La teora del silogismo judicial ha sido blanca de diversas crticas. A continuacin
examinaremos las mismas para, por esta va, establecer el alcance y los lmites de la misma como frmula de representacin o de justificacin de la decisin judicial. Las crticas adoptan fundamentalmente estas tres direcciones: 1) la ineficacia del silogismo para el establecimiento de las premisas; 2) la inviabilidad del mismo para explicar la actividad judicial, y 3) la no conformacin del silogismo jurdico a los cnones de la lgica. Abordaremos brevemente las dos primeras, para dedicarle ms atencin a la tercera Crticas En primer lugar, se afirma que el silogismo no agota el razonamiento judicial porque representa slo el ter que el juez sigue para alcanzar la decisin, pero no comprende la actividad esencial del juez a travs de la que ste llega a fijar las premisas. As, como crtica al silogismo judicial, se seala que el aspecto relevante para fijar la correccin de la decisin judicial no es tanto probar que sta ha sido obtenida de las premisas, como justificar las premisas empleadas". Esta crtica puede descomponerse en las siguientes: a) La individualizacin de las normas (a fin de su subsiguiente inclusin en un argumento deductivo) no es en s mismo un proceso en el que la lgica formal puede tener un papel central, o por lo menos es un proceso en el que no se han desarrollado mecanismos lgicos. Esta dificultad concierne tanto a la premisa mayor, como a la menor, y se debe, entre otros, a los siguientes factores: la vaguedad del lenguaje legal y la consiguiente necesidad de interpretacin antes de que una norma se pueda establecer como premisa mayor de un silogismo; el hecho de que en la mayora de los casos la premisa mayor se forma a partir de varias normas y no de una sola, y que su consecuencia no sea nica sino ofrezca un margen de eleccin. El problema del juez -se argumenta en esta lnea- no es obtener una conclusin (lgica) de premisas dadas, sino fijar las premisas, que en ningn caso pueden considerarse dadas, preconstituidas". b) En muchas ocasiones podemos encontrarnos con normas jurdicas en conflicto, o con falta de normas aplicables al caso (lagunas) y no es posible usar el razonamiento silogstico para determinar la norma aplicable, con la consiguiente indeterminacin acerca de qu norma ocupa el lugar de premisa mayor`. c) En gran nmero de casos el problema puede expresarse como sigue: "Todos los S son P", pero la cuestin esencial es precisamente si la conducta del
demandado o acusado es S. En otras palabras, el problema es de clasificacin, de
otorgar una cualificacin jurdica a los hechos reales, ms que de deduccin. La lgica -seala Gottileb- no puede ayudar a clasificar los particulares".