
A) Los sujetos procesales que son el juzgador y las partes, principalmente.
Tambin lo pueden ser los terceros.
B) La finalidad del proceso que puede ser preventiva o represiva.
1) la preventiva tiende a evitar que por la autotutela se perturbe el
orden pblico
2) la represiva, a restablecer el orden jurdico perturbado o que se
cree perturbado.
C) En todo proceso, tambin encontramos aplicados los conceptos de
procedimiento, competencia, actuaciones judiciales, plazos para actuar,
pruebas, resoluciones judiciales, recursos, etc.

Pg.

13

D) Los sistemas de apreciacin o valoracin de las pruebas tambin son

los mismos en los diversos procesos. El libre, el traslado o legal, el mixto y
el de la santa crtica
Principios
Los principios que rigen todo proceso, igualmente son los mismos: el de igualdad,
el de economa, el de probidad, el de preclusin, el de inmediacin, el dispositivo
y el inquisitorio, el de escritura y el de oralidad, el de publicidad y el de secreto,
etc.
Puntos que fundamentan la unidad de lo procesal,
segn Gmez Lara No son los nicos, pero s los ms importantes:
a) El contenido de todo proceso es un litigio.
No hay procesos sin litigio. Incluso en el proceso penal encontramos uno que
es el conflicto entre la pretensin punitiva del Estado a travs de la acusacin,
y la resistencia del procesado y los rganos de la defensa.
b) La finalidad de todo proceso es resolver ese litigio.
c) En todo proceso existen siempre un juez o tribunal y dos partes
contrapuestas entre s y supeditadas a ste.
d) Todo proceso presupone una organizacin judicial con jerarquas y
competencias
e) En todo proceso hay una secuencia u ordenes de etapas, desde su inicio
hasta su fin, que no son necesariamente idnticas de un tipo procesal a otro.
Existen dos grandes etapas en el proceso: la de la instruccin y la del juicio.
f) Por regla general, en todo proceso hay un principio de impugnacin que es
el medio de combatir las resoluciones judiciales incorrectas, ilegales, equivocadas,

Pg.

14

irregulares, injustas o no apegadas a derecho. Las finalidades de todo medio de

impugnacin son:
1. Confirmacin de la resolucin
2. modificacin de sta (se cambia sustancialmente su contenido o
alcance)
3. Revocacin de la misma (se deja sin efecto, insubsistente)
1.4

EL DERECHO PROCESAL ES UN DERECHO PUBLICO:

El derecho procesal es un servicio indelegable del Estado y por ende,
pblico, con el nimo de garantizar una justicia social. Por esta razn es que los
litigantes estn sometidos indefectiblemente a los trmites procesales y a las
decisiones de los funcionarios jurisdiccionales. Adems, el juez tiene el deber de
impulsar el proceso, an sin la intervencin del demandado, y est forzado a
fallar sobre la controversia si las partes no terminan el proceso anormalmente.
Esta teora tiene tres tesis:
1.1.1. Tesis de la relacin jurdica procesal: el proceso laboral no es
privado por cuanto no es una relacin de dos partes, sino que es un conjunto de
relaciones recprocas trilaterales, con derechos y obligaciones. No obstante esta
tesis queda corta ante la posibilidad de asistencia al proceso, como sujeto
procesal, del agente del ministerio pblico cuando acta en representacin de los
incapaces.
1.1.2. Tesis cientfica o procesalista : expuesta por Carnelutti y
Chiovenda, quienes sostuvieron que el proceso laboral es pblico en tanto que
finaliza con una manifestacin jurisdiccional sobre la condicin jurdica en que se
encontrarn de ah en adelante las partes, sin que en ella haya intervenido la
voluntad de alguna de estas

Pg.

15

1.1.3. Tesis de la institucin jurdica procesal: es de Jaime Guasp

quien sostiene que el derecho procesal es pblico en tanto que en l existen unos
sujetos debidamente jerarquizados as no lo deseen las partes, stas tampoco
pueden desvirtuar su objeto cual es la satisfaccin de pretensiones (como por
ejemplo la evasin de acreedores), y el impulso procesal no depende de tales sino
de un tercero que representa los intereses del Estado que a su vez representa los
intereses de la colectividad.

1.5.

EL DERECHO PROCESAL ES UN DERECHO FORMAL:

Porque es un derecho que sirve para aplicar el derecho sustancial, es
decir, es la FORMA de aplicacin del derecho sustancial. Esto no implica que sea
menos importante que aquel puesto que ambos son completamente indispensables
para regular la actividad del ser humano en sociedad. As las cosas, Las normas
del derecho procesal reglamentan los sujetos procesales, las pretensiones, los
actos procesales y sus efectos jurdicos. Todo ello, a fin de garantizar intereses
sociales de igualad y justicia. Si el derecho procesal no fuera un conjunto de
normas jurdicas de obligatoria observancia, irrisorio fuera el derecho sustantivo
y asimismo, sera imposible sostener la idea de un equilibrio social y econmico
entre los seres humanos.

1.6

EL DERECHO PROCESAL ES UN DERECHO AUTONOMO:

Antiguamente, el derecho procesal solo era un apndice del derecho
sustancial pues era concebido como el mismo derecho sustancial en movimiento.
Hoy da, se entiende que ambos derechos son autnomos. As, el derecho
procesal tiene principios rectores exclusivos y finalidades especficas aunque

Pg.

16

stos lleguen a tener influencia recproca con otras ramas del derecho. Es por
ello, que el derecho procesal inadmite normas sustanciales para colmar vacos
suyos.

Pg.

17

CAPITULO II
FUENTES DEL DERCHO PROCESAL
2.1 DEFINICION
La palabra fuente (derivada del latn fonte, fontis, en su sentido
etimolgico) alude al lugar de donde nace el agua; es una expresin que usamos
para aludir al nacimiento o surgimiento de algo.
Si se traslada este significado al lenguaje jurdico, se tiene que fuente
designa el lugar en el que emerge el derecho. Las fuentes del derecho sern
aquellas formas de aparicin de una norma jurdica y segn los doctrinarios
existen de tres tipos:

2.2 FUENTES HISTORICAS.

Las fuentes histricas del derecho, en trminosgenerales, se refieren a
aquellos documentos (inscripciones, papiros, libros, entre otros) que guardan el
texto de una ley o un conjunto de leyes aplicables y vigentes en determinada
poca y que, sin embargo, en el presente carecen de toda aplicacin; su funcin
nicamente es el testimonio de lo que fue determinada ley en cierto momento
histrico, misma que ha cado en desuso o incluso ha desaparecido de los
ordenamientos jurdicos.

Pg.

18

Como ejemplo de lo anterior, podemos hablar de la distintas constituciones

anteriores a la de 1917, documentos que actualmente tienen carcter histrico. Los
denominados sentimientos de la nacin son una serie de artculos que tuvieron
una importancia trascendental en la poca en la que fueron publicados.
El Procedimiento en el Derecho Romano
En la antigua Roma se han conocido tres sistemas procesales distintos que
corresponden a los tres periodos de la historia poltica de aquel pas.

El sistema llamado de las legis actiones, corresponde a la monarqua. En

ese entonces la funcin judicial era ejercida por el Senado, el pueblo y el Rey.
Esto se debe a que en Roma an no se conoca la separacin de los poderes u
rganos del Estado.

Al comienzo, haca de Tribunal Judicial el Rey, en persona, pero aparecida

la monarqua, la facultad de administrar justicia pas a los Cnsules y, el ao 387
cuando los plebeyos alcanzaron esa dignidad, los patricios, para reservarse la
facultad de administrar justicia, la confiaron a un nuevo magistrado llamado
Pretor.

La instancia comprenda dos partes: ante el magistrado (in jure) y luego

ante el juez (in iudicium), el que era designado por los litigantes y en su defecto
por el magistrado.

Las acciones eran cinco:

Pg.

19

La actio sacramenti que se aplicaba a todos los negocios y consista en una apuesta que el vencido perda en favor del culto.

La iudiciu postulatio, cuyo mecanismo es poco conocido, pero se

sabe que no requera la formalidad del depsito, ni la presencia del objeto
litigioso. Se aplicaba al cumplimiento de las obligaciones.

La pgnoris capio que se conceda a determinados acreedores

(soldados y funcionarios).

La manus injectio, que tambin era un medio de ejecucin sobre

la persona del deudor a quien lo tomaba en presencia del Magistrado
hacindolo su esclavo, con derecho a matarlo o venderlo si en el trmino
de sesenta das no satisfaca la obligacin.

La condictio, introducida por la Ley Sylla para reclamar bienes de

dinero.

En las cinco acciones indicadas precedentemente, los contendientes

cumplan una serie de formalidades correspondientes a la accin interpuesta. Ese
cumplimiento lo hacan en presencia de testigos (litis estotes). El proceso que
prevaleca era el oral. Luego de cumplir las anteriores formalidades designaban al
juez y el magistrado determinaba a viva voz los puntos controvertidos. Es esta

Pg.

20

primera fase que constitua la litis contestatio, que en nuestro derecho procesal,
hemos seguido practicando hasta antes de la promulgacin del Cdigo de
Procedimiento Civil.

Despus de los actos procedimentales indicados, la instruccin dcl juicio

continuaba por el juez, autoridad ante quin los testigos repetan las palabras
pronunciadas por el magistrado; luego se producan las pruebas y de acuerdo a
ella se dictaba la sentencia. Por entonces la prueba documental era desconocida.

Durante la repblica, aparecieron los questores, los ediles, etc. que tambin
tenan la facultad de administrar justicia. Ms tarde como consecuencia de la
presencia de extranjeros en Roma, aparecieron los pretores peregrinos jueces, que
para resolver las controversias aplicaban el ius gentium, cuando intervenan
extranjeros y la diferencia era entre ellos, o tambin de los romanos con los
extranjeros de Roma. En aquel perodo fue redactada la Ley de las 12 Tablas.

En esta etapa del derecho romano, gracias a los jueces ya indicados fue
creado el procedimiento formulario que tuvo vigencia en el segundo perodo. Este
procedimiento nuevo consista en que el magistrado despus de or a las partes en
controversia, entregaba al actor una instruccin escrita tambin llamada frmula
que comenzaba con la designacin del juez y comprenda cuatro partes que eran:

la demostratio o exposicin de los hechos,

la intentio o resumen dc las pretensiones del demandante;

Pg.

21

la condenatio o sea la facultad que el juez tena de condenar o absolver y

finalmente,
la adjudicatio facultad de adjudicar la propiedad de la cosa litigada.
El sistema formularo tuvo corta duracin porque fue sustituido por cl
procedimiento extraordinario impuesto por Dioclesiano en forma definitiva. [5]

En el sistema extraordinario que para entonces fue una avanzada, el magistrado conoca directamente la litis, o controversia y la resolva.

La antigua divisin in jure e in iudicio, desapareci por completo. Fue

en este tiempo que el rgimen imperial se afianz definitivamente y deleg la
funcin jurisdiccional al Senado, luego a los gobernadores y hasta sus oficiales.

Hemos seguido el procedimiento romano hasta el rgimen imperial, y, es

en este tiempo que el procedimiento fue transformndose paulatinamente de oral
en escrito y de gratuito en oneroso. Es igualmente en este tiempo que se adapt la
costumbre de condenar con costas.
El Procedimiento Entre Los Germanos
Despus dela invasin de Atila y sus huestes, stos dejaron varias
instituciones procedimentales de importancia y que han tenido aplicacin en los
posteriores sistemas procesales. Claro est que solo algunas no todas.

Pg.

22

Entre los pueblos brbaros la facultad de administrar justicia resida en el

pueblo. Los juicios se resolvan de acuerdo a las tradiciones conservadas por los
ancianos, porque no tenan leyes escritas.

El proceso germano se desarrollaba ante el pueblo reunido en asamblea.

Esta asamblea tena la facultad de dirimir antes que resolver. Era pblica se divida en dos etapas: una para afirmar y otra para probar, la primera se iniciaba con
una citacin del demandante al demandado; luego se escuchaba la exposicin del
actor; el demandado haca su defensa y seguidamente se dictaba la sentencia
interlocutoria, muy parecida al Auto que en nuestro procedimiento abre el trmino
de prueba. No era obligatoria, porque solo se limitaba a declarar el derecho e
indicar las pruebas. Estas no se dirigan al tribunal sino al adversario, razn por la
cual, podemos afirmar que no se consideraba como una carga. Tal como sucede en
nuestro Cdigo de Derecho Procesal, sino un beneficio.

Los medios de prueba conocidos en el procedimiento germnico eran: el

juramento de purificacin, el testimonio prestado sobre la credibilidad de la parte
en cuyo favor declaraban los testigos: pero el principal medio de prueba de los
pueblos brbaros era el "Juicio de Dios; llamado tambin ordalas".

Posteriormente, cuando se constituyen los condados, se substituy la citacin privada por el tribunal, el que tena mayor intervencin en el proceso. En
ese entonces, ya se admita la prueba de documentos y testigos sobre los hechos.

Pg.

23

Tenemos entendido, que entre el procedimiento romano y el germano

existen diferencias muy marcadas.

En el primero se resolva la litis mediante la conviccin del juez; en el

segundo, se daba crdito a uno de los contendientes por su presentacin la
intervencin divina.

La sentencia para los romanos tena valor de cosa juzgada solo para las
partes que intervenan en la controversia o conflicto de intereses y, para los
germanos se extenda a todos los que haban formado parte de la asamblea.

Nuestro propsito no es profundizar el conocimiento de los dos sistemas

anteriores, sino citar los mismos como valiosas fuentes del derecho procesal.

El Proceso Romano-Canonico
Cuando las partes se sometan voluntariamente a la autoridad de los
obispos, las sentencias dictadas por stos en materia civil tenan fuerza legal. As
lo reconoci el Emperador Constantino el ao 331.

Ms tarde, Mayoriano dio igual concesin a la Iglesia, reconocindole

jurisdiccin para resolver controversias civiles.

Todo ello nos demuestra que, despus de la cada del imperio romano de
occidente, en el orden temporal la iglesia ejerca verdadera supremaca, pero el

Pg.

24

procedimiento, el romano, con algunas nuevas formas e instituciones era aplicada

por los tribunales eclesisticos. En esa poca la administracin de justicia no era
funcin de magistrados o autoridades judiciales, sino de funcionarios
administrativos jerarquizados de acuerdo a la organizacin poltica bizantina.

Ms

tarde,

aparecieron

los

glosadores,

quienes

elaboraron

un

procedimiento mixto, romano-cannico llamado tambin comn.

En este ltimo procedimiento fueron introducidas las instituciones germanas como la divisin del proceso en dos partes, la solemnidad de la contestacin de la litis. Los principios fundamentales de la prueba y la sentencia:
todos eran de procedencia romana.

Tal ha sido la influencia del derecho cannico, que el proceso se hizo

escrito y el procedimiento secreto con el sistema de las pruebas legales.
2.3 FUENTES MATERIALES.
Tambin denominadas reales, se refieren a los acontecimientos sociales
que han dado pauta para el surgimiento de determinados ordenamientos.
Una fuente real se identifica con la causa que genera el surgimiento de
normas e instituciones jurdicas debido a los fenmenos sociales, polticos y
econmicos imperantes en una poca y que son el precedente para tal creacin.
Cita el maestro Gmez Lara como ejemplo de estas fuentes, al Proceso
Agrario; acerca de este documento, seala:Santiago A. Kelley Hernndez, Teora
del derecho procesal,

Pg.

25

El mejor ejemplo de fuentes histricas en nuestro derecho es el

surgimiento del derecho agrario, nacido de la revolucin y motivado por la
situacin que prevaleca de concentracin excesiva de la tierra cultivable en
manos de unas cuantas familias, la explotacin latifundista de las mismas, el
despojo de tierras comunales a los poblados indgenas, etc., que fueron la causa de
la revolucin, y a su vez, del derecho agrario.
2.4 FUENTES FORMALES
Este concepto se refiere, precisamente, a la forma de creacin de una ley.
Como fuentes formales del derecho, los doctrinarios han citado a legislacin, la
costumbre, la jurisprudencia, el reglamento y la circular. A continuacin se
expondr en qu consisten.
En primer trmino, el derecho a la legislacin, como su nombre lo indica,
tiene su origen en un proceso legislativo del cual emanar la norma que debe
tener como caractersticas la generalidad y la obligatoriedad en el cumplimiento.
No todas las normas creadas en nuestro sistema jurdico son de igual
jerarqua. Nuestra Constitucin menciona, en el artculo 133, lo relativo a la
jerarqua de las normas, respetando siempre la supremaca de dicho
ordenamiento legal.
La segunda fuente formal del derecho es denominada costumbre, y es,
en trminos generales, la repeticin de un acto desarrollado por un determinado
grupo de personas. Una costumbre jurdica ser la observancia espontnea de
determinada conducta que un determinado grupo considera obligatoria.
Algunos autores, como Santiago A. Kelley, sealan que la costumbre no
es en Mxico una fuente directa del derecho, ya que el artculo 14 constitucional

Pg.

26

Autoriza expresamente como fuentes del derecho a la ley, a su interpretacin.

El proceso legislativo vara de pas en pas; en el nuestro, el proceso de
creacin de las normas consta de: iniciativa, discusin, aprobacin, sancin,
promulgacin y publicacin. es decir, a la jurisprudencia, y seala tambin que a
falta de stas se acudir a los principios generales del derecho.
Es importante mencionar que la costumbre s puede ser fuente del derecho,
pero solamente en los casos en que la propia ley le autorice como tal.
Corresponde ahora analizar la jurisprudencia fuente del derecho. Desde la
antigedad, pueblos como el romano han destacado el papel trascendental de la
jurisprudencia.
En Roma no se consideraba a la jurisprudencia de la forma en que la
consideramos en la actualidad, ya que esta figura se refera a la ciencia de las
cosas divinas y humanas, y, tambin la jurisprudencia era vista como el arte de
lo justo y de lo injusto. Es preciso recordar que para los romanos era comn
considerar a las cuestiones religiosas dentro del sistema jurdico.
El trmino jurisprudencia tiene sus races en el latn y se compone de dos
races latinas: ius, que significa derecho y, prudens tis que significa sabidura
o conocimiento, por lo que si se unen ambas expresiones el resultado ser la
sabidura del derecho.
Como referencia histrica, puede mencionarse que la labor jurisprudencial
en Mxico se gener a partir de la creacin del denominado Semanario Judicial de
la Federacin, dado a conocer por decreto, el 8 de diciembre de 1870. A partir de
entonces, se han recopilado las tesis jurisprudenciales y precedentes histricos por

Pg.

27

pocas, de stas ltimas, slo cuatro conservan un valor histrico, pero no tienen
aplicacin para fines jurdicos.
A partir de la poca quinta y hasta la novena, que an se sigue
integrando, es posible hacer referencia a la jurisprudencia aplicable o vigente.
Otra fuente formal del derecho es el reglamento, que es una disposicin
generalmente expedida por el Poder Ejecutivo y es de menor jerarqua que las
normas, ya que su aplicacin no es general (como en el caso de la norma), sino
que slo se dirige a determinado sector o grupo social.
Finalmente, es importante caracterizar las circulares como parte de las
fuentes formales del derecho. Una circular es una comunicacin escrita que
interpreta de forma particular un artculo de una ley o de un reglamento. Estos
documentos tienen carcter interno y son emitidos por los directores de las
distintas dependencias, como las Secretarias de Estado, por ejemplo.

Las fuentes formales del Derecho Procesal son:

1. la legislacin,

2. la jurisprudencia,

3. la costumbre y

4. la doctrina procesal.

Pg.

28

La Legislacin
Legislacin. Conjunto de disposiciones que tienen contenido legal. La
CPE engloba los principios generales del proceso. Las leyes plasman esos
principios.

La Jurisprudencia
Jurisprudencia. (Latn: jus, derecho y prudentia: declarar o decir el
derecho). Conjunto de sentencias uniformes y concordantes emitidas por el
tribunal mas alto.

La jurisprudencia tiene su origen por los Recursos de Nulidad que se

interponen por errores in procedendo y en el Recurso De Casacin que se
interpone por errores por errores in judicando (error en la aplicacin del derecho
sustantivo.)

La Costumbre
Costumbre. Es una forma inicial del Derecho Consuetudinario que consiste
en la repeticin constante de un acto que con el paso del tiempo se vuelve
obligatoria y por necesidad, y con consentimiento colectivo y apoyo del poder
poltico llega a convertirse en ley. El Cdigo de las Siete Partidas espaol defini
la costumbre como (se mantiene la redaccin) el derecho o fuero que no es

Pg.

29

escrito, el cual han usado los hombres luengo tiempo, ayudndose de l en las
cosas y en las razones por qu lo hicieron.

Ahora bien, pero Que es el Derecho Consuetudinario? Es el conjunto de

principios, valores y normas de carcter jurdico no codificadas que regulan las
relaciones humanas de una sociedad cuya observancia es impuesta de manera
coercitiva por la costumbre.

La Doctrina procesal
Doctrina procesal. Conjunto sistemtico de estudios realizados por
tratadistas del Derecho Procesal.

Se exige en Derecho Procesal que la doctrina sea mayoritaria, es decir se

exige que la doctrina sea uniforme y de mayor aceptacin.

El Procedimiento en el Derecho Romano

En la antigua Roma se han conocido tres sistemas procesales distintos que
corresponden a los tres periodos de la historia poltica de aquel pas.

El sistema llamado de las legis actiones, corresponde a la monarqua. En

ese entonces la funcin judicial era ejercida por el Senado, el pueblo y el Rey.
Esto se debe a que en Roma an no se conoca la separacin de los poderes u
rganos del Estado.

Pg.

30

Al comienzo, haca de Tribunal Judicial el Rey, en persona, pero aparecida

la monarqua, la facultad de administrar justicia pas a los Cnsules y, el ao 387
cuando los plebeyos alcanzaron esa dignidad, los patricios, para reservarse la
facultad de administrar justicia, la confiaron a un nuevo magistrado llamado
Pretor.

La instancia comprenda dos partes: ante el magistrado (in jure) y luego

ante el juez (in iudicium), el que era designado por los litigantes y en su defecto
por el magistrado.

Pg.

31

CAPITULO III
UNIDAD DEL DERECHO PROCESAL
3.1

DEFINICIN.
El derecho procesal es una disciplina jurdica nica, es decir, es una
disciplina que regula la actividad de sujetos que actan siempre en medio de una
relacin trilateral (Juez y partes), independientemente de la competencia o del
procedimiento en que nos encontremos (Civil, penal, ordinario, abreviado,
etctera). El derecho procesal, afirma Clemente A. Daz, es funcionalmente nico,
cualquiera que sea la forma que se le d, es decir, cualquiera que sea el derecho
sustancial que se pretenda proteger. Siempre ser nico la cosa juzgada, la tutela
jurdica, la accin, los presupuestos procesales, el procedimiento, la jurisdiccin y
la relacin jurdica trilateral.
De esta manera, es distinto hablar de procedimientos a proceso, el cual
siempre ser el mismo. Sin embargo, la presentacin en ramas del derecho
procesal, esto es, los procedimientos, permiten hablar de trminos como Procesal
civil, Procesal penal, entre otros; que a propsito, es el procesal civil aquel que
est llamado a colmar vacos de los dems por ser el mas completo, razn por la
cual toma el nombre derecho madre.

La discusin que gira en torno a la unidad o diversidad del Derecho

Procesal cobra especial relevancia a la hora de la enseanza, estudio y aplicacin
de esta disciplina jurdica, pues dependen de esta disquisicin la unidad,

Pg.

32

sistematizacin que estructuran el objeto de nuestro estudio como un tronco

comn que permite elaborar y aplicar la Teora General del Proceso, y la
interpretacin e integracin de la ley procesal. Segn el criterio que se adopte se
habla de diversidad o unidad del Derecho Procesal. La teora partidaria de la
diversidad consiste en afirmar la diversidad entre los procesos civil y penal, los
cuales obedecen a principios diversos y deben regularse por normas distintas, en
contraposicin a la teora que sustenta la unidad del Derecho Procesal. La
adopcin de la teora unitaria no impide admitir la existencia de variedad dentro
de la misma unidad, idea que cristaliza de manera sistemtica en las denominadas
categoras procesales. Cuando se alude a la idea de unidad, es necesario
deslindarla respecto de la nocin de identidad; la unidad se relaciona con que la
substancia es comn a todos los procesos; la identidad se refiere adems a los
elementos particulares. La teora unitaria no niega estos elementos particulares o
singularidades de las distintas ramas del Derecho Procesal, sino que reconoce la
diferencia especfica de los procedimientos penales, laborales, de menores y otros
especiales. Los fundamentos de la tesis partidaria de la unidad del Derecho
Procesal son, por ejemplo, la
"Unidad de Jurisdiccin"
que consiste en que objeto de la funcin jurisdiccional es una sola, poner en
prctica la autoridad del Estado para poner en observancia el derecho legislado.
Tambin se halla entre los fundamentos la
"Unidad de Accin"
que supone que la accin como derecho procesal para activar la jurisdiccin es
una misma para toda clase de procesos. Se distingue tambin la
"Unidad del Proceso"
entendiendo el proceso como otra institucin comn a todas las ramas del
derecho procesal en las que siempre cuenta con las mismas caractersticas

Pg.

33

esenciales. A este respecto Alcal Zamora seala que todo proceso arranca de un
presupuesto (litigio), se desenvuelve a lo largo de un recorrido (procedimiento) y
persigue alcanzar una meta (sentencia) de la que cabe derive un complemento
(ejecucin). Este trinomio denominado como "Triloga Estructural del Proceso"
por Don Ramiro Podetti aparece como un conjunto de elementos fundamentales
comunes a toda disciplina procesal. Sumado a lo anterior, la teora de la unidad se
sustenta en la
identidad de normas procesales y orgnicas
, las que estn reglamentadas por el C.O.T y que tratan, por ejemplo, la
constitucin de los tribunales, de las cortes, la designacin de los jueces,
ministros y auxiliares, derechos y obligaciones de estos sujetos, de los abogados y
procuradores, aunque el procedimiento y el orden de los actos procesales sea
manifiestamente diferente y motivo de que hayan cdigos distintos. Adems,
existe
analoga de normas probatorias
. Las referentes a la prueba o son idnticas (medios de prueba), o anlogas
(rendicin y valoracin de la prueba). Lo anterior con la salvedad de que el juez
penal tiene ms facultades para decretar y valorar las pruebas. En lo tocante a la
identidad y analoga en la tcnica
encontramos un tecnolecto comn. Concluyendo con la fundamentacin de esta
posicin, se destaca la
identidad de doctrina y ctedra
, que en forma general exhiben un tratamiento del Derecho Procesal (al menos en
su parte general) de manera integrada. Los fundamentos de la tesis de la
diversidad que veremos a continuacin sirven tambin para robustecer la base

Pg.

34

terica de la unidad del Derecho Procesal.FUNDAMENTO Y

NATURALEZA
Cul es el fundamento de estos medios o mtodos de solucin o
resolucin de conflictos?; Cul ser su naturaleza jurdica? Si el proceso, la
mediacin, la conciliacin, el arbitraje, el arbitramento, el defensor del pueblo
Ombudsman-, etc., son todos y cada uno de ellos efectivos medios y mtodos
para encontrar una conclusin que brinde, a su vez, una solucin o resolucin al
conflicto, tendramos que plantearnos el fundamento y la naturaleza jurdica de
los mismos.
En ese orden de ideas, al igual que el proceso, entendemos que ninguno
de ellos tiene naturaleza jurdica, ya que como advierte Alvarado Velloso respecto
al proceso "...para explicar la esencia de la serie lgica y consecuencial de
instancias bilaterales conectadas entre s por la autoridad, que se utiliza como
medio pacfico de debate dialctico entre dos partes antagnicas ante un tercero
que es imparcial e independiente, no se precisa buscar su encuadramiento en otra
figura del Derecho en razn de que es un fenmeno nico en el mundo jurdico y,
por ende, inconfundible por irrepetible". Adems, hoy da a nadie se le ocurre
discutir en torno a la naturaleza jurdica del proceso por lo que se sostiene, con
rigor cientfico, que carece de tal naturaleza.
Cada uno de esos medios implica la realizacin de un fenmeno
insustituible, irrepetible e inconfundible en el plano de la realidad social. Ahora
bien, podra argumentarse y sostenerse que la naturaleza jurdica de la mediacin,
la clusula compromisoria para la celebracin del arbitraje, la conciliacin, etc.,
siguen la suerte propia de las relaciones jurdicas bilaterales, consensuales, en
consecuencia le es comn a todas ellas una naturaleza contractual; sin embargo,
la naturaleza jurdica, que importa determinar, no es la del instrumento, acto o

Pg.

35

negocio jurdico que viabiliza la celebracin de uno de estos medios, la cual es

obvia, sino la del efectivo conflicto intersubjetivo de intereses que se suscita u
origina en el plano de la realidad social y que se proyecta de modo bilateral, esto
es, entre las partes antagnicas, lo cual permite que exista un pretendiente y un
resistente, slo que a diferencia del proceso, no se hace el debate frente a un
tercero independiente e imparcial, sino que las partes ponen o deponen la
solucin o resolucin de sus diferencias en el dilogo civilizado, pacfico y
metdico en el cual impera la fuerza de la razn y no la razn de la fuerza.
En base a todo lo expuesto en este epgrafe, precisa que connotemos y
denotemos a estos medios de solucin o resolucin de conflictos, y determinar, de
una vez por todas, si ellos son efectivos equivalentes jurisdiccionales o, de alguna
manera, encierran a diversas instituciones sustitutivas del proceso pblico.
A nuestro juicio, no son ni una cosa ni la otra. La recin afirmada tesis de
que tales medios carecen de encuadramiento en alguna categora general del
Derecho y habiendo brindado el concepto dominante en la actual teora del
Derecho Procesal respecto a la carencia de naturaleza jurdica del proceso, es
menester expresar, que el concepto de "equivalente jurisdiccional" est ausente de
todo sustento cientfico y ello por cuanto que no puede ser, desde el punto de
vista lgico, histrico, ideolgico y filosfico, que exista equivalente alguno al
proceso que se connota, de modo exclusivo, en el mbito de la jurisdiccin.
Inclusive, el propio Alvarado Velloso, se plantea serias preocupaciones en torno a
la connotacin pblica del arbitraje y su ambivalencia jurisdiccional.
La tesis de que esos medios, formas o mtodos de solucin o resolucin de
controversias son equivalentes del proceso, fundamentalmente, civil; y, pertenece
a Carnelutti como sustitutivos del proceso pblico a Prieto Castro; sin embargo,
Piero Calamandrei opina que son medios que sirven de auxilio a la justicia y
Niceto Alcal Zamora y Castillo considera que tales medios son representativos

Pg.

36

de las vas autocompositivas y autodefensivas. Ninguna de estas tesis tiene la

razn, aun cuando de cada una de ellas pueda advertirse la buena fe y sana
intencin que las alienta y anima. Como hemos sostenido ut supra, se tratan de
medios sui generis que eligen las partes en conflicto y cuyas voluntades de
arreglo o entendimiento se ven animadas y fortalecidas por la nobleza; la efectiva
inclinacin a la disolucin del conflicto o diatriba; la intencin positiva y una
acendrada creencia y fe en la paz y el mantenimiento necesario de la convivencia
armnica entre los hombres.

En la misma lnea de lo ya sealado, aparece como primer elemento a revisar la

"Necesariedad del Proceso Penal y Accesoriedad del Civil". A este respecto
sealan los partidarios de la tesis de la diversidad que un conflicto penal no
admite la autocomposicin y, como excepcin, la autodefensa; requiere del
proceso. El civil puede terminar por autocomposicin y su extremo es el proceso.
A la luz de la teora unitarista esto no resulta del todo cierto, pues hay conflictos
penales que admiten autocomposicin (los de accin privada) y civiles que slo
requieren del proceso. En cuanto al argumento de que las normas procesales
penales son indisponibles y las normas procesales civiles disponibles, tampoco
resulta totalmente efectivo. En el proceso penal se puede disponer cuando la
accin penal es privada, y procede la renuncia, el desistimiento, y el avenimiento.
En segundo orden, existen tambin procesos indisponibles como es el caso de los
de familia, de nulidad de matrimonio y en general, en los denominados "procesos
civiles inquisitorios". Otro de los fundamentos de la teora separatista descansa en
el hecho de que hayan criterios tico-sociales en el Penal y jurdicos en el Civil,
lo que tampoco es totalmente efectivo. Hay conflictos civiles que deben
considerarse factores sociales, psicolgicos o ticos, al igual que en el proceso
penal como en los juicios referentes a capacidad de las personas o impugnacin

Pg.

37

de la paternidad por citar algunos ejemplos. Los separatistas incluyen en la

fundamentacin de su tesis la idea de que el concepto de parte es "formal" en el
Proceso Penal y "material" en el Civil. En el caso acotado de nuestra legislacin,
esta diferencia no es terminante, debido a que no hay Ministerio Pblico "en
primera instancia de los procesos penales"; porque puede actuar en procesos
civiles como parte "formal" (ej: juicio de nulidad de matrimonio) y por otro lado,
existen figuras de partes formales en el proceso civil como el substituto procesal.
Se dice adems en favor de la tesis de diversidad del Derecho Procesal que en el
Proceso Penal prevalece la oralidad y en el Proceso Civil la escrituracin. Este
argumento tambin puede relativizarse desde la base de que existen
procedimientos civiles orales, como el sumario y el de mnima cuanta entre otros
y porque adems el "plenario" (verdadero juicio penal) es escrito. Dentro de lo
esgrimido por los separatistas, se distingue la observacin acerca de que las
atribuciones del Juez Penal son superiores que las del Juez Civil en relacin a la
prueba, lo que es efectivo, pero que no significa que no exista la misma norma.
Se afirma en favor de la tesis de diversidad que los principios formativos del
procedimiento son distintos en uno y otro proceso, lo que resulta efectivo, aunque
no se exhiban diferencias tajantes, pues en ciertos casos se entremezclan como en
la parte del proceso penal que se llama "plenario", y en los procesos de "accin
privada" donde los principios rigen como en el Proceso Civil. En relacin a los
titulares de las pretensiones penales y civiles se sostiene que de la penal es
exclusivamente el Estado, y de la civil los particulares, lo cual, en la praxis, no es
absoluto. Los delitos de accin privada tienen como titular a los particulares, y
hay asuntos civiles que pueden promoverse por el Ministerio Pblico. En lo
tocante a la aplicacin de normas materiales durante el Proceso, se dice que esto
sucede en el penal y no en el civil. Esto no es privativo del penal, pues en el civil
el juez tambin puede aplicar normas materiales antes de dictar sentencia, como

Pg.

38

el acoger, por ejemplo una excepcin dilatoria de cosa juzgada. En suma, la

refutacin que se puede hacer de la tesis separatista se apoya en que las
diferencias que seala para el proceso civil y penal no son absolutas ni
concluyentes, pues son tendencias o principios que predominan en un proceso
sobre otro. Es digno de mencin, que la aceptacin de la tesis unitaria no supone
la identidad de ambos procesos, sino que reconoce por su distinta naturaleza, sus
caractersticas y diferencias especficas.

3.2

POSICIN UNITARI O SEPARATISTA

La posicin separatista seala que no es posible sostener una tesis unitaria, por
ejemplo, respecto de procesos como el civil y el penal, -los cuales tienen carcter
opuesto y estn regidos por principios sustancialmente diferentes.
Existen siete puntos que fundamentan la unidad de lo procesal:
El contenido de todo proceso es un litigio.
La finalidad de todo proceso es solucionar el conflicto, o sea, dirimir el litigio o
controversia.
En todo proceso hay siempre un juez o tribunal y dos partes que estn supeditadas al
tribunal o juez y que tienen intereses contrapuestos.
Todo proceso presupone la existencia de una organizacin de tribunales, con
jerarquas y competencias, es decir, con un escalonamiento de autoridad y con una
distribucin de funciones.
En todo proceso hay una secuencia u orden de etapas, desde la iniciacin hasta el
trmino.
En todo proceso hay un principio general de impugnacin, es decir, las partes deben
tener los medios para combatir las resoluciones de los tribunales cuando stas sean
incorrectas, ilegales, equivocadas o irregulares o no se apeguen a derecho, con la
finalidad de confirmar, modificar o revocar la resolucin impugnada.

Pg.

39

En todo proceso hay cargas procesales, como necesidades de actuacin de las partes.
La carga procesal es una obligacin en beneficio propio, es decir, una conducta que
de no realizarse perjudica al omiso. Existen las cargas de presentar o contestar la
demanda, de ofrecer pruebas, de impugnar. Si no se realizan las conductas respectivas
dentro de los plazos y oportunidades que las leyes determinan, precluyen los derechos
y, por tanto, no se liberan de las cargas respectivas los sujetos interesados. De estas
conductas depender el buen o mal resultado del proceso.

3.3 UNIDAD EN LO ACADMICO O DOCTRINAL

El acadmico o doctrinario.- Encontramos que en la carrera de derecho
no existe un solo derecho procesal, si no una diversidad, ya que existe el civil,
penal, etc. El nico punto de coincidencia lo es la materia de teora del proceso.
En lo doctrinal sucede exactamente lo mismo, no hay un solo libro para el
derecho procesal, si no que por el contrario tenemos libros de derecho procesal
civil, penal, mercantil, etc. No existe la unidad sino por el contrario la diversidad.

3.4 UNIDAD EN LO LEGISLATIVO O EN LA CODIFICACION

En el aspecto de codificacin legislativa.- por principio existen cdigos
llamados federales que se aplican en todo el territorio nacional, existen cdigos
locales o de fuero comn que se aplican en cada uno de los estados. Existe un
cdigo de procedimientos civiles para la materia civil, uno de procedimientos
penales para penal, etc. Existe diversidad. Desde el punto de vista legislativo
tenemos que las leyes federales tienen su origen en el congreso de la unin, las
leyes locales en el congreso estatal. Existe diversidad.

Pg.

40

3.5 UNIDAD EN LO JURISDICCIONAL O EN LA FUNDACION

JUDICIAL
En el aspecto jurisdiccional.- existen lugares apartados de las grandes
ciudades, con la existencia de un solo juez que imparte justicia en todas las
materias, esto es civil, penal, mercantil, arrendamiento, etc. Pero no en todos
lados es as. *{Juzgados mixtos => juez de primera instancia}
En las grandes ciudades existen jueces especialistas que imparten justicia
en una sola materia como en el DF donde se tiende a la especializacin de la
gente encargada de impartir justicia.
Se estima que el anterior sistema de especializacin de los rganos
encargados de impartir justicia es el ms deseable, ya que no es posible que una
sola persona tenga el conocimiento en todas las materias, si se especializa en una
materia es probable que las resoluciones que dicte sean mejor dictadas.

CONCLUSIONES

Pg.

41

Lo que podemos concluir de todo lo anteriormente expuesto es que la Teora

General del Proceso es la base del Derecho Procesal ya que desde mi punto de
vista todo tipo de derecho (civil, penal, laboral, etc.) comienza con una teora
para posteriormente convertirse en realidad, es decir que sus aspectos generales
se hagan ya legales en todo.
El Derecho Procesal surgi como una necesidad de la sociedad para regular la
conducta de los que administran la justicia as mismo para llevar a cabo cada
parte del procedimiento como debe ser y no como los administradores de
justicia quisieran que fuera.
En todos los tiempos nosotros pensamos que ha habido distintas necesidades pero
siempre la necesidad de tener un cuerpo normativo que regule tal o cual
situacin ya que si no existieran los cuerpos normativos, y quienes lo aplicarn
caeramos en la barbarie, es bien sabido que aun existiendo tales cuerpos
normativos legales muchas veces las sociedades se encuentran en conflictos
en disgustos.
Entonces es necesario que existan estos, y yo consider que uno de los ms
importantes tipos de derechos es el Procesal ya que no importa de que tipo se
trate, si es civil, penal ,laboral, todos y cada uno de ellos llevara acabo el
Derecho Procesal es decir, un proceso, un procedimiento en dado caso que as
se requiera y que no importa de que rama estemos hablando, pblica privada
al fin y al cabo todos estos tienen que llevar paso a paso su procedimiento y en
base a este Derecho es como ellos se van a guiar.
Desde nuestro punto de vista es la base de cualquier proceso, es la parte general.
Es por eso que es de suma importancia que se estudie en todos sus aspectos ya
que a lo largo de nuestra profesin nos encontraremos con l y es elemental
tenerlo entre nuestros conocimientos.

Pg.

42

As mismo aprenda a diferenciar entre cada uno de ellos y como sus definiciones
por separado, toda vez que los procesalistas hacen una diferencia entre uno y
otro y lo definen de diversas maneras, pero ya es criterio de cada quien cual
definicin adoptar.

REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS
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edicin.

Pg.

43

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