Modelo de informe escrito sobre principio de analoga vinculante

EXPEDIENTE : 3194-2009
SECRETARIO :
ESCRITO : 01-2013
SUMILLA : Conclusiones informe
oral.
SEORES JUECES
AREQUIPA.

DE

LA

SALA

LABORAL

PERMANENTE

DE

JOS MARA PACORI CARI abogado patrocinador de EPIFANIO

DONATO TANCO QUISPE en el proceso contencioso administrativo que
sigue en contra del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo y otro;
a UD., respetuosamente, digo:
Habindose realizado el informe oral en la vista de la causa programada
para el da 13 de mayo de los corrientes, procedo a presentar mis
conclusiones por escrito en los siguientes trminos:
1.- En el presente caso, discutimos la aplicacin debida en la sentencia de
primera instancia del principio de analoga vinculante en mrito al
artculo 3 de la Ley 29059 que establece lo siguiente: La Comisin
Ejecutiva sigue los siguientes criterios para la revisin: a) Los
parmetros establecidos en el artculo 9 de la Ley N 27803 y
dems normas vigentes a la fecha de publicacin de la Resolucin
Suprema N 021-2003-TR, salvo normas posteriores que favorezcan al
trabajador. b) Aplicacin del principio de analoga vinculante ante
la existencia de casos similares y observacin del debido proceso
para la revisin sealada en el artculo 1.
2.- Ahora, hecha esta precisin tenemos que a fojas 3 obra la CARTA 258362009-MTPE/ST que se impugna a travs de la presente e indica que no
se me ha tomado en cuenta en los listado por no reunir con los
requisitos previstos en el artculo 1 de la Ley 29059.

3.-

Respecto de esto, solicitamos la aplicacin del criterio jurisprudencial

contenido en el EXPEDIENTE 2317-2010-AA/TC que en la parte final del
considerando 24 y todo el considerando 25 establece lo siguiente No
obstante ello, de la lectura de la Carta 0600-2009-MTPE (), se aprecia
que la entidad demandada no se pronunci sobre esta informacin [se
refiere a la existencia de anlogos] suministrada por el demandante,
limitndose a exponer las razones por las cuales su caso no se subsuma
en ninguno de los supuestos habilitantes establecidos en el artculo 1 de
la Ley 29059. Dicha circunstancia a criterio de este Tribunal, demuestra
fehacientemente que la entidad emplazada no ha brindado una
justificacin objetiva y razonable que respalde el trato desigual que
realiz respecto a la situacin del demandante ()

4.-

En el presente caso, a fojas 223 obra Carta de 28 de abril de 2008

VICEMINISRO DE TRABAJO, donde se remite el expediente administrativo
tramitado por ante MINTRA, para luego a fojas 228 verificarse la
Resolucin de Renuncia de un Sr. CASTRO BRAVO que a fojas 227 ha sido
considerado en los listados del El Peruano como beneficiario de inclusin
a los listados (esto es la documentacin del expediente administrativo
que el demandante remiti por ante el Ministerio de Trabajo)

5.-

Estos documentos tambin fueron presentados en el escrito de

demanda, donde a fojas 10 se verifica la Resolucin 223-DA-HNSA-IPSS92 por la que se acepta la renuncia de CASTRO BRAVO REYNALDO,
Tcnico Seguridad el 12-08-1992. Para luego a fojas 12 encontrar una
Hoja de El Peruano, en el registro 1310, que incluye al Sr. CASTRO
BRAVO REYNALDO en los Listados.

6.-

A fojas 4 de los anexos de demanda se verifica que obra la Resolucin

768 GDA IPSS 92 donde se acepta la renuncia del demandante en el
cargo de TCNICO DE SEGURIDAD, indicando cese el 12.08.1992.

7.-

Esto significa que el demandante estuvo en las mismas condiciones que

el anlogo REYNALDO CASTRO BRAVO, siendo que la demandada
MINTRA no ha indicado cuales fueron los motivos tomados en cuenta

para incluir a esta persona y no al demandante en los listados, ms an

cuando esta persona tambin termino su relacin laboral por una
renuncia voluntaria.
8.-

Asimismo, en la sentencia impugnada a travs del presente recurso de

apelacin, sptimo considerando se indica no se observ que el mismo
[se refiere al demandante] presente identidad o similitud respecto de las
personas de las cuales anex documentacin. Lo que significa que el
Juez de primera instancia no verific el caso evidente del anlogo
CASTRO

BRAVO,

ni

tom

en

cuenta

la

Sentencia

del

Tribunal

Constitucional recada en el Expediente 2317-2010-AA/TC.

9.-

La necesidad de tomarse en cuenta al anlogo, surge tambin del

fundamento 4 de la Sentencia del TC recada en el Expediente 12792002-AA/TC que indica: Para que se genere una violacin del derecho de
igualdad en la aplicacin de la ley, aparte de la necesidad de que se
trate de un mismo rgano administrativo que los haya expedido,
es

preciso

que

exista

una

sustancial

identidad

entre

los

supuestos de hecho resueltos por el rgano administrativo en

forma contradictoria. Tal identidad de los supuestos de hecho, desde
luego, no tiene por qu ser plena. Basta que existan suficientes
elementos comunes como para considerar que los supuestos de hecho
enjuiciados son jurdicamente iguales y que, por tanto, debieron merecer
una misma aplicacin de la norma. Asimismo, la aludida vulneracin
requerira que el tertium comparationis que se ofrezca, exprese
una lnea constante de comprensin y aplicacin de la norma,
de modo que el juicio de invalidez sobre el acto o resolucin
administrativa sea consecuencia de que, en el caso concreto, el
apartamiento de la lnea constante sea expresin de un mero
capricho. Ese tertium comparationis, por cierto, puede comprender
casos sustancialmente anlogos resueltos con anterioridad al
acto o resolucin administrativa que se impugne. Y, finalmente, es
preciso

que

no

exista

una

fundamentacin

adecuada

que

justifique la variacin del criterio interpretativo, pues es claro que

el apartamiento de la lnea constante de interpretacin y aplicacin de
una norma a un supuesto fctico sustancialmente igual, puede
legtimamente provenir de que judicialmente se haya declarado su
invalidez, o de que se haya decidido apartarse del precedente
administrativo por los rganos competentes (ordinal 2.8 del artculo V
del Ttulo Preliminar de la Ley del Procedimiento Administrativo
General).[1]
POR LO TANTO:
A Ustedes solicito se declare fundado el recurso de apelacin interpuesto
y se declare fundada la demanda o, en su caso, se declare la nulidad de
la sentencia por insuficiente motivacin.
Arequipa, 13 de mayo de 2013.

[1] En este punto es importante tener en cuenta la existencia de otro anlogo como es
el caso del Sr. JUAN AYQUIPA CONDORI, que conforme a su resolucin de renuncia
obrante a fojas 13 cesa por renuncia voluntario como TCNICO DE SEGURIDAD el 1311-1992, para luego ser considerado en el listado obrante a fojas 15.