UNIVERSIDAD CATOLICA LOS ANGELES DE

CHIMBOTE
FACULTAD DE CIENCIAS CONTABLES, FINANCERA Y
ADMINISTRATIVA

ESCUELA ACADEMICO
PROFESIONAL DE ADMINISTRACION DE EMPRESAS
ASIGNATURA
BANCA Y BOLSA DE VALORES
DOCENTE
LIC. DIAZ CARO, HENRRY
TEMA
LAS GARANTIAS
PRESENTADO POR:
SHAHUANO RODRIGUEZ FIORELA MILAGROS
RUIZ PEREZ KAREN SHIRLEY
RUIZ PEREZ KAREN MILUSKA

TINGO MARIA PERU

OCTUBRE-2015

AGRADECIMIENTO

A Dios, quien nos da la vida y nos haAcompaado durante nuestro caminar, dndonos
inteligencia y salud.
A nuestros padres, quienes nos han brindado su apoyo todo el

tiempo.

DEDICATORIA

A Dios, a nuestros padres por ser el pilar fundamental en todo lo que somos, tanto en la
educacin, acadmica, como de la vida, por su incondicional apoyo perfectamente
mantenido a travs del tiempo.

INTRODUCCIN

Cuando nos referimos a garantas nos podemos referir a: 1) Garantas constitucionales,

que se encuentran establecidas en el artculo 200 de la Constitucin Poltica del Estado de
1993 y que son las siguientes: Accin de Habeas Corpus, Accin de Amparo, Accin de
Hbeas Data, Accin de Inconstitucionalidad, Accin Popular y Accin de
Cumplimiento; 2) Garantas Procesales que principalmente se encuentran agrupadas en el
artculo 139 de la Constitucin Poltica del Estado de 1993; 3) Garantas de la ley penal,
que se encuentran consagradas en el Ttulo Preliminar del Cdigo Penal Peruano de 1991;
y 4) Garantas que se encuentran establecidas y reguladas para garantizar el cumplimiento
de

un contrato de

mutuo,

de

un crdito celebrado

con una

Empresa del Sistema Financiero, de un contrato de ventas a plazos, la devolucin de un

bien por ejemplo cuando celebramos un contrato de arrendamiento de un vehculo u otra

obligacin por ejemplo para cumplir con lo pactado en un contrato de suministro.
En el cuarto grupo de las garantas se encuentran los derechos reales de garanta entre los
cuales podemos citar la hipoteca y la prenda (en la actualidad se encuentran derogadas
las normas peruanas que regulaban las prendas conforme a la Sexta Disposicin Final de
la Ley de Garanta Mobiliaria contenida en la Ley 28677 publicada en el Diario Oficial El
Peruano el 01-03-2006), y otras garantas como el contrato de fianza, la carta fianza y el
contrato de fideicomiso en garanta. Por lo cual es necesario precisar que en el
presente trabajo nos referiremos slo al cuarto grupo de garantas.

INDICE
CARATULA

01

AGRADECIMIENTO

02

DEDICATORIA

03

INTRODUCCIN

04

LAS GARANTAS
1. CONCEPTO

06

2. IMPORTANCIA DE LAS GARANTIAS

07

3. IMPORTANCIA ECONOMICA..

07

4. EFICIENCIA DE LAS GARANTIAS..

09

5. FUNCION ECONOMICA.

10

6. OBLIGACIONES QUE GARANTIZAN LAS GARANTAS..

10

7. UNA LEY GENERAL DE

GARANTAS

REDUCE

LOS

COSTOS

TRANSACCIN

11

8. CONCURRENCIA DE GARANTAS

12

DE

9. GARANTAS TRADICIONALES 14
10. GARANTAS PERSONALES..

19

11. GARANTIAS ESPECIALES.

21

12. OTRAS GARANTIAS. 31

13. CLASIFICACIN DE LAS GARANTAS

38

14. GARANTAS BANCARIAS..

43

CONCLUSIONES

47

REFERENCIAS

50

WEBGRAFICA

52

LAS GARANTAS
1. CONCEPTO

Una garanta es un negocio jurdico mediante el cual se pretende dotar de una mayor
seguridad al cumplimiento de una obligacin o pago de una deuda.

Las garantas son muy importantes para los consumidores. Permiten tener la certeza de
que, en caso de vicios o defectos que afecten el correcto funcionamiento del producto, los
responsables se harn cargo de su reparacin para que el producto vuelva a reunir las
condiciones ptimas de uso.

Son responsables del otorgamiento y cumplimiento de la garanta legal los productores,

importadores, distribuidores y vendedores del producto.
En caso de que el producto deba trasladarse a fbrica o taller para su reparacin, los
gastos de flete y seguro o cualquier otro que demande el transporte quedan a cargo del
responsable de la garanta.

Salvo que est expresamente previsto en la garanta, en caso de desperfecto no

corresponde exigir el cambio del producto por uno nuevo; la obligacin de proveedor es
reparar la cosa y dejarla en perfecto estado de funcionamiento.
Existe tambin la garanta contractual, adicional a la anterior, que es la que
voluntariamente ofrece el productor o vendedor, y que generalmente suele ser de seis
meses, un ao, o ms. Es muy importante, al ser voluntaria, conocer sus condiciones,
alcance y extensin. Esto surge de la propia oferta y del certificado de garanta que
obligatoriamente se le debe suministrar al comprador.

2. IMPORTANCIA DE LAS GARANTIAS

Las garantas es un tema de vital importancia porque permite conocer que las garantas
abarcan reas no slo del derecho civil (especficamente derechos reales y contratos),
sino que tambin abarcan reas del derecho industrial, del derecho cambiario o derecho
cartular, del derecho bancario y del derecho registral, entre otras reas del derecho.

No slo es necesario redactar bien los contratos sino que tambin es necesario conocer
cules son los contratos existentes para que segn el caso sepamos elegir cual es el
contrato que corresponde redactar frente a un caso o supuesto determinado. Lo mismo
ocurre cuando queremos constituir una garanta ya que no slo es necesario conocer los
contratos sino que tambin es importante saber cuales son las garantas existentes en cada
Estado para posteriormente recin elegir dentro de dichas garantas cual se ajusta mas al
caso concreto o supuesto determinado.
Frente a tal supuesto es necesario precisar que la hipoteca es slo una garanta real que se
caracteriza por que es derecho real de garanta o derecho real accesorio regulado por
el Libro V titulado Derechos Reales del Cdigo Civil Peruano de 1984. Es decir, para
muchos abogados esta garanta es muy conocida, pero no es la nica garanta existente en
el derecho positivo peruano.

3. IMPORTANCIA ECONOMICA

Las garantas tienen la ventaja de agilizar el otorgamiento de un crdito o el

cumplimiento del pago del precio en los contratos de compra venta. De todas las ventas
realizadas gran parte de ellas son efectuadas al crdito, es decir, no todas las compra
ventas se celebran al contado, por lo cual es importante brindar a los empresarios
mecanismos que garanticen el cumplimiento de las obligaciones consistentes en el pago,
sin embargo, es necesario precisar que el contrato de compra venta no es el nico contrato
que cuando es celebrado al crdito, amerita la constitucin de una garanta. Sino que para
el cumplimiento de otros contratos tambin es posible constituir garantas por ejemplo
para asegurar el pago de la merced conductiva en los contratos de arrendamiento de
inmuebles o de vehculos, en otros contratos la garanta lo que garantiza no es el pago de
la merced conductiva sino la devolucin del bien por ejemplo en los contratos de
arrendamiento de vehculos es importante no slo el pago de la merced conductiva sino
tambin la devolucin del vehculo. Las garantas tambin pueden ser necesarias para
garantizar el cumplimiento de las obligaciones de los contratos de arrendamiento
de computadoras.

Muchos empresarios y/o sus asesores legales no solo deben preocuparse de vender
sus bienes y servicios sino tambin de elegir la garanta ms adecuada para los fines que
ellos deseen ya que las garantas no pueden ser utilizadas en todos los casos, por ejemplo
si se vende un inmueble no tiene mucho sentido constituir un derecho real de prenda, sin
embargo, en dicho supuesto el derecho real de hipoteca no es el nico tipo de garanta a
ser utilizada, ya que pueden constituirse otros tipos de garantas como el contrato de
fideicomiso en garanta.
En tal sentido resulta indispensable comprender que el tratamiento de las garantas en el
derecho positivo peruano rebasa las garantas reguladas por el Cdigo Civil Peruano de
1984, ya que para muchos autores hablar de garantas es hablar de las garantas reguladas
por el Cdigo Civil Peruano de 1984 en el Libro V titulado Derechos Reales que son la
hipoteca, el anticresis y el derecho de retencin.
La eleccin por parte del empresario y/o asesores de la garanta es determinante para
el desarrollo de las empresas ya que cuando se elige la garanta es importante porque al
elegir la garanta no slo es necesario tener en cuenta que la misma garantizar el
cumplimiento de la obligacin, que sea de fcil realizacin y de un costo reducido, sino
que adems se debe tener en cuenta que dicha garanta sea una garanta fcil de constituir.
4. EFICIENCIA DE LAS GARANTIAS
La eficiencia de las garantas es determinada en distinto nivel para cada bien o para cada
caso concreto. Por lo cual algunas garantas resultan ser ms eficientes que otras en
algunos supuestos. Es decir que para todos los supuestos la garanta a elegir no es igual
de eficiente. Por ejemplo cuando se vende una plancha a crdito es necesario tener
presente que para garantizar el pago del precio no resulta eficiente constituir un derecho
real de hipoteca, pero si puede resultar eficiente celebrar un contrato de fianza. Por
ejemplo para garantizar el pago de una casa puede resultar eficiente constituir un derecho
real de hipoteca o celebrar un contrato de fideicomiso en garanta.
Tambin es necesario precisar que la eficiencia de las garantas puede ser determinada
por diversos factores como el costo de su constitucin, el tiempo que demora constituir la

garanta, la forma de ejecucin de la garanta, los beneficios de la garanta frente a otras

formas de garanta. Es decir, que algunas garantas tienen ventajas frente a otras
garantas.
Por ejemplo el contrato de fianza resulta ser muy eficiente por el costo en su constitucin.
Tambin es necesario precisar que el contrato de fideicomiso en garanta resulta ser muy
eficiente porque su ejecucin es extrajudicial, a diferencia del derecho real de hipoteca
que su forma de ejecucin es judicial.
Es necesario aclarar que las garantas desde cierto enfoque pueden resultar eficientes,
pero desde otro enfoque pueden resultar no eficientes, en tal sentido podemos afirmar que
el contrato de fianza resulta eficiente desde el punto de vista que su constitucin es
rpida, pero teniendo en cuenta que es una garanta de tipo personal, no resulta ser tan
eficiente como el derecho real de hipoteca porque ste persigue al bien, conforme al
segundo prrafo del artculo 1097 del Cdigo Civil Peruano de 1984 que establece que la
garanta no determina la desposesin y otorga al acreedor los derechos de persecucin,
preferencia y venta judicial del bien, es decir, el derecho real de hipoteca resulta eficiente
porque tiene como caracterstica el ser persecutorio.
5. FUNCION ECONOMICA
Las garantas cumplen una importante funcin econmica porque gracias a la existencia
de las garantas la celebracin de algunos contratos es mayor, ya que por ejemplo no
todos los contratos de compra venta se celebran al contado, sino que muchas compra
ventas son a plazos.
Las garantas no slo son importantes para la celebracin de contratos de compra ventas a
plazos, sino tambin para la celebracin de otros contratos como son el contrato de cuenta
corriente, el contrato de mutuo, el contrato de arrendamiento de vehculos y el contrato de
crdito bancario, entre otros contratos. Es decir, las garantas facilitan el otorgamiento
de crditos por parte de las Empresas del Sistema Financiero, empresas que adems se
valen de la informacin contenida en las Centrales de Riesgo a que se hace referencia en
el artculo 158 de la Ley General del Sistema Financiero de Seguros y Orgnica de la
Superintendencia de Banca y Seguros, contenida en la Ley 26702.

10

En caso de no existir garantas sera ms difcil para las Empresas del Sistema Financiero
calificar como pasible de otorgar un crdito a un cliente, es decir, de no existir garantas
existira mucha inseguridad al momento de otorgar un crdito bancario.
6. OBLIGACIONES QUE GARANTIZAN LAS GARANTAS

Las garantas no slo garantizan el cumplimiento del crdito, sino que garantizan lo
siguiente:

1.

El Crdito Bancario.

2.

La venta a crdito o a plazos.

3.

El mutuo.

4.

El cumplimiento de otros contratos entre los cuales podemos citar al contrato de

suministro, o al contrato de arrendamiento.

5.

El cumplimiento de las obligaciones contradas en la transaccin y en la

conciliacin.

Dejando constancia que el artculo 1249 del Cdigo Civil Peruano de 1984 establece que
no se puede pactar la capitalizacin de intereses al momento de contraerse la obligacin,
salvo que se trate de cuentas mercantiles, bancarias o similares.

Por lo cual podemos afirmar que un marco legal adecuado en materia de garantas
realmente reactiva la economa de un Estado por que incrementa el intercambio de bienes
y servicios. En tal sentido podemos afirmar que las empresas dedicadas a la venta de
bienes al crdito buscan tener la mejor garanta del cumplimiento por parte de los

11

deudores al momento de celebrar los contratos de ventas a plazos, por ejemplo al

momento de celebrar contratos de compra ventas de vehculos a plazos.
Tambin es necesario dejar constancia que las garantas no slo garantizan el pago
del precio sino tambin el pago de los intereses y otras obligaciones como el pago de
costas y costos de los procesos judiciales que se inicien.

7. UNA LEY GENERAL DE GARANTAS REDUCE LOS COSTOS DE

TRANSACCIN

Los costos de transaccin incluyen los costos de informacin por lo cual podemos afirmar
que cuando una materia que es difcil revisar en el derecho positivo los costos de
transaccin son altos. En sentido contrario cuando una materia es de fcil revisin por
parte de las personas que desean acceder a ellas, los costos de transaccin se reducen.

Por lo cual podemos afirmar que al haberse reunido los ttulos valores regulados en el
derecho positivo peruano en una norma denominada Ley de Ttulos Valores, los costos de
informacin se han reducido, en el mismo sentido es necesario agrupar todas las garantas
existentes en una sola norma para que los costos de informacin en dicha materia se
reduzcan.
8. CONCURRENCIA DE GARANTAS

Es necesario precisar que cuando se celebran contratos que ameritan la constitucin de

una garanta como la compra venta a plazos y el arrendamiento de vehculos, no slo
puede constituirse una garanta, sino que tambin puede constituirse varias garantas, es
decir, el cumplimiento de un mismo contrato puede ser garantizado con una o mas
garantas. Por ejemplo un contrato de compra venta de vehculos a plazos puede estar
garantizado por la inscripcin en el Registro de Propiedad Vehicular, con la celebracin
de un contrato de fianza y con la constitucin de un derecho real de hipoteca. Para
garantizar el cumplimiento de una obligacin tambin puede constituirse vlidamente

12

varias hipotecas sobre varios predios. Cuando se celebra un contrato de ventas a plazos de
un vehculo se puede constituir vlidamente un derecho real de hipoteca y la inscripcin
en el Registro de Propiedad Vehicular.

En tal sentido cuando hablamos de concurrencia de garantas podemos referirnos a tres

supuestos que son: por razn del bien, por razn de la persona y supuestos combinados.

POR RAZN DEL BIEN

Por razn del bien la concurrencia de garantas reales puede ser de dos clases:
sobre el mismo bien y sobre distintos bienes.

Sobre El Mismo Bien

Es necesario precisar que las garantas reales pueden constituirse sobre un

determinado bien, por ejemplo sobre un mismo inmueble pueden constituirse
vlidamente varios derechos reales de hipoteca.

Sobre Distintos Bienes

Es necesario precisar que las garantas reales pueden constituirse sobre distintos
bienes, por ejemplo un crdito bancario puede estar garantizado al
mismo tiempo por varios derechos reales de hipoteca que se han constituido sobre
diferentes bienes inmuebles. Lo mismo ocurre cuando un crdito bancario puede
estar garantizado al mismo tiempo con un derecho real de hipoteca sobre un bien
inmueble y con un fideicomiso en garanta. En el mismo sentido una compra
venta a plazos de un vehculo puede estar garantizada al mismo tiempo con un

13

derecho real de hipoteca sobre un bien inmueble y con la inscripcin en el

Registro Mobiliario de Contratos.

POR RAZN DE LA PERSONA

Por razn de la persona la concurrencia de garantas personales puede ser de dos

clases: sobre la misma persona y sobre distintas personas.

SOBRE LA MISMA PERSONA

Es necesario precisar que las garantas personales pueden concurrir sobre una
determinada persona, por ejemplo una misma persona puede celebrar vlidamente
varios contratos de fianza, en el mismo sentido una misma persona puede avalar
en varios ttulos valores.

SOBRE DISTINTAS PERSONAS

Es necesario precisar que las garantas personales pueden concurrir sobre

determinadas personas, por ejemplo varias personas pueden constituir contratos
independientes de fianza, igualmente varias personas pueden avalar en varios
ttulos valores.

SUPUESTOS COMBINADOS

La concurrencia de garantas puede ser sobre el mismo bien y sobre la misma

persona al mismo tiempo, por ejemplo cuando se necesita garantizar el cumplimiento
de un contrato de compra venta a plazos es posible constituir varios derechos reales

14

de hipoteca, y adems se garantiza el cumplimiento de dicho contrato con la

celebracin de un contrato de fianza y con avales en varios ttulos valores. Los
supuestos combinados de concurrencia de garantas son supuestos complejos de
explicar pero se presentan en la prctica.

9. GARANTAS TRADICIONALES

Las garantas tradicionales son la prenda, anticresis, hipoteca, derecho de retencin, aval
y fianza y se clasifican en garantas reales y garantas personales conforme se detalla a
continuacin:

GARANTAS REALES

Las garantas reales tradicionales, tambin se denominan derechos reales de garanta

o derechos reales accesorios y se encuentran establecidas en la Seccin Cuarta
del Libro V (titulado Derechos Reales) del Cdigo Civil Peruano de 1984, y que son
las siguientes: Anticresis, Hipoteca y Derecho de Retencin.

PRENDA

La prenda (en la actualidad se encuentran derogadas las normas peruanas que

regulaban las prendas conforme a la Sexta Disposicin Final de la Ley de Garanta
Mobiliaria contenida en la Ley 28677 publicada en el Diario Oficial El Peruano el
01-03-2006) adems de ser una garanta es un derecho real de garanta, o derecho
real accesorio, que se caracteriza por recaer sobre bienes muebles, conforme a la
clasificacin de los bienes que establece el Cdigo Civil Peruano de 1984.

15

El artculo 1055 del mismo Cdigo estableca que la prenda se constituye sobre un
bien mueble, mediante su entrega fsica o jurdica, para asegurar el cumplimiento de
cualquier obligacin.
En el derecho positivo peruano el derecho real de prenda es de tres clases: prenda
con desplazamiento, prenda con entrega jurdica y prenda sin desplazamiento. El
derecho real de prenda tambin puede clasificarse en prenda legal y prenda
convencional.

PRENDA CON DESPLAZAMIENTO

La prenda (en la actualidad se encuentran derogadas las normas peruanas que

regulaban las prendas conforme a la Sexta Disposicin Final de la Ley de Garanta
Mobiliaria contenida en la Ley 28677 publicada en el Diario Oficial El Peruano el
01-03-2006) con desplazamiento es un derecho real de garanta que recae sobre
bienes muebles no registrables.
La prenda con desplazamiento se caracteriza por que existe desposesin del bien
mueble prendado y por qu slo puede constituirse un derecho real de prenda con
desplazamiento sobre un mismo bien, es decir que no pueden constituirse dos
derechos reales de prenda con desplazamiento sobre un mismo bien. Por ejemplo
puede constituirse prenda con desplazamiento sobre un televisor, sobre
una computadora, lustradoras, impresoras, etc.

PRENDA CON ENTREGA JURDICA

La prenda (en la actualidad se encuentran derogadas las normas peruanas que

regulaban las prendas conforme a la Sexta Disposicin Final de la Ley de Garanta
Mobiliaria contenida en la Ley 28677 publicada en el Diario Oficial El Peruano el

16

01-03-2006) con entrega jurdica es un derecho real de garanta que se constituye

slo sobre bienes muebles registrados, conforme al artculo 1059 del Cdigo Civil
Peruano que estableca que se entiende entregado jurdicamente el bien al
acreedor cuando queda en poder del deudor. En el mismo artculo se estableca
que la entrega jurdica slo procede respecto de bienes muebles inscribibles. En la
parte final del mismo artculo se estableca que en este caso la prenda slo surte
efecto desde su inscripcin en el registro respectivo.

Por ejemplo son Prendas con entrega jurdica, la prenda vehicular, la prenda
sobre acciones y la prenda sobre participaciones.
La prenda con entrega jurdica se caracteriza por que no hay desposesin del bien
mueble prendado y sobre un mismo pueden constituirse varias prendas con
entrega jurdica

Conforme al numeral 2 del artculo 1058 del Cdigo Civil Peruano de 1984 era un
requisito para la validez de la prenda con entrega jurdica la inscripcin en el
Registro.

PRENDA SIN DESPLAZAMIENTO

La prenda (en la actualidad se encuentran derogadas las normas peruanas que

regulaban las prendas conforme a la Sexta Disposicin Final de la Ley de Garanta
Mobiliaria contenida en la Ley 28677 publicada en el Diario Oficial El Peruano el
01-03-2006) sin desplazamiento es un derecho real de garanta que se caracteriza
por que recae sobre bienes muebles no registrables y dicha garanta se constituye
con la inscripcin en el Registro.

17

La prenda sin desplazamiento se caracteriza por que no hay desposesin del bien
mueble prendado.
Eran consideradas prendas sin desplazamiento las prendas industriales, las
prendas agrcolas, entre otras.

PRENDA LEGAL

La prenda (en la actualidad se encuentran derogadas las normas peruanas que

regulaban las prendas conforme a la Sexta Disposicin Final de la Ley de Garanta
Mobiliaria contenida en la Ley 28677 publicada en el Diario Oficial El Peruano el
01-03-2006) legal se constituye de pleno derecho y se inscriben de oficio, bajo
responsabilidad del Registrador, simultneamente con los contratos de los cuales
emanan.

PRENDA CONVENCIONAL

La prenda (en la actualidad se encuentran derogadas las normas peruanas que

regulaban las prendas conforme a la Sexta Disposicin Final de la Ley de Garanta
Mobiliaria contenida en la Ley 28677 publicada en el Diario Oficial El Peruano el
01-03-2006) convencional es la prenda que se constituye por acuerdo de partes
para garantizar el cumplimiento de una obligacin, por ejemplo para garantizar el
cumplimiento de un contrato de mutuo o para garantizar el cumplimiento de un
crdito bancario u otra obligacin.

ANTICRESIS

18

La anticresis adems de ser una garanta es un derecho real de garanta o derecho

real accesorio, que se caracteriza por recaer sobre bienes inmuebles, conforme a la
clasificacin de los bienes que establece el Cdigo Civil Peruano de 1984.

El artculo 1097 del mismo Cdigo establece que por la anticresis se entrega un
inmueble en garanta de una deuda, concediendo al acreedor el derecho de
explotarlo y percibir sus frutos.

Por lo cual podemos afirmar que el derecho real de anticresis no es muy utilizado
en la actualidad por que ms eficiente resulta la hipoteca cuando queremos
constituir una garanta sobre un bien inmueble.

HIPOTECA

La hipoteca adems de ser una garanta es un derecho real de garanta o derecho

real accesorio, que en el Per se caracteriza por recaer sobre bienes inmuebles,
conforme a la clasificacin de los bienes que establece el Cdigo Civil Peruano de
1984. En otros Estados la Hipoteca puede recaer tambin sobre algunos muebles
en cuyo caso se le denomina hipoteca mobiliaria como en el caso de Espaa.

El primer prrafo del artculo 1097 del mismo Cdigo establece que por la
hipoteca se afecta un inmueble en garanta del cumplimiento de cualquier
obligacin, propia o de un tercero.

19

Conforme a la parte final del numeral 3 del Cdigo Civil Peruano de 1984 es un
requisito de validez de la hipoteca que se inscriba en el Registro de la Propiedad
Inmueble.

Es una caracterstica de la hipoteca que sobre un mismo bien inmueble pueden

constituirse varios derechos reales de hipoteca.
El derecho real de hipoteca es una garanta que es muy utilizada ya que tiene la
ventaja que puede ser utilizada por todos los agentes econmicos, y para el deudor
porque no existe desposesin del bien inmueble hipotecado, en tal sentido permite
la posesin del bien inmueble cuando est hipotecado, por lo cual cuando el bien
inmueble est hipotecado se puede celebrar respecto del mismo por ejemplo un
contrato de arrendamiento. Otra ventaja de esta garanta es que el bien otorgado
en garanta no puede ser trasladado de un lugar a otro por lo cual no puede
esconderse al bien para evitar o entorpecer su ejecucin.

El derecho real de hipoteca es de dos clases:

HIPOTECA LEGAL

Existe hipoteca legal cuando la hipoteca se constituye de pleno derecho y se

inscriben de oficio, bajo responsabilidad del Registrador, simultneamente con los
contratos de los cuales emanan.

HIPOTECA CONVENCIONAL

20

Existe hipoteca convencional cuando la hipoteca es pactada libremente por las

partes para garantizar el cumplimiento de una obligacin.

DERECHO DE RETENCIN

El derecho de retencin adems de ser una garanta es un derecho real accesorio,

que puede recaer sobre bienes muebles o bienes inmuebles. Para algunos
tratadistas el derecho de retencin no es un derecho real de garanta.
El artculo 1123 del Cdigo Civil Peruano de 1984 establece que por el derecho de
retencin un acreedor retiene en su poder el bien de su deudor si su crdito no est
suficientemente garantizado. En el mismo artculo se establece que este derecho
procede en los casos que establece la ley o cuando haya conexin entre el crdito
y el bien que se retiene.
El mismo Cdigo establece en su artculo 1127 que el derecho de retencin se
ejercita:

1.

Extrajudicialmente, rehusando la entrega del bien hasta que no se cumpla la

obligacin por la cual se invoca.

2.

Judicialmente, como excepcin que se opone a la accin destinada a conseguir la

entrega del bien. El juez puede autorizar que se sustituya el derecho de retencin por
una garanta suficiente.
10. GARANTAS PERSONALES

Las garantas personales tradicionales son el aval y la fianza.

21

 AVAL

El aval adems de ser una garanta se caracteriza por garantizar el cumplimiento de una
obligacin contenida en un ttulo valor.

FIANZA

La fianza adems de ser una garanta es un contrato que garantiza el cumplimiento de una
obligacin a ser cumplida por un tercero.

El artculo 1868 del Cdigo Civil Peruano de 1984 establece que por la fianza, el fiador
se obliga frente al acreedor a cumplir determinada prestacin, en garanta de una
obligacin a ajena, si sta no es cumplida por el deudor. En la parte final del mismo
artculo se establece que la fianza puede constituirse no slo a favor del deudor sino de
otro fiador.
Es una caracterstica del contrato de fianza que la misma persona puede celebrar varios
contratos de fianza y en igual sentido la misma obligacin puede estar garantizada
tambin por varios contratos de fianza. En tal sentido el artculo 1886 del Cdigo Civil
Peruano de 1984 que regula la cofianza establece que siendo varios los fiadores de un
mismo deudor y por una misma deuda y todos ellos se hubieran obligado
a prestaciones iguales, cada uno responde por el ntegro de su obligacin, salvo que se
haya pactado el beneficio de la divisin.

El contrato de fianza puede ser de dos clases: fianza simple y fianza solidaria.

22

 FIANZA SIMPLE

La fianza es simple cuando no se ha pactado el beneficio de excusin.

FIANZA SOLIDARIA

La fianza es solidaria cuando se ha pactado el beneficio de excusin. El artculo

1879 del Cdigo Civil Peruano de 1984 establece que el fiador no puede ser
compelido a pagar al acreedor sin hacerse antes excusin de los bienes del deudor.

DIFERENCIAS ENTRE LA FIANZA Y EL AVAL

Si bien el contrato de fianza y el aval son dos garantas personales, existen muchas
diferencias entre ambas garantas, por ejemplo que el aval slo garantiza obligaciones
contenidas en ttulos valores.

Por una desposesin voluntaria, por la privacin que pronuncie el tribunal cuando abuse
de la prenda el acreedor pignoraticio.

11. GARANTAS ESPECIALES

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Adems de las garantas tradicionales que son la hipoteca, la anticresis, la prenda, el

derecho de retencin, el aval y la fianza, existen otras garantas a las que podemos
denominar garantas especiales que no se encuentran reguladas por el Cdigo Civil
Peruano de 1984 y tampoco por la Ley de Ttulos Valores. Es decir, que las garantas
especiales son la hipoteca y la prenda que son derechos reales de garanta pero regulados
por una norma especial, lo cual motiva que en el presente les denominemos garantas
especiales.

En el derecho positivo peruano las garantas especiales son las siguientes:

HIPOTECA POPULAR

El artculo 33 del Decreto Legislativo sobre Registro Predial de Pueblos Jvenes y

Urbanizaciones Populares, Hipoteca Popular y Seguro de Crdito, contenido en el
Decreto Legislativo 495 publicado el 15-11-88, establece que cuando se constituye
hipoteca, el deudor hipotecario podr, en el mismo instrumento, convenir con el acreedor
y otorgar poder especial e irrevocable a un mandatario para que ste, en su nombre y
representacin, venda el bien en caso de incumplimiento de la obligacin. El mandatario
podr ser unBanco, un Notario Pblico, un Alcalde, una organizacin de pobladores o
cualquier otra persona natural o jurdica que goce de la confianza de ambas partes.

En ningn caso el mandatario ser el acreedor hipotecario. Es nula toda venta que se
realice en precio menor a las dos terceras partes del valor comercial del bien establecido
en el contrato de hipoteca, actualizado a la fecha de tasacin de acuerdo a los ndices
establecidos por el Institucional de Estadstica.

24

En el artculo 34 de la misma norma se establece que el mandato antes referido se

presume oneroso, salvo prueba en contrario y se podr otorgar por documento privado
con firmas legalizadas por Notario Pblico. El mandato deber inscribirse en la partida
registral del inmueble hipotecado en forma conjunta con la constitucin de la hipoteca.
No ser necesaria la inscripcin en el libro de mandatos. En caso de transferencia del
bien, la hipoteca y el mandato se mantienen como un todo inseparable. En consecuencia,
el mandato subsistir mientras est vigente la hipoteca y, por tanto, el adquirente del bien
hipotecado deber respetar el mandato, salvo que el acreedor hipotecario y el nuevo
adquirente del bien acuerden la sustitucin del mandatario.

PRENDA PESQUERA

El artculo 5 del Reglamento del Registro General de Pesquera aprobado por Decreto
Supremo 007-89-PE establece que en el Registro de Prenda (en la actualidad se
encuentran derogadas las normas peruanas que regulaban las prendas conforme a la Sexta
Disposicin Final de la Ley de Garanta Mobiliaria contenida en la Ley 28677 publicada
en el Diario Oficial El Peruano el 01-03-2006) Pesquera se inscriben obligatoriamente los
contratos de prenda pesquera y todos los actos con ellos relacionados relativos a los
bienes muebles destinados a la actividad pesquera y los productos hidrobiolgicos
susceptibles de ser prendados, de propiedad del deudor.

Por lo cual es necesario precisar la prenda pesquera no es un contrato sino que es un

derecho real de garanta.

El Registro de Prenda Pesquera era un Registro de Contratos, que perteneca al Registro

de Bienes Muebles, conforme al artculo 2 del texto original de la Ley 26366 en el cual se
inscriban las prendas pesqueras que eran prendas sin desplazamiento.

25

 PRENDA INDUSTRIAL

El artculo 82 de la Ley General de Industrias, contenida en la Ley 23407, estableca que

toda persona natural o jurdica dedicada a la actividad industrial podr constituir prenda
(en la actualidad se encuentran derogadas las normas peruanas que regulaban las prendas
conforme a la Sexta Disposicin Final de la Ley de Garanta Mobiliaria contenida en la
Ley 28677 publicada en el Diario Oficial El Peruano el 01-03-2006) industrial sobre las
maquinarias, equipos, herramientas, medios de transportes y dems elementos detrabajo,
as

como

las materiales primas

semielaboradas,

los

envases

cualquier producto manufacturado o en proceso de manufactura manteniendo su tenencia

y uso.

El Registro de Prenda Industrial era un Registro de Contratos que perteneca al Registro

de Bienes Muebles conforme al artculo 2 del texto original de la Ley 26366, dejando
constancia que los derechos reales de prendas industriales eran prendas sin
desplazamiento.

PRENDA AGRCOLA

El artculo 226 del Reglamento de las Inscripciones de 1936 establece que el Registro de
Prenda (en la actualidad se encuentran derogadas las normas peruanas que regulaban las
prendas conforme a la Sexta Disposicin Final de la Ley de Garanta Mobiliaria
contenida en la Ley 28677 publicada en el Diario Oficial El Peruano el 01-03-2006)
Agrcola se rige por la Ley de Prenda Agrcola N 2402 (esta ley se encuentra abrogada)
de 13 de diciembre de 1916, y por las disposiciones pertinentes del Decreto Ley del
Banco Agrcola del Per, N 7273, de 16 de agosto de 1931.

26

El Registro de Prenda Agrcola era un Registro de Contratos que perteneca al Registro de

Bienes conforme al artculo 2 del texto original de la Ley 26366, dejando constancia que
los derechos reales de prendas agrcolas eran prendas sin desplazamiento.

PRENDA GLOBAL Y FLOTANTE

La Ley de Bancos haca referencia a Contrato de Prenda (en la actualidad se encuentran

derogadas las normas peruanas que regulaban las prendas conforme a la Sexta
Disposicin Final de la Ley de Garanta Mobiliaria contenida en la Ley 28677 publicada
en el Diario Oficial El Peruano el 01-03-2006) Global y Flotante, por lo cual es necesario
aclarar que la prenda no es un contrato sino es un derecho real de garanta.

El artculo 231 de la Ley General del Sistema Financiero de Seguros y Orgnica de la

Superintendencia de Banca y Seguros estableca que por el contrato de prenda global y
flotante se establece un gravamen sobre el bien inmueble fungible afecto a la garanta,
que permite al constituyente disponer del bien para sustituirlo por otro u otros de valor
equivalente. El constituyente de esta prenda o el representante de la persona jurdica
quedan constituido en depositario del bien o bienes, y obligado a devolver otro u otros de
la misma especie y cantidad, o en defecto, su valor en dinero. Adems se estableca que el
depositario que incumpliere con esta obligacin se encuentra incurso en el delito
tipificado en el artculo 190 del Cdigo Penal.

En el segundo prrafo del mismo artculo se estableca que podr constituirse prenda
global

flotante

sobre

cualquier

tipo

de

activo

fungible,

para

garantizar operaciones objeto de seguro de crdito, de las facturas conformadas o de otras

operaciones de crdito.

27

En el tercer prrafo del mismo artculo se estableca que la prenda global y flotante
deber ser inscrita en el registro especial que se abra en la Central de Riesgos que, al
efecto, organice la Superintendencia. El acreedor tiene preferencia absoluta sobre el valor
de la prenda global y flotante, y excluye a todos los dems acreedores del constituyente,
ya se encuentre este ltimo, o no, afecto a un proceso de reestructuracin concursal.

El artculo 1 del Reglamento del Contrato de Prenda Global y Flotante contenido en la

Resolucin N 430-97-SBS estableca entindase por prenda global y flotante, el
gravamen prendario sin desplazamiento que se constituye sobre bienes fungibles que
pueden ser sustituidos por otros bienes de igual naturaleza, siempre que no afecten el
valor de la prenda ni los derechos del acreedor prendario.

En el segundo prrafo del mismo artculo se estableca que slo previo acuerdo entre las
partes, la sustitucin del bien o bienes originalmente prendados podr hacerse con otro u
otros bienes siempre que estos incorporen a la totalidad de los bienes originalmente
afectados en prenda y adems, tenga mayor valor patrimonial respecto a aquellos.

En el tercer prrafo del mismo artculo se estableca que para fines de dicha resolucin,
son bienes fungibles aquellos que pueden ser sustituidos por otros de la misma calidad,
especie, clase y valor.

PRENDA DE ACCIONES

La prenda (en la actualidad se encuentran derogadas las normas peruanas que regulaban
las prendas conforme a la Sexta Disposicin Final de la Ley de Garanta Mobiliaria

28

contenida en la Ley 28677 publicada en el Diario Oficial El Peruano el 01-03-2006) de

acciones se rega por el artculo 90 y 109 de la Ley General de Sociedades.

Las prendas de acciones son derechos reales de garanta que se inscriben.

PRENDA DE PARTICIPACIONES

Conforme al primer prrafo del artculo 292 de la Ley General de Sociedades la

constitucin de la Prenda (en la actualidad se encuentran derogadas las normas peruanas
que regulaban las prendas conforme a la Sexta Disposicin Final de la Ley de Garanta
Mobiliaria contenida en la Ley 28677 publicada en el Diario Oficial El Peruano el 01-032006) sobre participaciones debe constar en escritura pblica e inscribirse en el Registro.

Las prendas de participaciones se inscriben en el Registro de la Sociedad Comercial de

Responsabilidad Limitada u otra sociedad que tambin tenga dividido su capital en
participaciones, que es un Registro de Personas que tambin funciona como Registro de
Bienes respecto de las participaciones sociales que pertenece al Registro de Personas
Jurdicas conforme al artculo 2 de la Ley 26366, dejando constancia que el derecho real
de prenda de participaciones es una prenda con entrega jurdica.

GARANTA SOBRE MARCAS Y PATENTES

El Decreto Legislativo 823 publicado el 24 de abril de 1996 contiene la Ley de Propiedad

Industrial.

29

Dejando constancia que en el artculo 165 de dicha norma se establece que el derecho
sobre la marca podr darse en garanta.

Es necesario precisar que el Texto Unico de Procedimientos Administrativos del Indecopi

publicado el 25 de octubre del 2002 hace referencia a ambas garantas que para su
inscripcin es necesario documento con legalizacin notarial de firmas.

HIPOTECA NAVAL

La Hipoteca Naval se regulaba por la Ley 2411 (en la actualidad se encuentra derogada
esta ley conforme a la Sexta Disposicin Final de la Ley de Garanta Mobiliaria
contenida en la Ley 28677 publicada en el Diario Oficial El Peruano el 01-03-2006).

El artculo 1 de dicha ley estableca que pueden ser objeto de hipoteca los buques
mercantes con arreglo a las disposiciones de dicha ley. En el segundo prrafo de dicho
artculo se estableca que para este solo objeto se considerarn los buques mercantes
como bienes inmuebles, entendindose modificado en este sentido el artculo 598 del
Cdigo de Comercio.

El Cdigo de Comercio estableca en el artculo 598 que para los efectos del derecho
sobre los que no se hiciere modificacin o restriccin por los preceptos de este Cdigo,
seguirn los buques su condicin de bienes muebles.

30

El artculo 2 de la Ley de Hipoteca Naval estableca que la hipoteca naval podr

constituirse a favor de determinada persona o a su orden, rigindose en cada uno de estos
casos la trasmisin del crdito hipotecario por los preceptos generales de los derechos que
respectivamente le conciernen; pero todo endoso de crdito hipotecario naval habr de
inscribirse en el Registro, para que quien lo recibe por este medio pueda exigir su pago,
mediante el procedimiento que se establece en esta ley.

En el artculo 3 de la misma Ley se estableca que el contrato en que se constituya

hipoteca, solamente podr otorgarse: a) Por escritura pblica, b) Por pliza de agente
de cambio y bolsa, corredor de comercio o corredor intrprete de buques, que firmen
tambin las partes o sus apoderados.
En el prrafo primero del artculo 14 de la misma Ley se estableca que para que surta la
hipoteca naval los efectos que dicha ley le atribuyen, ha de estar inscrita en el Registro
Mercantil del departamento martimo o fluvial en que est matriculado el buque objeto de
ella, o en el correspondiente al lugar de la construccin, cuando se trate de buques no
matriculados.

HIPOTECA DE AERONAVES

Conforme a la Ley de Aeronutica Civil (en la actualidad se encuentran derogadas las

normas peruanas que regulaban las prendas conforme a la Sexta Disposicin Final de la
Ley de Garanta Mobiliaria contenida en la Ley 28677 publicada en el Diario Oficial El
Peruano el 01-03-2006) se inscriben en el Registro Pblico de Aeronaves las cargas,
gravmenes y preferencias.

HIPOTECA MINERA

31

Conforme al artculo 172 del Texto Unico Ordenado de la Ley General

de Minera aprobado por Decreto Supremo 014-92-EM puede constituirse hipoteca sobre
concesiones inscritas en el Registro Pblico de Minera.
En el artculo 173 de la misma norma se establece que para los efectos de la valorizacin
y remate, los contratantes pueden considerar como una sola unidad, varias concesiones
que formen un conjunto de bienes unidos o dependientes entre s.
En el artculo 174 de la misma norma se establece que el acreedor tiene derecho a
inspeccionar los bienes dados en garanta y solicitar la mejora de la misma.

PRENDA MINERA

En el artculo 146 del Reglamento del Registro Pblico de Minera aprobado por Decreto
Supremo 27-82-EM/RPM publicado el 12-08-82 estableca que en el Libro de Prenda
Minera se inscribirn los contratos de prenda (en la actualidad se encuentran derogadas
las normas peruanas que regulaban las prendas conforme a la Sexta Disposicin Final de
la Ley de Garanta Mobiliaria contenida en la Ley 28677 publicada en el Diario Oficial El
Peruano el 01-03-2006) relacionados a la industria minera y los minerales extrados y
beneficiados.

El Registro de Prenda Minera era un Registro de Contratos que perteneca al Registro de

Bienes conforme al artculo 2 del texto original de la Ley 26366, dejando constancia que
los derechos reales de prendas minera eran prendas sin desplazamiento.

Conforme al artculo 178 del Texto Unico Ordenado de la Ley General de Minera
aprobado por Decreto Supremo 014-92-EM poda darse en prenda minera todos los

32

bienes muebles destinados a la actividad minera y los minerales extrados y/o

beneficiados de propiedad del obligado.

En el artculo 179 de la misma norma se estableca que el contrato de prenda da al

acreedor el derecho de ser pagado con el valor de la cosa pignorada con preferencia a
otros acreedores, por el importe del prstamo, sus intereses y los gastos que se sealen en
el contrato. En el segundo prrafo del mismo artculo se estableca que para ejercitar este
derecho, el acreedor deber formalizar la prenda por escritura pblica e inscribirla en el
Registro Pblico de Minera.

En el artculo 180 de la misma norma se estableca que el deudor conservar la posesin

del bien materia de la prenda, teniendo derecho a usarla. Sus deberes y responsabilidades
son los del depositario, siendo de su cuenta los gastos que demande la conservacin. El
acreedor tiene derecho a inspeccionar el estado de los bienes objeto de prenda.

En el artculo 181 de la misma norma se estableca que por el contrato de prenda el

deudor queda impedido de celebrar cualquier otro contrato sobre los mismos bienes sin el
consentimiento expreso del acreedor. Podr sin embargo, venderlos en todo o en parte,
siempre que el acreedor intervenga para recibir del precio, el monto que constituye su
crdito. Si el precio ofertado de compra fuere menor que el importe de la acreencia, el
acreedor tendr derecho preferencial para adquirirlo por el tanto, subsistiendo su
acreencia por el saldo. Si el acreedor no prestara su consentimiento para la venta, el
deudor podr acudir al Poder Judicial para efectuarla en subasta pblica y consignar el
valor de la suma que alcance para cubrir el crdito.

En el artculo 182 de la misma norma se estableca que los bienes dados en prenda slo
podrn ser trasladados fuera del lugar indicado en el contrato, con consentimiento del
acreedor, salvo pacto en contrario. En el segundo prrafo del mismo artculo se estableca

33

que la violacin de esta norma faculta al acreedor para exigir la venta inmediata de la
prenda, sin perjuicio de la responsabilidad del deudor por el incumplimiento de sus
obligaciones como depositario.

En el artculo 183 de la misma norma se estableca que en caso de incumplimiento de

pago de la obligacin garantizada, se proceder a la venta de los bienes dados en prenda,
en la forma establecida en la segunda parte del artculo 318 del Cdigo de Comercio, para
cuyo objeto el Juez requerir la entrega de dichos bienes dentro de un plazo de treinta
das, bajo responsabilidad penal del deudor. En la parte final del mismo artculo se
estableca que si el deudor no entrega el bien pignorado, el Juez podr, a solicitud del
acreedor ordenar su extraccin y depsito en poder de terceros.

En el derogado artculo 318 del Cdigo de Comercio de 1902 se estableca que en caso de
que la prenda no sea de efectos cotizables, la venta se har por el Juez en remate, a
solicitud del acreedor, sin admitir oposicin ni excepcin alguna, siendo necesaria
nicamente la tasacin de la prenda, sino se hubiere hecho en el contrato.

FIANZA MERCANTIL

La fianza mercantil es un contrato que se encontraba regulada en el texto original

del Cdigo de Comercio Peruano de 1902, conforme al artculo 430 y siguientes. Por lo
cual es necesario precisar que la fianza mercantil se rige por las normas del Cdigo Civil
Peruano de 1984, conforme a su artculo 2112. En tal sentido las normas del contrato de
fianza del Cdigo Civil Peruano de 1984 se aplican tambin al contrato de fianza
mercantil.

34

En el artculo 2112 del mismo Cdigo se establece que los contratos de compra venta,
permuta, mutuo, depsito y fianza de naturaleza mercantil, se rigen por las disposiciones
del presente Cdigo. En el mismo artculo se establece que quedan derogados los
artculos 297 a 314, 320 a 341 y 430 a 433 del Cdigo de Comercio.

En el derogado artculo 430 del Cdigo de Comercio de 1902 se estableca que ser
reputado mercantil todo afianzamiento que tuviere por objeto asegurar el cumplimiento
de un contrato mercantil, aun cuando el fiador no sea comerciante.

PRENDA MERCANTIL

El artculo 315 del Cdigo de Comercio de 1902 estableca que es mercantil la prenda (en
la actualidad se encuentran derogadas las normas peruanas que regulaban las prendas
conforme a la Sexta Disposicin Final de la Ley de Garanta Mobiliaria contenida en la
Ley 28677 publicada en el Diario Oficial El Peruano el 01-03-2006) que tiene por objeto
asegurar el cumplimiento de una obligacin de comercio.

El artculo 316 del mismo Cdigo estableca que el prestador tendr sobre los efectos
o valores pignorados, el derecho de cobrar su crdito con preferencia a los dems
acreedores, quienes no podrn retirarlos de su poder, a no ser que satisfagan el crdito
constituido sobre ellos.

35

12. OTRAS GARANTAS

Adems de las garantas tradicionales que son la hipoteca, el anticresis, la prenda, el

derecho de retencin, el aval y la fianza y las garantas especiales, existen otras garantas
que son el fideicomiso en garanta, la inscripcin del Registro Fiscal de Ventas a Plazos,
el leasing, la carta fianza, el pacto comisorio, las arras, la clusula penal y el seguro de
caucin, de los cuales nos ocupamos a continuacin.

FIDEICOMISO

El fideicomiso adems de ser una garanta es un contrato, que pertenece al grupo de los
contratos denominados Modernos.

El contrato de fideicomiso puede constituirse sobre bienes muebles y sobre bienes

inmuebles, en tal sentido puede celebrarse un contrato de fideicomiso sobre predios al
igual que sobre vehculos.

El contrato de fideicomiso en garanta tiene la ventaja para el deudor que el bien no se

deprecia lo que si ocurre en la ejecucin del derecho real de hipoteca y todas las otras
garantas de ejecucin judicial.

El artculo 241 de la Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y
Orgnica de la Superintendencia de Banca y Seguros contenida en la Ley 26702 establece
que el fideicomiso es una relacin jurdica por la cual el fideicomitente transfiere bienes
en fideicomiso a otra persona, denominada fiduciario, para la constitucin de
un patrimonio fideicometido, sujeto al dominio fiduciario de este ltimo y afecto al

36

cumplimiento de un fin especfico a favor del fideicomitente o un tercero denominado

fideicomisario. En el segundo prrafo del mismo artculo se establece que el patrimonio
fideicometido es distinto al patrimonio del fiduciario, del fideicomitente, o del
fideicomisario y en su caso, del destinatario de los bienes remanentes.

En el artculo 274 de la misma Ley establece que la empresa que otorgue crditos con una
garanta fiduciaria constituida con una tercera empresa fiduciaria se resarcir del crdito
incumplido con el resultado que se obtenga de la ejecucin del patrimonio fideicometido,
en la forma prevista en el contrato o con el propio patrimonio fideicometido cuando ste
se encuentra integrado por dinero, dando cuenta en ste ltimo caso a la
Superintendencia. En el segundo prrafo del mismo artculo se establece que son
excluyentes lacalidad de fiduciario y acreedor.

El artculo 243 de la misma Ley establece que para la validez del acto constitutivo del
fideicomiso es exigible al fideicomitente la facultad de disponer de los bienes
y derechos que transmita, sin perjuicio de los requisitos que la ley establece para el acto
jurdico.

REGISTRO FISCAL DE VENTAS A PLAZOS

El artculo 2 de la Ley 6565 (en la actualidad se encuentra derogada esta ley conforme a
la Sexta Disposicin Final de la Ley de Garanta Mobiliaria contenida en la Ley 28677
publicada en el Diario Oficial El Peruano el 01-03-2006) de 12 de marzo de 1929
estableca que los interesados podrn inscribir, facultativamente, las ventas a plazo de
automviles, camiones, mnibus, bicicletas, motocicletas, sydecars, tractores, pianos,
pianolas, armonioums, rganos, gramfonos (vitrolas), mquinas de coser, mquinas de
escribir, calculadoras, registradoras, motores, linotipos, prensas y mquinas y dems que
sean objeto de ese gnero de ventas, as como los contratos en que se establece que la

37

cosa pasar a ser de propiedad del arrendatario, despus de haber efectuado el pago de un
determinado nmero de cuotas.
El artculo 6 de la misma Ley estableca que a solicitud del vendedor que tenga inscrito el
contrato, el Registrador Fiscal notificar al comprador que adeude ms de tres cuotas
consecutivas, para que verifique su pago, y de no efectuarlo en el trmino de diez das,
mandar recoger la cosa por medio de la autoridad poltica para proceder a su remate.
El producto de la subasta se aplicar los pago de las notas pendientes y de los gastos del
remate, y el saldo, si lo hubiere, se entregar al comprador.

Es decir, el Registro Fiscal de Ventas a Plazos era un Registro de Contratos y la

inscripcin en dicho Registro tena el atractivo de un procedimiento extrajudicial bastante
atractivo para el vendedor.

LEASING

El leasing adems de ser una garanta es un contrato, que pertenece al grupo de los
contratos denominados contratos modernos.

Conforme al art. 1 del D.Leg 299 el leasing es un contrato mercantil que tiene por objeto
la locacin de bienes muebles o inmuebles por una empresa locadora para el uso de la
arrendataria, mediante de pago de cuotas peridicas y con opcin a favor de la
arrendataria de comprar dichos bienes por un valor pactado.

Conforme al artculo 2 del mismo Decreto Legislativo cuando la locadora est

domiciliada pas deber necesariamente ser una empresa bancaria, financiera o cualquier

38

otra empresa autorizada por la Superintendencia de Banca y Seguros para operar de

acuerdo a ley.

El

artculo

del

mismo

Decreto

Legislativo

299

establece

que

los

bienes materia de arrendamiento financiero, debern ser plenamente identificados. La

locadora mantendr la propiedad de dichos bienes hasta la fecha en que surta efecto la
opcin de compra ejercida por la arrendataria por el valor pactado.
El artculo 8 del mismo Decreto Legislativo 299 establece que el contrato de
arrendamiento financiero se celebra mediante escritura pblica, la cual podr inscribirse a
pedido de la locadora, en la ficha o partida donde se encuentre inscrita la arrendataria.

CARTA FIANZA

La carta fianza es un instrumento que otorga una entidad bancaria del Sistema
Financiero Nacional a favor de determinada persona con total seguridad y claridad de su
contenido, en forma solidaria, incondicional, irrevocable y de realizacin automtica
(garanta que se ejecuta extrajudicialmente, es decir, sin proceso judicial), mediante la
cual el Banco garantiza a un cliente frente a un tercero. Es decir, en el otorgamiento de la
carta fianza intervienen tres partes que son las siguientes dos contratantes y la entidad
bancaria del Sistema Financiero Nacional que garantiza a uno de los contratantes.
Dejando constancia que la carta fianza es una garanta que no slo garantiza el
cumplimiento de contratos sino que tambin garantiza el cumplimiento de otro tipo
de obligaciones como el cumplimiento de obligaciones tributarias.

Para algunos tratadistas existe duda si la carta fianza es o no un ttulo valor, por lo cual es
necesario precisar que la carta fianza no es un ttulo valor.

39

El artculo 137 del Cdigo Tributario hace referencia a la carta fianza como requisito para
presentar reclamacin. En el prrafo cuarto del mismo artculo se establece que las
condiciones de la carta fianza, as como el procedimiento para su presentacin sern
establecidas por la Administracin Tributaria mediante Resolucin de Superintendencia,
o norma de rango similar.

Conforme al inciso b del artculo 2 de la Resolucin de Superintendencia 98-97/SUNAT

que regula las Disposiciones y Procedimientos para la presentacin de la Carta Fianza a
que se refiere el artculo 137 del Cdigo Tributario, es uno de los requisitos de la carta
fianza que sea irrevocable, solidaria, incondicional y de ejecucin inmediata.

Dejando constancia que conforme al numeral 2 del artculo 18 del Reglamento de

Aplazamiento y/o Fraccionamiento de la Deuda Tributaria aprobado por Resolucin de
Superintendencia 89-99-SUNAT publicada el 02-08-99, dicho requisito es una
caracterstica de la carta fianza.

Dejando constancia que en el Estado Peruano la carta fianza se encuentra mas

desarrollada en la legislacin tributaria.

De la Ley de Adquisiciones y Contrataciones del Estado merece especial atencin el

segundo prrafo del art. 40 y del Reglamento de dicha Ley el primer prrafo del artculo
38.

El segundo prrafo del artculo 40 de La Ley de Adquisiciones y Contrataciones del

Estado contenida en la Ley 26850 publicada el 03-08-97 establece que las garantas que
acepten las Entidades, deben ser incondicionales, solidarias, irrevocables y de realizacin
automtica al solo requerimiento de la respectiva Entidad, bajo responsabilidad de

40

las empresas que las emiten, las mismas que deben ser de primer orden y que debern
estar dentro del mbito de supervisin de la Superintendencia de Banca y Seguros.

El primer prrafo del artculo 38 del Reglamento de la Ley de Contrataciones y

Adquisiciones del Estado aprobado por el D.S. 039-98-PCM publicado el 28-09-98
establece que las garantas a que se refiere el artculo 40 de la Ley sern emitidas por
cualquier empresa autorizada y sujeta al mbito de la Superintendencia de Banca y
Seguros, las cuales sern, sin beneficio de excusin, incondicionales, solidarias,
irrevocables y de realizacin automtica al solo requerimiento de la Entidad.
Es decir, en estas dos ltimas normas no se hace referencia expresa a la carta fianza.

En el artculo 42 del Reglamento en mencin se establece que la garanta de fiel

cumplimiento ser ejecutada para cubrir las penalidades establecidas en el artculo 82 del
Reglamento en mencin o en el contrato, cuando el incumplimiento del Contratista haya
quedado determinado mediante decisin o resolucin administrativa o laudo arbitral,
consentidos y luego de descontar los adeudos que pudiera tener la Entidad con el
Contratista.

En el segundo prrafo del mismo artculo se establece que la garanta de seriedad de

cumplimiento ser ejecutada cuando la resolucin contractual, por causa imputable al
Contratista, haya quedado determinada mediante decisin o resolucin administrativa o
laudo arbitral, consentidos.

En el tercer prrafo del mismo artculo se establece que la Entidad ejecutar las garantas
si stas no fuesen renovadas oportunamente por el Contratista.

41

El Reglamento Unico de Licitaciones y Contratos de Obras Pblicas (RULCOP)

aprobado por D.S. 034-80-VC abrogado por la Tercera Disposicin Final de la Ley de
Contrataciones y Adquisiciones del Estado estableca en el artculo 8.1.12 que
las cartas fianza referidas en dicho Reglamento y que con arreglo al Decreto Ley 19390
tienen el carcter de solidarias, se harn efectivas por el monto afianzado, a requerimiento
notarial de la ms alta autoridad de la Unidad Ejecutora de la Entidad Licitante o
Contratante.

El Reglamento Unico de Licitaciones y Contratos de Obras Pblicas que se encuentra

abrogado tambin haca referencia a carta fianza en los artculos 4.3.16 primer prrafo,
5.2.1 primer prrafo, 5.2.3, 5.5.10 tercer prrafo, 6.2.8 inciso e), 6.5.21.03 primer prrafo,
8.1.12 primer prrafo.
El artculo nico del D.Ley 19390 establece que las obligaciones derivadas de las cartasfianza incondicionadas y de realizacin automtica de que trata el Reglamento General de
Licitaciones y Contratos de Obras Pblicas, tienen el carcter de solidarias y deben ser
cumplidas sin ms requisito que el requerimiento notarial del acreedor.

PACTO COMISORIO

El pacto comisorio se encontraba prohibido en el derecho positivo peruano conforme

al Cdigo Civil Peruano de 1984 en cuyo artculo 1066 estableca que aunque no se
pague la deuda, el acreedor no puede apropiarse del bien prendado por la cantidad
prestada, y en la parte final del mismo artculo se estableca que es nulo el paco en
contrario.

42

En tal sentido para algunas personas era necesario modificar el Cdigo Civil Peruano de
1984 para permitir como mecanismo de ejecucin el pacto comisorio en el derecho real
de prenda.

ARRAS

Las Arras se encuentran reguladas en el artculo 1477 y siguientes del Cdigo Civil
Peruano de 1984.

En el artculo 1478 del Cdigo Civil Peruano de 1984 se establece que si la parte que
hubiese entregado las arras no cumple la obligacin por causa imputable a ella, la otra
parte puede dejar sin efecto el contrato conservado las arras. En el mismo artculo se
establece que si quien no cumpli es la parte que las ha recibido, la otra puede dejar sin
efecto el contrato y exigir el doble de las arras.

El artculo 1481 del Cdigo Civil Peruano de 1984 establece que si se retracta la parte
que entrega las arras, las pierde en provecho del otro contratante. Si se retracta quien
recibe las arras, debe devolverlas dobladas al tiempo de ejercitar el derecho.

CLUSULA PENAL

Conforme al artculo 1341 del Cdigo Civil Peruano de 1984 la clusula penal es el pacto
por el que se acuerda que, en caso de incumplimiento, uno de los contratantes queda
obligado al pago de una penalidad, tiene el efecto de limitar el resarcimiento a esta
prestacin a que se devuelva la contraprestacin, si la hubiere; salvo que se haya

43

estipulado la indemnizacin del dao ulterior. En este ltimo caso, el deudor deber pagar
el ntegro de la penalidad, pero sta se computa como parte de los daos y perjuicios si
fueran mayores.

SEGURO DE CAUCIN

El seguro de caucin es utilizado para el cumplimiento de una obligacin y se encuentra

ms desarrollado en Argentina. En Argentina cumple la funcin que en el Estado Peruano
cumple la carta fianza. En el Estado Peruano se encuentra desarrollado en materia
aduanera. Es necesario precisar que el seguro de caucin es un contrato.

13. CLASIFICACIN DE LAS GARANTAS

CLASIFICACIN PRINCIPAL

GARANTAS REALES

Las garantas reales son las garantas que recaen sobre bienes entre las cuales podemos
citar la hipoteca, la anticresis, el derecho de retencin y el contrato de fideicomiso en
garanta. Las garantas reales se clasifican en dos grupos que son los siguientes: garantas
que recaen sobre bienes muebles, y garantas que recaen sobre bienes inmuebles que son
la hipoteca y la anticresis.

44

GARANTAS PERSONALES

Las garantas personales son las garantas que recaen sobre las personas entre las cuales
podemos citar el aval y el contrato de fianza.

POR SU REGISTRABILIDAD

GARANTAS REGISTRABLES

Las garantas registrables son las garantas que pueden registrarse en un Registro jurdico,
por ejemplo son garantas registrables la hipoteca y el anticresis. Las garantas
registrables se clasifican en garantas registradas y garantas no registradas.

GARANTAS NO REGISTRABLES

Las garantas no registrables son las garantas que no pueden registrarse en un registro
jurdico, por ejemplo son garantas no registrables la fianza, el aval y la carta fianza.

POR SU SITUACIN REGISTRAL

45

GARANTAS REGISTRADAS

Las garantas registradas son las garantas que se encuentran registradas en un Registro
Jurdico, entre las cuales podemos mencionar las hipotecas inscritas, las anticresis
inscritas y el derecho de retencin registrado.

GARANTAS NO REGISTRADAS

Las garantas no registradas son las garantas que no se encuentran registradas, entre las
cuales podemos mencionar las hipotecas no inscritas, las anticresis no inscritas, los
contratos de fianza, el aval y las cartas fianza. Las garantas no registradas se clasifican
en garantas registrables y no registrables.

POR LA FORMA DE EJECUCIN

GARANTAS DE EJECUCIN JUDICIAL

Las garantas de ejecucin judicial son las garantas que ante el incumplimiento por parte
del deudor se ejecutan ante el Poder Judicial, entre las cuales podemos mencionar al
derecho real de hipoteca.

GARANTAS DE EJECUCIN EXTRAJUDICIAL

Las garantas de ejecucin extrajudicial son las garantas que ante el incumplimiento por
parte del deudor se ejecutan extrajudicialmente como la carta fianza.
POR LA NORMA QUE LAS REGULA

46

GARANTAS REGULADAS POR EL CDIGO CIVIL

Las garantas reguladas por el Cdigo Civil Peruano de 1984 son la hipoteca, anticresis,
el derecho de retencin, y el contrato de fianza.

GARANTAS REGULADAS POR OTRAS NORMAS

Las garantas reguladas por otras normas son la carta fianza, que es regulada por el
derecho administrativo, derecho aduanero y derecho tributario; el fideicomiso en garanta
que se encuentra regulado por la Ley General del Sistema Financiero, de Seguros y
Orgnica de la Superintendencia de Banca y Seguros.

POR EL ACREEDOR

GARANTAS CONSTITUIDAS A FAVOR DE BANCOS

Las garantas constituidas a favor de Instituciones del Sistema Financiero son entre otras
el contrato de fideicomiso en garanta.

47

GARANTAS CONSTITUIDAS A FAVOR DE CUALQUIER

ACREEDOR

Las garantas constituidas a favor de cualquier acreedor son las garantas reguladas por el
Cdigo Civil Peruano de 1984, entre las que podemos citar: la hipoteca, la anticresis y el
contrato de fianza.

POR EL DEUDOR

GARANTAS

CONSTITUIDAS

POR

CUALQUIER

DEUDOR

Las garantas constituidas por cualquier deudor son las garantas reguladas por el Cdigo
Civil Peruano de 1984, entre las cuales podemos citar la hipoteca, la prenda vehicular, la
anticresis y el contrato de fianza.

GARANTAS
DEUDORES

48

CONSTITUIDAS

SOLO

POR

CIERTOS

Las garantas constituidas por slo por algunos deudores son las garantas que solamente
pueden ser constituidas por algunos deudores entre las que podemos citar la prenda
industrial. En la primera parte del artculo 82 de la Ley General de Industrias contenida
en la Ley 23407 se estableca que la prenda industrial se constituye por toda persona
natural o jurdica dedicada a la actividad industrial.

POR EL ORIGEN

GARANTAS LEGALES

Las garantas legales son las que tienen como origen la ley. Por lo cual podemos afirmar
que son garantas legales la caucin y la contracautela. Igualmente es garanta legal la
hipoteca legal.

GARANTAS CONVENCIONALES

Las garantas convencionales son las que tienen como origen el acuerdo de los
contratantes. Por lo cual podemos afirmar que son garantas convencionales la hipoteca
convencional, el contrato de fianza constituido por acuerdo de partes y el contrato de
fideicomiso en garanta.

TENIENDO EN CUENTA LA TRASLACIN DE DOMINIO DEL BIEN

OTORGADO EN GARANTA

49

GARANTAS CON TRASLACIN DE DOMINIO DEL BIEN

OTORGADO EN GARANTA

La garanta que se constituye con traslacin de dominio del bien otorgado en garanta es
el contrato de fideicomiso.

GARANTAS SIN TRASLACIN DE DOMINIO DEL BIEN

OTORGADO EN GARANTA

Las garantas que se constituyen sin traslacin de dominio del bien otorgado en garanta
son el derecho real de hipoteca, el derecho real de anticresis, el derecho de retencin y la
carta fianza entre otras garantas.

TENIENDO EN CUENTA LA POSESIN DEL BIEN OTORGADO EN

GARANTA

GARANTAS CON DESPOSESION

Las garantas que se constituyen con desposesin del bien otorgado en garanta son el
derecho real de anticresis y el derecho de retencin.

50

GARANTAS SIN DESPOSESIN

La garanta que se constituye sin desposesin del bien otorgado en garanta es el derecho
real de hipoteca.

OTRA CLASIFICACIN

GARANTAS TRADICIONALES

Las garantas tradicionales son el anticresis, hipoteca, derecho de retencin, aval y fianza.

GARANTAS ESPECIALES

Las garantas especiales son la hipoteca popular, la prenda de participaciones, la hipoteca

minera.

OTRAS GARANTAS

Las otras garantas son el fideicomiso, el leasing, la carta fianza, el pacto comisorio, las
arras, la clusula penal y el seguro de caucin.

51

14. GARANTAS BANCARIAS

LEY GENERAL DEL SISTEMA FINANCIERO Y DEL SISTEMA DE

SEGUROS Y ORGNICA DE LA SUPERINTENDENCIA DE BANCA Y
SEGUROS

En el artculo 172 de la Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y
Orgnica de la Superintendencia de Banca y Seguros se establece que los bienes dados en
hipoteca, prenda o warrant a favor de una empresa del sistema financiero, respaldan todas
las deudas y obligaciones propias, existentes o futuras asumidas para con ella por el
deudor que los afecta en garanta, siempre que as se estipule expresamente en el
contrato.
En el prrafo segundo se establece que cuando los bienes afectados en garanta a favor de
una empresa del sistema financiero son de propiedad distinta al deudor, stas slo
respaldan las deudas y obligaciones del deudor que hubieran sido expresamente sealadas
por el otorgante de la garanta.

GARANTAS PREFERIDAS

Conforme al numeral 3.10 de la Resolucin N 572-97-SBS publicada el 22-08-97,

sustituido por el artculo tercero de la Resolucin N 357-2000-SBS publicada el 28-052000 se consideran como garantas preferidas las siguientes:

3.10.1 Primera hipoteca sobre inmuebles.

3.10.2 Primera prenda sobre los siguientes bienes.

52

a.

Instrumentos representativos de deuda no subordinada emitidos por empresas del

sistema financiero y del sistema de seguros, por bancos e instituciones multilaterales
de crdito y por empresas del sistema financiero y de seguros del exterior de primer
nivel.

b.

Instrumentos representativos de capital que sirvan para la determinacin de los

ndices correspondientes a mecanismos centralizados de negociacin del extranjero de
reconocido prestigio a satisfaccin de la Superintendencia, o instrumentos
representativos de los valores sealados en el literal d) siguiente.

c.

Instrumentos representativos de deuda que tengan cotizacin en algn mecanismo

centralizado

de negociacin del extranjero,

cuya

calificacin

de riesgo en

el mercado internacional sea no menor a BBB+ o A-2, segn corresponda, de acuerdo

a las equivalencias sealadas en las normas emitidas por la Superintendencia de
Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones.
d.

Instrumentos representativos de capital emitidos por personas jurdicas distintas al

deudor, que se transen en mecanismos centralizados de negociacin, calificados en las
categoras 1 y 2 o en las categoras AAA, AA y A segn corresponda, de acuerdo con
las equivalencias contenidas en las normas emitidas por la Superintendencia de
Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones, con excepcin de las emitidas por
la propia empresa acreedora.

e.

Instrumentos representativos de deuda calificados en las categoras CP-1 y CP-2 o

en las categoras AAA, AA y A, segn corresponda, de acuerdo con las equivalencias
contenidas en las normas emitidas por la Superintendencia de Administradoras
Privadas de Fondos de Pensiones, que se transen en mecanismos centralizados de
negociacin.

f.

Certificados de Participacin en Fondos Mutuos calificados en las categoras

AAA, AA y A, de acuerdo con las equivalencias contenidas en las normas emitidas
por

la

Superintendencia

de

Administradoras

Privadas

de

Fondos

de

Pensiones.Certificados de Participacin en Fondos Mutuos de Inversin calificados en

las categoras AAA, AA y A, de acuerdo con las equivalencias contenidas en las

53

normas emitidas por la Superintendencia de Administradoras Privadas de Fondos de

Pensiones.
g.

Joyas y metales preciosos con entrega fsica.

h.

Conocimientos de embarque y cartas de porte, emitidos por empresas

transportadoras de reconocido prestigio, debidamente endosados a favor de la
empresa del sistema financiero.

i.

Maquinaria y equipos.

j.

Medios de transporte, incluyendo la prenda vehicular.

k.

Warrants de productos y/o mercaderas de primera clase y de fcil realizacin.

3.10.3 Primera prenda agrcola o minera.

3.10.4 Primera prenda global y flotante.
3.10.5 Fiducia en garanta constituida sobre los bienes a que se refieren los numerales
3.10.1 y 3.10.2.
3.10.6 Seguro de crdito a la exportacin para el financiamiento pre y post embarque, por
el monto que cubra la pliza respectiva.
3.10.7 Pliza del Programa de Seguro de Crdito para la Pequea Empresa constituido
por el Decreto Legislativo 879 y su Reglamento Operativo aprobado por Resolucin
Ministerial N 038-97-EF/15 del 13 de marzo de 1997, por el monto que cubra la pliza
respectiva.
3.10.8 Cartas fianza y avales emitidos por empresas de los sistemas financiero y de
seguros del pas y por bancos o empresas del exterior de primer nivel.
3.10.9 Otros que la Superintendencia determine.

GARANTAS PREFERIDAS DE MUY RPIDA REALIZACIN.

54

Conforme al numeral 3.11 de la Resolucin N 572-97-SBS publicada el 22-08-97,

sustituido por el artculo tercero de la Resolucin N 357-2000-SBS publicada el 28-052000 se consideran como garantas preferidas de muy rpida realizacin las siguientes:

3.11.1 Primera prenda sobre los siguientes bienes:

a.

Depsitos en efectivo en moneda nacional y moneda extranjera constituidas en las

empresas del sistema financiero.

b.

Instrumentos

representativos

de

deuda

pblica

externa

emitidos

por

el Gobierno Central o instrumentos representativos de obligaciones del Banco Central

de Reserva del Per.
c.

Instrumentos representativos de deuda emitidos por gobiernos centrales o bancos

centrales que se coticen en mecanismos centralizados de negociacin, calificados en
grado de inversin por clasificadoras de riesgo a satisfaccin de la Superintendencia.

d.

Valores mobiliarios que sirvan para la determinacin del Indice Selectivo de la

Bolsa de Valores de Lima, con excepcin de los emitidos por la empresa deudora y
acreedora.

e.

Warrants de commodities que sean transados en mecanismos centralizados de

negociacin o cuya negociacin en mercados secundarios sea frecuente.

3.11.2 Derechos de carta de crdito irrevocables con documentos negociados sin

discrepancias, pendientes de cobro del banco emisor, cuando ste sea una empresa del
sistema financiero del exterior de primer nivel.
3.11.3 Fideicomiso en garanta sobre los bienes sealados en el numeral.

55

CONCLUSIONES
1.

El tema materia de estudio no se limita a temas jurdicos sino que tambin abarca
temas de importancia econmica, por lo cual podemos afirmar que un Sistema de
Garantas adecuado reactivar la economa de un Estado.

2.

La legislacin en materia de garantas debe incentivar la inversin privada

haciendo que los empresarios puedan conocer fcilmente cual es el marco legal
aplicable en materia de garantas, ya que para algunos contratos es de vital

56

importancia conocer el marco legal aplicable en materia de garantas. En la actualidad

el sistema legal de garantas es muy amplio y se encuentra muy disperso.
3.

Las garantas no se encuentran reguladas solamente en el Libro titulado Derechos

Reales del Cdigo Civil, sino que tambin se encuentran reguladas en el Libro
titulado Contratos del mismo Cdigo y en muchas otras normas que no son slo
del derecho civil sino que son de otras ramas del derecho, e incluso en algunos
supuestos del derecho pblico, como por ejemplo en normas del derecho
administrativo.

4.

En el derecho positivo peruano el tema de las garantas actualmente abarca reas

del derecho pblico y del derecho privado.

5.

En el derecho positivo peruano no existe una norma que agrupe todas las garantas
existentes en el derecho peruano.

6.

En el Estado Peruano las garantas tradicionales poco a poco dejan de ser

utilizadas por parte de los agentes econmicos, para dar paso a otras formas de
garantas, por ejemplo el derecho real de hipoteca poco a poco deja de ser utilizado
por algunos agentes econmicos para dar paso a otras formas de garantas como el
contrato de fideicomiso en garanta regulado por la Ley General del Sistema
Financiero de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de Banca y Seguros
contenida en la Ley 26702, entre otras garantas.

7.

En el Estado Peruano las garantas mas conocidas por parte de los Abogados son
la Hipoteca, la prenda (en la actualidad se encuentran derogadas las normas peruanas
que regulaban las prendas conforme a la Sexta Disposicin Final de la Ley de
Garanta Mobiliaria contenida en la Ley 28677 publicada en el Diario Oficial El
Peruano el 01-03-2006) y el contrato de fianza.

8.

Para garantizar el cumplimiento de cada obligacin no corresponde constituir la

misma garanta, por lo cual podemos afirmar que para garantizar el pago del precio de
una plancha corresponde un aval o un contrato de fianza. pero para garantizar el pago
del precio de un inmueble no puede brindar la misma seguridad dichas garantas sino
que en este ltimo supuesto corresponde constituir otras garantas como el derecho
real de hipoteca o el contrato de fideicomiso en garanta. En el mismo sentido

57

podemos afirmar que para garantizar el pago del precio de una plancha no resulta
eficiente constituir una hipoteca, y para garantizar el pago del precio de una casa no
resulta muy eficiente un aval o un contrato de fianza.
9.

Algunas garantas son limitativas para algunos agentes econmicos, en tal sentido
el derecho real de prenda industrial se encontraba regulada slo para las personas
dedicadas a la actividad industrial. Lo mismo ocurre con el contrato de fideicomiso en
garanta que slo puede ser utilizado por las empresas del Sistema Financiero.

10.

Cuando todas las garantas se encuentren agrupadas en una sola norma se

reducirn los costos de transaccin por que se reducen especficamente los costos
de informacin.

11.

Para muchos autores existe confusin al momento de estudiar el derecho real de

hipoteca y el derecho real de prenda (en la actualidad se encuentran derogadas las
normas peruanas que regulaban las prendas conforme a la Sexta Disposicin Final de
la Ley de Garanta Mobiliaria contenida en la Ley 28677 publicada en el Diario
Oficial El Peruano el 01-03-2006), ya que los confunden con los contratos,
denominndolos contratos, en tal sentido les denominan contrato de hipoteca y
contrato de prenda, lo cual se ve reflejado en algunas normas del derecho positivo
peruano, por lo cual es necesario precisar que la hipoteca y la prenda no son contratos
sino derechos reales de garanta o derechos reales accesorios, y genricamente se les
puede denominar derechos reales.

12.

El contrato de fianza es una garanta personal, es decir, todos los contratos de

fianza son garantas personales, por lo cual es necesario precisar que en la parte final
del numeral 3 del artculo 182 del Cdigo Procesal Penal de 1991 contenido en el
Decreto Legislativo 638 representa una tautologa colocar la palabra personal despus
de fianza hacindose referencia a fianza personal, ya que como se dijo todas las
fianzas son personales, al igual que todas las hipotecas son garantas reales por que
recaen sobre bienes.

13.

Es necesario modificar el artculo 8 del Decreto Legislativo 299 por que no se

hace referencia al Registro de bienes correspondiente.

58

14.

Las garantas que han merecido un menor estudio por parte de los tratadistas son
la Carta Fianza y el Seguro de Caucin.

59

REFERENCIAS

Luego de haberse desarrollado el tema garantas y de haber formulado las

correspondientes conclusiones formulamos sugerencias en los siguientes trminos:

1.

Al momento de regular las garantas es necesario tener en cuenta no slo aspectos

jurdicos sino tambin factores econmicos.

2.

A travs de un marco legal adecuado en materia de garantas es necesario

incentivar la inversin privada, ya que para la celebracin de algunos contratos es
determinante elegir la garanta a utilizar.

3.

Es necesario que todas las garantas existentes en el derecho positivo peruano

sean agrupadas en una norma que agrupe las garantas reguladas en el derecho pblico
y en el derecho privado (consolidacin es el proceso por el cual se agrupan todas las
normas sobre determinada materia o rama del derecho), para posteriormente mejorar
su regulacin. Por ejemplo cuando queremos constituir una sociedad la norma que
corresponde aplicar es la Ley General de Sociedades, cuando queremos utilizar un
ttulo valor la norma que corresponde aplicar es la Ley de Ttulos Valores, cuando
queremos constituir una Empresa Individual de Responsabilidad Limitada la norma
que corresponde aplicar es el Decreto Ley 21621. Es decir, lo adecuado sera que
cuando querramos constituir una garanta apliquemos una norma que agrupe todas las
garantas existentes en el derecho positivo peruano

4.

Es necesario difundir el conocimiento de otras formas de garanta que no sea la

hipoteca regulada por el Cdigo Civil Peruano de 1984, a travs de ctedras y
seminarios dedicados a dicha materia.

5.

Es necesario que exista mayor libertad para la eleccin de las garantas por parte
de los agentes econmicos. Por lo cual es necesario que en la nueva legislacin se
permita la utilizacin de todas las garantas por parte de todos agentes econmicos.
En tal sentido con las modificaciones legales a introducirse todas las personas podrn
constituir un contrato de fideicomiso en garanta. De esta manera existir un marco

60

legal mas atractivo para los inversionistas, que lo que buscan no slo es mayor
cantidad de contratos para poder elegir el mas adecuado, sino que tambin buscan una
mayor variedad de garantas para permitir que la garanta mas eficiente pueda ser
elegida en cada caso o supuesto. Sin embargo, algunas garantas no podrn ampliar su
campo de aplicacin en tal sentido la hipoteca slo puede constituirse sobre bienes
inmuebles (salvo que se introduzca en el derecho positivo peruano la hipoteca
mobiliaria).
6.

Es necesario suprimir la palabra personal por la cual se hace referencia a fianza

personal en la parte final del numeral 3 del artculo 182 del Cdigo Procesal Penal de
1991, porque todas los contratos de fianza son garantas personales.

7.

Es necesario difundir a travs de eventos las prendas con desplazamiento jurdico

para distinguirlas de las prendas sin desplazamiento.

8.

En el artculo 8 del Decreto Legislativo 299 debe agregarse la frase sin perjuicio
de la inscripcin en el Registro de bienes correspondiente. Por ejemplo si se celebra
un contrato de arrendamiento financiero sobre un vehculo registrado.

9.

Es necesario un mayor estudio por parte de los tratadistas y difusin de dos

garantas que son la Carta Fianza y el Seguro de Caucin.

61

WEBGRAFICA

o http://www.actibva.com/magazine/productos-financieros/tipos-de-garantiasfinancieras
o http://www.monografias.com/trabajos102/teorias-garantias-y-hipotecas/teoriasgarantias-y-hipotecas.shtml
o http://www.monografias.com/trabajos39/garantias/garantias3.shtml
o https://es.wikipedia.org/wiki/Garant%C3%ADa
o http://www.economia48.com/spa/d/garantia-prendaria/garantia-prendaria.htm

62

o http://www.economia48.com/spa/d/garantia-bancaria/garantia-bancaria.htm
o http://deconceptos.com/ciencias-juridicas/garantia

63