Nous adressons nos remerciements au Fonds de recherche

dinvestissement et lenvironnement des affaires en Afrique

TrustAfrica, au Groupe de recherche en intelligence artificielle
gestion (GRIAGES) qui ont bien voulu supporter lessentiel
provoques par llaboration de cet ouvrage.

sur le climat
(FR CIEA),
et sciences de
des dpenses

LISTE DES CONTRIBUTEURS

Vincelline AKOMNDJA AVOM, Charge de cours, Universit de Yaound II

Pulchrie AMOUGUI GALOUA, Charge de cours, Universit catholique
dAfrique Centrale
Joseph-Alain BATOUAN BOUYOM, Assistant, Universit de Yaound II
Athanase FOKO, Charg de cours, Universit de Ngaoundr
Joseph FOMETEU, Matre de confrences, Universit de Ngaoundr
Anne-Marie FONE MDONTSA, Charge de cours, Universit de Yaound II
Pierre Etienne KENFACK, Charg de cours, Universit de Yaound II
Alain KENMOGNE SIMO, Matre de confrences agrg, Universit de
Yaound II
Jacqueline KOM, Charge de cours, Universit de Yaound II
Sylvain Sorel KUATE TAMEGHE, Charg de cours, Universit de Yaound II
Serge-Patrick LEVOA AWONA, Assistant, Universit de Ngaoundr
Robert NEMEDEU, Matre de confrences agrg, Universit de Yaound II
Jean Claude, NGNINTEDEM, Charg de cours, Universit de Ngaoundr
Rachel Yvette NGO NDIGUI, avocate, Barreau de lEssone, Evry
Monique Aime NJANDEU ne MOUTHIEU, Charge de cours, Universit de
Yaound II

Ren NJEUFACK TEMGWA, Charg de cours, Universit de Dschang

Denis Roger SOH FOGNO, Assistant, Universit de Dschang
Eloie SOPGUI, Charg de cours, Universit de Yaound II
Mose TIMTCHUENG, Charg de cours, Universit de Dschang
Alex TJOUEN, Assistant, Universit de Yaound II
Alain-Douglas WANDJI KAMGA, Assistant, Universit de Yaound II

SOMMAIRE

PRINCIPALES ABREVIATIONS........................................................................... 19
AVANT-PROPOS...................................................................................... 21
PREFACE.. ....................................................................................... 25
Premire partie : DROIT COMMERCIAL GENERAL ....................................... 27
CCJA, arrt n036/2008, 3 juillet 2008, Socit Burkina et Shell c/ Ouedraogo Sibiri
Philippe.......................................................................................................................... 29
I. Le pouvoir discrtionnaire du juge dans la fixation du loyer renouvel......... 34
II. Lexercice de son pouvoir discrtionnaire par le juge....................................... 37
CCJA, arrt n002/2007, 1er fvrier 2007, Socit Unilever Cte dIvoire SA c/ Socit
de distribution des produits alimentaires de marchandises dite Sodispram SA .......... 41
I. Lapprciation de la rgularit de la suspension du paiement des traites par
rapport au droit commercial gnral ....................................................................... 45
II. Lapprciation de la rgularit de la suspension du paiement des traites par
rapport au droit cambiaire......................................................................................... 46
CCJA, arrt n004/2006, 9 mars 2006 Aka Blinda c/ Socit ivoirienne de Promotion
de Supermarchs dite PROSUMA ................................................................................ 49
I. La dtermination du champ dapplication du statut des baux commerciaux 53
II. La prcision des modalits de rvision du bail commercial ............................ 56
CCJA, arrt n017/2006, 26 octobre 2006, Socit nationale des tlcommunications
dite Sonatel c/ Socit dexploitation de la clinique Sokhna Fatma ............................... 61
I. Le principe de lindemnit dviction................................................................... 63
II. Le montant de lindemnit dviction ................................................................. 67
CCJA, arrt n053/2005, 15 dcembre 2005, Socit Socit Cte dIvoire crales c/
Socit Shanny consulting............................................................................................. 69

I. La raffirmation du principe de la libert de la preuve en matire

commerciale................................................................................................................. 72
II. La prcision sur la porte de la preuve en matire commerciale .................... 77
CCJA, arrt n064/2005, 22 dcembre 2005, Sany Quincaillerie c/ Subsahara Services
Inc.................................................................................................................................. 83
I. Les conditions dexistence de loffre en matire commerciale .......................... 85
II. Les consquences de linexistence de loffre en matire commerciale............ 88
CCJA, arrt n006/2003, 24 avril 2003, Kon Fatoumata c/ Kinda Augustin Joseph .. 91
I. La rgularit de la procdure dexpulsion de Dame K.F. .................................. 93
II. Lexistence dune dette de loyers la charge de Dame K.F. ............................ 97
1re espce : CCJA, avis n001/2003/EP, 4 juin 2003, 2me espce : CCJA, arrt
n011/2004, 26 fvrier 2004, Rafiu Oyewemicontre Tony Anthony .......................... 101
I. Le recours aux droits nationaux pour la dtermination de la juridiction
comptente pour connatre de la rsiliation du bail commercial ....................... 107
II. La dsunification de lorganisation du contentieux de la rsiliation du bail
commercial dans lespace OHADA........................................................................ 112
Deuxime

partie

DROIT DES SOCIETES COMMERCIALES

ET DU GIE ................................................................ 119

CCJA, arrt n034/2008/PC, 3 juillet 2008, Bassirou Ka c/ Abdoulaye Cisse, Mohamed

El Bechir Sissoko et Djibril Cisse................................................................................. 121
I. Le rappel des conditions de tenue dune assemble gnrale......................... 123
II. La facult dannulation des rsolutions issues dune assemble gnrale
irrgulire................................................................................................................... 126
CCJA, arrt n042/2008, 17 juillet 2008, Socit LEV-Cote dIvoire dite LEV-CI SA c/
Monsieur Peled Nathan............................................................................................... 129
I. Lexclusivit du pouvoir lgal de reprsentation et de la qualit pour agir au
nom de la socit anonyme ..................................................................................... 132
II. Les atteintes au pouvoir lgal de reprsentation et la qualit pour agir au
nom de la socit anonyme ..................................................................................... 137
CCJA, arrt n012/2006, 29 juin 2006, Compagnie Bancaire de lAtlantique Cte
dIvoire dite COBACI c/ Socit Shaftesbury Overseas Ltd et Socit Benath Company
Ltd................................................................................................................................ 143
I. Lobligation de restitution des fonds .................................................................. 146

10

II. La sanction de la non restitution des fonds ...................................................... 149

CCJA, arrt n024/ 2006, 16 novembre 2006, Samala Dan Moussa, Ali Mar c/
Hamidou Abdou dit Crise ...................................................................................... 153
I. La charge de la preuve de la qualit dassoci .................................................. 154
II. Les modes de preuve de la qualit dassoci.................................................... 156
CCJA, arrt n015/2005, 24 fvrier 2005, Angoua Koffi Maurice c/ la socit Win
SARL ........................................................................................................................... 159
I. La rparation comme fondement de laction ut singuli ................................... 162
II. Le droit linformation comme fondement de certaines autres actions
judiciaires lencontre des dirigeants sociaux...................................................... 166
CCJA, arrt n018/2005, 31 mars 2005, Socit Afrique construction et financement
dite Africof et Monsieur Z. c/ Socit gnrale de banques en Cte dIvoire dite SGBCI
..................................................................................................................................... 171
I. La fictivit de la socit : une qualification ouverte.......................................... 177
II. La qualification de la socit fictive : une technique juridique de scurisation
des transactions......................................................................................................... 181
1re espce : CCJA, arrt n008/2003, 24 avril 2003, A.K. c / H.M ; 2me espce : CCJA,
arrt n032/2007, 22 novembre 2007, Wielezynski c/ Cofipa Investment Bank Cte
dIvoire S.A.................................................................................................................. 187
I. La rvocation du sieur M. de sa fonction de grant de SARL ......................... 192
II. La rgularit de la rvocation du sieur Wielezkynski de sa fonction
de directeur gnral.................................................................................................. 194
Troisime partie : DROIT DES SURETES .......................................................... 201
CCJA, arrt n006/2008, 28 fvrier 2008, Envol-Transit Cte dIvoire c/ SDV Cte
dIvoire dite SDV-CI, Socit IED, Administration des Douanes .............................. 203
I. Les conditions objectives de la mise en uvre du droit de rtention.206
II. La condition subjective de la mise en uvre du droit de rtention .............. 210
CCJA, arrt n018/2008, 24 avril 2008, Docteur Amon Arnaud c/ Distribution
Pharmaceutique de Cte dIvoire dite DPCI-SA ......................................................... 213
I. La clause de rserve de proprit, garantie du paiement intgral du prix de la
chose vendue ............................................................................................................. 216

11

II. La reconnaissance de dette, preuve de lexistence de la crance non

intgralement paye et chance de la mise en uvre de la clause de rserve de
proprit..................................................................................................................... 220
CCJA, arrt n07/2006, 30 mars 2006, Socit Civile de Grand-Lahou dite SCGL c/
American Ivoirian Investment Corporation dite A2IC ............................................... 225
I. La rtractation ventuelle de la dcision dinscription hypothcaire ............ 230
II. La sanction des obligations relatives linscription hypothcaire................ 232
CCJA, arrt n030/2004, 4 novembre 2004, Socit de Gestion Ivoirienne de transport
maritime et arien dite GITMA c/ Socit africaine de matires exportables dite
SAMEX ....................................................................................................................... 237
I. La lgitimit de la rtention du commissionnaire ............................................ 251
II. La mise en uvre de la sret par le commissionnaire .................................. 254
CCJA, arrt n018/2003, 19 octobre 2003, Socit Afrocom c/ Caisse de Stabilisation et
de Soutien des Prix des Productions Agricoles, dite CSSPPA.................................... 257
I. Lapprciation systmatique de la validit des cautions donnes aprs le 1er
janvier 1998 au regard du droit OHADA .............................................................. 261
II. Lannulation consquente des actes de cautionnement non-conformes aux
prescriptions du droit OHADA .............................................................................. 266
Quatrime

partie

DROIT DES PROCEDURES COLLECTIVES

DAPUREMENT DU PASSIF ................................ 271

CCJA, arrt n007/2008, 28 fvrier 2008, Socit de Fournitures Industrielles du

Cameroun dite SFIC SA c/ Liquidation Banque Mridien BIAO Cameroun ............. 273
I. Une rponse justifie sur la question explicite et centrale ............................... 277
II. Un silence couard sur les questions implicites et priphriques................... 281
CCJA, arrt n023/2006, 16 novembre 2006, Socit Africaine de Crdit Automobile
dite SAFCA et Socit Africaine de Crdit-Bail dite SAFBAIL c/ Socit Air
Continental.................................................................................................................. 287
I. Les effets du concordat prventif ....................................................................... 291
II. Les moyens de remise en cause du concordat prventif ................................ 295
CCJA, arrt n004/2004, 8 janvier 2004, Attiba Denis c/ Compagnie multinationale
Air Afrique et autres.................................................................................................... 301
I. Les conditions de lapplication de lActe uniforme relatif aux procdures
collectives aux entreprises ayant un statut particulier ........................................ 305

12

II. Les consquences de lapplication de lActe uniforme relatif aux procdures

collectives la liquidation dune entreprise ayant un statut particulier........... 309
Cinquime partie : DROIT DE LARBITRAGE................................................. 313
CCJA, arrt n044/2008, 17 juillet 2008, Socit africaine de relations commerciales et
industrielles dite SARCI Sarl c/ Atlantique Tlcom SA et Tlcel Benin SA ........... 315
I. Lexigence de la composition rgulire du tribunal arbitral ........................... 323
II. La sanction de la composition irrgulire du tribunal arbitral...................... 326
1re espce : CCJA, arrt n010/2003, 19 juin 2003, Monsieur D. G. et Madame D. J. c/
Socit SOTACS ; 2me espce : CCJA, arrt n028/2007, 19 juillet 2007,Socit Nestl
Sahel c/ Socit commerciale dimportation Azarer Salam dite SCIMAS ................. 331
I. Lapprciation de la violation des missions arbitrales ..................................... 338
II. Le recours conscution la violation de la mission arbitrale......................... 341
Sixime

partie

DROIT DES PROCEDURES SIMPLIFIEES DE

RECOUVREMENT ET VOIES DEXECUTION ;
REGLEMENT DE PROCEDURE DE LA CCJA.. 349

CCJA, arrt n001/2008, 24 janvier 2008, Standard Chartered Bank c/ Caisse Nationale
de Prvoyance Sociale du Cameroun ........................................................................... 351
I. La question entirement rsolue : la sanction de linobservation des mentions
prescrites peine de nullit..................................................................................... 354
II. La question partiellement occulte : ltendue de la comptence du juge de
lexcution.................................................................................................................. 356
CCJA, arrt n002/2008, 28 fvrier 2008, Vei Bernard c/ BICI-Bail SA.................... 361
I. La facult dagir en injonction de dlivrer ou de restituer suivant la procdure
simplifie de lOHADA ........................................................................................... 365
II. Ladmission de la possibilit du recours aux voies alternatives.................... 367
1re espce : CCJA, arrt n009/2008, 27 mars 2008, Socit Cte-dIvoire Tlcom c/
Socit Loteny Tlcom ; 2me espce : CCJA, arrt n013, 18 mars 2004, Fotoh
Fonjungo Tobias c/ Socit gnrale de banques au Cameroun, dite SGBC................ 371
I. La liquidit de la crance constate par un acte notari revtu de la formule
excutoire ................................................................................................................... 375
II. La rsolution du conseil des tlcommunications nest pas un titre
excutoire ................................................................................................................... 377

13

CCJA, arrt n012/2008, 27 mars 2008, Zongo Andr et ayants-droit de feu Koama
Paul c/ Socit Gnrale dEntreprise Btiments Gnie Civil dite SOGEPER ........... 381
I. Rappel dune jurisprudence dsormais constante de la CCJA en matire de
sursis excution ...................................................................................................... 384
II. Les rsistances observes par certains droits nationaux en matire de sursis
excution .................................................................................................................... 388
CCJA, arrt n015/2008, 24 avril 2008, Kinda Augustin J. et autres ayants droit de feu
Kinda Valentin c/ SGBCI, Coulibaly Drissa et 102 autres, BICICI............................ 395
I. Les multiples conditions du dclinatoire de comptence ................................ 398
II. Les effets variables du dclinatoire de comptence ........................................ 402
1re espce : CCJA, arrt n025/2008, 30 avril 2008, Socit Gnrale de Banque en Cte
dIvoire dite SGBCI c/ Dame Konan Marie Aime et Sieur Konan Kouadio Camille ;
2me espce : CCJA, arrt n003/2008, 28 fvrier 2008, Mohamed Tab Kettani c/
Grunitzky Victoria Genevive ..................................................................................... 405
I. Le principe de linsaisissabilit des biens communs des poux ..................... 414
II. La mise en chec du principe de linsaisissabilit des biens communs et
indivis ......................................................................................................................... 421
CCJA, arrt n031/2008, 3 juillet 2008, Oka Kokor Flix c/ Banque Internationale
pour le Commerce et lIndustrie en Cte dIvoire dite BICICI et autres...................... 425
I. La subordination de la saisie immobilire la dtention dun titre excutoire
..................................................................................................................................... 428
II. La dtermination du contenu du commandement aux fins de saisie
dimmeuble................................................................................................................ 431
CCJA, arrt n040/2008, 17 juillet 2008, Hassan Sahly c./ Socit Nouvelle Scierie
dAgnibilekro dite SNDA SARL et Wahab Nouhad Rachid ....................................... 437
I. Les cas douverture la rvision devant la CCJA............................................. 439
II. La justification de ladmission de la rvision devant la CCJA....................... 445
1re espce : CCJA, arrt n014/2007, 29 mars 2007, Socit Internationale de
Commerce des Produits Tropicaux (SICPRO) c/ Gestion Ivoirienne de Transport
Maritime Arien GITMA, devenue GETMA ; 2me espce : CCJA, arrt n 06/2002, 21
mars 2002, Michel Ngmako c/ Guy Deumany Mbouwoua......................................... 451
I. La notion de crance qui parat fonde en son principe .................................. 454
II. Les circonstances de nature menacer le recouvrement de la crance ........ 456

14

1re espce : CCJA, arrt n031/2007, 22 novembre 2007, Socit Trans-Ivoire c/ Port
autonome dAbidjan ; 2me espce : CCJA, arrt n030, 26 mai 2005, Satoya Guine SA
c/ Mes Aboubacar Camara et Boubacar Tliml Sylla ............................................... 459
I. Lirrgularit du pourvoi ..................................................................................... 461
II. La sanction des irrgularits entachant le pourvoi.......................................... 465
CCJA, arrt n08/2006, 9 mars 2006, ayants droit de K.O.K. c/ Socit ivoirienne
d'assurance mutuelle dite SIDAM et Caisse de rglement pcuniaire des avocats dite
CARPA........................................................................................................................ 469
I. La certitude : le refus par la CCJA de toute suspension dune excution
provisoire commence ............................................................................................. 473
II. Linquitude : lextension excessive par la CCJA du domaine de larticle 32
..................................................................................................................................... 477
1re espce : CCJA, arrt n015/2006, 29 juin 2006, C.D. c/ Socit Ivoirienne
dAssurances Mutuelles dite SIDAM ; 2me espce : CCJA, arrt n029/2004, 15 juillet
2004, Fadiga Nadiani c/ Bank of africa Cte dIvoire dite BOA-CI ............................ 485
I. Lorigine de la crance pouvant fonder linjonction de payer ........................ 490
II. Les caractres de la crance pouvant fonder linjonction de payer............... 495
CCJA, arrt n020/2006, 26 octobre 2006, Komenan Kouadio Christophe, Hallar
Ginette Wenceslas Roseline, pouse Komenan c/ Banque Internationale pour le
Commerce et lIndustrie de Cte dIvoire dite BICICI................................................. 499
I. Lhuissier de justice est mandataire du saisissant............................................. 502
II. Le paiement effectu entre les mains de lhuissier de justice est valable ..... 506
CCJA, arrt n001/2005, 27 janvier 2005, Chrif Souleymane c/ Socit Chronopost
International Cte dIvoire .......................................................................................... 511
I. Les hypothses dincomptence de la CCJA..................................................... 513
II. Le rgime de lincomptence de la CCJA ......................................................... 515
1re espce : CCJA, arrt n009/2005, 27 janvier 2005, Socit Afrocom - CI c/ Citibank ;
2me espce : CCJA, arrt n010/2007, 15 mars 2007, Socit Ecobank Cte dIvoire c/
Socit Dalyna Voyages Travel Agency ...................................................................... 519
I. La qualit de tiers saisi dans la saisie-attribution ............................................. 525
II. Les obligations du tiers saisi dans la saisie-attribution................................... 529
1re espce : CCJA, arrt n016/2005, 24 fvrier 2005, Sabbah Afif Youssef et autres c/
Madame Guity ne Karidjatou Tassabedo et Socit de commerce gnral du centre dite
CGC ; 2me espce : CCJA, arrt n011/2008, 27 mars 2008, Socit Tcram Transit c/
Mademoiselle Ngbesso Berthe Eliane ......................................................................... 539
I. Les conditions dexercice de laction en distraction.......................................... 544

15

II. Le dnouement de laction en distraction......................................................... 551

1re espce : CCJA, arrt n026, 7 avril 2005, Bou Chebel Malek c/ La station Mobil de
Yamoussoukro ; 2me espce : CCJA, arrt n009/ 2002, 21 mars 2002, Me Bohoussou G.
Juliette c/ Socit Ivoire Coton..................................................................................... 557
I. Le contenu de lexploit de signification.............................................................. 562
II. Lacte de signification .......................................................................................... 566
CCJA, arrt n035/2005, 2 juin 2005, Madame Khouri Marie c/ Socit Hyjazi Samih
et Hassan dite Induschimie et Socit gnrale de banques en Cte dIvoire dite SGBCI
..................................................................................................................................... 569
I. Les conditions de lattribution du dlai de grce.............................................. 573
II. Lamnagement du diffr de paiement ........................................................... 580
1re espce : CCJA, arrt n039, 2 juin 2005, Drabo Bia et autres c/ Madame Tour
Magb ; 2me espce : CCJA, arrt n012/2002, 18 avril 2002, Total Fina Elf c/St
Cotracom...................................................................................................................... 587
I. La ngation de la connaissance des difficults dexcution par les prsidents
des juridictions suprieures..................................................................................... 594
II. Laffirmation de la connaissance des difficults dexcution par les prsidents
des juridictions infrieures ...................................................................................... 596
1re espce : CCJA, arrt n041/2005, 7 juillet 2005, Socit Ben International Ship
Suppliers dite Benis Conseil c/ Etablissement Kouassi Ndah ; 2me espce : CCJA, arrt
n057/2005, 22 dcembre 2005, SGBC c/ Monsieur Essoh Grgoire .......................... 603
I. La computation du dlai dit franc de larticle 10 AUPSRVE........................... 607
II. La computation des dlais de distance devant la CCJA ................................. 609
CCJA, arrt n043/2005, 7 juillet 2005, Aziablvi Yovo c/ Socit Togo Tlcom...... 611
I. Lexplicite : la dtermination des bnficiaires de limmunit dexcution .. 614
II. Limplicite : des indications sur la comprhension par la Cour de sa mission
dinterprtation des actes uniformes OHADA ..................................................... 617
CCJA, arrt n001/2004, 8 janvier 2004, Socit Gnrale de Banques au Cameroun
dite SGBC c/ Kamgang Marcel et Socit dExploitation Htelire du Cameroun dite
Hollywood Hotel.......................................................................................................... 621
I. La composition de lassiette de la saisie-attribution ......................................... 624
II. Le bnficiaire privilgi de la saisie-attribution............................................. 626
1re espce : CCJA, arrt n016/2004, 29 avril 2004, Scierie dAgnibilkrou (S.D.A.) c/
M. Hassan Sahly (H. S) ; 2me espce : CCJA, arrt n002/2002, 10 janvier 2002, Socit
Pari mutuel urbain du Mali (PMU-Mali) c/ Marcel Kon ......................................... 629

16

I. Lopposition, voie de recours ordinaire contre lordonnance dinjonction de

payer ........................................................................................................................... 637
II. Lappel, voie de recours obligatoire pour la suite de la procdure
contentieuse en matire dinjonction de payer ? .................................................. 643
CCJA, arrt n032/2004, 4 novembre 2004, Socit EBURNEA c/ Compagnie
dassurances Les Tisserins SATCA............................................................................. 647
I. Le principe : lirrecevabilit des moyens nouveaux devant la CCJA ............. 649
II. Lexception : la recevabilit de certains moyens nouveaux ........................... 653
1re espce : CCJA, arrt n007, 21 mars 2002, CCAR c/ ayants-droit Worokotang
Mbatang et Muching David ; 2me espce : CCJA, arrt n028, 15 juillet 2004, Mobil
Oil Cte-Divoire c/ Les Centaures routiers, Caisse automobile des rglements
pcuniaires des avocats dite CARPA, Me Adou Hyacinthe ........................................ 657
I. La dtermination de lassiette de la saisie-attribution..................................... 663
II. Le cantonnement de la saisie-attribution ses causes .................................... 665
1re espce : CCJA, arrt n011/2002, 28 mars 2002, Socit M. c/ DDCI ; 2me espce :
CCJA, arrt n012/2004, 18 mars 2004, BCN c/ H. ................................................... 667
I. Lobligation du juge de prononcer les nullits de plein droit en cas
dirrgularit des actes de procdure..................................................................... 672
II. Lexigence subsidiaire dun grief dans les autres cas de nullits .................. 676
TABLE DES MATIERES....681

17

PRINCIPALES ABREVIATIONS

Adde : Ajouter
Al. : Alina
Art. : Article
Art. : Article
A.U.A. : Acte uniforme relatif au droit de larbitrage
A.U.D.C.G. : Acte uniforme relatif au droit commercial gnral
A.U.D.S.C.GIE : Acte uniforme relatif au droit des socits commerciales et du
groupement dintrt conomique
A.U.P.C.A.P. ou A.U.P.C. : Acte uniforme portant organisation des
procdures collectives dapurement du passif
A.U.P.S.R.V.E. ou A.U.V..E. : Acte uniforme portant organisation des
procdures simplifies
de recouvrement et des voies dexcution
A.U.S. : Acte uniforme portant organisation des srets
B.E.A.C. : Banque des Etats de lAfrique Centrale
Bull. civ. : Bulletin des arrts de la Cour de cassation, chambres civiles
C. ou C/ : Contre
C.A. : Cour dappel
C.A.D.H. : Cahier africain des droits de lhomme
C.C.J.A. : Cour commune de justice et darbitrage (OHADA)
C.E.M.A.C. : Communaut conomique et montaire de lAfrique centrale
Cf. : Confre
Chr. : Chronique
Civ. : Cour de cassation, chambre civile
Com. : Cour de cassation, chambre commerciale
Crim. : Cour de cassation, chambre criminelle
C.S. : Cour suprme
D. : Recueil Dalloz
Dir. : Sous la direction de
Et s. : Et suivant (es)
Gaz. Pal. : Gazette du palais
Ibid. : Au mme endroit
In : Dans
Infra : Plus bas

19

I.R. : Informations rapides (Recueil Dalloz)

J.C.P. : Juris-classeur priodique, Semaine juridique
J.P. : Juridis priodique
L.G.D.J. : Librairie gnrale de droit et de jurisprudence
N : Numro
Not. : Notamment
Obs. : Observations
OHADA : Organisation pour lharmonisation en Afrique du droit des
affaires
Ord. : Ordonnance
P. : Page
Prc. : Prcit
P.U.A. : Presses universitaires dAfrique
P.U.C.A.C. : Presses de luniversit catholique dAfrique centrale
R.A.-C.C.J.A. : Rglement darbitrage de la CCJA
Rec. : Recueil des arrts de la CCJA
SA : Socit anonyme
SARL : Socit responsabilit limite
Rev. Dr. Afric. : Revue de droit africain
Rev. Dr. Inter. Comp. : Revue de droit international et de droit compar
R.C.C.M. : Registre du commerce et du crdit mobilier
R.C.D.A. : Revue camerounaise du droit des affaires
Rev. Huissiers : La revue des huissiers de justice
R.I.D.C. : Revue internationale de droit compar
R.J.A. : Revue juridique africaine
R.R.J. : Revue de la recherche juridique
R.T.D. civ. : Revue trimestrielle de droit civil
R.T.D. com. : Revue trimestrielle de droit commercial
Somm. : Sommaire
Spc. : Spcialement
Supra : Plus haut
T. : Tome
T.G.I. : Tribunal de grande instance
T.P.I. : Tribunal de premire instance
T.R.H.C. : Tribunal rgional hors classe de Dakar
T.R.N. : Tribunal rgional de Niamey
Ord. : Ordonnance
P. : Page ou pages
Soc. ou St : Socit
U.C.A.C. : Universit catholique dAfrique centrale
V. : Voir
Vol. : Volume

20

AVANT-PROPOS

En crant entre les Etats parties au trait OHADA une Cour commune
de justice et darbitrage, les rdacteurs de ce trait ont eu lide de dynamiser
par ce moyen luvre duniformisation en cours du droit des affaires en
Afrique, notamment en sassurant que les rgles dictes sont interprtes et
appliques de la mme manire dans lensemble des Etats membres. Pour y
parvenir, deux missions ont, concrtement, t assignes la Haute juridiction :
une mission consultative consistant donner des avis sur toute question en lien
avec linterprtation et lapplication du trait et des Actes uniformes qui en sont
issus ; une mission juridictionnelle consistant se prononcer, spcialement par
la voie du recours en cassation, sur les dcisions rendues en instance et en appel
par les juridictions nationales.
Une dcennie aprs ladoption des premires rgles uniformes, il ntait
pas prmatur de prendre la mesure de lactivit de la cour. Quelques
interrogations sont apparues autour desquelles lexercice peut se structurer :
quelle est lincidence de lactivit de la Haute juridiction sur la jurisprudence
des juridictions tatiques ? Est-elle parvenue, dans les domaines concerns par
les diffrents Actes uniformes actuellement en vigueur, jouer son rle
unificateur en vitant les divergences de solutions dans lespace juridique que
couvre lOHADA?
Limportance de telles interrogations se peroit aisment lorsquon a
prsent lesprit que la cration de lOrganisation a essentiellement rpondu
aux exigences dentrepreneurs et dinvestisseurs, notamment trangers. Invits
sinstaller dans les Etats membres de lorganisation afin de stimuler la
croissance et juguler la crise conomique, ils navaient de cesse de souligner
lobsolescence des textes et les dcalages entre les lgislations des pays
africains, lesquels selon eux brouillaient la lisibilit des rgles en vigueur,
accroissant par contrecoup les risques dexploitation. Lambition de luvre
dharmonisation du droit des affaires tait donc, et le trait de Port-Louis le
mentionne fort opportunment, de mettre un terme linscurit juridique et
judiciaire observe dans un nombre important dEtats africains, afin de les
rendre plus attractifs pour les investisseurs.
Si tel tait lobjectif atteindre, il ne fait pas de doute que lanalyse des
dcisions les plus importantes prononces par la Cour commune de justice et
darbitrage devrait favoriser la prvisibilit des solutions aux litiges opposant
les acteurs de la vie des affaires. Paralllement elle devrait, mme

21

subsidiairement, renseigner sur dautres proccupations en rapport avec la

rception du droit issu du trait OHADA. Au-del, elle pourrait permettre
dbaucher les axes dune rcriture de quelques-unes des prvisions des Actes
uniformes dj adopts et entrs en vigueur, soit que ces axes sinspirent de la
jurisprudence de la Haute juridiction communautaire, soit quils sen cartent.
On sen aperoit, llaboration des Grandes dcisions de la CCJA
supposait un minimum de rigueur et une stratgie au plan mthodologique.
Lorganisation de la prparation de louvrage y relatif suffit sen convaincre
rsolument.
La premire tape fut celle de la collecte des donnes. Ici, il sest agi,
dune part, de rechercher et dexploiter les banques de donnes qui avaient dj
par le pass rassembl des dcisions appliquant le droit issu du trait de PortLouis ; dautre part, et pour reprendre une formule usite en sciences sociales,
de descendre sur le terrain afin de rcolter dautres jugements et arrts
rendus dans les ressorts judiciaires de diffrents Etats membres de lOHADA.
Dans le dtail, une quipe a uvr en Cte dIvoire, au sige de la Cour
commune de justice et darbitrage et au greffe des cours et tribunaux de ce pays,
au rassemblement des dcisions prononces localement ; une deuxime quipe
a travaill au Sngal, au Bnin, au Niger et au Mali collecter les dcisions
prononces sur la base du droit issu du trait OHADA ; un troisime groupe a
runi, en Afrique centrale, les jugements et arrts rendus dans les ressorts
judiciaires les plus reprsentatifs au Cameroun, au Congo, au Gabon. Au total,
3042 ordonnances, jugements, avis et arrts ont t rassembls, reprsentant
environ 15 525 pages de littrature. Parmi eux, 371 dcisions manaient de la
Cour commune de justice et darbitrage, 2631 des juridictions nationales.
La deuxime tape fut celle du dpouillement des donnes et du choix
des grands arrts . Elle sest opre, patiemment, en trois phases. Dans un
premier temps, il a fallu constituer, en autant dexemplaires quil y avait de
personnes impliques dans lopration dannotation, des dossiers regroupant
lensemble de la littrature recense. Dans un deuxime temps, il a fallu tenir,
chacun des auteurs pressentis, lensemble des donnes jurisprudentielles
rcoltes. Leur tche consistait alors prendre connaissance de la totalit des
documents et esquisser des propositions devant servir comme base de
discussion loccasion de la tenue de latelier de dpouillement et de choix des
grands arrts . Dans un troisime moment, les annotateurs disponibles ont
t runis afin de confronter les choix oprs lissue de lectures isoles. Au
terme de cet exercice au sein dateliers constitus au regard des sensibilits
disciplinaires des participants, il a t slectionn une liste des grandes
dcisions parmi les arrts rendus par la Cour commune de justice et
darbitrage sur la priode comprise entre juillet 1999, date de ses premiers avis,
et dcembre 2008, poque de la collecte des donnes tries. Soixante sept
dcisions considres comme majeures ont t retenues pour faire lobjet tantt
de commentaires individualiss, tantt de commentaires conjoints.

22

La troisime tape, non moins importante, fut celle de pr-validation

des annotations. Les contributions des uns et des autres furent soumises
lexamen critique dvaluateurs nayant pas annot. A lissue de cette preuve,
et conformment au chronogramme dexcution du travail initialement arrt,
un atelier de pr-validation des annotations a t organis Yaound,
lUniversit Catholique dAfrique Centrale. Il a offert loccasion de confronter
les opinions des contributeurs et des valuateurs, lide tant de prciser ce qui
tait attendu en vue de corrections harmonieuses.
Dans le prolongement de cette tape, et ce ntait pas la moindre des
difficults, il restait encore rflchir lossature de louvrage sanctionnant
cette recherche particulire. A cet gard, on a tout dabord pens que la
composition idale serait celle qui prsente les commentaires en sen tenant la
chronologie des dcisions examines. Ce schma na cependant pas prospr
car les grands arrts devraient permettre aux praticiens du droit,
universitaires, oprateurs conomiques et citoyens daccder au plus vite, de
manire synthtique et illustre, la solution retenue par les juges en vue du
rglement dun problme juridique prcis. En consquence, il a t rsolu non
seulement de regrouper les annotations autour des rgles utilises par les
magistrats dans les espces slectionnes, mais aussi de reproduire les extraits
les plus importants permettant de comprendre le raisonnement dvelopp par
ces derniers. A regarder de prs, cela revenait structurer louvrage autour de
six parties correspondant aux Actes uniformes viss dans les diffrends ports
la connaissance de la Haute juridiction communautaire. Ont ainsi t mis
lcart lActe uniforme relatif au droit comptable et lActe uniforme relatif aux
contrats de transport de marchandises par route qui, ce jour, nont pas
ouvertement t voqus lappui dun pourvoi. A linverse, le Rglement de
procdure de la Cour commune de justice et darbitrage na pas t sacrifi.
Simplement, les arrts qui ont donn loccasion de lappliquer ont t joints
ceux en rapport avec les procdures forces de recouvrement.
Au terme dun tel labeur, voulu la fois scientifique et pdagogique, on
ne peut ne pas avoir une dette de reconnaissance au profit de ceux qui, des
titres divers, y ont collabor. On ne peut pas non plus ne pas remercier avec
chaleur TrustAfrica qui a bien voulu supporter, par le truchement dune
subvention accorde dans le cadre de son programme damlioration du climat
de linvestissement en Afrique, lessentiel des dpenses provoques par
llaboration de cet ouvrage. Enfin on doit savoir gr au Groupe de recherche en
intelligence artificielle et sciences de gestion, puis lUniversit catholique
dAfrique centrale, davoir gnreusement offert le cadre convivial des
changes ayant servi mettre au point ce livre.
Reste esprer, cela rserv, que les observations des utilisateurs des
Grandes dcisions de la CCJA incitent amliorer leur contenu la suite de
mises jour rgulires. La crdibilit de louvrage en dpend, cela dautant plus

23

que luvre duniformisation du droit des affaires engage au sein de

lOHADA est loin davoir pris fin.
Sylvain Sorel Kuat Tamegh,
Habilit diriger des recherches,
Charg de cours lUniversit de Yaound II,
Associ lUniversit Catholique dAfrique Centrale.

24

PREFACE

La prsente initiative vient propos. Il tait en effet temps de rendre

compte de la vitalit du droit OHADA par le biais dune tude intelligente de la
jurisprudence de la Cour commune de justice et darbitrage.
Luvre du lgislateur OHADA est dj immense depuis lentre en
vigueur en septembre 1995 du trait crant lOrganisation pour lharmonisation
en Afrique du droit des affaires : plusieurs Actes uniformes avec plus de 2000
articles. Mais quelles que soient la densit et la qualit de la loi, il revient aux
juges, pour reprendre les justes expressions de Pierre Hbraud, la mission
dappliquer cette dernire, donc de linterprter en la modelant ou la
compltant au besoin. Cette mission prend un relief tout particulier sagissant
de lOHADA. Nest-elle pas dj sur la voie de la constitution dun vritable
ordre juridique ? En mettant en exergue la relation entre leffet direct des
normes contenues dans les Actes uniformes et la comptence de la CCJA sur
linterprtation, prolongeant ainsi luniformisation du droit des affaires dans
lensemble des Etats signataires du trait de Port-Louis, lon nest pas loin de
laffirmer.
Lon saisit du coup la place singulire de la Cour commune de justice et
darbitrage, conue par les pres fondateurs de lOHADA comme une
expression dun pouvoir judiciaire communautaire. Vritablement, il tait
devenu incongru de sen tenir aux textes - quelle que soit par ailleurs leur
exhaustivit intrinsque - sans sonder profondment la jurisprudence. Il fallait
absolument les Grandes dcisions de la CCJA .
Les rdacteurs rendent ainsi un service prcieux tous ceux
quintresse le droit OHADA, soit pour son tude, soit pour son utilisation. Le
service doit tre apprci sa juste valeur tant les difficults taient nombreuses
et dlicates. En effet, le nombre des dcisions de la CCJA crot
considrablement. Au moment o le prsent ouvrage prend corps, lon en
dnombre environ 371. Il fallait faire un choix. Le premier obstacle tait dordre
matriel, celui dun ouvrage trop volumineux. Le deuxime obstacle, dordre
intellectuel, tait le discernement afin de retenir la dcision prsentant un
intrt thorique et pratique certain. Le troisime obstacle, dordre politique,
tait le degr de rception, dans les Etats, du droit issu de lOHADA. A cet
gard, le souci des rdacteurs tait de ne pas tudier la jurisprudence de la
CCJA de manire dsincarne mais en rapport avec la pratique des juridictions
nationales. La dmarche est tout fait judicieuse pour vrifier le degr

25

defficacit du droit OHADA, les nuances danalyse entre les juridictions

nationales et entre celles-ci et la CCJA.
Lavant-propos donne des explications sur les critres qui ont guid
leur choix et le plan adopt. Sur ce dernier point, on pouvait hsiter entre un
classement par matire et une prsentation chronologique. Les deux ont t
combins en structurant louvrage autour des matires objet des Actes
uniformes et en organisant le commentaire de faon chronologique lintrieur
de chaque sous-partie. Cette approche mthodologique donne la possibilit de
dgager les traits dvolution densemble. Le lecteur apprciera les difficults
du choix et tolrera dautant quelques manques de rigueur dans lopration,
somme toute, toujours marque par le souci de faire de faon exhaustive le
point sur la question prcise traite travers les diffrentes dcisions.
Lutilisateur aprciera la connaissance des matires abordes, la profondeur des
commentaires, la subtilit de lanalyse, lquilibre du jugement.
En prfaant cet ouvrage, il me plat de rappeler la grande satisfaction
dun travail dquipe que jai eu cordonner avec Monsieur Kuat Tamegh
Sylvain Sorel. Loption a en effet t dassocier leffort collectif de rflexion un
maximum de collgues. Les critres de slection taient lamour du droit et le
culte du modle dintgration juridique de lOHADA. Le risque tait des
morceaux dingale intensit. Mais ctait loccasion pour les plus expriments
de mrir, pour les moins expriments dclore.
Lensemble est de bonne facture. Cest le lieu de relever la puissance de
travail des annotateurs, de saluer leur tmrit, de les fliciter et de les exhorter
aller toujours vers les cimes et ne pas flchir dans la voie exigeante de
lenseignement et de la recherche dans laquelle ils se sont engags.
Puissent ces Grandes dcisions de la CCJA renforcer lengouement
pour lOHADA et contribuer au dveloppement de lordre juridique qui en
dcoule.
Paul-Grard Pougou,
Agrg des Facults de droit,
Professeur lUniversit de Yaound II,
Diplm dhonneur de lOHADA.

26

Premire partie
DROIT COMMERCIAL GENERAL

CCJA, arrt n036/2008, 03 juillet 2008

Socit Burkina et Shell c/ Ouedraogo Sibiri Philippe

()
Sur le moyen unique
Attendu que le pourvoi fait grief larrt attaqu davoir viol larticle
85 de lActe uniforme portant sur le droit commercial gnral, en ce quen
portant le nouveau loyer 400.000 francs cfa, les juges du fond ont, non
seulement procd une augmentation de plus de 300%, mais aussi nont pas
pris en compte les loyers pratiqus dans les locaux similaires comme lexige
larticle 85 de lActe uniforme susvis ; que la socit Burkina et Shell fait
observer galement que laugmentation pratique ne saurait trouver son
fondement dans lexploitation complmentaire du terrain, puisque le contrat
conclu avec Ouedraogo Sibiri Philippe consistait en lexploitation dun terrain
nu aux fins de construction de toutes installations ncessaires la vente de
produits ptroliers ; que toujours selon la requrante, il sensuit que le bail ne
concernant que le terrain nu, seule sa valeur locative devait servir de rfrence
la rvision ; que la rvision ayant pris en compte les constructions et
installations ralises traduit une application errone de la loi et une mauvaise
apprciation des faits par le juge dappel, car si lon estime les constructions
riges contraires lobjet du contrat, cela ne devrait donner lieu qu une
rsolution judiciaire pour inexcution des obligations contractuelles ; que la
base de rvision ne pouvant non plus avoir pour assiette les chiffres daffaires
raliss par la requrante qui soutient que le terrain litigieux nest pas situ
dans un centre commercial et que ni le jugement n236/2003 ni larrt querell
nont retenu ce critre ; que la requrante relve que la superficie de 2020 m2
invoque par son adversaire nest pas conforme la superficie mentionne dans
le permis dexploiter qui lvalue 1218 m2 ; quelle fait remarquer que
largument soulev par monsieur Ouedraogo Sibiri Philippe tendant justifier
la rvision du loyer par la transformation des lieux lous, nayant pas t
soulev devant les juridictions de fond est un moyen nouveau qui ne saurait
tre prsent pour la premire fois devant la cour de cans ; quelle relve
quaux termes de larticle 85 de lActe uniforme susvis, la fixation du nouveau
loyer prend en compte : la situation des locaux ; leur superficie ; ltat de
vtust et le prix des loyers commerciaux similaires couramment pratiqus ;
quen application de ce dernier alina, le juge peut rechercher des critres
mme de permettre la dtermination dun taux variable ; que larticle 21 du

29

dcret n52-765 du 30 juin 1952 rglementant les rapports entre locataires et

bailleurs en ce qui concerne le renouvellement des baux dimmeubles ou des
locaux usage commercial, industriel ou artisanal en Afrique occidentale
franaise, dispose que le taux de variation du cot des loyers ne peut excder
25% ; que pour toutes les raisons qui prcdent, la requrante demande la
cour de cans de casser et dannuler larrt n84 rendu le 16 juillet 2004 par la
cour dappel de Ouagadougou ;
Mais attendu, dune part, quaux termes de larticle 85 de lActe
uniforme prcit, A dfaut daccord crit entre les parties sur le nouveau
montant du loyer, la juridiction comptente est saisie par la partie la plus
diligente pour fixer le montant du nouveau loyer, la juridiction comptente
tient notamment compte des lments suivants : la situation des locaux ; leur
superficie ; ltat de vtust ; le prix des loyers commerciaux couramment
pratiqus dans le voisinage pour des locaux similaires ; dautre part, selon
larticle 102 du mme Acte uniforme, les dispositions de larticle 85 sont dordre
public ; que ledit article ayant donn pouvoir au juge de fixer le montant du
loyer en considration des lments suscits, il ne saurait lui tre oppos les
dispositions du dcret susvis ; quen outre, non seulement cet article 85 donne
un pouvoir discrtionnaire dapprciation aux juges du fond, mais il fixe
galement la liste des lments dont le juge tient compte et de laquelle est exclu
le montant du tau de variation de 25% prescrit par le dcret n52/765 du 30 juin
1952 ; do il suit que cette disposition du dcret tant contraire larticle 85 de
lActe uniforme susvis, le moyen doit tre rejet parce que non fond

OBSERVATIONS
La spcificit du bail commercial notamment travers le renforcement
des prrogatives du preneur provoque en permanence de srieuses confusions
et malentendus entre les parties. Celles-ci apprcient souvent maladroitement
les prrogatives qui leur sont confres soit loccasion de la demande de
renouvellement du bail (CCJA, arret n005 du 30 mars 2006, Socit Ponty SARL c/
Socit Ponty immobilire S.A, Juridis Priodique n70, avril-juin 2007, p. 73, note F.
Anoukaha. En lespce, le preneur tait forclos pour navoir pas respect le dlai lgal de
trois mois requis pour la demande de renouvellement du bail dure dtermine. En
revanche, le bailleur est rput avoir accept le principe du renouvellement lorsque le
preneur, stant oppos par acte extra judiciaire au cong formul, na obtenu aucune
rponse de son bailleur. Toutefois, en cas de non contestation du cong servi un
locataire bnficiaire dun contrat de bail commercial dure indtermine, ledit contrat
prend fin la date fixe par le cong ; de sorte que lexpulsion de celui-ci peut sobtenir
par la voie de rfr : CA de Dakar,Chambre civile et commerciale, arrt du 27 dcembre
2002 Mamadou Sow contre Cheikh Fall, Ohadata J-03-84), soit pour obtenir une

30

indemnit dviction aprs rsiliation du bail (CCJA, arrt n33 du 26 mai 2005,
Koita Bassidiki c/ Fabris Oscar Adone, Recueil de Jurisprudence de la CCJA, n5,
janvier. juin 2005, vol. 2, p.9 : en lespce, la cour a confirm une dcision dappel
octroyant une indemnit dviction au preneur malheureux aprs avoir relever, sur la
base des plans et devis verss au dossier de la procdure, que le bailleur a dcid de
dmolir son immeuble pour le reconstruire selon un plan diffrent du premier ; Mme
si le locataire venait contester le cong rgulirement servi, cest bon droit que le
renouvellement lui serait refus. Seulement, dans cette hypothse, cest encore bon
droit quil lui serait vers une indemnit dviction, CCJA, arrt n030/2007 du 22
novembre 2007, Note J. Kom dans cet ouvrage. Contra : CA de Yaound, arrt
n282/civ., 23 juin 2004, Socit Chinatown SARL c/ Meuyou Michel, Juridis
Priodique n 72, octobre- dcembre 2007, p. 99, note F. Anoukaha. En lespce, le
preneur avait viol les obligations contractuelles en cdant le bail sans en informer le
bailleur qui entendait exercer sa reprise pour reconstruire. Lexpulsion du locataire a t
prononce sans indemnit dviction) , soit par lusage quils font de cette proprit
commerciale (il a ainsi t dcid que Lorsque le preneur d'un bail commercial
reconnat devoir 33 mois de loyers impays, qu'il peroit des loyers de sous-locataires
dont il ne reverse rien au propritaire, la rsiliation du bail et l'expulsion doivent tre
ordonnes et l'excution provisoire ordonne, Tribunal de commerce de Bamako,
jugement n 116 du 29 mars 2000, Archevch de Bamako c/ Ibrahim Sylla, Ohadata J02-42 ; dans le mme sens, Tribunal rgional hors classe de Dakar, jugement du 10
juillet 2002, Hoirs Seynabou Bass contre Astou Sow, Ohadata J-03-40), soit encore
pour faire voluer le loyer par rapport lenvironnement conomique comme
cest le cas en lespce.
La fixation du loyer initial est une expression de la libert contractuelle
(F. Dekeuwer-Dfossez, Droit commercial, 5e d., Montchrestien, n386). Cette libert
innerve galement la dtermination du loyer de renouvellement du bail
commercial. Les parties peuvent ainsi insrer dans leur contrat une clause
recette, une clause dindexation (Jol Monger, note sous Cass. 3e civ., 27 janv.
1999, SA Intexal et A. c/ St Centre commercial de la Dfense, RTD Com. 1999 p. 368),
ou toute autre rfrence permettant de rviser le loyer automatiquement sans
quon ait recourir au jeu des mcanismes de rvision lgale. Lorsque cest le
cas, la stipulation contractuelle simpose elles et tient lieu de loi leur gard
dans les termes de larticle 1134 C.civ. Ainsi a-t-il t dcid que les parties
ayant insr dans les seuls protocoles daccord, dment signs delles, des
stipulations relatives la modification du loyer objet du bail, seules ces clauses
doivent trouver application pour la rvision des loyers, les conventions
lgalement formes tenant lieu de loi ceux qui les ont faites (CCJA, arrt n4 du
09 mars 2006, Aka Belinda c/ Socit ivoirienne de promotion de promotion de
supermarch dite PROSUMA, obs. A. Foko, dans cet ougrage.) Toujours en ce sens,
le contrat de bail ayant prvu la date laquelle une rvision tait envisageable,
le bailleur ne pouvait pas procder une rvision du loyer avant cette date
(Tribunal de premire instance de Gagnoa, jugement n61, 18 juin 2001, F.Y c/ La

31

Coopec de Guiberoua, Le Juris Ohada, n1/2005, janvier-mars 2005, p. 48, ohadata, J05-197).
Mais cette libert contractuelle est limite par un statut lgal partiellement
d'ordre public, caractris par une rglementation trs contraignante (Sverine
Werthe Talon, Loyer de renouvellement du bail commercial : une libert contractuelle
illimite ?, D. 2004 p. 2221 ; Jol Monger, Baux commerciaux : statut ou libert
contractuelle, AJDI 2000 p. 484 ; Louis Rozs, L'exception locative franaise, AJDI
2000 p. 480). Le dsir nest pas seulement de protger le preneur. Il a mme t
jug en droit franais quen prsence dune clause dchelle mobile, le bailleur
peut encore demander ladaptation du loyer du bail commercial la valeur
locative lorsque le jeu de l'chelle mobile entrane dj une hausse suprieure
25% (Cour de cassation, 3e civ., 16 juin 1993,D. 1993 p. 168). Il sagit dune
application de larticle 28 du dcret n 53-960 du 30 septembre 1953 qui dispose
que par drogation son article 27, si le bail est assorti d'une clause d'chelle
mobile, la rvision pourra tre demande chaque fois que, par le jeu de cette
clause, le loyer se trouvera augment ou diminu de plus d'un quart par
rapport au prix prcdemment fix contractuellement ou par dcision
judiciaire ; le juge devra adapter le jeu de l'chelle mobile la valeur locative au
jour de la demande.
En revanche, lorsquaucune prvision contractuelle na t tablie, la
rvision du loyer du bail commercial obit au jeu des mcanismes lgaux. Et
sagissant dun droit subjectif, les titulaires doivent savoir lexercer, le cas
chant, ne pas se prvaloir dune augmentation faute par le requrant de
produire une dclaration verbale de bail sur lavenant constatant
laugmentation sollicite (TGI de la Menoua, jugement n02/CIV/TGI du 10
octobre 2005, affaire Kendem Maurice c/ Amicale la Renaissance reprsente par
Dongmo Etienne, Ohadata J-07-43).
Cet arrt rendu le 03 juillet 2008 par la Cour commune de justice et
darbitrage de lorganisation pour lharmonisation en Afrique du droit des
affaires, deuxime chambre, confirme le principe selon lequel en labsence de
stipulation contractuelle consquente, la rvision du loyer du bail commercial
rpond des critres apprcis discrtionnairement par les juges du fond. Si la
libert contractuelle reste illimite en la matire (cass. Civ. 3e, 10 mars 2004, D.
2004, AJ, p. 878, obs. Y. Rouquet ; Sverine Werthe Talon, Loyer de renouvellement du
bail commercial : une libert contractuelle illimite ?, D. 2004 p. 2221), sa carence
restaure au juge un pouvoir dopportunit troitement encadr.
Les faits ayant donn lieu cette dcision sont les suivants : le 30 janvier
1991, la socit Burkina et Shell a pris bail un terrain nu de 2020 m2
appartenant en proprit au sieur Ouedraogo Sibiri Philippe raison de 100.000
francs cfa le loyer mensuel. Le 26 fvrier 2002, le bailleur manifeste sans succs
au locataire son intention de rviser le loyer la hausse en le portant 800.000
francs cfa. Face au mutisme du locataire, celui-ci saisit le tribunal de grande
instance de Ouagadougou pour faire entendre sa cause. Bien plus, pour viter

32

pareille situation, le bailleur souhaite que soit dit dans la dcision que le loyer
sera rvis concurrence de 30% de son montant en cours lexpiration de
chaque priode triennale. Le tribunal accde partiellement la demande en
relevant le loyer 400.000 francs. Le reste des prtentions est simplement rejet.
Suite lappel du locataire, la dcision dinstance est confirme par la cour
dappel de Bamako. Il est en effet reproch larrt querell davoir, dune part,
tenu compte de lexploitation complmentaire pratique sur le terrain en
loccurrence les constructions et installations ncessaires la vente de produits
ptroliers ralises par le locataire alors que le contrat initial portait sur un
terrain nu dont seule la valeur locative devrait servir de rfrence la rvision.
Dautre part, lide de rvision intervenant dix ans aprs la conclusion du bail
initial, la base de la rvision est conteste dans la mesure o elle ne sinscrit pas
dans la fourchette de 25% prescrite par larticle 21 du dcret n52-765 du 30 juin
1952 rglementant les rapports entre locataires et bailleur en ce qui concerne le
renouvellement des baux dimmeubles ou de locaux usage commercial,
industriel ou artisanal en Afrique occidentale franaise.
La cour commune de justice et darbitrage, au visa de larticle 85 de lActe
uniforme portant droit commercial gnral, confirme la dcision dappel
querelle en prcisant que non seulement cet article 85 donne un pouvoir
discrtionnaire aux juges du fond, mais il fixe galement la liste des lments
dont le juge tient compte et de laquelle est exclu le montant du taux de
variation de 25% prescrit par le dcret n52-765 du 30 juin 1952 . Cette position
confirme une rvision judiciaire du loyer du bail commercial de plus de 300% et
indique sil en fallait ltendue du pouvoir discrtionnaire confr aux
tribunaux en la matire.
La solution se justifie certainement. Mais au fond, larrt manque de
consistance dans la mesure o la cour na pas tranch voire a lud la dlicate
question de la prise en compte voire de linfluence des constructions ralises
par le preneur sur limmeuble objet du calcul du nouveau loyer. Comment
dterminer la valeur du loyer du bail commercial renouvel lorsque le preneur
a ralis des constructions sur le terrain du bailleur ? (V. Tellier, L'accession
immobilire et le renouvellement du bail commercial, D. 2007 p. 1188). La
problmatique ici renvoie la question fondamentale de la mthode judiciaire
de fixation du loyer la valeur locative.
Il sagit pourtant dune question importante destine clairer les
preneurs de longue dure sur la prise en compte des investissements apportant
une plus value limmeuble lou dans la dtermination des montants ultrieurs
du loyer loccasion du renouvellement du bail.
Cette proccupation invite stendre davantage, du moins, oprer un
retour sur la notion de valeur locative notamment lorsque lobjet du bail porte
sur un terrain nu sur lequel a t difi les constructions. Il reste que, lorsque les
parties ne parviennent pas se mettre daccord, cette valeur locative doit tre
opportunment apprcie par les juges conformment aux critres retenus dans

33

lActe uniforme relatif au droit commercial gnral. Finalement, la fixation du

loyer du bail renouvel est confie par lActe uniforme au pouvoir
discrtionnaire du juge (I) auquel larrt comment offre loccasion de scruter
lexercice quil en fait (II).
I. Le pouvoir discrtionnaire du juge dans la fixation du loyer renouvel
Larticle 85 AUDCG numre de faon simplement indicative les
critres auxquels les tribunaux doivent se rfrer pour fixer le loyer du bail
renouvel. Lemploi de ladverbe notamment en est une illustration vidente,
justifiant que le juge, lorsque les circonstances le permettent, puissent faire
valoir son sens de crativit et de dynamisation du droit en crant de critres
nouveaux.
Les critres annoncs larticle 85 portent sur la situation des locaux, leur
superficie, ltat de vtust, le prix des loyers commerciaux couramment
pratiqus dans le voisinage pour les locaux similaires. Ils constituent ce qui est
qualifi de valeur locative. Il sagit dune rfrence destine orienter le juge
pour dterminer le montant des loyers des baux renouveler ou rviser
A lobservation, il se dgage deux lments tenant au local considr et
deux lments tenant son environnement. Dans lensemble, on remarque
linsuffisance des lments dfinissant la valeur locative. Il est question partir
des hypothses de rsoudre les quations quimpose la mathmatique des baux
commerciaux (J. Monger, La mathmatique des baux commerciaux, in Drle(s) de
droit(s), Mlanges en lhonneur de Elie Alfandarie, Dalloz, p. 117). Le constat de
lauteur est clair : les quations du droit donnent des rsultats en termes
montaires (J. Monger, La mathmatique des baux commerciaux, op. cit ).
Dune part, La valeur locative nintgre pas le chiffre daffaires ralis par
le preneur. Pourtant il faut parvenir au prix du march. Lorsqu'un locataire
prend bail des locaux, il examine avant tout, pour accepter tel ou tel montant
de loyer, le chiffre d'affaires qu'il espre raliser dans les lieux lous, les
rsultats escompts, ses marges. Ainsi, dans la ralit du march, la valeur
locative dpend directement du chiffre d'affaires du locataire. Mais en se
rfrant au prix des loyers commerciaux couramment pratiqus dans le
voisinage pour les locaux similaires, on peut parvenir tablir un prix
conforme lindice du march. il sagit dune simple esprance, car le constat
est fait que les hausses excessives ne pouvant rsulter que de nouveaux baux,
leur effet est relativement tempr par leur caractre minoritaire au sein de
lensemble des prix pratiqus par le voisinage (F. Dekeuwer-Dfossez, Droit
commercial, op.cit, n387).
Dautre part, larrt de la CCJA manque de motivation. Aucune prcision
nest faite concernant les amliorations apportes aux lieux lous par le preneur

34

au cours du bail renouveler. Larrt querell illustre cette hypothse dans la

mesure o le preneur a pris bail un terrain nu sur lequel il a difi une station
dessence comprenant 6 pompes, une boutique de lubrifiants, un magasin, un
compartiment de lavage de vhicules et un compartiment dans lequel se font les
graissages ainsi quun kiosque caf, un restaurant et un tlcentre.
Larrt de la CCJA aurait gagn en pertinence si la haute juridiction
apportait des prcisions sur le rgime des constructions ralises par le preneur.
Il aurait t opportun que la dcision rendue indique sil a t ou non pris en
compte ces amliorations dans le calcul du nouveau loyer. Ce qui est discut ici
est la prise en compte des constructions dans le calcul du nouveau loyer. Au
fond, cette proccupation soulve la problmatique de laccession immobilire
lors du renouvellement du bail. Evidemment, sagissant dun nouveau bail, on
est fond croire que le bailleur doive tenir compte de ltat actuel de
limmeuble. Mais, cette position perd de vue lenrichissement apport
limmeuble. Les Etats membres de lOHADA appliquant dans une grande
majorit le code civil napolonien, les juge de la CCJA auraient du invoquer la
disposition de larticle 555 dudit code qui rgle le sort des constructions et
ouvrages faits par un tiers sur le terrain d'autrui. Le propritaire du sol a le
choix, en cas de mauvaise foi du constructeur, de conserver la construction ou
d'en demander la dmolition. Pour lapplication de cet article 555, preneur et
bailleur sont certes parties au contrat mais, ds lors que la convention n'a pas
rgl l'avenir des constructions, la question sort de la relation contractuelle.
Puisque sur ce sujet le contrat est muet, les parties redeviennent tiers l'une par
rapport l'autre.
En droit franais, larticle 23-3 al 2 du dcret du 30 septembre 1953 tel que
modifi par le dcret n72-561 du 3 juillet 1972 prescrit que les amliorations
apportes aux lieux lous au cours du bail renouveler ne sont prises en
considration que si, directement ou indirectement, (...), le bailleur en a assum
la charge . Ainsi, le bailleur ne peut bnficier du dplafonnement en
invoquant les travaux raliss par le preneur lorsqu'il n'a pas particip leur
financement (Vronique Tellier, L'accession immobilire et le renouvellement du bail
commercial, D. 2007 p. 1188 et s.). La jurisprudence semble ne pas admettre cette
ventualit en droit OHADA. Le tribunal rgional hors classe de Dakar affirme
en ce sens que, conformment aux dispositions de larticle 85 de lActe
uniforme relatif au droit commercial gnral, lexpert na pas prendre en
compte lamlioration des lieux dont la charge est rapporte par le preneur
(Tribunal rgional hors classe de Dakar, n153 du 22 janvier 2002, Kamil Akdar c/
Mohamed Fettouny, Ohadata J-05-58). Cette position ne semble pas quitable.
Comment comprendre que la rvision du loyer de renouvellement prenne en
compte ltat de limmeuble sans considrer que cet tat, apprci au jour du
renouvellement a connu des amliorations du fait du preneur ? Le problme ne
se poserait pas si cette amlioration dcoule des travaux raliss par le bailleur.

35

Mais lorsquelles sont le fait du preneur, on peut regretter que la lgislation

OHADA ne soit pas incitative.
Cette logique juridique conduit une polarisation des difficults. Sauf
rechercher un certain statut quo caractris par le refus systmatique des
bailleurs toute initiative damlioration et dextension des lieux lous. En effet,
lorsque ces amliorations sont effectues sans rserve des bailleurs, le problme
est report la fin du contrat et ainsi, le bailleur court de grosses
indemnisations sans quil soit garanti quil dispose de telles sommes au
moment indiqu.
Le droit OHADA ne se proccupe des amliorations apportes
limmeuble lou qu la fin du contrat de bail. Aux termes de larticle 99 de
lAUDCG, Le preneur sans droit au renouvellement, quel quen soit le motif,
pourra nanmoins tre rembours des constructions et amnagements quil a
raliss dans les locaux avec lautorisation du bailleur. A dfaut daccord entre
les parties, le preneur pourra saisir la juridiction comptente ds lexpiration du
bail dure dtermine non renouvel, ou encore ds la notification du cong
du bail dure indtermine . Il sen suit qu dfaut daccord entre les parties,
lex- locataire doit saisir la juridiction nationale comptente. Si Le bail
prvoyant que tous travaux et embellissements faits par le preneur, mme avec
lautorisation du bailleur, resteront la fin du bail, la proprit de celui-ci, sans
le versement de la moindre indemnit ; il sensuit que le preneur na droit
aucune indemnit pour les constructions ralises par lui sans lautorisation du
propritaire (CA Port-Gentil, 9-12-1999, St Kossi c/ Paroisse Saint-Paul des Bois,
Penant n837, septembre-dcembre 2001, p. 345 ; www.ohada.com , Ohadata J-02-45).
En revanche, lorsque le contrat de bail ne contient aucune stipulation en ce sens
et que les travaux ont t raliss sans aucune rserve du bailleur, cest bon
droit que lesdits travaux valus par un expert soient homologus et le bailleur
condamn payer la somme reprsentant le montant des frais des travaux et
amnagements faits (CS de Cte dIvoire, Chambre judiciaire, formation civile, arrt
n 447 du 8 juillet 2004, Kouam Aduo Luc c/ El Barie Mohamed, Actualits
Juridiques, n 49, 2005, p. 223, Ohadata J-05-354)
Par ailleurs, la prise en compte des facteurs locaux de commercialit qui
sinduit de la situation des locaux nest pas troitement encadre en droit
OHADA. Cette prise en compte nest sujette aucune condition comme une
modification matrielle notable par exemple. Il est vrai que le recours un
concept tout aussi vague est de nature alimenter le contentieux. Mais il sagit
galement dun mcanisme de rigueur, limitant srieusement les augmentations
fantaisistes du loyer renouveler (Marie-Laurence Sainturat, La rvision la baisse
du loyer ne peut intervenir qu'en prsence d'une modification matrielle des facteurs
locaux de commercialit, D. 2001 p. 1798). La requrante soutient pourtant en
lespce que le terrain litigieux nest pas situ dans un centre commercial. Le
juge ne stend pas sur cet argument. Dans lhypothse dun arrt de principe,
on peut regretter cette absence de pdagogie jurisprudentielle.

36

Quid de la diminution de limmeuble lou notamment par la facult de

reprise des locaux accessoires pour des raisons dhabitation (Voir art. 96,
AUDCG : Le bailleur peut en outre, sans versement d'indemnit d'viction,
refuser le renouvellement du bail portant sur les locaux d'habitation accessoires
des locaux principaux, pour les habiter lui-mme ou les faire habiter par son
conjoint ou ses ascendants, ses descendants ou ceux de son conjoint). En France,
La loi ENL du 13 juillet 2006 portant engagement national pour le logement,
cr un article L. 145-23-1 et modifie l'article L. 145-4 du Code de commerce. A
son article 45, il autorise, dans des conditions bien dtermines, les
propritaires de locaux d'habitation donns en location accessoires des locaux
commerciaux les reprendre, sans indemnit, en vue de leur remise sur le
march locatif. Les locaux concerns sont des locaux d'habitation dsigns
comme tels dans le bail et affects cet usage (J.-P. Blatter, Loi ENL et baux
commerciaux : AJDI 2006, p. 625). Cette reprise partielle a des consquences sur le
montant du loyer. Le dernier alina de l'article L. 143-23-1 du Code de
commerce dispose qu'en cas de reprise, le loyer du bail est diminu pour tenir
compte des surfaces retranches. Cette disposition presque anodine sera
pourtant un vritable terrain de bataille. Mme sil est prcis que cette reprise
ne constitue pas en elle-mme une modification notable des lments de la
valeur locative, rien dans la loi ne semble s'y opposer. Si le fonds est de ceux
pour lesquels un bail confrant un droit au logement dans une partie accessoire
de l'immeuble est trs important (bar, pharmacie, etc.), il ne fait pas de doute
que l'exercice du droit de reprise aura un effet sensible (H. Kenfack et J. Monger,
Chronique sur le bail commercial, La Semaine Juridique Notariale et Immobilire n 24,
15 juin 2007, 1192, spc. n 10).
Pour autant, le pouvoir discrtionnaire laiss aux mains des juges par
lActe uniforme relatif au droit commercial gnral devrait tre utilis pour
complter les carences lgales pour que les solutions prononces soient plus
quitables.
II. Lexercice de son pouvoir discrtionnaire par le juge
En cas de dsaccord entre les parties sur le nouveau montant du loyer,
il revient au juge de fixer le montant en tenant compte de la situation des
locaux, de leur superficie, de leur tat de vtust et du prix des loyers
commerciaux couramment pratiqus dans le voisinage pour des locaux
similaires et en usant de son pouvoir discrtionnaire (CA dAbidjan, arrt n 236
du 10 fvrier 2004, Socit de coordination et dordonnancement Afrique de lOuest c/
Caisse autonome damortissement,Ohadata J-04-495). Le juge de lOHADA ne
connat pas de limite objective dans son rle de fixation du montant du
nouveau loyer. A la limite, le droit OHADA noffre pas un encadrement troit

37

de la rglementation des loyers de renouvellement des baux commerciaux. Les

critres de rfrences numrs ne sont quindicatifs et ne permettent en ralit
pas de niveler autrement les prix.
Aucun plafond ne lui est impos. Le droit antrieur notamment larticle
21 du dcret n 52-765 du 30 juin 1952 rglementant les rapports entre locataires
et bailleurs en ce qui concerne le renouvellement des baux dimmeubles ou des
locaux usage commercial, industriel ou artisanal en Afrique occidentale
franaise, disposait que le taux de variation du cot des loyers ne peut excder
25%. Ce dcret ainsi que la disposition annonce ont t abrogs avec lentre
en vigueur de lActe uniforme portant droit commercial gnral. En effet, les
dispositions de larticle 85 AUDCG sont dordre public (Voir art 102 AUDCG,
Cf. les observations sous cet article prcisment la jurisprudence sur la question in
OHADA, Traits et actes uniformes comments et annots, Juriscope 2008). Mais les
parties peuvent librement sinspirer de la loi nationale dans les stipulations de
leur contrat pour prvoir lchelle de rvision du bail conclu. Il a t dcid que
lorsque les parties en ont convenues, la clause de rvision contenue dans un
contrat de bail commercial prescrivant la rvision de loyer dans les conditions
prvues par la loi nationale nest pas contraire lActe uniforme relatif au droit
commercial gnral (CCJA, arrt n4 du 09 mars 2006, A.B c/ Socit ivoirienne de
promotion de promotion de supermarch dite PROSUMA, note A. Foko dans cet
ouvrage).
En revanche, ce plafonnement reste de mise en droit franais. Larticle
23-6 du dcret du 30 septembre 1953 tel que modifi par la loi n88-18 du 5
janvier 1988 dispose que le taux de variation du loyer applicable lors de la
prise deffet du bail renouveler, si sa dure nest pas suprieure neuf ans, ne
peut excder la variation de lindice national trimestriel mesurant le cot de la
construction publi par linstitut national de la statistique et des tudes
conomiques intervenue depuis la fixation initiale du loyer du bail expir .
La doctrine saccorde dire que c'est un mcanisme qui limite les
augmentations de loyer (Jehan-Denis Barbier, Le loyer entre plafond et march, AJDI
2000 p. 495). Mme le dplafonnement troitement encadr par cet article a t
jug plusieurs reprises difficilement admissible car, en procdant ainsi, les
parties restreignent le droit de jouissance du locataire (Cass. 3e civ. 16 juillet
1986, Gaz. Pal. 1987, 1, p. 17, note J.-D. Barbier ; CA Paris 26 mai 1994, Loyers et
copr. 1994, n344, note Ph.-H. Brault ; Christophe Denizot, Le dplafonnement du
loyer du bail renouvel ncessite une modification notable, AJDI 2005, p. 27 ; Yves
Rouquet, Dplafonnement : les travaux d'amlioration raliss par le locataire ne
peuvent tre pris en compte que lors du second renouvellement, D. 2001 p. 310).
Commentant la jurisprudence, un auteur observera dailleurs que le
plafonnement est dsormais traqu par la cour de cassation (Cass. 3 civ., 13 juil.
1999, JCP E 1999, p. 1923, note J. Monger ; V. J. Monger, Douze ans de baux
commerciaux- 1993-2005, 2e d. Litec 2006, n 330). En observant que lindice peut
varier en sens contraire que la valeur locative, la doctrine a affirm dans cette

38

occurrence, la variation du loyer rvis na pas de bon sens (J. Monger, La

mathmatique des baux commerciaux, op.cit, p.141). La cour de cassation vient de le
redire clairement dans un arrt du 16 dcembre 1998 en nonant : le loyer
rvis devait tre gal la valeur locative, celle-ci eut-elle vari en sens inverse
de lindice (Civ. 3e, SCI de lHtel de ville de Saint-l c/ St Leroy distribution :
Juris-Data, n 004836, Bull civ. III, n 246 ; D. affaires 1999, p. 407, obs. Y.R ; RTD
imm. 1999, p.323, obs. J. Derrupp). Cette recherche du bon sens laisse penser et
lgitimement, que louverture et la libert offerte au juge de lOHADA qui ne se
rfre quaux dterminants locatifs, conduiraient la fixation dun loyer
caractrisant un quilibre. Na-t-il pas t observ que la proprit
commerciale sexplique par la recherche dun quilibre contractuel (E.
Alfandari, Droit des affaires, Litec, Paris, 1993, n305).
Le juge de lOHADA peut donc parvenir la fixation dun prix du
march sil sinspire essentiellement du dernier lment de larticle 85 savoir
le prix des loyers commerciaux couramment pratiqus dans le voisinage pour
les locaux similaires. Il a ainsi t dcid que le loyer pouvait connatre une
augmentation lorsquil nest srieusement contest que lensemble des loyers a
connu une augmentation sensible, du fait de la situation conomique gnrale
marque par une lvation des cots (CA d'Abidjan. n 1009, 14 novembre 2000,
Socit des Transports Saint Christophe c/ Socit Serifa, Le Juris-Ohada, n3/2003,
Ohadata J-03-114). Les motifs du juge dinstance dans lespce commente
rvlent remarquablement la recherche dune justice conomique et la volont
de parvenir un prix du march, orient vers les pratiques de voisinage :
Attendu que le bailleur produit au dossier des procs-verbaux de constat,
d'autres locaux similaires situs Ouagadougou et lous par des socits
ptrolires de la place ; que les taux pratiqus sont partout suprieurs celui
concernant Ouedraogo Sibiri Philippe, d'abord en ce qui concerne la superficie
du terrain qui est de 2020 m2 ; attendu qu'outre l'objet initial qui tait la vente
de produits ptroliers, Burkina et Shell a difi d'autres constructions sur la
parcelle pour autres exploitations en l'occurrence un tlcentre secrtariat
public, un kiosque caf, une dbiterie (vente de viande grille) et un restaurant ;
que cette exploitation complmentaire constitue une autre utilisation des lieux
lous qui profite exclusivement au locataire ; que cet tat de fait constitue une
injustice pour le bailleur et doit tre rpare (TGI Ouagadougou, jugement n
236, 14 mai 2003, Ouegraogo Sibiri Philippe c. Burkina et Shell, Ohadata J-04-243 ;
Dans le mme sens, TPI Cotonou , jugement n 018/ 2me C-Com du 10 mai 2001 ;
R.G. n021/2000, Madame Adjaohoun Odette c. Hritiers Assouramou Mathias,
Ohadata J-04-401 ; TPI Bangangt,n10/Civ,17 avril 2003, affaire Tchoumba
Dieudonn c. Socit G.D.B, Ohadata J-05-166 ).
Il revient aux juridictions, dans le cadre de lusage de leur pouvoir
discrtionnaire dapprciation, de ne pas perdre de vue lenjeu essentiel de la
rglementation du bail commercial. Il sagit en tout point de vue de protger le
locataire commerant, la fixation judiciaire du loyer commercial tant lie la

39

proprit commerciale. Cest bien la modration du loyer lors du

renouvellement du bail qui constitue le principal instrument de protection de
cette proprit (Catherine Saint Geniest-Combastet, La dualit de valeurs : La fixation
par le juge des loyers, AJDI 2003 p. 905 ; Michel Nicodme, Comment estimer les
valeurs locatives ? L'importance des valeurs de march, AJDI 1996 p. 673). Sagissant
dune matire faisant intervenir des notions conomiques, les juges peuvent
solliciter lavis dexperts. Ces derniers devraient dans tous les cas tablir un
rapport fond sur les lments dapprciation dtermins larticle 85 prcit.
Cest en ce sens quil faut comprendre le jugement du tribunal rgional hors
classe de Dakar qui dcide que Le rapport dexpert fond sur des lments
dapprciation ainsi prciss et sur la surface des locaux peut tre homologu
valablement et le taux du loyer ainsi dtermin applicable compter du
jugement (TRH Dakar, 2 juillet 2002, Moussa Ndiaye et Seynabou Seye contre GIE
PROMO Cin).
Ren Njeufack Temgwa,
Charg de cours, Universisit de Dschang.

40

CCJA, arrt n002/2007, 1er fvrier 2007

Socit Unilever Cte dIvoire SA c/ Socit de distribution des produits
alimentaires de marchandises dite Sodispram SA

()

Attendu quil rsulte des pices du dossier de la procdure que la

socit Unilever Cte dIvoire S.A. sest engage par une convention de
fournitures de marchandises livrer crdit la Sodispam S.A. avec laquelle
elle avait nou des relations daffaires, divers produits que celle-ci
commandait ; quafin de permettre la socit Sodispam S.A. de lui payer ses
approvisionnements, la socit Unilever Cte dIvoire S.A. a consenti celle-ci
un crdit dun montant de 580 000 000 francs cfa garanti concurrence de
335 000 000 francs cfa par deux cautions constitues par la Banque
internationale pour le commerce et lindustrie de Cte dIvoire et la Bank of
Africa ; quaprs avoir honor les premires commandes de la Sodispam S.A., la
socit Unilever Cte dIvoire S.A., soutenant que des traites tires par elle et
acceptes par la Sodispam S.A. en paiement de certaines livraisons de
marchandises demeurent impayes a, dune part, interrompu lexcution de la
convention susindique, dautre part, rduit de 100 000 000 francs cfa le
montant du crdit accord la Sodispam S.A. et, enfin, renouvel les
cautionnements ; que prtendant que les agissements de la socit Unilever
Cte dIvoire S.A. avaient compromis sa situation financire, la Sodispam S.A.,
par requte en date du 02 septembre 2001, a saisi la juridiction des rfrs
dAbidjan afin de solliciter, en application de larticle 245 de lActe uniforme
portant sur le droit commercial gnral, la suspension du paiement desdits
effets de commerce demeurs impays, ainsi quune expertise comptable ayant
pour
objet
de dterminer
le prjudice
subi du fait des
agissements susindiqus de la socit Unilever Cte dIvoire S.A. ; que par
ordonnance de rfr, ladite juridiction des rfrs a fait droit la requte de
la Sodispam S.A. ; que par arrt, la cour dappel dAbidjan a confirm ladite
ordonnance entreprise ;
Sur le premier moyen
Attendu que la socit Unilever Cte dIvoire S.A. reproche larrt
attaqu davoir ordonn, dune part, en application de larticle 245 de lActe
uniforme portant sur le droit commercial gnral, la suspension de paiement
des traites litigieuses, alors quen ayant livr les marchandises commandes par

41

la socit Sodispam S.A., en paiement desquelles elle avait tir sur cette
dernire, qui les avait accepts, les effets de commerce, il ne pouvait lui tre
reproch ni une insuffisance dans sa capacit dexcution, ni une insolvabilit,
ni une manire dfectueuse dexcuter le contrat conclu entre les parties,
dautre part, une expertise comptable destine tablir le prjudice subi par la
socit Sodispam S.A. alors que cette dernire, de par son acceptation desdits
effets de commerce, tait oblige de les payer leur chance, de sorte que la
cour dappel dAbidjan na pas donn de base lgale sa dcision, laquelle doit
tre casse ;
Attendu quil ressort des pices de la procdure que les effets de
commerce suspendus, avaient t mis par la socit Sodispam S.A. en
rglement de commandes de marchandises passes et elles livres par la
socit Unilever Cte dIvoire S.A., ce qui rendait en tout tat de cause
obligatoire leur paiement cette dernire, paiement qui avait dailleurs t
requis par une sommation interpellative de payer la somme due de
432.182.621 francs cfa , demeure infructueuse ; que dans ces circonstances,
en statuant comme il la fait alors, dune part que, lexception dinexcution
prvue par larticle 245 susindiqu ne pouvait tre oppose au paiement desdits
effets de commerce quen considration des conditions strictes prvues par la
lgislation sur les instruments de paiement, lesquelles ne pouvaient tre
apprcies par le juge des rfrs, alors, dautre part, quil nappartenait pas
celui-ci de prononcer la mesure tendant lallocation de dommages-intrts, la
cour dappel dAbidjan, statuant en rfr, a excd les limites de sa
comptence ; quil chec en consquence de casser larrt attaqu, et dvoquer
sans quil soit besoin de statuer sur le premier moyen ;
Sur lvocation
Attendu que la socit Unilever Cte dIvoire S.A. soulve in limine
litis , dune part, lincomptence du juge des rfrs en ce quil se pose des
questions de fond rsoudre dans le domaine du contrat commercial, quen
outre le juge des rfrs ne peut dsigner un expert comptable et ordonner la
suspension du paiement des traites mises et valables au regard de la
lgislation sur les instruments de paiement ;
Attendu que pour les mmes motifs que ceux relevs lors de lexamen
du moyen de cassation retenu, il y a lieu de dire et juger, quen la cause le juge
des rfrs tait incomptent et quil chet par consquent dinfirmer, en toutes
ses dispositions, lordonnance entreprise

42

OBSERVATIONS
Larticle 245 de lActe uniforme portant sur le droit commercial gnral
permet lune des parties de demander la juridiction comptente
lautorisation de diffrer lexcution de ses obligations lorsquil apparat, aprs
la conclusion du contrat, que lautre partie nexcutera pas une partie essentielle
de ses obligations du fait dun certain nombre dlments quil numre. Larrt
comment, dont les extraits sont rappels ci-dessus, illustre merveille les
difficults suscites par lapplication de ce texte, notamment lorsque
lobligation dont il sagit de diffrer lexcution est relative au paiement du prix
de marchandises rgles par des effets de commerce. En lespce, une
convention est conclue entre deux socits en vertu de laquelle lune sengage
livrer crdit des marchandises lautre sur commande de cette dernire. Pour
permettre le paiement des approvisionnements, la premire socit, qui sest
engage la fourniture des marchandises, a consenti un crdit de 580 000 000
francs cfa la deuxime. Aprs avoir honor les premires commandes, la
socit dbitrice de la livraison dcide, entre autres, dinterrompre lexcution
de la convention parce que des traites tires par elle et acceptes par lautre
socit en paiement de certaines livraisons de marchandises demeurent
impayes et de diminuer de 100 000 000 francs cfa le montant du crdit accord
la socit crancire de la livraison. Prtendant que ces agissements de la
socit dbitrice de la livraison ont compromis sa situation financire, la socit
crancire saisit la juridiction des rfrs dAbidjan afin de solliciter, en
application de larticle 245 de lActe uniforme portant sur le droit commercial
gnral, la suspension du paiement desdits effets de commerce demeurs
impays, ainsi quune expertise comptable ayant pour objet de dterminer le
prjudice subi du fait des agissements de la socit dbitrice. Par
ordonnance de rfr n4494/2002 du 18 septembre 2002, la juridiction des
rfrs saisie fait droit sa requte. La cour dappel dAbidjan devant laquelle
elle a relev appel ayant confirm lordonnance entreprise, la socit dbitrice a
form pourvoi devant la C.C.J.A. reprochant larrt attaqu davoir ordonn la
suspension de paiement des traites litigieuses en application de larticle 245
susindiqu alors quil ne pouvait lui tre reproch ni une insuffisance dans sa
capacit dexcution, ni une insolvabilit, ni une manire dfectueuse
dexcuter le contrat , les traites, qui avaient t acceptes par la socit
crancire de la livraison, ayant t tires en paiement des marchandises que
cette dernire avait commandes et qui avaient t livres. Le pourvoi quelle a
form reproche galement la cour dappel davoir ordonn une expertise
comptable destine tablir le prjudice subi par la socit dfenderesse, alors
que cette dernire, de par son acceptation desdits effets de commerce, tait
oblige de les payer leur chance . La dcision rendue par les juges du fond
ivoiriens soulevaient un double problme que les juges de la C.C.J.A. devaient

43

trancher : tout dabord, un problme de forme relatif la comptence de la

juridiction des rfrs pour statuer en la cause, et, ensuite, un problme de fond
concernant la validit des dcisions prises et, notamment, celle de suspendre le
paiement de traites mises pour le rglement de marchandises commandes et
livres. Aprs avoir cass larrt de la cour dappel dAbidjan, la C.C.J.A. a
voqu laffaire, reu lexception dincomptence de la juridiction des rfrs
souleve in limine litis par le demandeur, dclar cette juridiction
incomptente pour statuer en la cause, infirmer lordonnance querelle en
toutes ses dispositions et ordonn sa rtractation. Larrt entrepris tait donc
irrgulier aussi bien sur le plan de la forme que du fond.
En ce qui concerne la forme, le problme concerne la comptence du
juge des rfrs pour ordonner la suspension du paiement des effets de
commerce et lallocation des dommages -intrts. La comptence du juge des
rfrs ne portant pas sur le principal, lune des conditions gnralement exige
est labsence de contestation srieuse (il existe nanmoins des cas dans lesquels
cette condition nest pas exige ; cest le cas, par exemple, pour le rfr probatoire ou
lorsque le juge des rfrs statue sur les difficults dexcution dun jugement ou dun
autre titre excutoire, voir J. Hron, par Thierry Le Bars, Droit judiciaire priv,
Montchrestien, coll. Domat Droit priv, 3e d., 2006, nS 371 et s, p. 315 et s. ; L.
Cadiet, Droit judiciaire priv, Litec, 1992, nS 1000 et s., pp. 526 et s.) ; cette exigence
sexplique par le caractre essentiellement provisoire (il convient nanmoins de
faire attention ce caractre car, dans certains cas, la dcision de rfr peut rendre la
saisine du juge du principal inutile et devenir ainsi lunique instance pour laffaire
concerne ; ce serait le cas si, par exemple, le montant de la provision accorde par le
juge des rfrs est gal celui des dommages -intrts que pourrait accorder le juge du
principal) de sa dcision (La dcision ici est provisoire par sa nature et non en raison
de son contenu : sur cette distinction des jugements ou dcisions provisoires, voir J.
Hron, par Thierry Le Bars, Droit judiciaire priv, Montchrestien, coll. Domat Droit
priv, 3e d., 2006, n371, p. 301) et le souci dviter que celle-ci ne prjudicie pas
au fond, que seul peut connatre le juge saisi du principal (La dcision du juge des
rfrs ne prjuge donc pas du principal ; elle na alors pas autorit de chose juge par
rapport au principal : le juge du principal nest pas li par elle). Mais, probablement
plus que les autres conditions du rfr, la notion de contestation srieuse
peut tre difficile cerner (ce qui explique, peut-tre, quelle ne soit dfinie ni par le
lgislateur, ni par la jurisprudence). Nanmoins, dans le cas despce, il y a lieu de
penser, comme les juges de la C.C.J.A. lont fait, que le juge des rfrs tait all
au-del de ses comptences, ne serait-ce que parce que sa comptence se limite
loctroi des provisions et non des dommages intrts. En consquence, nous
ne nous attarderons que sur le problme de fond qui est relatif la rgularit de
la suspension du paiement des traites. A ce sujet, pour ordonner la suspension
du paiement des traites, les juges se sont fonds sur larticle 245 AUDCG. Mme
en supposant que cet article tait applicable en lespce, la rgularit de leur

44

dcision ne coulerait pas de source (I). Il en est de mme si on apprcie leur

dcision par rapport au droit cambiaire (II) qui semblait simposer ici.
I. Lapprciation de la rgularit de la suspension du paiement des traites par
rapport au droit commercial gnral
La suspension du paiement des traites a t ordonne dans le cas
despce en application de larticle 245 AUDCG. Sous langle du droit
commercial gnral, lapprciation de la rgularit de la suspension du
paiement des traites tires par la socit Unilever Cte dIvoire S.A. et acceptes
par la socit Sodispam S.A. passe donc par la vrification de sa conformit ce
texte. Selon cet article, une partie peut demander la juridiction comptente
lautorisation de diffrer lexcution de ses obligations lorsquil apparat, aprs
la conclusion du contrat, que lautre partie nexcutera pas une partie essentielle
de ses obligations . Ce texte, qui constitue en ralit une application de
lexception dinexcution, complique un peu sa mise en uvre (Voir du mme
avis, OHADA, Trait et actes uniformes comments et annots, juriscope, 3e dition,
2008, p. 295) en la plaant sous le contrle judiciaire a priori (Dans le mcanisme
du droit commun, lintervention du juge se fait a posteriori) et en la limitant des
faits quil numre limitativement (puisque, contrairement dautres hypothses,
comme larticle 94 alina 2, le lgislateur nutilise pas ladverbe notamment ici).
Ces faits, qui selon larticle 245 AUDCG peuvent justifier la mise en uvre de
lexception dinexcution, sont : grave insuffisance dans la capacit dexcution,
insolvabilit et manire dont lautre partie sapprte excuter ou excute le
contrat. Ce texte assigne donc un champ dapplication prcis cette exception et
pose des conditions galement prcises pour son application.
En ce qui concerne son champ dapplication, larticle 245 AUDCG nest
applicable que sil apparat, aprs la conclusion du contrat, que lautre partie
nexcutera pas une partie essentielle de ses obligations . Peut-on considrer
dans le cas despce que tel tait le cas ? Autrement dit, apparaissait-il que la
socit Unilever Cte dIvoire S.A. nexcutera pas une partie essentielle de ses
obligations ? Il est difficile de rpondre par laffirmative dans la mesure o,
dans le cas despce, les traites litigieuses avaient t tires pour rgler des
marchandises dj livres. On peut donc raisonnablement penser que la socit
avait dj excut son obligation. Mais, il est aussi possible de soutenir que
compte tenu de la nature successive de lobligation dans lespce, lexcution
doit sentendre comme lachvement des livraisons promises. La conscration
dune telle position donnerait un moyen Dans ce cas, lexception dinexcution
consacre par larticle 245 AUDCG pourrait tre mise en uvre mme pour
refuser de payer des marchandises dj livres ; le crancier de la livraison
disposerait alors dun moyen de pression sur le dbiteur pour lamener
poursuivre les livraisons jusquau bout. Si la solution est protectrice du

45

crancier de la livraison, il y a lieu de craindre quelle ne soit injuste vis--vis du

dbiteur, surtout si, comme il est probable dans le cas despce, lengagement
fournir a t contract sans dlai.
En supposant mme que linterprtation ci-dessus soit adopte, et donc
que lon se trouve dans le champ dapplication de larticle 245 AUDCG, ses
conditions taient-elles runies ?
Il sagit de savoir si lun des faits viss par cet article tait prsent dans
le cas despce. A ce sujet, on peut rpondre par la ngative car, il ny a ni grave
insuffisance dans la capacit dexcution de la socit Unilever Cte dIvoire
(elle a excut jusque-l sans difficult), ni insolvabilit de sa part (aucun
lment dans larrt ne permet de penser le contraire) et la manire dont elle a
excut le contrat jusque-l ne semble pas avoir caus une quelconque
insatisfaction la socit Sodispam S.A.
Sur le plan du droit commercial gnral, cette suspension a donc t
ordonne tort puisquelle ne rentre pas dans le domaine dapplication de
larticle 245 AUDCG et ne remplit pas ses conditions dapplication. On imagine
aisment quil en tait de mme sur le plan du droit cambiaire.
II. Lapprciation de la rgularit de la suspension du paiement des traites
par rapport au droit cambiaire
Le besoin de scurit que lon retrouve en droit commercial de manire
gnrale est davantage prsent dans le droit cambiaire (cf., F. Perechon,
Entreprises en difficult, Instruments de crdit et de paiement, L.G.D.J., 2e d., n602,
p. 351). Cest la raison pour laquelle le formalisme y est accentu (une grande
importance est accorde lapparence du titre afin de faciliter sa circulation rapide et
sre) et que tout y est mis en uvre pour garantir le paiement des effets leur
porteur lchance (inopposabilit des exceptions, indpendance des signatures,
garantie solidaire du paiement des signataires), spcialement lorsque, comme en
lespce, les effets ont t accepts par le tir. En effet, lacceptation fait partie
des mcanismes qui accroissent la scurit des effets de commerce et donnent
au porteur lassurance dtre pay lchance. Selon larticle 98 alina 1, par
lacceptation, le tir soblige payer la lettre de change lchance .
Lacceptation ferait donc dsormais du tir le dbiteur principal de la lettre.
Etant entr dans les liens du change, la rgle de linopposabilit des exceptions
interdit au tir accepteur de refuser de payer un porteur de bonne foi en
invoquant des raisons qui auraient pu prosprer sur le plan extra cambiaire.
Cette solution sexplique par le fait que lacceptation suppose la provision, cest-dire quelle fait prsumer lexistence de la provision (il appartient donc au tireur
de constituer la provision et, en principe, de rapporter la preuve de son existence) ; en
dautres termes, elle fait prsumer que le tir est dbiteur du tireur et cest lui
quil revient de dmontrer labsence de provision (lacceptation de la traite opre

46

un renversement de la charge de la preuve). Il y a donc un grand risque accepter

une lettre de change. Pourtant, elle est souvent accepte avant mme que le
tireur nait fait provision : cest le cas, par exemple, lorsque lacheteur pense que
les marchandises lui seront livres comme convenu. Ce qui en matire de
convention de fourniture de marchandises est trs courant dans la pratique, le
vendeur faisant garantir lopration en tirant des traites que lacheteur accepte
avant mme que les marchandises ne lui soient livres. Heureusement, la
doctrine majoritaire est davis aujourdhui que la prsomption de provision qui
dcoule de lacceptation de la lettre est simple (F. Perechon, op. cit., n663, p.
394) ; ce qui donne la possibilit au tir accepteur de dmontrer que le tireur na
pas constitu fourni la provision. Lorsque lon se trouve dans les rapports entre
le tir accepteur et le porteur et que ce dernier est de bonne foi, cette preuve
peut tre inefficace du fait de la rgle de linopposabilit des exceptions. Par
contre, si, comme en lespce, on se trouve dans les rapports entre tireur et tir
accepteur (mme en supposant que ce soit la casquette de porteur que le tireur arbore,
la preuve de la non livraison des marchandises ferait de lui un porteur de mauvaise foi.
Or, la rgle de linopposabilit des exceptions ne joue pas vis--vis dun tel porteur),
cette preuve, qui peut se faire par tous moyens, peut lui permettre de rsister
laction en paiement ou de se faire rembourser les sommes quil a payes un
porteur de bonne foi. Elle consisterait dmontrer quil ny a pas eu de
livraisons de marchandises. Donc, mme souleve devant le juge comptent, la
suspension du paiement des traites ne pouvait se justifier que si la socit
Sodispam S.A. tablissait que les marchandises nont pas t livres. Or, il
ressort clairement des faits de lespce quil sagissait de traites tires en
paiement de livraisons dj effectues et demeures impayes. Il ne pouvait
donc y avoir suspension de leur paiement.
Le renversement de la charge de la preuve de la provision que suscite
lacceptation de la traite cre assurment une difficult procdurale pour le tir
puisquil est possible de perdre un procs simplement parce quon na pas pu
apporter la preuve de ses allgations. Dans cette perspective, un renversement
de la charge de la preuve apparat comme une difficult en moins qui met le
risque plutt sur ladversaire. Ds lors, on peut sinterroger sur cette pratique
courante consistant accepter des traites avant la constitution de la provision.
Au-del du fait que lacceptation accrot les chances de conclusion de
lopration, il convient de signaler que si le principe est quelle est facultative,
elle est obligatoire dans certains cas soit du fait de la volont des parties, soit du
fait de la loi. En vertu de larticle 94 alina 9, par exemple, lorsque la lettre de
change est cre en excution dune convention relative des fournitures de
marchandises et passe entre commerants, et que le tireur a satisfait aux
obligations rsultant pour lui du contrat, le tir ne peut refuser donner son
acceptation ds lexpiration dun dlai conforme aux usages normaux du
commerce en matire de reconnaissance des marchandises . Dans le cas
despce, soit lacceptation a t donne ds lorigine pour faciliter

47

lengagement de la socit Unilever Cte dIvoire S.A. elle procderait alors

du ralisme soit elle a t donne aprs les livraisons et, la socit Sodispam
S.A. tait alors tenue de la donner. A dfaut, elle sexposerait, selon lalina 10
de larticle 94, la dchance de plein droit du terme ses frais et dpens.
Si sur le plan cambiaire, le tir accepteur peut rsister laction en
paiement, dans le cas despce, les conditions de la suspension du paiement des
traites ntaient pas runies. De ce fait, la dcision rendue par les juges de fond
ivoiriens tait irrgulire aussi bien sous langle strictement du droit
commercial que sous celui du droit cambiaire.
Alain Kenmogne Simo,
Matre de confrences Agrg, Universit de Yaound II.

48

CCJA, arrt n004/2006, 9 mars 2006

Aka Blinda c/ Socit ivoirienne de Promotion de Supermarchs dite
PROSUMA

()

Vu les dispositions des articles 13, 14 et 15 du Trait relatif

l'harmonisation du droit des affaires en Afrique ;
Vu le Rglement de procdure de la Cour commune de justice et
d'arbitrage de l'OHADA.
Attendu quil ressort des pices du dossier de la procdure que
Madame Aka Blinda possde Abidjan - Il Plateaux un terrain non bti que
ses ascendants, alors qu'elle tait mineur, avaient entrepris d'exp1oiter et de
rentabiliser ; que ces derniers, pour ce faire, conclurent avec PROSUMA deux
protocoles d'accord en dates des 29 dcembre 1995 et 23 octobre 1996 aux
termes desquels cette dernire prfinancera la construction sur ledit terrain d'un
immeuble la fois usage commercial il devait en effet abriter un
supermarch - et d'habitation ; qu'en contrepartie de la construction de cet
immeuble, PROSUMA devait bnficier d'un bail dont les deux protocoles
prcits fixaient les modalits, notamment le quantum du prix des loyers et le
mode de rvision de ceux-ci ; que cependant, par divers courriers en date des 18
octobre 1999 et 11 janvier 2000, Madame Aka Blinda et son conseil rclamaient
PROSUMA qui occupait les locaux, objet du bail, une rvision la hausse du
montant des loyers ; que cette rclamation n'ayant pas t suivie d'effet, par
exploit en date du 28 mars 2002, Madame Aka Blinda donnait assignation en
rfr aux fins de rvision du loyer d'un bail PROSUMA pour comparatre
devant le prsident du tribunal de premire instance d'Abidjan ; que celui-ci,
sur la base de cette saisine, rendait l'ordonnance de rfr n3840 du 31 juillet
2002 qui dboutait Madame Aka Blinda de sa demande ; que par exploit en
date du 07 fvrier 2003, Madame Aka Blinda relevait appel de l'ordonnance de
rfr prcite devant la cour d'appel d'Abidjan, laquelle, par arrt avant-dire
droit n215 du 25 fvrier 2003, dclarait recevable son appel et, sur le fond,
rendait l'arrt confirmatif n 350 du 25 mars 2003, objet du prsent pourvoi en
cassation ;
Sur le deuxime moyen pris en sa premire branche et le troisime moyen
Vu lActe uniforme portant sur le droit commercial gnral

49

Attendu qu'il est reproch l'arrt attaqu d'avoir viol l'article 84,
alina 2, de l'Acte uniforme susvis en ce que la cour d'appel, en affirmant dans
ses motifs que le loyer du contrat de bail dont s'agit est rvisable l'expiration
de chaque priode triennale en tenant compte de l'indice prvu aux articles 29
et 34 de la loi 80-1069 du 13 septembre 1980 , fait siennes les dispositions de
l'alina 2 dudit article en reconnaissant que le loyer des immeubles mis en
location est rvisable chaque trois ans, lesdites dispositions ayant en effet prvu
que le loyer est rvisable dans les conditions fixes par les parties ou, dfaut,
l'expiration de chaque priode triennale ; qu'ainsi, bien qu'ayant reconnu la
justesse de la demande de la requrante et affirm elle-mme que le loyer est
rvisable chaque trois ans, la cour dappel n'a pas procd cette rvision en
fixant le nouveau montant ; qu'en statuant comme elle l'a fait, ladite cour a viol
les dispositions pertinentes et non quivoques de l'alina 2 de l'article 84 et la
convention des parties ; qu'il est galement reproch l'arrt attaqu un dfaut
de base lgale rsultant de l'absence, de l'insuffisance, de l'obscurit ou de la
contrarit des motifs en ce que dans l'expos de ceux-ci, la cour d'appel, aprs
avoir dclar que c'est tort que l'appelante conteste l'ordonnance entreprise
qui procde d'une saine application du droit , a affirm qu'il convient donc
de rejeter son appel non fond et de confirmer l'ordonnance entreprise en
substituant aux motifs invoqus par le premier juge, les motifs ci-dessus ;
qu'en se dterminant ainsi, l'arrt attaqu a fait la fois siennes les motifs de
lordonnance entreprise, qu'il estimait pourtant avoir t parfaitement rendue,
et les a rejets dans le mme temps pour leur substituer d'autres motifs ; qu'il
est enfin reproch l'arrt attaqu une obscurit ou une insuffisance de motifs
en ce qu'il apparat incomprhensible que la cour d'appel, qui a elle-mme
reconnu le caractre rvisable du loyer chaque trois ans, ait pu dclarer non
fonde la demande de rvision dudit loyer de la requrante ; qu'il s'vince des
griefs ci-dessus exposs que l'arrt attaqu doit tre cass ;
Attendu que pour dbouter la requrante de sa demande de rvision de
loyers, la cour d'appel a relev que c'est tort que l'appelante conteste
l'ordonnance entreprise qui procde d'une saine application du droit. En effet,
d'une part, sagissant, en l'espce d'un bail usage commercial, seules les
dispositions de l'Acte uniforme portant droit commercial gnral sont
applicables et non la loi 77-995 du 18 dcembre 1977 rglementant les rapports
entre bailleurs et locataires des locaux usage d'habitation et usage
professionnel et son dcret d'application n79-715 du 02 octobre 1979. D'autre
part, il rsulte de l'examen du contrat de bail liant les parties que celui-ci stipule
dans la rubrique rvision de loyer que le loyer ci-dessus spcifi sera
rvisable l'expiration de chaque priode triennale dans les conditions
prescrites par la loi n 80-1069 du 13 septembre 1980 et selon les variations de
l'indice prvu aux articles 29 et 34 de ladite loi concernant les loyers
d'immeubles usage commercial, industriel ou artisanal ...Ces stipulations ne
sont nullement contraires aux dispositions de l'article 84 de l'Acte uniforme

50

[prcit] lesquelles prvoient que les parties fixent librement le montant du

loyer, sous rserve des dispositions lgislatives ou rglementaires applicables.
Le loyer est rvisable dans les conditions fixes par les parties, ou dfaut,
l'expiration de chaque priode triennale ...Il rsulte de ce qui prcde que le
loyer du contrat de bail litigieux est rvisable l'expiration de chaque priode
triennale en tenant compte de l'indice prvu aux articles 29 et 34 de la loi n801069 du 13 septembre 1980... Cette prescription, contrairement l'opinion de
l'appelante, est parfaitement lgale en matire de bail commercial... ;
Attendu qu'il ressort de l'examen des pices du dossier de la procdure
que les seules conventions dment signes par les parties litigantes sont
constitues des protocoles d'accord en dates des 29 dcembre 1995 et 23 octobre
1996 qui fixent les modalits de rvision du loyer des locaux, objet du bail ; que
s'agissant du contrat de bail invoqu par la cour d'appel et qui, selon celle-ci,
contient des dispositions qui ne sont nullement contraires celles de l'article 84
de l'Acte uniforme susvis ds lors qu'il y est stipul que le loyer... sera
rvisable l'expiration de chaque priode triennale dans les conditions
prescrites par la loi n 80-1069 du 13 septembre 1980 et selon les variations de
l'indice prvu aux articles 29 et 34 de ladite loi concernant les loyers
d'immeubles usage commercial, industriel ou artisanal , ledit contrat notari
n'est ni dat, ni sign et enregistr alors mme qu'il est de principe, cet gard,
que l'acte qui n'est point authentique par l'incomptence ou l'incapacit de
l'officier, ou par un dfaut de forme, vaut comme criture prive, s'il a t sign
des parties ; que tel n'tant pas le cas, ce contrat de bail ne revt aucune valeur
lgale ; qu'il s'ensuit qu'en se fondant sur un tel contrat pour affirmer, d'une
part, que l'ordonnance entreprise procde d'une saine application du droit
en ce qu'elle avait dbout la requrante de sa demande de rvision de loyer
aux motifs que celle-ci ne pourrait tre possible qu' partir de la 7me anne
conformment aux clauses des protocoles consensuels prcits, et en retenant,
d'autre part, que le loyer du contrat de bail litigieux est rvisable
l'expiration de chaque priode triennale en tenant compte de l'indice prvu aux
articles 29 et 34 de la loi 80-1069 du 13 septembre 1980 qui sont, selon elle, non
contraires l'article 84, alina 2, de l'Acte uniforme susvis, la cour d'appel n'a
pas lgalement justifi sa dcision et a, par ailleurs, soutenu la fois et dans la
mme dcision la primaut et l'effet obligatoire des conventions dment signes
par les parties, lesquelles, de ce fait, constituent leur loi et la rvision de celles-ci
dans les conditions fixes l'article 84, alina 2, de l'Acte uniforme susvis ; que
ces deux motifs tant, l'vidence, contradictoires et s'annulant ncessairement
l'un l'autre, ds lors, l'arrt attaqu doit galement tre considr comme tant
dpourvu de tout motif ; qu'il chet, en consquence, de le casser et d'voquer,
sans qu'il soit besoin de statuer sur les autres moyens ;

51

Sur lvocation
[] Sur la demande de l'appelante relative l'annulation du bail.
Attendu que l'appelante se fonde essentiellement sur les dispositions de
la loi 77-995 du 18 dcembre1977 rglementant les rapports des bailleurs et des
locataires des locaux d'habitation ou usage professionnel et sur le dcret n 79715 du 02 octobre 1979 fixant les modalits d'application de ladite loi pour
demander l'annulation du bail la liant lintime ;
Mais attendu que l'article premier de la loi 77-995 du 18 dcembre 1977
prcite nonce que ses dispositions sont applicables aux rapports entre
bailleurs et locataires ou occupants des locaux appartenant aux catgories
suivantes: 1 locaux usage d'habitation ; 2 locaux usage professionnel sans
caractre commercial, industriel ou artisanal.
Attendu que s'agissant en l'espce d'un bail commercial, au demeurant
caractris comme tel par l'appelante elle-mme qui invoque cet gard l'article
84 de l'Acte uniforme susvis lequel ne s'applique ncessairement aux termes
de l'article 69 du mme Acte uniforme qu'aux baux portant sur des immeubles
rentrant dans les catgories suivantes : 1) locaux ou immeubles usage
commercial, industriel, artisanal ou professionnel ; 2) locaux accessoires
dpendant d'un local ou d'un immeuble usage commercial, industriel,
artisanal ou professionnel ; 3) terrains nus sur lesquels ont t difis, avant ou
aprs la conclusion du bail des constructions usage industriel, commercial,
artisanal ou professionnel, si ces constructions ont t leves ou exploites
avec le consentement du propritaire, ou sa connaissance , l'appelante ne
saurait se prvaloir de la violation de la loi 77-995 prcit et de son dcret
d'application pour demander l'annulation du bail ; qu'il y a lieu en consquence
de dclarer cette demande non fonde et de la rejeter ;
Sur la demande de l'appelante relative la rvision des loyers
Attendu qu'il est constant comme rsultant des pices du dossier de la
procdure que les parties ont insr dans les seuls protocoles d'accord dment
signs d'elles et en dates des 29 dcembre 1995 et 23 octobre 1996 des
stipulations relatives la modification du loyer des locaux, objet du bail ;
Attendu qu'il est de principe, d'une part, que les conventions
lgalement formes tiennent lieu de loi ceux qui les ont faites et, d'autre part,
qu'il n'appartient pas aux tribunaux de complter ni de modifier la clause de
rvision adopte par les parties ; que ds lors, c'est bon droit qu'en se fondant
sur les stipulations des protocoles d'accord prcits, le premier juge a dbout
l'appelante de son action tendant la rvision de loyers ; qu'il y a lieu en
consquence, par adoption de ses motifs, de confirmer l'ordonnance de rfr
n3840/2002 entreprise et de dbouter Madame Aka Blinda de toutes ses
demandes, fins et conclusions

52

OBSERVATIONS
Dcidment, la question de la supranationalit des actes uniformes nest
pas encore vacue des litiges au sein des Etats membres de lOrganisation pour
lharmonisation en Afrique du droit des affaires (voir F.M. Sawadogo, La
problmatique de la cohabitation des ordres juridiques OHADA, UEMOA, CEDEAO,
Actes du colloque sur la mise en cohrence des processus dintgration conomique et
juridique, Ouagadougou, 8, 9,10 janvier 2007). On la croit rgle, mais comme un
phnix, elle renat de ses cendres. Pourtant, il ressort clairement de larticle 10
du trait OHADA que les Actes uniformes sont directement applicables et
obligatoires dans les Etats parties nonobstant toute disposition contraire du
droit interne, antrieure ou postrieure ( propos la suprmatie des textes OHADA
sur les textes nationaux, voir notamment arrt n003 du 11 oct. 2001, affaire poux
Karnib, Juris ohada, n 2/02, p. 24 ; arrt n03 du 10 janv. 2002, Juris ohada, n2-02 ;
arrts n12 et 13 du 18 avril 2002, Juris ohada, n3/02, pp. 3 et 10, arrt n18 du 27
juin 2002, Juris ohada, n4/02, p.52).
Cest du moins ce que la Cour commune de justice et darbitrage tenait
prciser dans larrt reproduit. En lespce, Madame Aka Blinda possde
Abidjan- II Plateau un terrain non bti que ses ascendants, alors quelle tait
mineure, avaient entrepris dexploiter et de rentabiliser. Pour ce faire, ces
derniers conclurent avec la Socit ivoirienne de promotion de supermarchs
(PROSUMA), deux protocoles respectivement le 29 dcembre 1995 et le 23
octobre 1996, aux termes desquels celle-ci prfinancera la construction sur ledit
terrain dun immeuble la fois usage commercial et dhabitation. En
contrepartie de la construction de cet immeuble, PROSUMA devait bnficier
dun bail dont les deux protocoles prcits fixaient les modalits, notamment le
quantum du prix des loyers et le mode de rvision de ceux-ci. Cependant, par
divers courriers datant des 18 octobre 1999 et 11 janvier 2000, Madame Aka
Blinda et son conseil rclamaient PROSUMA qui occupait les locaux objet du
bail, une rvision la hausse du montant des loyers en application dune loi
ivoirienne de 1977 et dun dcret de 1979. De ces faits se dgagent deux
questions essentielles qui mritent de retenir lattention : le champ dapplication
du droit OHADA au bail commercial (I) et les modalits de rvision de celui-ci
(II).
I. La dtermination du champ dapplication du statut des baux commerciaux
La dtermination des baux rgis par lActe uniforme relatif au droit
commercial gnral (adopt le 17 avril 1997, ce texte est entr en vigueur le 1er
janvier 1998. Pour un commentaire avis, voir Akut Pedro Santos, in Actes
uniformes comments et annots, Juriscope, 3ed. 2008. Dans le mme sens, A. Fnon

53

et J.-R. Gomez, OHADA, harmonisation du droit des affaires, Droit commercial

gnral, commentaires, dicef, Paris 1999) passe par deux critres : le critre
territorial et le critre matriel.
Du point de vue territorial, la nouvelle lgislation sur le bail commercial
sapplique dans les villes de plus de 5.000 habitants, rabaissant ainsi
considrablement le plancher qui tait antrieurement fix 25.000 habitants
(A.P. Santos et J. Yado To, Droit commercial gnral, Bruylant, Bruxelles, 2002, n
271, p.170).
Sur le plan matriel, certaines conditions sont exiges pour que le
contrat de bail soit rgi par lActe uniforme portant droit commercial gnral.
Tout dabord, il faut que le bail porte sur des locaux ou immeubles usage
commercial, industriel, artisanal ou professionnel (article 69 de lAUDCG). Cette
destination doit obligatoirement rsulter du contrat de bail (par exemple
lexploitation dun maquis, cest--dire dun restaurant-bar. Voir CA dAbidjan, arrt
n373, du 02 fvrier 2004, affaire Asseu Yoa Marie-Louise c/ Adama N. Odette,
ohadata, J-04-497) et toute modification ultrieure de cette destination ne sera
valable que si elle est le fait des parties laccord initial (cette modification
ultrieure de la destination de limmeuble encore appele dspcialisation peut tre
partielle ou plnire. Sur la dualit de la dspcialisation ; Y. Guyon , Droit des affaires,
droit commercial gnral et socits, t.1, 11e d., Economica, Paris 2001, n 669, pp. 716
et s.). Mais il faut relever que conformment aux dispositions de lAUDCGIE, le
bail commercial peut galement concerner les terrains nus sur lesquels sont
difies des constructions.
Les contrats relevant du statut des baux commerciaux portent en
principe sur des locaux principaux, mais ils peuvent porter galement sur des
locaux accessoires ces derniers. Sagissant des locaux principaux, larticle 69,
alina 1er vise les lieux clos et couverts qui permettent daccueillir la clientle de
lexploitant (voir A. Fnon et J.-R. Gomez, op. cit., p. 56 ; Y. Guyon, op. cit., n 650,
p.702). Sont par consquent exclues les installations mobiles ou dmontables
(civ. 3, 24 oct. 1999, D., 1970, 64 ; cpr. civ. 3, 25 janv. 1977, Bull. civ. III, n 38, p.29)
telles que les kiosques, et les baraques sans attache fixe au sol, les vitrines
dexposition (Tribunal de grande instance de Paris, 13 janvier 1967, JCP 1967, II,
15096), les emplacements sur les murs dune galerie dune peinture donnant
lieu une utilisation intermittente et non exclusive (Civ. 3, 20 nov. 1991, Bull. civ.
III, n280, p.165). Dans le mme sens, dans un arrt du 05 juillet 1995, la Cour de
cassation franaise dcidait quun emplacement dlimit sur le sol dun
hypermarch par des cloisons lgres hauteur dhomme ne peut constituer un
local (J.-P. Blatter, obs. AJPI 1996, p. 146). Lhsitation est parfois possible,
notamment en ce qui concerne les stations-service distributrices de carburant.
Dans le cas despce, nous sommes bien en prsence dune part, des
locaux principaux qui abritent le supermarch PROSUMA et dautre part, des
locaux accessoires qui servent dhabitation.

54

Pour ce qui est des locaux accessoires justement, larticle 69, alina 2 de
lActe uniforme relatif au droit commercial gnral nenvisage que le cas o ils
appartiennent des propritaires diffrents. Il pose cet gard une double
exigence : en premier lieu, la location desdits locaux doit avoir t faite en vue
de lutilisation jointe que leur destinait le preneur. En second lieu, cette
destination doit avoir t connue du bailleur au moment de la conclusion du
contrat de bail. Comme locaux accessoires, on peut avoir les ateliers et
entrepts, les magasins, les rserves et le logement (J. Gatsi, Pratique des baux
commerciaux dans lespace OHADA, 2e d., collection droit des affaires, Presses
Universitaires Libres, Douala, 2008, p. 21). Les locaux accessoires sont donc
protgs au mme titre que les locaux principaux, spcialement lorsque leur
privation est de nature compromettre lexploitation du fonds. En droit
franais par exemple, les baux des locaux accessoires sont soumis lapplication
de la loi, la double condition que leur privation soit de nature compromettre
lexploitation du fonds et quils appartiennent au propritaire des locaux
servant lexploitation de ltablissement principal, ou dfaut, que leur
propritaire les ait donns en location en sachant quils serviraient
lexploitation de ltablissement principal. Hormis les locaux et les immeubles
btis, lAUDCG rgle galement le sort des terrains nus sur lesquels sont btis
des constructions caractre commercial, industriel, artisanal ou professionnel
(article 69 alina 3, AUDCG).
Il en est ainsi si ces constructions ont t leves ou exploites avec le
consentement du propritaire ou sa connaissance (A. P. Santos et J. Yado To,
op. cit., n272, p. 170 ; civ. 3, 16 mars 1988, D., info. rap., 90).
Dans le prsent arrt, les constructions faites sur le terrain non bti de
madame A.B. avaient t prfinances par la Socit ivoirienne de promotion de
supermarch en contrepartie du bail. Lapplication de lAUDCG, en lespce ne
souffre donc daucun doute si lon sen tient aux dispositions pertinentes de
larticle 69, alina 3.
A dfaut de constructions et en prsence dun simple amnagement du
terrain (Y. Guyon, op. cit., n650, p.701), lActe uniforme relatif au droit
commercial gnral ne peut en principe tre appliqu. Sont donc exclus, les
terrains lous nus et le restant, mme sils sont affects un usage commercial,
industriel, artisanal ou professionnel (J. Gatsi, op. cit., p.24). Ladmission des
terrains nus sur lesquels le locataire a difi des constructions dans le domaine
dapplication du statut des baux commerciaux est une innovation de lAUDCG.
Dans les lgislations antrieures de certains Etats membres de lOHADA, le
statut des baux commerciaux tait applicable seulement aux immeubles btis
(voir Universits francophones, Droit commercial et des socits en Afrique, Edicef,
1988, pp.32 et s.). La prise en compte des terrains nus sur lesquels sont btis des
constructions caractre commercial, industriel, artisanal ou professionnel par
le locataire participe de llargissement du champ du statut des baux
commerciaux (voir P.-G. Pougou et A. Foko, Le statut du commerant dans lespace

55

OHADA, PUA, 2005, pp. 115 et s. ; J.Nguebou, Le droit commercial gnral dans
lActe uniforme OHADA, collection droit uniforme, PUA, 1998, p.86. En droit
compar, B. Saintourens, Le bail commercial des non-commerants, Les activits et les
biens de lentreprise, Mlanges offerts Jean Derrup, Litec, 1991, pp.93 et s.).
De tout ce qui prcde, on constate que cest bon droit que les juges
ont dcid de l'application de lActe uniforme portant droit commercial gnral
au dtriment du droit ivoirien. En effet, madame A.B. avait saisi les juges pour
demander la nullit du contrat de bail la liant PROSUMA, au motif que les
clauses de variation automatique des loyers sont interdites et rputes non
crites par la loi interne, do la demande en nullit desdites stipulations. Or,
selon les juges, larticle 1er de la loi interne ivoirienne dont elle se prvaut, en
loccurrence, la loi n77-995 du 18 dcembre 1977 rglementant les rapports des
bailleurs et des locataires des locaux dhabitation ou usage professionnel ainsi
que le dcret n79-715 du 02 octobre 1979 fixant les modalits dapplication de
ladite loi ne sapplique quaux :
1 locaux usage dhabitation et aux ; 2 locaux usage professionnel .
(Cette dernire exigence nest dailleurs pas facile remplir. Ainsi, on a pu dcider que
la CCJA nest pas comptente lorsquun parti politique conclut un bail, pour dfaut de
caractre professionnel. Voir CCJA,arrt n056/2005 du 15 dc. 2005, affaire
Rassemblement des rpublicains dit RDR c/ Fonds de dveloppement et de promotion
des activits des producteurs de caf et de cacao dit RDPCC, ohadata J-06-30).
Le bail contest ntant donc pas de ceux viss par la loi interne, mais
plutt entrant dans la catgorie des baux commerciaux telle que prvue par
larticle 69 de lActe uniforme relatif au droit des socits commerciales et du
groupement dintrt conomique, et notamment eu gard la suprmatie de
ce dernier texte sur le prcdent, il convenait ds lors de lui appliquer le droit
uniforme au dtriment de la loi interne ivoirienne. En consquence, cest bon
droit que les juges ont rejet la demande en nullit du bail en question, ce qui
peut amener sinterroger sur la suite rserve la demande en rvision du
bail.
II. La prcision des modalits de rvision du bail commercial
La matire des baux commerciaux est globalement dordre public (voir
art. 102 AUDCG : sont dordre public les dispositions des articles 69, 70, 71, 75, 78,
79, 85, 91, 92, 93, 94, 98 et 101 de lActe ; CA Dakar, arrt n 144 du 03 oct. 2002,
ohadata com, ohadata J-05-59), ce qui semble exclure le recours larbitrage. Mais,
la fixation du loyer conserve un caractre contractuel (Y. Guyon, op. cit., n 677,
p. 724).
Le principe en ce dernier domaine est donc celui de la libert
contractuelle (CA Abidjan, arrt n350 du 25 mars 2003, Juriscope, org. ohadata.com,
ohadata, J-03-275 ; Tribunal de premire instance de Gagnoa, jugement n61 du 18 juin

56

2001, F.Y. c/ La Coopec de Guiberoua, Juris Ohada, n1/2005, janv.-mars, 2005, p. 48,
ohadata, J-05-19 ; Tribunal de premire instance de Cotonou, jugement n018/ 2me CCOM, RG n021/2000, Madame Adjanohoun Odette c/ Hritiers Assouramanou
Mathias, ohadata J-04-401). Cependant, lorsque les parties nont pas conclu un
accord ou alors lorsquelles nont pas prvu dans leur contrat une clause de
rvision, elles doivent faire recours au juge lexpiration de chaque priode
triennale pour la fixation du loyer rvis (Tribunal de premire instance de
Bangant, n10/civ., 17 avril 2003, Tchoumba Dieudonn c/ Socit gnrale de
distribution (GDB), ohadata J-05-166 ; Tribunal de premire instance de Cotonou,
jugement n018/ 2me C-Com, RG n021/2000, Madame Adjanohoun Odette c/
Hritiers Assouramanou Mathias, ohadata, J-04-288).
Au moment de la conclusion du bail, elles ne subissent aucune
contrainte en ce qui concerne le loyer initial dont la fixation rsulte du jeu de
loffre et de la demande. Aucun maximum nest impos, la seule exigence qui
ressort du droit commun tant que le prix soit rel et srieux (Y. Guyon, op. cit.,
n 674, pp. 720 et s. ; J. Gatsi, op. cit., n 545, p. 283 ; M. Pdamon, Droit commercial,
commerants et fonds de commerce, concurrence et contrats de commerce, prcis Dalloz,
2e d., Paris 2000, n338 p.261). Pendant longtemps, le bailleur exigeait un pasde-porte qui tend aujourdhui disparatre (Y. Guyon, op. cit., n 674, p. 721 ; M.
Pdamon, op. cit., n338, p.261 ; A.P. Santos et J. Yado To, op. cit., n 310, p.192),
bien que cette pratique soit licite (Civ. 3, 15 fvr. 1995, Bull. civ. III, n 50, p. 35 ;
civ. 3, 12 oct. 1976, RDC, 1977, 280 ; civ. 3, 11 oct. 1978, Rev. Loyers, 1979, 39 ; civ.
3, 23 janv. 1980, Bull. civ. III, n 21, p.14).
Le principe de la libert contractuelle applicable permet aux parties de
fixer un loyer adapt ltat de limmeuble lou ou en mettant sur pied des
conditions de rvision qui leur sont convenables. Mais cette libert ne comporte
pas la facult de conclure un bail perptuel. Un tel bail serait nul parce que
contraire la prescription de larticle 1709 du code civil qui impose que la
jouissance dune chose soit accorde pour un certain temps (A. P. Santos et J.
Yado To, op. cit., n 228, p.180).
Sur lapplication du principe de la libert contractuelle dans la rvision
des baux commerciaux, le juge sest prononc avec nettet : les stipulations
relatives la modification du loyer des baux doivent trouver application pour
la rvision des loyers, les conventions lgalement formes (tenant) lieu de loi
ceux qui les ont faites (voir article 1134, alina 1er du code civil sur la force
obligatoire des conventions).
Selon larticle 84 de lActe uniforme relatif au droit commercial gnral,
le loyer est rvisable dans les conditions fixes par les parties ou dfaut
lexpiration de chaque priode triennale. Les parties bnficient aujourdhui
dune plus grande libert dans la rvision du loyer. Il suffit quelles usent de
cette libert dans une clause de leur contrat de bail. LActe uniforme relatif au
droit des socits commerciales et du groupement dintrt conomique leur
accorde par ailleurs la possibilit de rvision tous les trois ans, uniquement en

57

cas de silence des parties au contrat. Lorsque le contrat prvoit par exemple une
date laquelle une rvision tait envisageable, le bailleur ne peut procder
une rvision du loyer avant cette chance (voir Tribunal de premire instance de
Gagnoa, jugement n61 du 18 juin 2001, affaire F.Y. c/ La Coopec de Guiberoua, Juris
ohada, n1/2005, janv.-mars, 2005, p. 48, ohadata J-05-19, op. cit.).
Ctait dailleurs le cas dans le prsent arrt o les clauses des
protocoles daccord consensuels conclus par les parties prvoyaient que la
rvision ne pourrait tre possible qu partir de la 7e anne . Mais compte
tenu du fait que cette dure ntait pas encore arrive expiration, le principe
mme de la rvision ntait pas possible. Le second protocole daccord conclu
en 1996 et qui prvoyait les modes daugmentation automatique du loyer
jusqu la 7e anne devait arriver expiration en 2003. Or, dans le cas despce,
la requrante, Madame Aka Blinda a saisi les juges par acte extrajudiciaire en
2002, soit un an avant la date dexpiration du protocole daccord.
Cest une fois de plus bon droit que ces derniers ont jug quil ne leur
appartient pas de complter ni de modifier la clause de rvision adopte par les
parties, les conventions lgalement formes tenant lieu de loi ceux qui les ont
faites. Ainsi, en application des clauses contractuelles, le loyer du bail
commercial peut tre rvis tout moment selon la volont des parties,
condition toutefois que le bail soit conclu pour une dure au moins gale deux
ans, sinon, le statut du bail commercial ne lui sera pas appliqu (civ. 3, 10 janv.
1990, Bull. civ. III, n 11, p. 7 ; RTD com., 1991, 561, note Pdamon ; 1er juin 1994,
JCP, 1995, d. E, II, 740, note Raynard ; 24 nov. 1999, Bull. civ. III, n 221, p. 155 ;
Defrnois 2000, p. 578, note S. Duplan).
Si les parties ne saccordent pas sur le moment de la rvision du loyer,
elles ne pourront le faire qu lexpiration de chaque priode triennale. Mais
lorsque le loyer a t pay en totalit davance, la rvision devient
matriellement impossible, la dette tant teinte. (J. Gatsi, op. cit., p.75). Mme le
juge se trouve dans limpossibilit de le faire.
La rvision triennale du loyer en cas de carence de la volont des
parties a un caractre lgal, mais elle nest pas automatique ; elle doit tre
demande par le bailleur (Y. Guyon, op. cit., n 674, p. 721).
Cest en considration de la valeur locative que les juges fixent le
montant du loyer rvis (voir Tribunal de grande instance de la Menoua Dschang,
jugement civil, n02 du 10 oct. 2005, Kendem Maurice c/ Amicale la Renaissance
reprsente par Dongmo Etienne, ohadata, J-07-43 ; CA Ouagadougou, arrt, n 84 du
16 juill. 2004, affaire Burkina & Shell c/ Oudraogo Sibiri Philippe, ohadata, J-05-228 ;
CA dAbidjan, arrt n236 du 10 fvr. 2004, affaire Socit de coordination et
dordonnancement Afrique de lOuest dite SCO c/ Caisse autonome damortissement
dite CAA, ohadata, J-04-495). Ils tiennent compte en cette matire de certains
lments comme le lieu de situation des locaux objet du bail, de leur superficie,
leur tat de vtust et le prix des loyers commerciaux couramment pratiqus
dans le voisinage pour des locaux similaires (voir article 85 alina 2, AUDCG).

58

Bien plus, les juges peuvent au besoin faire recours aux services dun expert
(voir TRHC Dakar, jugement, n1592 du 28 aot 2001, affaire Abdarakhmane Niakat,
reprsentant Agence Marega c/ Abdel Magib Laklalech, ohadata, J-05-57 ; Tribunal
rgional hors classe de Dakar, jugement, n153 du 22 janvier 2002, affaire Kamil Akdar
c/ Mohamed Fettouny, ohadata, J-05-58).
Dans le cas despce, Madame Aka Blinda demande la rvision des
loyers la hausse et ceci lappui dune expertise quelle a commandit de
manire unilatrale. Elle prtend vouloir faire usage du dlai lgal triennal pour
la rvision du contrat de bail la liant la socit PROSUMA, alors mme quil
est de principe que ce dlai nest applicable que si la volont des parties fait
dfaut dans ce sens. Dans cette affaire, les parties avaient bien stipul dans les
protocoles daccord que la rvision ne sera possible qu partir de la 7 anne.
Non seulement, lexpertise commandite par la requrante navait pas un
caractre contradictoire, mais en plus, le principe mme de la rvision ntait
pas possible. Cest juste titre que les juges ont dcid quil ne leur appartient
pas de modifier ni de complter la clause de rvision adopte par les parties.
Sagissant du moment de la demande en rvision du loyer, elle ne
saurait intervenir en cours de bail. Le dlai de trois ans au-del duquel la
demande en rvision devient recevable court du jour de la prise deffet du bail
ou de la prcdente rvision. Cette demande doit prciser le montant du loyer
sollicit ou offert. Les contestations relatives la fixation du loyer du bail rvis
ou renouvel sont de la comptence du juge des rfrs (voir CA centre, arrt, n
346/ civ. du 16 aot 2002, affaire Noussi Mba et Noussi Atangana Edy c/ Tchanlawi
Hlne, Toukam Jacques et autres, ohadata, J-04-469). Il en est de mme des conflits
visant lexpulsion du locataire (CA du centre, arrt, n 333/ civ. du 02 aot 2002,
affaire Kingu Paul Eric contre Hajal Massad, ohadata, J-04-470). Toutes les autres
contestations, dont la rsiliation sont de la comptence du tribunal du lieu de
situation de limmeuble (voir Tribunal rgional hors classe de Dakar, jugement du 03
dc. 2002, affaire Oumar Keind-socit Atec c/ Alassane Diagne, Mame Anta Gueye,
Amadou Bassirou Ly, ohadata, J-03-204 ; CA du Centre Yaound, arrt n222/civ. du
14 mars 2003, Sieur Ngounoun Ngatcha Benjamin c/ Sieur Noumessi Gilbert dit Jogo,
ohadata J-06-98). En dclarant par exemple la juridiction prsidentielle
incomptente en application de larticle 101 de lActe uniforme relatif au droit
des socits commerciales et du groupement dintrt conomique, la cour
dappel a fait une saine application de la loi (voir CCJA, arrt n011 du 26 fvrier
2004, affaire R. c/ T., Juris ohada, n 2/2004, juin-aot 2004, p. 17, note Brou Kouakou
Mathurin, Recueil de jurisprudence de la CCJA, n3, janvier-juin 2004, p. 64, ohadata
J-04-296).
Les parties qui saccordent sur le nouveau loyer doivent le consigner
dans un crit (article 85, AUDCG) qui peut prendre la forme dun avenant ou
dun change de lettres. Le fait que la procdure soit crite est assez
exceptionnel devant les juridictions de lordre judiciaire (civ. 3, 26 juin 1991, D.,
1993, 3, note Y. Reinhard ; F. Auque, Baux commerciaux, la comptence recompose,

59

JCP, 1999, d. E, 249 cit par Y. Guyon, op. cit., n 677, p. 724). Les parties doivent
rdiger des mmoires qui noncent leurs prtentions et les moyens invoqus.
Pratiquement, le juge ordonne presque toujours une expertise, ce qui fait que la
procdure, bien que durgence et jour fixe, dure en ralit longtemps.
Athanase Foko,
Charg de cours, Universit de Ngaoundr.

60

CCJA, arrt n017/2006, 26 octobre 2006

Socit nationale des tlcommunications dite Sonatel c/ Socit
dexploitation de la clinique Sokhna Fatma

()

Attendu quil rsulte de lexamen des pices du dossier de la procdure

quun bail dune dure de trois ans renouvelable avait t pass le 17 avril 1975,
pour prendre effet compter du 1er juillet 1975 entre la socit dexploitation de
la clinique Sokhna Fatma et Madame Mback Mame Diarra B. D. et portant sur
un immeuble usage de clinique sis au Km4 de la route de Ouakam ; que par
acte notari en date du 06 avril 1978, la Sonatel avait acquis la proprit de
limmeuble prcit ; que par exploit dhuissier en date du 24 avril 1998, la
Sonatel avait donn cong la Socit dexploitation de la clinique Sokhna
Fatma pour le terme du 30 octobre 1998 ; que la Socit dexploitation de la
clinique Sokhna Fatma, contestant le cong, avait saisi le juge des loyers aux
fins de voir fixer le montant de lindemnit dviction auquel elle avait droit ;
que le tribunal rgional hors classe de Dakar dclarait laction de la Socit
dexploitation de la clinique Sokhna Fatma recevable et bien fonde, fixait
lindemnit dviction la somme de 65 000 000 francs cfa ; que sur appel
principal relev par la Sonatel et sur appel incident relev par la Socit
dexploitation de la clinique Sokhna Fatma, la chambre civile de la cour dappel
de Dakar confirmait le jugement entrepris en ce quil a fix lindemnit
dviction 65 000 000 francs cfa et condamnait galement la Sonatel payer
la Socit dexploitation de la clinique Sokhna Fatma la somme de 25 316 688 au
titre du remboursement des investissements raliss
Sur le quatrime moyen
()
Attendu quil est fait grief larrt attaqu davoir viol larticle 94 de
lActe uniforme susvis en ce que la cour dappel, aprs avoir condamn la
Sonatel au paiement dune indemnit dviction, a en plus condamn celle-ci au
remboursement des prtendus investissements alors que, selon le moyen,
lalina 2 de larticle 94 de lActe uniforme susindiqu numre, parmi les
lments prendre en considration dans la dtermination de lindemnit
dviction, le montant des investissements raliss par le preneur ; que pour
fixer lindemnit dviction, la cour dappel a, dans le terme de lalina 2 de
larticle 94 susvis, considr quil nest pas discut que la Socit

61

dexploitation de la clinique Sokhna Fatma a ralis des investissements sur le

local lou pour le rendre fonctionnel pour sa destination quainsi la cour
possde des lments dapprciation pour dire et juger que la somme retenue
par le juge dinstance au titre dindemnit dviction est suffisamment justifie
dans son montant ; que toutefois, ce mme lment a t repris par la cour
pour servir de base une autre condamnation en paiement au titre des mmes
investissements puisque la cour condamne de manire spcifique la Sonatel
payer le montant prtendu des investissements raliss par la clinique Sokhna
Fatma, en plus de lindemnit dviction ; que ce faisant, la cour a viol le
texte vis au moyen en ce quelle a indment et spcifiquement condamn
Sonatel payer une somme qui est cense avoir dj t prise en compte dans le
cadre de lvaluation de lindemnit dviction

OBSERVATIONS

Lorsque le preneur remplit certaines conditions, lActe uniforme

OHADA relatif au droit commercial lui reconnat un droit au renouvellement
de son bail (Selon larticle 91, ces conditions ont trait la dure de lexploitation et au
respect des conditions du bail ; sur quelques modalits de ce droit au renouvellement,
voir dans ce mme ouvrage les commentaires de J. Kom et de J.C. Ngnintedem).
Nanmoins, ce droit au renouvellement nest pas absolu puisque le bailleur
peut sy opposer. Seulement, il ne peut le faire, en principe (larticle 95 AUDCG
prvoit des hypothses dans lesquelles il peut sy opposer sans avoir rgler dindemnit
dviction), quen rglant au locataire une indemnit dviction (cette exigence
de larticle 94 alina 1 AUDCG assure au droit au renouvellement du preneur une
efficacit certaine qui peut justifier que certains parlent son sujet de proprit
commerciale, voir, par exemple, Y. Reinhard, Droit commercial Actes de commerce,
commerants, fonds de commerce, Litec, 4e d., 1996, n511 et s., p. 354 et s). La
prsente espce illustre merveille les problmes que peut susciter cette
indemnit : aprs une vingtaine dannes dexcution dun contrat de bail, le
bailleur donne cong au preneur. Ce dernier estimant que les conditions du
droit au renouvellement de son bail sont runies saisit le juge pour que le
montant de son indemnit dviction soit fix. Par jugement n647 du 13 avril
1999, les premiers juges fixent cette indemnit 65 000 000 francs cfa et
condamnent le bailleur lui verser cette. Les deux parties ayant relev appel de
la dcision, la cour dappel de Dakar confirment le montant de lindemnit
dviction et condamne en outre le bailleur payer au preneur la somme de 25
316 688 francs cfa au titre du remboursement des investissements raliss. Le
bailleur se pourvoit en cassation, initialement devant la cour suprme du
Sngal et, ensuite, devant la C.C.J.A. Le dfendeur au pourvoi demande la

62

haute juridiction de se dessaisir au profit de la cour suprme du Sngal au

motif quil y a litispendance. Etant donn quil sagissait effectivement de la
mme affaire porte devant deux juridictions, il y avait litispendance. Ds lors,
la question tait de savoir en pareil cas, si la litispendance est une cause de
dessaisissement de la C.C.J.A. Ne stant pas dessaisie, la C.C.J.A. a d se
prononcer sur fond et, notamment sur la question du montant de lindemnit
dviction et de son cumul avec une indemnit de remboursement des
investissements raliss. Usant de la possibilit que lui offre le Trait relatif
lharmonisation du droit des affaires en Afrique, la C.C.J.A. a cass larrt de la
Cour dappel et voqu laffaire. On peut donc relever quil y avait en lespce
un problme de forme relatif la litispendance et un problme de fond ayant
trait lindemnit dviction due par le bailleur au preneur.
En ce qui concerne la litispendance, il convient de dire que la
suprmatie confre par le Trait OHADA la C.C.J.A. sur les juridictions
nationales suprmes (sur le conflit de comptence entre la Cour commune de justice et
darbitrage et les juridictions suprmes nationales, voir parmi les rfrences rcentes :
P.-G. Pougou et Y. R. Kalieu, Introduction critique lOHADA, Yaound, PUA,
2008, 225p ; A.-F. Tjouen, Les rapports entre les juridictions suprmes nationales et la
cour commune de justice et darbitrage de lorganisation pour lharmonisation en
Afrique du droit des affaires, Thse, Paris II, 2006, 412p ; S. P. Levoa Owona, Les
comptences juridictionnelles dans lespace OHADA et lespace CEMAC, Thse,
Universit de Yaound II, 2009, pp. 293 et s. ; Ibrahim Ndam, Le pourvoi devant la
cour commune de justice et darbitrage, Thse, Universit de Yaound II, 2009, pp. 144
et s. ; E.A. Assi, La cour commune de justice et darbitrage de lOHADA : un
troisime degr de juridiction ? , RIDC, n.4, oct.-dc. 2005, pp. 944 et s.) justifie que
ce soit ces dernires qui sursoient statuer lorsque la mme affaire est porte en
mme temps devant elles et devant la C.C.J.A., quel que soit lordre de saisine
(De manire gnrale, le respect de cette suprmatie de la Cour commune de justice et
darbitrage ne peut tre vritablement assur que si les juridictions suprmes nationales
et, surtout, les parties jouent le jeu).
Quant lindemnit dviction qui est due au preneur lorsque le
bailleur soppose son droit au renouvellement du bail, le cas despce montre
quelle peut soulever des problmes relativement son principe mme (I) et
son montant (II).
I. Le principe de lindemnit dviction
Lindemnit dviction vise compenser les risques auxquels sexpose
le preneur qui est contraint par le bailleur de quitter les lieux lous (pour Y.
Reihard, elle reprsente pour le locataire la contrepartie financire exacte des
avantages que lui aurait procur le renouvellement , Droit commercial Actes de
commerce, commerants, fonds de commerce, Litec, 4e d., 1996). De ce fait, elle nest

63

due que si le bailleur refuse de renouveler le bail (le bailleur a un droit

discrtionnaire). Dans le cas despce, pour dmontrer que le preneur na pas
droit une indemnit dviction, le bailleur semble nier le fait quil a refus de
renouveler le bail (A) et, mme en supposant quil lait fait, il prtend justifier
dun motif grave et lgitime (B).
A. Lexistence dun refus de renouvellement du bail commercial
En ce qui concerne linexistence dun refus de renouvellement de sa
part, le bailleur invoque le fait que le preneur a quitt volontairement les lieux.
Compte tenu de la nature du contrat qui lie les deux parties, largument aurait
pu tre admis. En effet, lorsque lon est en prsence dun contrat dure
dtermine, le preneur qui veut profiter de son droit au renouvellement, doit le
demander par acte extrajudiciaire au plus tard trois mois avant lexpiration du
bail. Dans ce cas, soit il effectue la demande et il peut tre ais de savoir si le
bailleur la accepte ou pas (selon lalina 3 de larticle 92, si le bailleur na pas fait
connatre sa rponse la demande de renouvellement au plus tard un mois avant
lexpiration du bail, il est rput avoir accept le principe du renouvellement) ; soit le
preneur ne leffectue pas, et nayant plus droit au renouvellement de son bail
(Lalina 2 de larticle 92 sanctionne la non formulation de la demande dans le dlai de
la dchance), la question de lindemnit dviction ne se pose pas. La situation
nest pas aussi simple lorsque le contrat est dure indtermine (Dans le cas
despce, la relation qui avait commenc par un bail dure dtermine avait t
transforme, selon les juges, en contrat dure indtermine par sa poursuite au-del
du terme prvu ; larticle 92, qui ne concerne que le bail dure dtermine, ntait donc
pas applicable en lespce). Le bnficiaire de ce type de bail a aussi droit au
renouvellement de son contrat (cf. article 91, AUDCG). Seulement, doit-il aussi le
demander, comme le preneur dont le contrat est dure dtermine ? Si oui,
quel moment ? Etant donn que par dfinition son contrat na pas de terme, on
ne peut lui exiger de le faire tant de temps avant la date dexpiration. Sil doit
demander le renouvellement de son bail dans un dlai quelconque, celui-ci ne
peut courir qu partir du moment o le bailleur lui signifie le cong. Cest le
sens de larticle 93 alina 2 de lActe uniforme relatif au droit commercial
gnral. Le problme qui se pose est de savoir si une signification de la part de
cong manant du bailleur peut valoir refus. Certains auteurs semblent
accueillants vis--vis de cette ide (il sagit des auteurs du Code vert qui citent
une dcision de la Cour dappel dAbidjan (arrt n 1205 du 29 novembre 2002,
Ohada.com/Ohadata J-03-07) selon laquelle la notification dun cong au preneur
quivaut un refus de renouvellement du bail de la part du bailleur , cf. OHADA,
Traits et actes uniformes comments et annots, juriscope, 3e d., 2008, p. 250). Pour
notre part, dans les contrats dure indtermine, la seule signification du
cong par le bailleur ne devrait pas quivaloir au refus du renouvellement ; il

64

sagit seulement de lexercice dun droit puisque larticle 93 alina 1 AUDCG

donne la possibilit toute partie de mettre un terme au bail (Le texte exige
seulement de donner cong par acte extrajudiciaire au moins six mois lavance (i.e. six
mois avant la date souhaite pour la rsiliation). Dcider le contraire quivaudrait
dire que le bailleur ne doit jamais user de cette facult reconnue chacune des
parties puisque ds quil le ferait, il serait en situation de devoir une indemnit
dviction au preneur. Le refus du bailleur ne devrait pouvoir tre tabli que si
aprs la signification du cong, le preneur a invoqu son droit au
renouvellement et le bailleur sy est oppos. Laffirmation de certains auteurs
selon laquelle cest lopposition au cong du bailleur qui fait natre au profit
du preneur le droit au renouvellement du bail est susceptible de corroborer
notre opinion (cf. A.P. Santos et J. Y. To, OHADA, Droit commercial gnral, coll.
Droit uniforme africain, Bruylant, Bruxelles, 2002, n304, p. 188) puisque si cest la
contestation du cong faite par le preneur qui fait natre son droit, cela signifie
logiquement que la signification du cong ne peut pas tre la manifestation du
refus du bailleur : le droit doit prexist au refus. La contestation met le bailleur
en situation daccepter (en renonant au cong) ou de refuser (en ritrant sa
volont de mettre fin au bail) le renouvellement du bail. Mme si ces auteurs ne
visent pas spcialement ou uniquement le cas du bail dure indtermine, il
est ais de comprendre que cest ce type de bail qui est concern, ne serait-ce
que parce que cest son sujet que larticle 93 AUDCG parle de donner cong
(en plus, les contrats dure dtermine prennent fin normalement leur
terme, la cessation anticipe tant troitement limite). Toutefois, selon dautres
auteurs, les juges dcideraient le contraire (voir OHADA, Traits et actes
uniformes comments et annots, juriscope, 3e d., 2008, p. 250 et la dcision de la cour
dappel dAbidjan quils citent). La rdaction de larrt ne permet pas de savoir
avec prcision si le preneur a dabord manifest son intention de profiter de son
droit au renouvellement du bail ou sil a directement saisi les juges pour faire
fixer le montant de lindemnit ds quil a reu la signification du cong (le
silence du preneur sur cet aspect laisse croire que cest cette dernire hypothse qui est
la plus probable). Dans ces conditions, il est difficile dapprcier si les juges ont eu
raison ou pas de considrer quil y a eu refus de renouvellement de la part du
bailleur.
Mais, en supposant que le locataire ait manifest sa volont de jouir de
son droit au renouvellement et que le bailleur ait vritablement manifest son
opposition, la circonstance que le preneur a quitt volontairement les lieux
devient inoprante de manire gnrale et, spcialement dans le cas despce.
En effet, on ne saurait inciter les locataires attendre le dbut de lexpulsion
sans courir le risque dencourager des affrontements, des destructions, voire
des atteintes lintgrit physique ou la vie. Surtout si, comme en lespce, il
sagit dune clinique. Sil y a un reproche faire aux juges, ce nest certainement
pas de navoir pas pris en compte le dpart volontaire, mais, peut-tre, de
navoir pas caractris suffisamment le refus du bailleur pour un contrat qui,

65

comme ils lont dmontr, tait devenu dure indtermine. Esprons

simplement quils naient pas considr que le simple fait de donner cong
quivalait un refus de renouvellement.
En supposant quil y avait refus de renouvellement, lindemnit
dviction pouvait-elle tre neutralise par lexistence dun motif grave et
lgitime ?
B. Lexistence dun motif grave et lgitime de refus de renouvellement
Aprs avoir pos que le bailleur peut sopposer au droit au
renouvellement du bail dure dtermine, ou indtermine, sans avoir
rgler dindemnit dviction sil justifie dun motif grave et lgitime, le
lgislateur OHADA ajoute que ce motif doit consister, soit dans linexcution
par le locataire dune obligation substantielle du bail, soit encore dans la
cessation de lexploitation du fonds de commerce (Cf. article 95 alina 1 et 2,
AUDCG). A priori, il est possible de penser que cette disposition ne pose pas de
problme puisque lemploi du verbe doit montre le caractre limitatif des
hypothses envisages. Mais seulement, si la notion de cessation de
lexploitation du fonds de commerce peut ne pas susciter de difficults
particulires, il nen est pas ncessairement de mme pour celle dinexcution
par le locataire dune obligation substantielle du bail . Dans le cas despce, le
bailleur prtend disposer dune inexcution pareille dans le non paiement des
loyers de mars septembre 1998. Si le paiement des loyers constitue
indiscutablement une obligation substantielle du locataire (Dans le chapitre III du
Titre I du Livre III qui traite des obligations du preneur, cest la premire obligation qui
lui est impose, cf. article 80), le bailleur ne peut tre dispens du paiement de
lindemnit dviction que sil apporte la preuve de linexcution de cette
obligation. Or, dans le cas despce, les juges de la C.C.J.A. dclarent que cette
preuve na pas t apporte. La condamnation du bailleur au versement dune
indemnit semble justifie ; elle lest dautant plus que le lgislateur ne se
contente pas dune inexcution ; il exige que les faits invoqus se soient
poursuivis ou renouvels plus de deux mois aprs mise en demeure du bailleur,
par acte extrajudiciaire, davoir les faire cesser (Le lgislateur fait preuve dune
mansutude certaine lgard du preneur et vite que le non paiement de loyers ne soit
utilis comme un prtexte ; il faut que le preneur ait fait preuve dun minimum de
tmrit). Or, non seulement le bailleur na pas tabli lexistence de loyers
impays, mais aussi il ntablit pas avoir effectu une mise en demeure
demeure infructueuse plus de deux mois. Sa condamnation au versement
dune indemnit dviction apparat donc comme tant justifie. Quid alors du
montant de cette indemnit ?

66

II. Le montant de lindemnit dviction

Si le principe mme de lindemnit dviction suscite des difficults, on
peut comprendre quil en soit de mme de son montant, a fortiori. En principe,
cette fixation est luvre des parties (dans la pratique, cela est rarement le cas, cf. Y.
Guyon, Droit des affaires, tome 1, Droit commercial gnral et socits, Economica, 9e
d., n 686, p.709); mais dfaut, larticle 94 alina 2 donne le pouvoir au juge de
la fixer. Quels sont les lments que le juge peut prendre en considration et
cette indemnit peut-elle tre cumule avec une indemnit de remboursement
des investissements raliss par le preneur ?
A. Les lments de fixation du montant de lindemnit dviction
En ce qui concerne les lments prendre en compte pour la fixation de
lindemnit lorsque, comme en lespce, les parties nont pas pu parvenir un
accord, laccord 94 alina 2 dispose que lindemnit est fixe par la juridiction
comptente en tenant compte notamment du montant du chiffre daffaires, des
investissements raliss par le preneur, et de la situation gographique du
local (en France, elle est, en principe, gale la valeur marchande du fonds,
augmente ventuellement des frais normaux de dmnagement et de rinstallation,
ainsi que des frais et droits de mutation payer pour un fonds de mme valeur, cf. art. 8
du dcret du 30 septembre 1953). Lutilisation de ladverbe notamment montre
que la liste nest pas exhaustive. Ce qui semble se dgager de cette disposition
cest lide que le lgislateur veut viter au preneur de subir un prjudice non
rpar du fait du non renouvellement de son bail en essayant dquilibrer les
deux branches de lalternative : renouvellement ou indemnit (larticle 8 du
dcret du 30 septembre 1953 suscit dispose que lindemnit doit tre gale au prjudice
caus au locataire par le dfaut de renouvellement). Les juges doivent donc pouvoir
prendre en compte tous les lments qui peuvent permettre dvaluer le
prjudice. Dans le cas despce, les juges ont essay de caractriser lexistence
du prjudice en invoquant la perte de clientle qui va rsulter du changement
de lieu dexploitation de la clinique. Il apparat que pour fixer le montant de
lindemnit 65 000 000 francs cfa, les juges ont utilis au minimum les trois
lments numrs dans larticle 94 alina 2. En effet, on peut lire : Attendu
qu lappui de sa demande dindemnit dviction, la clinique Sokhna Fatma a
produit les tats financiers des annes 1995, 1996 et 1997 ; quil nest pas non
plus discut que la clinique a ralis des investissements sur le local lou pour
le rendre fonctionnel pour sa destination ; quen plus la dite clinique tait
situe sur la route de Ouakam dans une zone frquente dans le quartier
rsidentiel du point E .

67

Sagissant des investissements raliss par le preneur dans le cas

despce, la question que lon peut poser est de savoir comment interprter le
fait quils ont t raliss pour rendre le local fonctionnel pour sa destination.
Cela signifie-t-il quils ont reu lassentiment du bailleur ou plutt quils taient
ncessaires ? La dcision des juges aurait-elle t la mme (dans le principe et
dans le montant) si, sans tre ncessaires, les investissements avaient t faits
sans lavis du bailleur ? Dans le cas despce, la question ne sest pas pose (ce
qui laisse croire probablement que le bailleur avait t inform ou quil ne contestait pas
la ncessit des investissements) ; le bailleur a plutt contest le cumul de cette
indemnit avec le remboursement des investissements raliss.
B. La possibilit de cumul de lindemnit dviction avec le remboursement
des investissements raliss
Lindemnit dviction semble tre une indemnit visant rparer le
prjudice que le preneur subit du fait dtre contraint au dplacement,
lorsquun lment a dj t pris en compte pour la fixation de son montant, il
ne saurait faire encore lobjet dune indemnisation part. Cela reviendrait
violer le principe de la rparation intgrale qui plafonne la rparation la
hauteur du dommage (En ltat actuel, le principe des dommages et intrts punitifs
na pas encore t consacr dans la zone OHADA). Il parat ds lors surprenant que
les juges de la cour dappel dAbidjan, au lieu de se contenter de confirmer la
dcision des premiers juges, ont, en outre, condamn le bailleur rembourser
le montant des investissements raliss par le preneur alors quils avaient dj
pris en compte ces ralisations dans la fixation de lindemnit. Pour permettre
un vrai contrle de la fixation de ce montant, ne faut-il pas aller plus loin et
exiger que les juges du fond dtaillent avec prcision les lments pris en
compte pour fixer lindemnit dviction, cest--dire quils ne se contentent pas
dindiquer les lments pris en compte, mais quils chiffrent chacun deux ?
Alain Kenmogne Simo,
Matre de confrences Agrg, Universit de Yaound II.

68

CCJA, arrt n053/2005, 15 dcembre 2005

Socit Socit Cte dIvoire crales c/ Socit Shanny consulting

()

Vu les dispositions des articles 13 et 14 du Trait relatif

lharmonisation du droit des affaires en Afrique ;
Vu le Rglement de procdure de la Cour commune de justice et
darbitrage de lOHADA ;
Attendu quil ressort des pices du dossier de la procdure , que par
contrat en date du 12 octobre 1999, la socit Cte dIvoire crales a confi la
socit Shanny consulting, la commercialisation publicitaire et promotionnelle
de ses produits pour la priode allant doctobre 1999 au 1er septembre 2000,
moyennant le paiement dun prix forfaitaire de 75 000 000 francs cfa ; que le 29
septembre 2000, la socit Cte dIvoire crales a adress la socit Shanny
consulting, une lettre signe de son directeur gnral, Monsieur Daouda Kant,
et libelle comme suit : suite lentretien du 08 septembre 2000 entre vous,
dune part, et dautre part, Monsieur Kant Daouda, PDG et Madame Diane
Maoua, DGA du groupe Domak Cte dIvoire crales, nous avons revu le
contenu de notre entretien par rapport notre situation actuelle. Partant de l,
nous venons trs respectueusement, vous proposer lapurement de votre solde
dans nos livres, savoir : 30 000 000 + 10 000 000 - 13 100 000 = 26 900 000 francs
cfa. Solde que nous comptons rgler selon nos possibilits en 12 mois, compter
de fin dcembre 2000, soit pour chaque mensualit 2 241 667 francs cfa, jusqu
lextinction de la dette, qui interviendra fin novembre 2001 ; que la socit
Cte dIvoire crales nayant pas honor ses engagements, Shanny consulting
la assigne en paiement de la somme de 26 900 000 francs cfa devant le
prsident du tribunal de premire instance de Yopougon ; que par ordonnance
dinjonction de payer n92/2001, rendue le 27 mars 2001, ladite juridiction a fait
droit la demande de paiement prcite ; que la socit Cte dIvoire crales a
form opposition devant la mme juridiction qui, par jugement n178 du 19
fvrier 2003 a rtract lordonnance susvise ; que sur appel form par la Socit
Shanny consulting contre le jugement n178, la cour dappel dAbidjan a rendu
le 04 fvrier 2003, larrt n108 dont pourvoi, et qui a infirm le jugement
entrepris et condamn la socit Cte dIvoire crales payer la socit
Shanny consulting, la somme de 24 658 133 francs cfa ;

69

Sur les deux moyens runis

Vu larticle 5 de lActe uniforme relatif au droit commercial gnral :
Attendu quil est reproch larrt attaqu, dune part, davoir retenu
que la lettre en date du 29 septembre 2000, par laquelle la socit Cte dIvoire
crales a propos la socit Shanny consulting apurement du solde de leur
compte, dun montant de 26 900 000 francs cfa, sanalysant en une
reconnaissance de dette, alors que celle-ci ntait pas manuscrite par la socit
Cte dIvoire crales et ne comportait la mention bon et approuv , comme
lexige larticle 1326 du code civil ; quen statuant ainsi, la cour dappel a viol
larticle susvis ; dautre part, davoir fait droit la demande de paiement de la
somme de 26 900 000 francs cfa formule par la socit Shanny consulting, sans
vrifier si cette dernire avait excut toutes ses obligations contractuelles ;
quainsi, larrt attaqu est sans fondement et doit tre cass ;
Mais attendu que larticle 1326 du Code civil ne sapplique pas lorsquil
sagit, lgard des commerants, de prouver des actes de commerce, lesquels,
conformment larticle 5 de lActe uniforme relatif au droit commercial
gnral, se prouvent par tous moyens ;
Attendu que par lettre en date du 29 septembre 2000 adresse la
socit Shanny consulting, la socit Cte dIvoire crales ayant pour activit la
commercialisation du mas et du riz, stait engage apurer le solde du
compte existant entre elles ; que ds lors, en retenant que ladite lettre valait
reconnaissance de dette de la socit Cte dIvoire crales lgard de la
Socit Shanny consulting, larrt attaqu se trouve lgalement justifi au
regard des seules dispositions de larticle 5 de lActe uniforme susvis ; que par
voie de consquence, la cour dappel dAbidjan, qui il est reproch davoir
omis de vrifier si la socit Shanny consulting avait excut toutes ses
obligations contractuelles, navait pas effectuer de recherche sur ce point
excip par la requrante ; do il suit que les moyens ne sont pas fonds et
doivent tre rejets

OBSERVATIONS

Si la libert de la preuve ne signifie pas absence de preuve, mais

libert dans le choix des moyens (J.-P. Leclere, La facture lectronique fait ses
preuves, Lusine nouvelle, n 2388, 26 novembre 1992), il va sans dire que
linexhaustivit de ces moyens au regard de la mtamorphose aujourdhui
observe au niveau des mcanismes de transaction, est de nature complexifier
la tche du juge. Faire la part des choses, cest--dire fournir chaque fois la
prcision quant lapplication des rgles de droit civil et celles de droit

70

commercial peut dans certaines circonstances tre malais. Les juges de la CCJA
ont assurment pu apprcier la vracit de ces propos lorsquils ont t
interpells pour se prononcer dans laffaire socit Cte dIvoire crales contre
socit Shanny consulting (arrt n 053/2005 du 15 dcembre 2005).
En lespce, la socit Cte dIvoire crales a confi par contrat en date
du 12 octobre 1999, la Shanny consulting, la commercialisation publicitaire et
promotionnelle de ses produits pour une priode comprise entre octobre 1999 et
septembre 2000, contre versement dune somme dargent slevant 75 000 000
francs cfa. Cependant, le 29 septembre 2000, la socit bnficiaire de la
prestation a adress une lettre crite des mains de son PDG, dans laquelle
proposition tait faite dapurer ds dcembre 2000 et ce, en douze mensualits,
le solde de la socit prestataire de service, dont le montant slevait
26 900 000 francs cfa. Promesse non tenue par la suite et qui a justifi que la
Socit Shanny consulting lassigne en paiement de 26 900 000 francs cfa devant
le prsident du tribunal de premire instance de Yopougon en Cte dIvoire.
Celle-ci a obtenu gain de cause traduite par lordonnance dinjonction
de payer n92/2001 rendue le 27 mars 2001 contre la socit Cte dIvoire
crales qui tout de suite a form avec succs une opposition ayant conduit la
rtractation de lordonnance susvise. Loin de savouer vaincue et convaincue,
la socit Shanny a interjet appel dont larrt infirmatif condamnant la Socit
Cte dIvoire crales payer la demanderesse la somme de 24 658 133 francs
cfa, a conduit cette dernire se pourvoir en cassation devant la CCJA,
conformment aux dispositions du Trait instituant lOHADA.
Cest dans cette ambiance que les juges communautaires ont t amens
se prononcer sur la rgle gnrale qui gouverne les modalits de production
de la preuve en droit commercial. Leur tait galement chu dapporter une
lumire sur les conditions de validit dune lettre de reconnaissance de dette
entre deux commerants surtout que la notion est apprhende et rglemente
par le droit civil, alors que le droit commercial est rest silencieux ce propos.
En dclarant que la validit de la reconnaissance de dette en matire
commerciale est tributaire non pas des conditions exiges par larticle 1326 du
Code civil notamment le manuscrit et la mention bon et approuv , mais
plutt des exigences simplifies de larticle 5 de lActe uniforme portant droit
commercial gnral, les juges se sont ainsi investis raffirmer le principe de la
libert de la preuve en matire commerciale (I). De ce fait, il conviendrait de
prciser quelques implications de ce principe au regard de la reconnaissance de
dette par exemple (II).

71

I. La raffirmation du principe de la libert de la preuve en matire

commerciale
Si cette raffirmation se dcline aisment de lexamen des conditions
classiques dapplication du principe de la libert de preuve (A), une certaine
nuance reste cependant relever au niveau des modalits dapplication de ce
principe (B).
A. Une considration certaine des conditions classiques dapplication de la
libert de la preuve
Le principe de la libert de preuve en matire commerciale obit des
exigences la fois dordre subjectif et dordre objectif. En effet, larticle 5
AUDCG dispose que les actes de commerce peuvent se prouver par tous moyens
lgard des commerants .
Il faut donc en dduire que cet article ne sapplique que si lacte est
commercial et les parties commerantes. Selon larticle 2 de lActe uniforme,
sont commerants ceux qui accomplissent les actes de commerce, et en font leur
profession habituelle . Cest dire que contre le dbiteur commerant, le non
commerant peut exciper de tous les moyens de preuve (Cass. civ., 1er juil. 1908,
S. 1909, I, 11; Cass. civ., 8 fvr. 2000, Bull. civ. I, n 35 ; D. 2000, 135, obs. J. Daleau;
RTD com. 2000, 704, obs. J. Derrupp). Mais le commerant qui veut prouver
contre un dbiteur non commerant doit le faire selon les rgles de droit civil
(Cass. civ. 1re, 2 mai 2001, D. 2001, 1950, obs. A. Linhard). A cet gard, la
distributivit, qui oblige le commerant se prconstituer des preuves dans des
conditions difficilement compatibles avec les exigences du commerce a t
critique par la doctrine ( G. Ripert, R. Roblot, Droit commercial, tome 1, 17me d.,
LGDJ, p. 237, n 345 qui estiment quil serait prfrable de gnraliser le principe de la
libert des preuves, comme lavait fait la Chambre des requtes en 1935. Adde : Req., 4
juil. 1935, D.H. 1935, 490 dans lequel cette juridiction se prononce pour la libert
commerciale des preuves lgard des deux parties dans une discussion portant sur le
paiement et la restitution dun prix de vente. De mme, J. Nguebou Toukam souligne
quil est anormal que la preuve dun mme acte soit diffrente selon la partie qui
linvoque : Voir, Cours de droit commercial gnral, Cameroon university press, srie
Droit et sciences politiques, n 91, p. 64) bien quil soit fermement maintenu par la
jurisprudence dans un souci de protection du cocontractant civil. Pourtant, ce
principe pourrait se comprendre aisment ; en effet, il semble que la partie
commerante na nul besoin de la protection confre par les rgles de preuve,
contrairement la partie non commerante. Cette justification dordre gnral
explique que le rgime de preuve ne varie pas en fonction de la juridiction
saisie (pour un exemple dapplication des rgles civiles de la preuve devant les
juridictions commerciales : Cass. com., 7 juin 1994, n 92-18 218) mais seulement

72

en fonction de lobjet de la preuve du point de vue du dfendeur (M. de Juglart,

Trait de droit commercial, t. 1, par E. du Pontavice et J. Dupichot, Montchrestien,
1988, n 86-1).
Un acte commercial au regard dun ngociant sera donc soumis au
principe de la libert de preuve, quand bien mme le litige est tranch devant la
juridiction civile. A linverse, la partie non commerante bnficiera de la
protection de la preuve crite mme devant la juridiction commerciale (D.
Houtcieff, Droit commercial, Armand Colin, 2005, n 312, p. 126).
Nanmoins, on tient compte des exceptions la preuve crite admise en
droit civil : obligations infrieures un certain montant (larticle 1341 du Code
civil indique la somme de 500 ff, ce qui correspond aujourdhui en valeur
nominale la somme de 5000 fcfa car la parit est considre non pas aprs la
dvaluation du franc cfa, mais bien avant, au moment de lindpendance
lorsque 1 ff correspondait 10 fcfa), commencement de preuve par crit,
impossibilit morale de se procurer un crit (la jurisprudence franaise,
consacre par la loi du 12 juillet 1980 (article 1348 du Code civil), admet la
dispense de preuve et reconnat limpossibilit morale comme justification
suffisante. En effet, le commerant est dans limpossibilit morale de faire
signer un acte crit par chacun de ses clients (Cass. com., 12 oct. 1982, Bull. cass.
1982, 4, n 312 ; RDC 1984, p. 324, obs. Hpard et Bouloc).
Par ailleurs, larticle 39 AUDCG prcise que les personnes physiques et
morales assujetties limmatriculation au registre qui nont pas requis celle-ci
dans les dlais prvus, ne peuvent se prvaloir jusqu leur immatriculation, de
la qualit de commerant. Ainsi, pour se prvaloir de la qualit de commerant
et utiliser par consquent les modes de preuve du droit commercial, notamment
ses livres de commerce ou invoquer la comptence des juridictions
commerciales raison dactes de commerce par accessoire, il faut se faire
immatriculer au registre de commerce et du crdit mobilier.
Les rgles de preuve en matire commerciale sont largement construites
autour des livres de commerce qui sont un outil de gestion de lentreprise et
font partie des obligations du commerant. Ils permettent de connatre ses
rsultats et son volution, par une comparaison entre ses bilans successifs ou
par un rapprochement entre les bilans dentreprises similaires dresss dans les
mmes conditions de rgularit, de fidlit et de comparabilit (article 8 alina 3
de lActe uniforme relatif au droit comptable).
Les livres de commerce font preuve (parce quils servent de moyens de
preuve, ils doivent tre conservs pendant dix ans : article 21 de lActe uniforme
relatif au droit comptable) lencontre de celui qui les tient. Mais, la
comptabilit peut aussi tre utilise par le commerant qui la tient lencontre
de ses adversaires. Cela est possible lorsquil souhaite prouver contre un autre
commerant (jamais contre une personne civile). En outre, il ne peut se
prvaloir de sa comptabilit que si elle est rgulire (article 15, AUDCG).

73

La raffirmation du principe de la libert des preuves en matire

commerciale est avre dans le cas despce et son application est consacre par
la CCJA (ohadata, J-02-72 ; CCJA, arrt n 010/2002 du 21 mars 2002, Socit ngoce
Ivoire c/ Socit GNAB, Le Juris Ohada, n 4/2002, p. 33, note M. E. Beira ; Recueil de
jurisprudence CCJA, n spcial, janv. 2003, p. 23). Ce principe profite au
commerant qui remplit ses obligations professionnelles. Toutefois, une certaine
nuance doit tre releve dans ses modalits dapplication.
B. Une certaine nuance dans les modalits dapplication de la libert de la
preuve
Lapplication du principe de la preuve par tous moyens en matire
commerciale connat quelques limites.
En droit civil, larticle 1341 du Code civil dispose que la preuve dacte
portant sur une somme suprieure 500 ff se fait en principe par crit (systme
de la preuve prconstitue). En droit commercial, la preuve est libre selon les
dispositions de larticle 5 de lActe uniforme. Cette rgle traditionnelle, de
porte gnrale, a pour but de faciliter le dnouement rapide des transactions.
(Les actes de commerce ne sont donc pas soumis aux formalits des articles 1325 et 1326
du Code civil lesquels prvoient les formalits du double,pour les contrats
synallagmatiques ; et de la mention crite de la main du souscripteur, de la somme ou de
la quantit en toutes lettres et en chiffres pour les contrats unilatraux). Ds lors, si un
crit a t dress, la preuve contraire peut tre apporte librement.
Pratiquement, la preuve pourra tre faite par tmoignage ou par prsomption,
ou par les documents comptables, et mme les procds plus rcents tels que les
photocopies, les microfilms, le tlex
La preuve du caractre commercial de lacte doit tre rapporte
notamment celle de lintention de revendre avec un bnfice par celui qui
invoque le fait dont il se prvaut. En raison de la difficult de preuve, les
tribunaux considrent souvent le nombre et la frquence des achats et des
reventes. En ce sens, certains auteurs ont estim que lachat pour revendre, qui
est thoriquement toujours un acte de commerce, apparat en pratique comme
un acte de commerce seulement sil est effectu titre professionnel ; cest donc
en pratique la rptition qui dmontre la recherche du profit ; cest elle qui
dmontre la spculation (Cass. civ., 30 juil. 1912, D.P. 1914, I, 86 ; Paris, 13 janv.
1976, JCP 1977, II, 18 576, note Boitard, RTD civ. 1977, p. 73). Toutefois, il peut
arriver que la jurisprudence retienne le caractre spculatif dactes mme isols.
Elle a ainsi admis le caractre commercial dune opration isole dachat pour
revendre des droits dexploitation cinmatographique (Paris, 2 nov. 1988, D.
1989, somm. p. 252, obs. T. Hassler).
Par ailleurs, il peut savrer difficile de dterminer la destination dun
acte effectu par un commerant. Un emprunt, par exemple, peut tre

74

professionnel ou personnel. Dans le doute, on prsume que les oprations

accomplies le sont pour le commerce (dj, sous lempire du Code de commerce, la
jurisprudence avait renforc lautorit de la rgle de laccessoire, en dispensant le
commerant dapporter la preuve que lacte est relatif lactivit exerce. Ainsi, elle
affirmait que tout acte fait par un commerant bnficie dune prsomption de
commercialit par accessoire : Aix, 8 juil. 1947, D. 1947, 456. Mais cette prsomption
tant simple, les tiers ou le commerant lui-mme peuvent administrer la preuve
contraire : Aix, 8 juil. 1947 prcit ; Lille, 6 juin 1960, D. 1960, somm. 114).
De mme, la preuve de la qualit de commerant nest pas aise lorsque
les poux exploitent ensemble un fonds de commerce notamment lorsquils ne
concluent aucun contrat et agissent de manire informelle. Cette situation
nayant pas t envisage par le lgislateur, lon estime quun poux qui
participe avec son conjoint lexploitation dun fonds de commerce peut avoir
la qualit de commerant ds lors quil a personnellement exerc des actes de
commerce (J. Nguebou Toukam, Cours de droit commercial gnral prcit, n 182, pp.
124-125). Cette solution semble se justifier par le fait quil serait injuste de
dcider quun seul des poux est commerant et dgager lautre de toute
responsabilit pcuniaire alors quils ont exploit ensemble. Il pourrait y avoir
fraude des poux consistant nimmatriculer au registre du commerce et du
crdit mobilier que celui dentre eux qui na aucun actif offrir au gage des
cranciers (Voir sur lensemble de la question, J. Nguebou Toukam, Lentreprise
familiale : une tude de droit camerounais, Juridis Info n 21-22).
Au-del de ces difficults releves dans lapplication du principe de la
libert de preuve en matire commerciale, il convient de relever les limites
apportes celui-ci. Le droit commercial saccommode du formalisme toutes les
fois que celui-ci favorise le dveloppement des affaires par la scurit quil
procure (Santos A.P.et Yado To J., OHADA, Droit commercial gnral, collection
Droit uniforme Africain, Juriscope, Bruylant , Bruxelles, 2002, n 43, p. 25). Ainsi, la
plupart des contrats relatifs la navigation maritime doivent, pour des raisons
diverses, tre passs par crit, le contrat de transport terrestre de marchandises
donne lieu la dlivrance de la lettre de voiture ; la vente du fonds de
commerce doit tre faite par crit. Pour les contrats passs la bourse,
lopration donne lieu la dlivrance dun bordereau. Dans certains cas, la
conclusion du contrat nobit une aucune rgle de forme mais lorsquun crit
est dress, la preuve devra se faire par crit et en son absence, par tous moyens
(cest notamment le cas de larticle 144 alina 2, AUDCG, relatif au mandat de
lintermdiaire ; il en est de mme de larticle 208 alina 2 du mme Acte, sur la
vente commerciale).
En droit des socits, le contrat de socit doit tre fait par crit (article
10 de lActe uniforme relatif au droit des socits commerciales et du
groupement dintrt conomique (AUSCG). De mme, pour un certain nombre
de contrats usuels, le droit moderne impose lobservation des formes prcises
pour la protection des consommateurs (G. Ripert et R. Roblot, Droit commercial,

75

op. cit., n 343, p. 236. Il savre ainsi impossible de dire dune faon gnrale quelle est
la valeur juridique de lcrit qui est dress dans ces diffrents cas car cette rdaction est
inspire par des motifs divers : la sanction de lomission ou de lirrgularit nest donc
pas toujours la mme). Lon saperoit que mme en labsence de prescription
lgale, les partenaires commerciaux conviennent souvent de rdiger un crit
pour se prmunir contre dventuelles contestations. Les exigences de la
comptabilit, lobligation faite aux professionnels de dlivrer des factures
renforcent cette tendance.
La rgle de la libert de preuve en matire commerciale trouve une
autre limitation dans limportance croissante des mcanismes juridiques
notamment en droit cambiaire. Celui qui veut profiter des avantages que
comporte leur emploi doit se soumettre aux formes lgales. Toutes les fois
quun commerant recourt lusage de titres (lettre de change, chque,
rcpiss-warrant, bordereau de cession de crances professionnelles), il est
ncessaire de les tablir sous une forme lgale. Il en est ainsi lorsquil fait une
opration qui implique une inscription en compte (monnaie scripturale, titres
dmatrialiss) ; le compte qui lui est ouvert revt une certaine forme. Mais
lessor de linformatique et de la tlmatique introduit un lment perturbateur
dans le dveloppement des titres, parce que lemploi de lordinateur implique
la disparition du support papier . De mme, ces procds posent des
problmes nouveaux, dans les relations entre professionnels, ou entre
professionnels et clients en ce qui concerne leur fiabilit comme mode de
preuve (G. Ripert et R. Roblot, op. cit., n 342, p. 235, pensent quelle dpend de deux
facteurs : les aller et retours dinformations et leur validation. Cette validation peut tre
effectue par un tiers apte en certifier lexistence. Ainsi, dans les rapports entre
entreprises, le systme dnomm Echange des donnes informatises (E.D.I.) est
susceptible de constituer une preuve. Par ailleurs, la Cour de Montpellier a dcid que le
fonctionnement rgulier du systme pouvait constituer une preuve suffisante dans une
situation o la preuve pouvait tre faite par tous moyens : Montpellier, 9 avr. 1987, JCP
1988, 2, 20 984, note Boizard ; D.S. 1989, 359, note A. Benabent. Voir galement :
Chamoux, Le microfilm au regard du droit des affaires, JCP 1975, I, 2725 ; Huet,
Formalisme et preuve en informatique et tlmatique, JCP 1989, I, 3406 ; La valeur
juridique de la tlcopie compare au tlex, D. 1992, II, 23).
Sous un autre angle, lavnement de lInternet et son rapide
dveloppement dans lchange dinformations entre entreprises ou entre
entreprises et clients soulvent des difficults lies au caractre libral de ce
systme de communication. Comment assurer la confidentialit des
informations, vrifier la signature, la source des donnes, prouver la remise au
destinataire cest--dire garantir la fiabilit dun commerce lectronique? (le
commerce lectronique prsente trois caractristiques : limmatrialit des
changes, linteractivit et linternationalit des relations. Le dveloppement
dun tel commerce devrait conduire certaines adaptations des rgles
classiques notamment sur le rgime de preuve et la cration de concepts et de

76

contrats nouveaux. Malheureusement, le lgislateur OHADA na pas encore

assur son encadrement juridique). La rponse peut tre trouve dans la
cryptologie (G. Ripert R. Roblot, op. cit., n 342, p. 235). Ce systme permet de
garantir la fiabilit et lintgrit des informations changes, notamment en
rendant illisible et infalsifiable le contenu du message et/ou le nom de son
metteur, et visible tout essai de modification non autorise (la France a adopt
en la matire deux dcrets : le premier dfinit les conditions dans lesquelles sont
souscrites et accordes les autorisations concernant les moyens et prestations de
cryptologie (D. 98-101, 24 fvrier 1998) et le second prvoit les conditions dans
lesquelles sont agrs les organismes grant pour le compte dautrui des
conventions secrtes de cryptologie (D. 98-102, 24 fvrier 1998).
Le souci de prcision a amen par ailleurs les juges de la CCJA se
pencher sur la porte de la preuve en matire commerciale.
II. La prcision sur la porte de la preuve en matire commerciale
Lapplication du principe de la libert de preuve en matire commerciale
au-del du fait quelle engendre un certain nombre de consquences (A),
conduit par ailleurs examiner les palliatifs leffet recherch dune
contestation du principe de la preuve par tous moyens (B).
A. Les implications traditionnelles de la preuve en matire commerciale
Elles sont relatives la comptence des tribunaux et la dtermination
de la loi applicable en cas de conflit.
Sagissant de la comptence ratione personae, il faut prciser que les
juridictions commerciales connaissent des contestations relatives aux
engagements entre commerants, entre tablissements de crdit ou entre eux.
Elles sont comptentes ds lors que deux commerants sont en cause ( cet
gard, la rfrence aux tablissements bancaires est inutile : lactivit bancaire
est une activit commerciale). Dans lhypothse de lacte mixte, le dualisme de
lacte de commerce dbouche sur une dualit de rgime (cest le principe de la
distributivit ou principe dualiste). La rgle est thoriquement simple : en cas
de prsence au litige dune partie non commerante agissant en qualit de
demanderesse, celle-ci dispose dune option : elle peut choisir dattraire le
dfendeur commerant devant la juridiction civile ou commerciale tandis que la
partie commerante ne peut se plier quaux exigences du droit commun cest-dire attraire la partie civile devant sa juridiction naturelle savoir une
juridiction civile.
Lapplication des principes gnraux de la procdure commande que la
juridiction comptente en matire civile comme en matire commerciale soit en

77

vertu du droit commun, celle du lieu o demeure le dfendeur. A ce titre, lon

peut penser que dans le commerce lectronique, la localisation du domicile du
dfendeur ne posera de problme que si le contrat peut tre qualifi
dinternational cest--dire sil comporte des lments dextranit suffisants
pour qumerge la question du choix entre plusieurs systmes juridiques
diffrents (la localisation des tablissements de commerce est par exemple un
excellent moyen de dtecter la prsence de cet lment dextranit. En cas de
litige, le professionnel cherchera dabord connatre le tribunal comptent pour
rgler le conflit, puis la loi applicable au contrat). La convention de Bruxelles
spcifie que lorsque le dfenseur est domicili dans un Etat de la Communaut
europenne, le tribunal comptent sera celui de son domicile. Le droit franais
consacre lui aussi le principe de la comptence du domicile du dfendeur et
prvoit en plus que le tribunal comptent peut aussi tre celui du lieu de la
livraison du bien ou de lexcution de la prestation de services (il faudra alors
dterminer le lieu de lexcution en ligne ou hors ligne : ce titre, B. Faraggi,
Architectures marchandes et portails B to B, Dunod, Paris, 2001, pense que le lieu
dexcution en ligne sera le lieu dexpdition ou le lieu de rception des marchandises
alors que le lieu de lexcution hors ligne sera plutt le lieu de livraison de
marchandises).
Pour les socits commerciales, le tribunal territorialement comptent
est celui du lieu du sige social. Mais en application de la jurisprudence dite des
gares principales ou des succursales multiples, le demandeur peut assigner
devant le tribunal du lieu dune succursale, si le litige relve de lactivit de
cette dernire.
En ce qui concerne les rgles de lexcution des obligations, la solidarit
sera prsume lencontre des codbiteurs lgard de qui la dette est
commerciale. La mise en demeure, la liquidation des biens, toutes les modalits
dexcution des obligations en gnral, sappliquent en tenant compte de la
personne du dbiteur. De la mme manire, il nest pas admis la validit de la
clause compromissoire (cest celle qui attribue lavance une juridiction
arbitrale les litiges qui pourront natre de la convention conclue. Elle intervient
donc avant la survenance du litige et se distingue ainsi du compromis par
lequel les parties soumettent larbitre le lige dj n) dans les actes mixtes. On
estime quelle prsente des dangers lorsquelle est adopte par un contractant
peu apte saisir sa signification exacte ; elle risque alors de conduire par la
force de lhabitude une dsaffection lgard des juridictions officielles. Cest
pourquoi la clause est valable en droit commercial (ohadata, J-03-28 ; CA Abidjan,
arrt n 1032 du 30/07/2000, affaire SCI les tisserins c/ Dame Coste pouse Diomane)
et est au contraire prohibe dans les conventions purement civiles ainsi quen
dispose larticle 2061 du Code civil (J. Nguebou Toukam, Cours de droit commercial,
op. cit, pp. 64-65).
La solution est diffrente en matire de prescription. En effet, larticle 18
AUDCG prvoit que les obligations nes loccasion de leur commerce entre

78

commerants, ou entre commerants et non commerants, se prescrivent par

cinq ans si elles ne sont pas soumises des prescription plus courtes (cela
sexplique par le fait que la scurit et la rapidit des transactions en droit commercial
saccommodent mal de la ncessit de faire peser indfiniment la menace de poursuite
judiciaire sur les dbiteurs : dans ce sens, A.P. Santos et J. Yado To, op. cit., n 46, p.
27 ; Boris Martor et autres, Le droit uniforme africain des affaires issu de lOHADA,
Litec 2004, n 147, p. 38). Cet article est applicable aussi bien en matire dacte
de commerce que dacte mixte (ohadata, J-04-381 ; CCJA, arrt n 20 du
17/06/2002, affaire E. A. J. C. I. c/ G., Le Juris Ohada, n 3/2004, juil.-oct. 2004, p. 6,
note M. Brou Kouakou- Recueil de jurisprudence de la CCJA, n 3, janv.-juin 2004, p.
69; ohadata, J-07-36 ; CA Abidjan, arrt n 436 du 15/04/2005, affaire B. Y. c/ SIFCASA, Le Juris Ohada, n 4/2006, p. 43 ; ohadata, J-03-27 ; CA Abidjan, arrt n 683 du
31/05/2002, Zarour Gassane c/ Ehua Julien). Quelle est la porte analytique de la
reconnaissance de dette ?
B. Les palliatifs leffet recherch dune contestation du principe de la
preuve par tous les moyens
Les juges de la CCJA, dclarent que la validit de la reconnaissance de
dette en matire commerciale est tributaire non pas des conditions exiges par
larticle 1326 du Code civil mais plutt du principe de la libert de preuve
consacr par larticle 5 de lAUDCG. Ils invitent de ce fait se fixer
dfinitivement sur lide selon laquelle, la sanction du non respect de la
formalit ne devrait altrer que lacte instrumentaire en lui tant sa force
obligatoire spcifique, sans affecter la validit de lopration relate. Le rejet de
la preuve laisse par principe subsister la validit de lobligation.
Par ailleurs, il y a lieu de soutenir que lacte instrumentaire lui-mme,
sil perd sa qualit dacte sous seing priv, peut conserver, par requalification, la
qualit de commencement de preuve par crit (selon larticle 1347 du Code civil, il
sagit de tout acte par crit qui est man de celui contre lequel la demande est forme,
ou de celui quil reprsente, et qui rend vraisemblable le fait allgu. Voir F. Terr,
Introduction gnrale au droit, 5me d., 2000, Prcis Dalloz, n 542, p. 556). Dans ce
cas, il peut servir comme moyen de preuve en droit commercial. Il en est ainsi
dune reconnaissance de dette qui est valable mme si elle nest pas conforme
aux exigences formelles de la preuve littrale (notamment en cas dabsence de
la mention bon et approuv en cas dengagement unilatral de payer une
somme dargent). A ce titre, elle oblige celui contre qui on sen prvaut. Par
consquent, aprs mise en demeure, le juge pourra ordonner un paiement dont
lexcution peut tre force et qui portera sur lintgralit du patrimoine du
dbiteur commerant. Cest donc bon droit que les juges de la CCJA la
valident surtout quil est admis que le demandeur lallgation peut tre
autoris complter la preuve fournie, commence en produisant des

79

tmoignages ou en articulant des prsomptions (F. Terr, Introduction gnrale au

droit, op. cit., n 554, p. 563). Certes, des actes dexcution peuvent consolider un
commencement de preuve par crit. Toutefois, sa prise en considration ne
saurait priver les juges de leur pouvoir souverain dapprciation (Cass. civ. 1re,
12 juil. 1972, Bull. civ. I, n 185, p. 161; Cass. civ. 3me, 29 fvr. 1972, Bull. civ. III, n
143, p. 102 ; ohadata, J-02-72 ; CCJA, arrt n 10/2002 du 21 mars 2002, Socit
Ngoce Ivoire c/ Socit GNAB prcit, note M. E. Beira).
Ds lors la demanderesse aurait pu orienter sa contestation dans le fond
et non sur la forme, non pas pour contester lexistence de la reconnaissance de
dette, mais plutt son excution ; la demande aurait pu de ce fait se fonder sur :
- lexception dinexcution : dsigne couramment par les termes latins
d exceptio non adimpleti contractus , cest un moyen de dfense du contractant
qui on demande lexcution de ses obligations, alors que le demandeur navait
pas excut celle quil avait lui-mme son gard. Le contractant qui invoque
lexception dinexcution ne prtend pas rompre le lien contractuel comme dans
lhypothse de la rsolution ; il suspend simplement ses propres prestations,
aussi longtemps que son cocontractant nexcute pas ce quil lui doit.
Cependant, pour que ce moyen aboutisse, il faut que les deux
obligations soient issues du mme contrat. La jurisprudence retient quon ne
peut refuser dexcuter une obligation ne dun contrat au motif que le
crancier na pas excut une obligation ne dun contrat diffrent. Cest dire
quil doit exister entre les deux obligations un lien de rciprocit et
dinterdpendance (Soc. 10 avril 1959, D. 1960, 61). Or, dans larrt, il est
effectivement question de deux contrats distincts entre la Socit Cte dIvoire
crales et la socit Shanny Consulting, savoir dune part, le contrat de
commercialisation publicitaire et promotionnelle des produits agricoles, et
dautre part, dune reconnaissance de dette. Ce qui revient littralement dire
que ce moyen ne saurait aboutir, la notion de contrat synallagmatique imparfait
(cest un nom parfois donn un contrat unilatral dans les cas o,
postrieurement la conclusion du contrat, celui des contractants qui
nassumait jusqualors aucune obligation - ex. le dposant dans le dpt gratuit
- devient oblig envers son cocontractant par suite dun fait relatif lexcution
du contrat - ex. il est tenu de rembourser au dpositaire les dpenses faites pour
la conservation de la chose dpose - : G. Cornu, Vocabulaire juridique, Association
Henri Capitant, 6me d., PUF, 2004, p. 850) ne pouvant non plus tre accrdite
dans le cas despce.
- la compensation : cest lextinction simultane de deux obligations de mme
nature existant entre deux personnes rciproquement crancires et dbitrices
lune de lautre (F. Terr, P. Simler et Y. Lequette, Droit civil, Les obligations, 8me d.,
Prcis Dalloz, 2002, n 1390, p. 1283). Il en est ainsi lorsque, pour une raison
quelconque, un dbiteur devient lui-mme crancier de son crancier.
Lextinction est totale si les deux obligations sont dgal montant. Plus souvent,
les obligations tant de montant ingal, elle nest que partielle, concurrence du

80

plus faible des deux montants. Si la Socit Cte dIvoire crales estime avoir
subi une perte valuable en argent du fait de linexcution de ses obligations
par la socit Shanny Consulting nes du contrat de commercialisation, droit lui
serait reconnu dinvoquer devant le juge la compensation pour justifier le non
paiement de la dette quatteste une lettre de reconnaissance.
Le principe de la libert de preuve en matire commerciale droge au
principe de la preuve par crit du droit civil. Il signifie que la preuve des actes
de commerce peut tre rapporte par tous moyens lgard des commerants.
Ainsi, elle peut rsulter dune reconnaissance de dette voire dun
commencement de preuve par crit comme cest le cas dans larrt soumis
notre analyse, des tmoignages ou des prsomptions, des documents
comptables et mme des procds plus rcents tels que les photocopies, les
microfilms, le tlex, la tlcopie, lcrit lectronique,
Le dbat sur le principe de la libert des preuves en matire
commerciale se renouvelle cause de la renaissance du formalisme. Il y a lieu
de penser que ce dernier, loin dtre un obstacle la conclusion des actes, la
facilite bien souvent en renforant la scurit des transactions ; il vite toute
discussion ultrieure sur la formation du contrat et sur son interprtation et
empche par consquent les surprises des clauses particulires par la prcision
des textes imprims. On peut alors comprendre la prcaution des partenaires
commerciaux qui, mme en labsence de prescription lgale, optent pour la
rdaction dun crit. Ainsi, pour prserver la scurit ncessaire de lcrit
lectronique, il nest pas exclu que pour les contrats importants entre
professionnels et mme pour ceux conclus avec les consommateurs, les
intresss recourent au cryptage ou un tiers certificateur ( sorte de personnage
mi-chemin entre ltablissement financier et le notaire, auquel chaque
contractant peut sadresser, afin de vrifier que celui qui lui adresse un message
sign est bien celui quil prtend).
Par ailleurs, le rle important dapprciation confr aux juges amne
les commerants hsiter sen remettre la libert de preuve (L. Ruet,
Quelques remarques sur loffice du juge et la preuve en droit commercial, RTD com.
1991, 151 ; P. Gode, Le mensonge dans le procs civil, in Etudes ddies A. Weil,
Dalloz-Litec, 1983, p. 259, n 11).Toutefois, bien quil connaisse de nombreuses
limites, ce principe demeure la rgle en matire commerciale car il a pour but
de faciliter le dnouement rapide des transactions.
Mme Monique Aime Njandeu ne Moutieu,
Charge de cours, Universit de Yaound II.

81

CCJA, arrt n064/2005, 22 dcembre 2005

Sany Quincaillerie c/ Subsahara Services Inc.

()
Sur le premier moyen
Attendu quil est reproch larrt attaqu davoir viol larticle 207
er
alina 1 de lActe uniforme portant sur le droit commercial gnral, en ce que
la cour dappel de Ndjamena, pour statuer comme il a t indiqu ci-dessus,
soutient que les usages entre Subsahara et Sany quincaillerie avaient t
jusqualors de toujours considrer que les appels doffres de Subsahara services
Inc. avaient la simple valeur dun appel provision de prix et appel tant suivi
de diffrentes offres manant de son fournisseur tchadien ; ce nest que dans un
troisime temps que Subsahara dsigne le fournisseur retenu alors que, selon
le moyen, les usages auxquels ont consenti Subsahara et Sany quincaillerie ainsi
que les habitudes qui se sont tablies dans leurs relations commerciales pendant
plus de deux ans, sont guids par la rapidit et la confiance et bass sur la
rquisition qui suffit passer la commande des rceptions et parfois mme sans
elle, Sany quincaillerie a fait des livraisons Subsahara, qui ont t payes ;
Attendu que les articles 206 alina 1er et 207 alina 1er de lActe
uniforme prcit disposent respectivement : en matire de vente commerciale,
la volont et le comportement dune partie doivent tre interprts selon
lintention de celle-ci, lorsque lautre partie connaissait ou ne pouvait ignorer
cette intention et les parties sont lies par les usages auxquels elles ont
consenti et les habitudes qui se sont tablies dans leurs relations
commerciales ;
Mais attendu quil nest pas contest que Subsahara services Inc. a
adress un document intitul appel doffres Sany quincaillerie et
plusieurs autres entreprises en se rservant le droit de ne pas donner de suite
ou de ne donner suite que partiellement cet appel doffres ; quau regard des
dispositions de larticle 206 alina 1er sus nonces, le juge ne peut se livrer
linterprtation des usages et des habitudes en application de larticle 207 que si
lintention des parties nest pas ou est mal exprime ; quen lespce, de faon
manifeste, Subsahara services Inc. nentendait pas tre lie par la rponse
lappel doffre, dautant que Sany quincaillerie ne pouvait ignorer ces
procdures dappel doffres dans le cadre desquelles elle stait porte
candidate plusieurs reprises et avait ainsi remport diffrents marchs ; quil
sensuit que le moyen nest pas fond et doit tre rejet ;

83

Sur le second moyen

Attendu quil est galement reproch larrt attaqu, davoir viol
larticle 210 de lActe uniforme portant sur le droit commercial gnral, en ce
que la cour dappel de Ndjamena a, tort, estim que les offres ou rquisitions
adresses Sany quincaillerie nindiquent pas la volont de son auteur dtre
li en cas dacceptation, alors que, selon le moyen, les rquisitions sont bien des
propositions de conclure un contrat de vente adresses par Subsahara services
Sany quincaillerie et dsignant expressment la nature et la quantit des
marchandises ; quen raisonnant ainsi, la cour dappel de Ndjamena a viol la
loi par fausse application et sa dcision mrite cassation ;
Attendu quaux termes de larticle 210 alina 1er de lActe uniforme
prcit, une proposition de conclure un contrat adresse une ou plusieurs
personnes dtermines constitue une offre, si elle est suffisamment prcise et si
elle indique la volont de son auteur dtre li en cas dacceptation :
Mais attendu, en lespce, que sil est tabli comme rsultant de
lexamen des pices du dossier que la lettre dappel doffres de Subsahara
services inc. est suffisamment prcise du fait davoir dsign les marchandises,
fix la quantit et donn les indications permettant de dterminer le prix, elle
nindique pas en revanche la volont de son auteur dtre li en cas
dacceptation dautant quil se rserve le droit de ne pas donner suite ou de ne
donner suite que partiellement cet appel doffre ; quen statuant comme elle
la fait, la cour dappel de Ndjamena a exactement appliqu la loi ; quil sensuit
que ce second moyen, galement non fond, doit tre rejet

OBSERVATIONS

La prsente affaire illustre lambigut qui caractrise les relations

daffaires entre parties lorsque stablissent des usages et la poursuite des
contrats par tacite reconduction. Dans cette espce o les faits sont assez
complexes, des relations commerciales staient tablies pendant plusieurs
annes entre la socit Subsahara services inc et Sany quincaillerie, consistant
adresser dimportantes commandes sans que des offres aient ncessairement t
faites au fournisseur. Sur la foi de ces habitudes, Sany quincaillerie avait livr
des quipements et matriels la suite dappels doffres mis par Subsahara
services. Aprs refus de ce dernier de prendre livraison des marchandises
fournies, la quincaillerie pratiquait le 07 fvrier 2003 une saisie conservatoire de
450.645.701 francs cfa sur la crance de Subsahara services entre les mains de la
Socit gnrale tchadienne de banque (SGTB). Par la suite, elle lassigna le 14
fvrier 2003 devant le tribunal civil de Ndjamena en paiement de la crance
objet de la saisie. Par jugement du 11 juin 2003, ce tribunal condamnait

84

Subsahara services payer Sany quincaillerie la somme de 410.655.701 francs

en principal et 5.000.000 francs titre de dommages et intrts. Sur appel des
parties, la cour dappel de Ndjamena, par un arrt du 7 mai 2004 confirmait le
jugement en dclarant lassignation de Sany quincaillerie recevable, mais
infirma toutes ses autres dispositions. Elle porta alors laffaire devant la CCJA
qui, dans son arrt n064/2005 rendu le 22 dcembre 2005, rejeta le pourvoi de
Sany et logiquement, la condamna aux dpens.
Deux questions essentielles taient poses. Y avait-il, dans les
circonstances de cette cause, offre de contracter ? Lacceptation de Sany
quincaillerie tait-elle suffisante pour tablir un lien contractuel avec la socit
Subsahara ?
Les juges du tribunal civil de Ndjamena y avaient rpondu par
laffirmative en accdant la demande de la quincaillerie et en condamnant la
socit Subsahara services payer la crance litigieuse et des dommages et
intrts. Ce sont les juges de la cour dappel, conforts dans leur position par
ceux de la CCJA qui ont infirm la dcision dans ses dispositions favorables
Sany quincaillerie.
En statuant ainsi, ils reconnaissent que ce qui tait considr comme
manifestation de la volont de la Subsahara nquivalait pas une offre de
contracter ; que Sany quincaillerie tait cense le savoir eu gard aux relations
ayant par le pass uni les deux entreprises, et surtout au contenu de la
proposition de contracter faite par la partie adverse.
Une telle dcision invite prsenter les conditions dexistence de loffre
en matire commerciale (I) ; puis dcliner les consquences de linexistence de
loffre (II).
I. Les conditions dexistence de loffre en matire commerciale
La proposition faite par la socit Subsahara services avait-elle les
caractristiques requises pour tre qualifie doffre de sorte que la survenance
dune acceptation aboutisse la conclusion du contrat ?
En France, la rgle est que loffre est une manifestation de volont
unilatrale suffisamment prcise, ferme et dpourvue dquivoque pour que
lacceptation de celui auquel elle a t adresse suffise former le contrat (Cf.
J. Ghestin, Trait de droit civil. La formation du contrat, LGDJ 1993, p. 266, n 297 ;
Com., 6 mars 1990, JCP 1990. II.21583, obs. B. Gross).
Dans lActe uniforme relatif au droit commercial gnral, il apparat la
lecture de larticle 210 que la proposition de conclure ne devient une offre que si
elle est adresse une ou plusieurs personnes dtermines et est suffisamment
prcise et ferme pour que son acceptation fasse natre le contrat.

85

A. La prcision et la fermet de la proposition de contracter

Loffre de contracter se dfinit comme une proposition qui comporte
tous les lments du contrat projet. Puisquelle a vocation exprimer dores et
dj le consentement de son auteur, loffre doit tre prcise et ferme pour
pouvoir tre accepte telle quelle et donc pour que le contrat en dcoule sans
autre formalit ni contestation (sur les caractres de loffre, voir A. P. Santos, J.-Y.
To, Droit commercial gnral, Bruylant, Bruxelles, 2002, p. 373). La proposition de
Sany quincaillerie remplissait-elle ces conditions ? Il ne peut y tre apport
rponse que si lon a une ide des contours de lexigence.
A cet gard, il est considr que loffre prcise est celle qui comporte les
lments essentiels du contrat projet, mme si elle ne constitue pas en soi un
projet complet de contrat. Quentend-on par lments essentiels du contrat ?
Dans le cadre de la vente, il sagit incontestablement de la chose vendre et du
prix. Cest du moins ce que donne penser larticle 210 alina 2 de lActe
uniforme relatif au droit commercial gnral lorsquil prescrit quune
proposition nest suffisamment prcise que si elle dsigne les marchandises et,
expressment ou implicitement, fixe la quantit et le prix ou donne des
indications permettant de les dterminer.
Dans lappel doffre au cur du dbat laudience de la CCJA du 22
dcembre 2005, lauteur avait fourni des indications au sujet des marchandises
recherches et sur leur qualit. Sans avoir fix le prix, il avait nanmoins
renseign sur les critres permettant de le dterminer. Cette manire de
procder semblait dailleurs caractriser la vente commerciale, laquelle suscite
presque toujours des discussions plus ou moins longues visant affiner les
contours de lopration envisage.
Loffre susceptible dengager son auteur doit tre prcise ; mais elle doit
galement tre ferme. La fermet de loffre suppose que son auteur manifeste
sans quivoque sa volont dtre li au cas o surviendrait une acceptation. Il
nen est pas ainsi lorsque la proposition de contracter, adresse une personne
dtermine et contenant les lments essentiels du contrat projet, comporte des
rserves susceptibles daboutir une rtractation totale ou partielle de celle-ci.
Dans laffaire Sany quincaillerie, la proposition de contracter tait
assortie de rserves selon lesquelles lauteur soctroyait le droit de ne pas
donner suite ou de ne donner que partiellement suite cet appel doffre. Cest
dire quil ne sagissait pas dune offre mais dune invitation ngocier, aucun
consentement ntant encore donn. Si le projet tait seulement dexplorer la
possibilit dune ngociation, on doit en infrer que son initiateur nest pas li.
En effet, il est unanimement admis que les pourparlers peuvent tre rompus
tout moment. La seule limite ce principe rside dans un devoir gnral de
bonne foi et de loyaut.
Puisque lauteur de lappel doffre se rservait la possibilit de rflchir
aprs lacceptation au cas o il ne serait pas satisfait, on peut affirmer sans

86

risque de se tromper quil ny avait pas doffre susceptible de produire des

effets de droit et notamment la conclusion du contrat ; la volont de son auteur
dtre li en cas dacceptation faisant dfaut. Il se comprend alors que la CCJA
ait estim que sil est tabli comme rsultant de lexamen des pices du
dossier, que la lettre dappel doffres de Subsahara services Inc. est
suffisamment prcise du fait davoir dsign les marchandises, fix la quantit
et donn les indications permettant de dterminer le prix, elle nindique pas en
revanche, la volont de son auteur dtre li en cas dacceptation, dautant quil
se rserve le droit de ne pas donner suite ou de ne donner suite que
partiellement cet appel doffre . Elle conclut alors, se conformant sa propre
jurisprudence (arrt n 064, 22 dcembre 2005, recueil de jurisprudence CCJA n 6,
juin-dcembre 2005, p. 54 ; ohada, J-06-39), que le moyen nest pas fond et doit
tre rejet. Reste, cela rserv, sintresser au destinataire de la proposition de
contracter.
B. La dtermination du destinataire de la proposition de contracter
Daprs larticle 210 alina 1er de lActe uniforme relatif au droit
commercial gnral, une proposition ne constitue une offre au sens juridique du
terme que si elle est adresse une ou plusieurs personnes dtermines. Cette
condition tait-elle remplie dans laffaire Sany quincaillerie ?
Une rponse affirmative semble simposer, dautant plus que la lettre
dappel doffre tait adresse plusieurs fournisseurs tchadiens, notamment
lentreprise Sany quincaillerie. Elle indiquait les destinataires de la proposition
de contracter, de telle sorte que nimporte quel commerant ne pouvait se
porter candidat en vue de la conclusion du contrat. A lvidence, il sagissait
dune offre adresse plusieurs personnes dtermines, laquelle est
distinguer de loffre adresse public qui, on ne le sait que trop, est considre
comme une simple invitation entrer en pourparlers par les rdacteurs de
lActe uniforme relatif au droit commercial gnral.
Bien que susceptible de rduire le contentieux en amont de la vente,
cette exigence ne constitue pas moins une entrave la formation de nombreux
contrats commerciaux. En effet, dans la pratique des affaires, la plupart des
commerants sont en tat doffre permanente vis--vis du public parce quils
proposent leurs marchandises soit en les exposant ltalage, soit en diffusant
des catalogues ou en ayant recours la publicit. Ds lors, le contrat est souvent
form par la seule dclaration de volont si le prix et les marchandises sont
proposs par le vendeur.
Quoi quil en soit, le constat peut tre fait, ici, que les exigences du droit
OHADA paraissent plus formalistes que celles du droit civil. Un tel constat ne
peut ne pas surprendre lorsquon se souvient quil est dordinaire enseign, en
matire commerciale, que le formalisme est limit. Ce recul du formalisme

87

expliquerait ou justifierait les relchements souvent observs dans les relations

daffaires lorsquelles sont suivies et reposent sur la confiance. Cest dire que la
solution retenue par les juges de la CCJA consistant remettre en cause
lexistence de loffre en semblable occurrence conduit sinterroger sur la
prennit des relations commerciales fondes sur les usages tablis entre
parties.
Ce schma contraste avec celui qui a cours sous dautres cieux ; en
France notamment. Ici en effet, la cour de cassation a pos en principe que
loffre faite au public lie le pollicitant lgard du premier acceptant, dans les
mmes conditions que loffre faite une personne dtermine . Si laffaire Sany
quincaillerie avait donc t porte sa connaissance, et supposer que loffre
fut sans rserve, elle aurait pu connatre un autre dnouement. En effet, il ne
faisait aucun doute que Subsahara services avait maintes reprises adress un
document intitul appel doffre cette dernire et plusieurs autres
entreprises. Etant entendu que la socit Sany quincaillerie stait porte
candidate plusieurs fois et avait emport plusieurs marchs, elle ne pouvait
ignorer ces procdures dappels doffre adresses indiffremment aux
entreprises susceptibles de satisfaire ses besoins en quipements et matriels
divers. (Sur loriginalit de loffre et de lacceptation en droit OHADA, voir not. Kuat
Tamegh S.S., La vente commerciale dans lActe uniforme relatif au droit commercial
gnral, mmoire de DEA, Dschang, 1999, p. 37 et s. Egalement, Nguebou Toukam J.,
Le droit commerciale gnral dans lActe uniforme OHADA, PUA, Yaound, 1998, p.
67 et 68.)
II. Les consquences de linexistence de loffre en matire commerciale
Linexistence dune offre valable conduit conclure quil ny avait pas
vente entre Sany quincaillerie et Subsahara services (A). Par consquent, la
saisie visant obtenir lexcution dune quelconque obligation ne pouvait pas
tre opportune (B).
A. Labsence de lien contractuel
Le contexte juridique de laffaire examine naurait pas d prter
controverses. A lanalyse des critres de loffre, force est de relever le manque
de fermet dans la lettre de Subsahara services. Cest bien ce qui a amen les
juges de la cour dappel, puis ceux de la CCJA conclure quil y avait pas
doffre au sens du droit commercial. Et si lauteur de la lettre dappel doffre a
manifest expressment la volont quil se rserve le droit de ne pas donner
suite ou de ne donner suite que partiellement cet appel doffre , lon peut
sinterroger sur lopportunit pour les juges du fond de procder

88

linterprtation de lintention des parties, puisquelle parat clairement

exprime. Les critres de validit de loffre prcdemment voqus ntant pas
runis, les juges se devaient de conclure sans hsitation quil ny avait ni offre
valable ni contrat conclu entre parties ainsi que le prtendait Sany quincaillerie.
Ils auraient dautant plus t fonds conclure ainsi que les articles 206 alina
1er et 207 AUDCG prescrivent que, En matire de vente commerciale la
volont et le comportement dune partie doivent tre interprts selon
lintention de celle-ci, lorsque lautre partie connaissait ou ne pouvait ignorer
cette intention ; les parties sont lies par les usages auxquels elles ont
consenti et les habitudes qui se sont tablies par les usages auxquels elles ont
consenti et les habitudes qui se sont tablies dans leurs relations
commerciales .
Le sens de ces formules est univoque : lActe uniforme reconnat aux
usages une place considrable et suggre aux magistrats la possibilit dy avoir
recours pour interprter les clauses du contrat et rechercher ce que les parties
ont rellement souhait. Cela signifie quils ne devraient tre amens invoquer
les usages afin de dterminer lintention des parties que ds lors que celle-ci
nest pas clairement exprime. Dans cette hypothse, linterprtation peut les
amener clairer, prciser ou combler les lacunes des contractants dans leurs
stipulations et non suppler leurs intentions. En revanche, lorsque la volont
des parties sest clairement et prcisment manifeste dans la convention, les
juges ont lobligation dappliquer le contrat form sans autre formalit
dinterprtation ou de forage.
Dans laffaire commente, cest sur lintention de Subsahara services
dtre lie en cas dacceptation de son appel doffre que les juges devaient se
prononcer. Or cette volont ne devait donner lieu interprtation que si elle
tait susceptible de plusieurs significations contradictoires. Daprs les pices
du dossier de lappel doffre, les propositions ne recelaient ni dobscurit ni
dambigut ni dinsuffisances. La volont de Subsahara services tant de ne pas
sengager directement ds lacceptation de lappel doffre. Dans ces
circonstances, les juges auraient d conclure doffice linexistence du contrat
entre les parties ; ce qui aurait ncessairement conduit se demander si le
recours lexcution force navait pas un caractre abusif.
B. Linopportunit dune saisie
La conclusion dune vente commerciale a comme consquence de crer
des obligations au profit et la charge de ceux qui y prennent part. Tandis que
le vendeur est notamment tenu de livrer les marchandises, dune obligation de
garantie et de conformit ; lacheteur doit, pour lessentiel, payer le prix et
prendre livraison (TGI Ouagadougou, 26 mars 2003, NJM c. RJF, ohadata, J-05-42,
CA Abidjan n 667, 01 janv. 2001, Lotus import c. socit Skalli Fortant de France,

89

ohadata, J-02-174, CA Cotonou, n 21/2000, 27 janv. 2000, Socit des ciments

dOnigboglo c. Socit groupe MYC international sarl, ohadata, J-06-67). Au cas o
lune des parties ne sexcute pas, la rgle est que lautre peut ly contraindre.
Aussi sexplique t-il que les pres fondateurs de lOHADA aient prioritairement
song llaboration dun Acte uniforme consacr aux procdures simplifies
de recouvrement et aux voies dexcution, lequel reconnat et organise diverses
saisies auxquelles les parties une vente commerciale peuvent avoir recours
dans lhypothse de linexcution.
Si tels sont les principes, il apparatra dans laffaire Sany quincaillerie
que la saisie conservatoire par elle pratique naurait pas pu tre mene de bout
en bout. Cest que, comme le rvlent les donnes de lespce, elle avait t
engage pour obtenir le paiement forc du prix des marchandises dune part, la
rparation du prjudice rsultant de ce que le saisissant considrait comme un
refus de payer dautre part. En dcidant quaucun contrat ne liait Sany
quincaillerie Subsahara services, la cour dappel de Ndjamena dabord, et la
CCJA ensuite, rendaient implicitement caduque la saisie conservatoire
entreprise.
Doit-on en infrer quelle tait abusive ? Il est permis dhsiter. En effet,
il est prvu larticle 54 de lActe uniforme portant organisation des procdures
simplifies de recouvrement et des voies dexcution que toute personne dont
la crance parat fonde en son principe peut, par requte, solliciter de la
juridiction comptente () lautorisation de pratiquer une mesure
conservatoire sur tous les biens mobiliers corporels ou incorporels de son
dbiteur, sans commandement pralable, si elle justifie de circonstances de
nature en menacer le recouvrement .
Le sens de cette disposition ne souffre daucune ambigut : il suffit que
la crance paraisse fonde, que des circonstances existent qui soient susceptibles
de compromettre le recouvrement pour que cette voie de droit puisse tre
mobilise. Or, dans le cas despce, partir du moment o il tait considr par
le saisissant que le contrat tait conclu, partir du moment o des
marchandises avaient t expdies, lide dune crance en germe ntait pas
saugrenue (voir dans cet ouvrage, le commentaire de Pierre Etienne Kenfack sous
CCJA, arrt n014/2007 du 29 mars 2007, Socit internationale de commerce des
produits tropicaux c/ Socit Gestion ivoirienne de transport maritime ; n06/2002 du
21 mars 2002, Michel Ngmako c/ Guy Deumany Mbouwoua). Elle ltait dautant
moins que Sany quincaillerie avait mis en uvre les mesures ncessaires
lobtention dun titre excutoire, se conformant ainsi larticle 61 de lActe
uniforme portant organisation des procdures simplifies de recouvrement et
des voies dexcution.
Jacqueline Kom,
Charge de cours, Universit de Yaound II.

90

CCJA, arrt n006/2003, 24 avril 2003

Kon Fatoumata c/ Kinda Augustin Joseph

()

Attendu quil ressort des pices du dossier de la procdure que, par

contrat de bail en date des 22 mars et 02 juillet 1996, Monsieur K.A. a donn
bail Madame K.F., un immeuble commercial usage dhtel ; quil rsulte
notamment dudit contrat, dune part, que le bail est consenti et accept pour
une dure de trois, six ou neuf annes entires et conscutives, qui commence
courir le 1er octobre 1996 pour se terminer le 30 septembre 1999, 2002 ou 2005 ;
ledit bail tant rsiliable lexpiration de chacune des priodes triennales,
charge par le preneur de prvenir le bailleur six mois lavance et par acte
extrajudiciaire, dans les conditions prvues larticle 5 de la loi du 13
septembre 1980 ; que, dautre part, et dfaut de paiement dun seul
terme de loyer ou de charge, son chance, ou dinexcution dune
quelconque des clauses et conditions du bail, le contrat sera rsili de plein
droit, si bon semble au bailleur, et sans formalits judiciaires, un mois aprs un
commandement de payer ou de remplir les conditions du bail, par acte
extrajudiciaire, annonant la volont du bailleur duser du bnfice de cette
clause, et demeure sans effet, quelle que soit la cause de cette carence, et
nonobstant toutes consignations ultrieures ; lexpulsion sera prononce par
simple ordonnance de rfr, le tout sans prjudice de tous dommages et
intrts
Sur le premier moyen
Attendu que le pourvoi fait grief larrt attaqu, davoir viol larticle
101 de lActe uniforme portant sur le droit commercial gnral, ou commis une
erreur dans son application ou son interprtation, en ce que la cour dappel a
confirm lordonnance dexpulsion en toutes ses dispositions, alors que les
rgles lmentaires de procdure nont pas t respectes ; quen effet, selon le
moyen, force est de constater que ce nest quaprs lordonnance dexpulsion
n 5831 du 30 dcembre 1998, frappe dappel et en cours dappel, que
Monsieur K.A. a produit au dossier de la cour, un commandement de payer en
date du 09 novembre 1998 servie mairie ; quen dlivrant aussi bien le
prtendu commandement de payer que lassignation en expulsion la mairie,
alors que le dfendeur connat non seulement le domicile rel de la
demanderesse au pourvoi, mais aussi son domicile professionnel, lintention

91

malveillante tait de laisser Madame K.F. dans lignorance de la procdure

diligente contre elle, de manire lempcher dassurer valablement sa
dfense
Mais attendu que larticle 101 de lActe uniforme portant sur le droit
commercial gnral dispose qu dfaut de paiement du loyer ou en cas
dinexcution dune clause du bail, le bailleur pourra demander la juridiction
comptente la rsiliation du bail et lexpulsion du preneur, et de tous occupants
de son chef, aprs avoir fait dlivrer, par acte extrajudiciaire, une mise en
demeure davoir respecter les clauses et conditions du bail.
Cette mise en demeure doit produire, sous peine de nullit, les termes
du prsent article et informer le preneur qu dfaut de paiement ou de respect
des clauses et conditions du bail dans un dlai dun mois, la rsiliation sera
poursuivie ;
Attendu en lespce quil ressort des pices du dossier de la procdure,
que par acte extrajudiciaire en date du 09 novembre 1998 reproduisant les
termes de larticle 101 de lActe uniforme portant sur le droit commercial
gnral, un commandement davoir dans un dlai de un (01) moi,
payer la somme en principal de 20.100.000 francs cfa reprsentant les loyers
chus et impays de la priode daot 1996 novembre 1998, soit 24 mois a
t servi par le bailleur la requrante, pralablement lassignation en rfrexpulsion en date du 15 dcembre 1998 de celle-ci ; que la requrante, sans
prciser en quoi la disposition sus nonce a t viole, se borne dplorer le
mode de remise dudit acte qui a t faite mairie alors que la signification
mairie est prvue larticle 251 du code ivoirien de procdure civile,
commerciale et administrative ; que cest suite aux diligences infructueuses
constates lors de la remise de lexploit contenant sommation de payer la
personne mme de la requrante que lhuissier instrumentaire a procd
comme il la fait et a avis lintresse par lettre recommande avec demande
davis de rception conformment aux prescriptions de larticle prcit ; que ds
lors, la procdure ainsi suivie est rgulire et larticle 101 de lActe uniforme
portant sur le droit commercial gnral nayant nullement t viol, le moyen
doit en consquence tre rejet

OBSERVATIONS

Par contrat notari conclu en date des 22 mars et 02 juillet 1996,

Monsieur K.A. donne bail Madame K.F., un immeuble commercial usage
dhtel. De ce contrat qui a t consenti et accept pour une dure de trois, six
ou neuf annes conscutives, il rsulte que, dfaut de paiement dun seul
terme de loyer ou de charge, son chance, ou dinexcution dune

92

quelconque des clauses et conditions du bail, le contrat sera rsili de plein

droit, si bon semble au bailleur, et sans formalits judiciaires, un mois aprs un
commandement de payer ou de remplir les conditions du bail, par acte
extrajudiciaire, annonant la volont du bailleur duser du bnfice de cette
clause, et demeure sans effet, quelle que soit la cause de cette carence, et
nonobstant toutes consignations ultrieures ; lexpulsion sera prononce par
simple ordonnance de rfr, le tout sans prjudice de tous dommages et
intrts . Estimant que le preneur lui doit des arrirs de loyers, le bailleur
lassigne en rfr expulsion aprs une mise en demeure davoir sacquitter de
sa dette dans le dlai de un mois demeure infructueuse. Par ordonnance de
rfr rendue par le juge des rfrs du tribunal de premire instance
dAbidjan, il est fait droit la demande du bailleur aux motifs que la
dfenderesse ne fait pas la preuve quelle sest acquitte des sommes qui lui
sont rclames et quelle reste devoir Monsieur K.A., la somme de
21.600.000 francs cfa, reprsentant 25 mois de loyers chus . Dame K.F. qui
conteste la dcision relve appel de lordonnance le 25 fvrier 1999, mais le 23
mars 1999, la cour dappel dAbidjan confirme la dcision du juge des rfrs.
Do le pourvoi form par Dame K.F. devant la cour suprme ivoirienne qui,
conformment larticle 15 du trait relatif lharmonisation du droit des
affaires en Afrique, a renvoy laffaire devant la C.C.J.A.
Les juges de cette haute juridiction devaient donc se prononcer sur la
question de savoir si lexpulsion de dame K.F. tait justifie. Pour valider son
expulsion, en dehors de lexception relative la communication des pices, ces
juges ont d vrifier sa rgularit procdurale, cest--dire la rgularit de la
procdure suivie pour lexpulsion. Ils ont galement vrifi lexistence dun
motif valable dexpulsion, cest--dire lexistence dune crance (ou dune dette)
de loyers impays. Bien que la logique commandait de vrifier dabord ce
dernier aspect avant le premier, nous aborderons les deux aspects dans lordre
dans lequel ils ont t prsents et traits.
I. La rgularit de la procdure dexpulsion de Dame K.F.
Pour que la procdure dexpulsion du preneur qui na pas pay le loyer
ou respect une clause du bailleur soit rgulire, il faudrait, selon larticle 101
AUDCG, quune mise en demeure lui soit adresse. Et cette mise en demeure
doit respecter deux sries de conditions : dune part, des conditions de fond
ayant trait son contenu et, dautre part, des conditions de forme. Dans le cas
despce, la contestation semblait porter uniquement sur la forme puisque seule
la rgularit de la signification tait en cause. Nanmoins, avant daborder cet
aspect, il conviendra de rappeler au pralable quelles sont les exigences que

93

lActe uniforme OHADA portant sur le droit commercial gnral impose pour
que le contenu du commandement soit rgulier.
A. Le contenu rgulier du commandement servi Dame K.F.
LActe uniforme OHADA portant sur le droit commercial gnral, dans
son article 101, rglemente avec prcision le contenu de la mise en demeure que
le bailleur doit adresser au preneur pralablement la demande de rsiliation et
dexpulsion. Les exigences poses par ce texte semblaient avoir t respectes
dans le cas dans lespce ; en tout cas, la demanderesse napportait pas la
preuve de leur violation. Aux termes de cet article, lorsque le loyer na pas t
pay ou lorsquune clause du bail a t inexcute, le bailleur peut demander
la juridiction comptente (La rsiliation du bail pour inexcution semble donc tre
place sous contrle judiciaire. En ce sens, voir OHADA, Traite et actes uniformes
comments et annots, juriscope, 3e dition, 2008, p. 254. Ce contrle judiciaire de la
rsiliation pose le problme du sort des clauses rsolutoires expresses) la rsiliation du
bail et lexpulsion du preneur aprs avoir fait dlivrer une mise en demeure
davoir respecter les clauses et conditions du bail (Cf. article 101 alina 2
AUDCG ). Lalina 3 de cet article exige que cette mise en demeure reproduise
les termes de larticle 101 AUDCG et informe le preneur qu dfaut de
paiement ou de respect des clauses et conditions du bail dans un dlai dun
mois, la rsiliation sera poursuivie. Or, les juges ont relev que M. K.A. a servi
le 09 novembre 1998 Madame K.F. par Monsieur K.A. un commandement
davoir dans un dlai d un (01) mois, payer la somme en principal de
20.100.000 FCFA, reprsentant les loyers chus et impays de la priode daot
1996 novembre 1998, soit 24 mois .
Comme les juges du fond ivoiriens lont dcid, approuvs en cela par
ceux de la C.C.J.A., ce commandement, qui reproduisait galement les termes
de larticle 101 AUDCG, tait donc rgulier. Mais pour fonder une expulsion
rgulire, cette premire rgularit ne suffisait ; encore fallait-il que la mise en
demeure soit galement rgulire sur le plan de la forme.
B. Le respect des conditions de forme de la mise en demeure de Dame K.F.
La question de la rgularit de la forme de la mise en demeure revt
deux aspects : qui doit la faire servir et qui doit-elle la servir. Si lActe
uniforme a explicitement rglement le premier aspect, il nen est pas de mme
du second.
En ce qui concerne le premier aspect, la notification dun acte de
procdure prsente une importance indniable (En effet, les rgles y relatives sont
susceptibles de contribuer lefficacit du contradictoire ; voir L. Cadiet, Droit

94

judiciaire priv, Litec, 1992, n 878, p. 461). Thoriquement, elle peut seffectuer de
plusieurs manires : par huissier (il sagirait alors de signification), par poste,
par remise directe son destinataire contre rcpiss( Sur le rgime gnral de
la notification des actes de procdure, voir, en plus des ouvrages de droit judiciaire
priv, Cosnard, La lettre missive, acte de procdure , D. 1960, chr. 97 ; Debray, La
lettre recommande dans la procdure civile et commerciale , D. 1968, chr. 155 ;
Viatte, La signification des actes dhuissiers de justice , Gaz. Pal. 1973, 498 ;
Beraud, Peu recommandable, la lettre recommande , Ann. Loy., 1981, 527 ; Hanine,
Observations sur les modalits de signification des actes de procdure , Rev. Huiss.
1985, 406 ; M. H. Renaut, Les diligences de lhuissier de justice en matire de
signification , Rev. Huiss. 2001, p. 216 ; D. Dambra, Lapplication de larticle 659
du nouveau Code de procdure civile et le procs quitable , Rev. Huiss. 2004, p. 16).
De tous ces modes, la signification prsente des garanties qui en font le procd
normal de notification des actes de procdure ; do la possibilit offerte aux
parties dy recourir mme lorsque les textes ont prvu un autre mode de
notification (Voir en ce sens, J. Hron par Th. Le Bars, Droit judiciaire priv,
Montchrestien, coll. Domat Droit priv, 3e d., 2006, n158, p. 130). Larticle 101
AUDCG exige que le bailleur fasse dlivrer la mise en demeure par acte
extrajudiciaire, cest--dire, conformment la dfinition que lon en donne
gnralement, un acte signifi par un huissier de justice et produisant des effets
juridiques en dehors de toute procdure (Voir Lexique des termes juridiques,
Dalloz, 13e d., p. 11). En optant ainsi pour la signification, lActe uniforme prend
le parti dinsuffler un certain formalisme la notification de la mise en demeure
en matire dexpulsion et de rsiliation du bail pour non paiement de loyer ou
inexcution dune clause (formalisme qui se comprend aisment, compte tenu de
limportance de la notification des actes de procdure). Dans le cas despce, la mise
en demeure a t effectue par un commandement, cest--dire par un acte
signifi au dbiteur par lintermdiaire dun huissier de justice et linvitant
payer sous peine dautres mesures juridiques (gnralement, sous peine dtre saisi,
mais dans le cas despce, sous peine dtre expuls). Sur ce point, la mise en
demeure effectue par le sieur K.A. tait donc rgulire.
Sagissant du deuxime aspect qui seul a t abord dans le cas
despce il concerne la question de savoir si la signification doit tre faite
personne ou si elle peut tre faite autrement. Le silence de lActe uniforme sur
la question oblige recourir au droit commun. Le souci dassurer ou daccrotre
le caractre contradictoire de la procdure fait en sorte que le principe en la
matire est la signification personne (ce principe a t introduit au Cameroun par
larrt du 16 dcembre 1954 portant codification et rglant la procdure en matire
civile et commerciale devant les tribunaux franais du Cameroun. Aux termes de
larticle 7 de ce texte, Toutes assignations seront faites personne ou domicile
(voir Codes et lois du Cameroun, t. II, p.513). En effet, ce mode de signification est
celui qui est le plus mme de donner lassurance que le destinataire de lacte
en a pris connaissance (ce qui lui donne les possibilits de bien assurer la

95

dfense de ses intrts). Cest pourquoi il est admis quelle peut tre faite en
tout lieux : domicile ou au travail, par exemple (mais lhuissier ne peut pas
pntrer de sa propre autorit dans un lieu priv). Toutefois, le formalisme des
actes de procdure ne vise pas uniquement la protection du dfendeur : si seule
la signification personne avait t retenue, il y aurait eu lieu de craindre pour
le demandeur car, lexercice de ses droits pourrait tre paralys par le refus du
dfendeur de collaborer au procs ou par sa fuite (Voir en ce sens, J. Hron, par
Th. Le Bars, Droit judiciaire priv, op. cit., pp. 129 et s.). La prise en compte de ses
intrts a amen le lgislateur prvoir lassignation domicile (mme
lorsquelle nest pas faite la personne mme du dbiteur, lassignation
domicile donne un maximum de chance au destinataire de lacte den prendre
connaissance, dautant plus que la remise est gnralement faite un proche).
Mais lorsquil est difficile ou impossible de toucher le dfendeur en personne
ou son domicile, la signification peut prendre dautres modes (ces autres modes
prsentent dautant plus dintrt que la jurisprudence avait tendance avoir une
conception stricte de la notion de domicile, cf. Civ. 3e, .12 mai 1993, Bull. civ. III, n
69), notamment la signification parquet (Ce mode de signification est
gnralement utilis lorsque le destinataire de lacte est domicili ltranger ; pour une
application, voir CCJA, 1re chambre, arrt n14 du 29 juin 2006, Affaire Socit
Equipagro Cte dIvoire c/ B.K., in Le Juris-OHADA, n4/2006, p.19) ou mairie. En
ce qui concerne cette dernire forme de signification, comme le relvent les
juges de la C.C.J.A., elle est autorise en droit ivoirien (Ce mode a disparu en droit
franais depuis la rforme opre par le dcret n2005-1678 du 28 dcembre 2005) par
larticle 251 du code de procdure civile, commerciale et administrative (larticle
7 de larrt du 16 dcembre 1954 suscit, aprs avoir indiqu les modes principaux de
signification ( personne et domicile), ajoute que mais si lhuissier ou lagent
dexcution ne trouve au domicile, ni la partie, ni aucun de ses parents ou serviteurs, ou
si ceux-ci refusent de recevoir la copie, il remettra sans dlai la copie au maire ou adjoint
de la commune ou au fonctionnaire en faisant fonction .
Mais, il ne faudrait pas que le recours aux autres modes soit une
manire de diminuer les chances du destinataire de lacte den tre
effectivement inform. Cest ce que semblait vouloir insinuer la demanderesse
en voquant le fait que le dfendeur connaissait non seulement son domicile
rel, mais aussi son domicile professionnel. Les juges de la C.C.J.A. nont
manifestement pas relev une malice de la part du bailleur puisquils affirment
que cest suite aux diligences infructueuses constates lors de la remise de
lexploit contenant sommation de payer la personne mme de la requrante
que lhuissier instrumentaire a procd comme il la fait (si lexploit laiss la
mairie fait effectivement tat de relles diligences demeures infructueuses, il y
a lieu dapprouver la dcision des juges ). Dailleurs, pour accrotre les chances
du destinataire dtre effectivement inform, les droits qui autorisent ce procd
de signification imposent lhuissier laccomplissement de diligences
supplmentaires. Cest le cas de larticle 251 du code ivoirien de procdure

96

civile, commerciale et administrative qui lui impose daviser le destinataire par

lettre recommande avec accus de rception. Lhuissier ayant accompli cette
diligence dans le cas despce, cest raison que la signification a t juge
rgulire.
Si la procdure dexpulsion de Dame K.F. apparat en dfinitive comme
tant rgulire, lexpulsion elle-mme ne pourrait ltre que si elle tait dbitrice
de loyers impays. Or, dame K. F. prtendait ne pas (ou plus) ltre.
II. Lexistence dune dette de loyers la charge de Dame K.F.
Dans le cas despce, il ne fait pas de doute que le sieur K.A. na pas
peru certains loyers de dame K.F. ; ce qui, a priori, fait de celle-ci sa dbitrice.
Simplement, cette dernire prtend ne plus ltre pour avoir pay la dette du
sieur K.A. vis--vis de ladministration fiscale. Affirmer donc quelle tait
dbitrice de loyers impays dans le cas despce, alors quelle avait pay les
dettes du sieur K.A. vis--vis de ladministration fiscale, pourrait laisser croire
que les paiements effectus navaient pas de caractre libratoire. En ralit, il
nen est pas ainsi. Malgr le caractre libratoire des dits paiements (A), il
subsistait une dette de loyers sa charge du fait de linsuffisance des paiements
effectus (B).
A. Le caractre libratoire des paiements effectus ladministration fiscale
par Dame K.F.
Dame K. F. qui doit des loyers impays au sieur K.A. prtend avoir t
libre par les paiements quelle a effectus ladministration fiscale. Ce qui
pose le problme de savoir qui peut tre accipiens, cest--dire, qui le
paiement doit-il tre effectu pour tre libratoire. Si en rgle gnrale, cest au
crancier que le paiement doit tre effectu (cest ce qui ressort de larticle 1239 du
Code civil en vertu duquel le paiement doit tre fait au crancier ), mme
lorsquil est fait un tiers, le paiement peut aussi tre valable ; cest le cas,
notamment lorsquil sagit dun tiers habilit (conventionnellement,
judiciairement ou lgalement). Les juges doivent vrifier si le tiers qui a reu le
paiement avait pouvoir de le faire. A ce sujet, la cour de cassation franaise a eu
dcider quune demande en rsiliation de bail pour non-paiement des loyers
ne peut tre rejete au motif que le locataire a vers les loyers entre les mains
dun notaire, sans rechercher si ce dernier avait pouvoir de les recevoir pour le
bailleur (Cf. Civ. 3e, 2 mars 1977, Bull. civ. III, n105 et 5 mars 1997, Bull. civ. III,
n46). Dans le cas despce, sagissant dun avis tiers dtenteur, on peut
penser que les juges navaient pas pareille obligation puisque ladministration
tire son pouvoir de recevoir paiement de la loi. En tout tat de cause, mme en

97

supposant que lhypothse ne puisse tre range dans celle dun tiers habilit, le
paiement effectu demeurerait nanmoins valable et libratoire pour avoir
profit au crancier (Cf. article 1239 du Code civil ). Il est donc clair que lorsque le
dbiteur reoit de ladministration fiscale un avis tiers dtenteur, le paiement
quil effectue cette dernire le libre lgard du crancier. Cette
interprtation se justifie dautant plus que lavis tiers dtenteur est assimilable
une saisie. Or, selon larticle 1242 du Code civil, le paiement fait par le
dbiteur son crancier, au prjudice dune saisie ou dune opposition, nest
pas valable lgard des cranciers saisissants ou opposants : ceux-ci peuvent,
selon leur droit, le contraindre payer de nouveau . Les juges de la CCJA le
reconnaissent dailleurs clairement lorsquils affirment que il est exact que
les paiements effectus entre les mains de lAdministration fiscale, librent le
dbiteur lgard de sont cranciers . Mais pour quil en soit ainsi, il
faudrait que la preuve du paiement soit tablie. Cest ce que les juges de la
CCJA ont clairement affirm. Dans le cas despce, la demanderesse prtendait
avoir apur un passif dimpts fonciers de 90780.329 FCFA affrents
limmeuble objet du bail. Le droit commercial nayant pas prvu de rgle
gnrale drogatoire au droit commun en matire de charge de la preuve, il y a
lieu de recourir aux rgles dictes par larticle 1351 du Code civil. Selon ce
texte, celui qui rclame lexcution dune obligation doit la prouver.
Rciproquement, celui qui se prtend libr doit justifier le paiement ou le fait
qui a produit lextinction de son obligation . Donc, ds que le bailleur tabli
que le preneur lui doit des loyers, cest ce dernier quil appartient dapporter
la preuve des paiements sil prtend tre libr. Dans le cas despce, il
appartenait donc la demanderesse dapporter la preuve du paiement quelle
prtendait avoir effectu. Une dcision de la C.C.J.A. rendue le 26 octobre 2006
(arrt n017/2006 du 26 octobre 2006, affaire Sonatel c/ Socit dexploitation de la
clinique Sokhna Fatma) aurait pu semer le doute car, dans cette dcision, on peut
lire : Attendu que la Sonatel prtend justifier dun motif grave et lgitime
pour sopposer au droit au renouvellement du bail sans rglement dune
indemnit dviction, dans le non paiement des loyers mais napporte pas la
preuve du non paiement desdits loyers . Mais, en ralit, cette dcision est
bien conforme aux rgles du droit commun de la preuve. En effet, le preneur
ayant tabli la preuve de son droit au renouvellement, il appartenait au bailleur,
sil veut refuser le renouvellement sans payer dindemnit, dapporter la preuve
que cette indemnit ntait pas due ; autrement dit, de dtruire la prtention du
preneur en dmontrant quil est dbiteur de loyers (voir le commentaire de cet
arrt dans ce mme ouvrage par nous-mme). En tout tat de cause, pour tablir le
paiement dans le cas despce, dame K.F. invoquait lide que, selon sa
comptabilit, les loyers ont t rgulirement verss ladministration fiscale.
Etait-ce un mode de preuve opratoire ? Si le commerant peut invoquer ses
livres comptables pour faire preuve (la tenue dune comptabilit rgulire fait partie
des obligations lgales du commerant), cest la condition non seulement quils

98

soient tenus rgulirement, mais aussi quils soient invoqus contre un

commerant (lorsque ce sont les livres du crancier qui sont invoqus par le dbiteur,
la Cour de cassation franaise considre que cela peut valoir ratification. Cest ainsi
quelle a eu admettre comme reconnaissance implicite du paiement, linscription au
dbit du compte courant dun prsident de conseil dadministrationqui, ayant
personnellement encaiss les traites, stait abstenu den reverser le montant la socit
crancire ; cf. Com. 12 juillet 1993, Bull. Civ., IV, n303). Ce qui ne semblait pas
tre le cas en lespce. Il appartenait donc au dbiteur de prouver que le
paiement quil a effectu ladministration fiscale tait susceptible dteindre sa
dette vis--vis de son bailleur. Ce que dame K.F. na manifestement pas russi
faire puisque les juges du fond ont relev que seuls certains loyers ont t pays
et quelle demeurait dbitrice de 19 mois de loyer.
B. Les consquences de la subsistance de loyers impays
En dpit du caractre libratoire des paiements quelle a effectus,
dame K.F. demeurait encore dbitrice de loyers impays vis--vis du sieur K., le
montant des loyers impays nayant certainement pas t absorb par les
paiements faits ladministration fiscale. Or, le contrat conclu par les parties
accordait au bailleur la facult de faire rsilier le contrat de plein droit si un seul
terme de loyer nest pas pay. Mais la question que lon peut se poser est de
savoir quelle est la porte de ce type de clause, tant donn que lActe uniforme
place la rsolution du bail sous le contrle judiciaire. Autrement dit, si au lieu
de demeurer dbitrice de 19 mois de loyer, dame K.F. nen devait, par exemple,
quun ou deux mois, les juges auraient-ils ordonn son expulsion ? Si oui, son
pourvoi aurait-il t galement rejet ? La rponse cette question est assez
complexe car, si on veut laisser une possibilit aux clauses de rsolution de
prosprer, il faudrait rpondre par laffirmative. Mais, il se poserait alors la
question de lintrt davoir plac la rsolution et lexpulsion sous le contrle a
priori du juge (Dans la rsolution de plein droit du droit commun, ce nest que si la
partie victime de la rsolution conteste que le juge sera saisi ; le contrle de ce dernier
seffectue donc a posteriori.). A moins de penser quil sagit juste dune mesure de
prudence vise conomique destine viter quune exploitation commerciale
florissante ne soit compromise du fait dune expulsion prmature. En tout tat
de cause, dans le cas despce, lampleur des loyers impays justifiait
pleinement la dcision rendue par les juges.
Alain Kenmogne Simo,
Agrg des Facults de droit,
Matre de confrences, Universit de Yaound II.

99

1re espce : CCJA, avis n001/2003/EP, 04 juin 2003

2me espce : CCJA, arrt n011/2004, 26 fvrier 2004
Rafiu Oyewemicontre Tony Anthony

1. CCJA, avis n001/2003/EP, 04 juin 2003

Vu le Trait relatif l'harmonisation du droit des affaires en Afrique,
notamment en ses articles 10 et 14 ;
Vu le Rglement de procdure de la Cour commune de justice et
d'arbitrage, notamment en ses articles 9, 53, 54, 55 et 58 ;
Vu la demande davis consultatif de la Rpublique du Sngal formule
par lettre n 00800/MJ/MCS en date du 28 fvrier 2003 du Garde des sceaux,
Ministre de la justice, enregistre au greffe de la cour le 26 mars 2003 et ainsi
libelle :
"Sur le fondement de l'alina 2 de l'article 14 du Trait relatif
l'harmonisation du droit des affaires en Afrique, j'ai l'honneur, au nom de l'Etat
du Sngal, de soumettre la Cour commune de justice et d'arbitrage, la
demande davis consultatif ci-jointe, que m'a fait parvenir le prsident du
tribunal rgional hors classe de Dakar.
Lavis de votre auguste cour sur la dtermination de la juridiction
comptente dont fait tat l'article 101 de l'Acte uniforme relatif au droit
commercial gnral est sollicit."
Emet lavis ci-aprs :
Sur l'unique question de la dtermination de la juridiction pouvant
connatre de l'action en rsiliation du bail commercial, au sens de l'article 101 de
l'Acte uniforme portant sur le droit commercial gnral
Sauf si les Actes uniformes ont eux-mmes fix des rgles propres de
procdure qui ont spcialement dsign les juridictions comptentes pour
statuer sur les diffrends ns de leur application, la dtermination de la
juridiction comptente , expression consacre et souvent employe par le
lgislateur communautaire OHADA, relve du droit interne et en particulier, de
lorganisation judiciaire de chaque Etat partie.
En consquence, les dispositions d'ordre public de l'article 101 alina 2
de l'Acte uniforme portant sur le droit commercial gnral se rfrant
expressment, en matire contentieuse, l'expression prcite, il incombe la
juridiction nationale, saisie d'une demande de rsiliation du bail commercial, de

101

rechercher dans les rgles du droit interne de son Etat, si elle est comptente
ratione materiae pour connatre de ladite demande, tant prcis que le terme
jugement est utilis l'alina 5 dudit article, dans son sens gnrique et
dsigne toute dcision de justice.
2.

CCJA, arrt n011/2004,

Tony Anthony

26

fvrier

2004,

Rafiu

Oyewemi

c/

()

Vu les articles 14, 15 et 16 du Trait relatif l'harmonisation du droit

des affaires en Afrique ;
Vu le Rglement de procdure de la Cour commune de justice et
d'arbitrage de l'OHADA ;
Attendu qu'il ressort des pices du dossier de la procdure que par
contrat de bail en date du 24 fvrier 1996, Monsieur R. avait donn en location
Monsieur T. un magasin usage commercial situ au Mirador d'Adjam
moyennant un loyer mensuel trois cent mille (300.000) francs cfa ; qu' la date
du 30 janvier 2001 estimant que Monsieur T. restait lui devoir la somme de
quatre millions six cent mille (4.600.000) francs cfa reprsentant quinze (15)
mois de loyers chus et impays allant de novembre 1999 janvier 2001
auxquels il faut ajouter cent mille (100.000) francs cfa de reliquat du mois
d'octobre 1999, Monsieur R. assignait le locataire en expulsion devant le juge
des rfrs du tribunal de premire instance d'Abidjan, lequel avait, par
Ordonnance n634 du 14 fvrier 2001, ordonn l'expulsion de Monsieur T. des
lieux qu'il occupe tant de sa personne, de ses biens que tous occupants de son
chef pour non-paiement de loyers ; que sur appel de T. la cour dappel
d'Abidjan rendait larrt n535 du 08 mai 2001, dont pourvoi ;
Sur le premier moyen
Vu l'article 101 de l'Acte uniforme portant sur le droit commercial
gnral ;
Attendu qu'il est fait grief larrt attaqu d'avoir viol l'article 101 de
l'Acte uniforme susvis ou d'avoir commis une erreur dans son application ou
son interprtation en ce que la cour dappel, pour infirmer l'ordonnance n634
du 14 fvrier 2001 a soutenu que selon les dispositions de l'article 101 du trait
OHADA relatif au droit commercial gnral et principalement au bail
commercial, la rsiliation d'un contrat de bail ne peut tre prononc que par
jugement alors que, selon le requrant, nulle part dans ce texte n'apparat
l'affirmation soutenue par la cour dappel ; que l'article 101 demande
simplement de porter la demande de rsiliation du contrat de bail devant la
juridiction comptente et cette juridiction n'est pas expressment dtermine
par ledit article ; que le trait OHADA ne qualifie jamais une dcision en

102

fonction de la juridiction qui l'a rendue mais utilise le terme de jugement qui
est le terme gnral pour dsigner toute dcision rendue par une autorit
juridictionnelle ; que cela s'explique par le fait que les textes du trait OHADA
s'appliquent dans plusieurs Etats qui n'ont pas forcment la mme organisation
judiciaire de telle sorte qu'une dcision rendue par l'un pourra sappeler
jugement ou ordonnance et vice-versa dans l'autre ; que lier donc la comptence
de la juridiction dans le cas d'espce la notion de jugement utilise par
l'article 101 est assurment une erreur dans l'application ou l'interprtation de
cette disposition ;
Mais attendu qu'aux termes de l'article 101 de l'Acte uniforme susvis
le preneur est tenu de payer le loyer et de respecter les clauses et conditions du
bail.
A dfaut de paiement du loyer ou en cas d'inexcution d'une clause du
bail, le bailleur pourra demander la juridiction comptente la rsiliation du
bail et l'expulsion du preneur et de tous occupants de son chef, aprs avoir fait
dlivrer, par acte extrajudiciaire, une mise en demeure d'avoir respecter les
clauses et conditions du bail... ;
Attendu que l'Acte uniforme sus indiqu ne prcisant pas quelle est la
juridiction comptente en la matire, il y a lieu de se rfrer la lgislation
interne de chaque Etat partie afin de dterminer la juridiction devant laquelle il
faut introduire la demande; qu' ce propos la loi ivoirienne n80-1069 du 13
septembre 1980 dispose en son article 36 que les contestations relatives la
fixation du prix du loyer du bail rvis ou renouvel sont portes devant le
prsident du tribunal de premire instance ou le juge de section qui statue
comme en matire de rfr.
Les autres contestations sont portes devant le tribunal ou la section de
tribunal qui statue suivant la procdure de droit commun et qui peut
accessoirement se prononcer sur les demandes mentionnes l'alina
prcdent.
La juridiction territorialement comptente est celle du lieu de la
situation de l'immeuble ;
Attendu qu'il rsulte des dispositions sus-nonces qu'en dehors des
contestations relatives la fixation du prix du loyer du bail rvis ou renouvel
qui sont de la comptence du juge des rfrs, toutes les autres contestations
sont de la comptence du tribunal ou de la section de tribunal du lieu de la
situation de l'immeuble ; qu'en consquence, en dclarant la juridiction
prsidentielle incomptente en application des dispositions de l'article 101 de
l'Acte uniforme susvis, la cour dappel d'Abidjan, nonobstant le sens qu'elle
donne tort au terme jugement, n'a en rien viol ledit article ; qu'il s'ensuit
que le premier moyen doit tre rejet ;

103

Sur le deuxime moyen

Attendu qu'il est reproch larrt attaqu une omission de statuer en
ce que la cour dappel ayant sollicit les observations des parties sur
l'application de l'article 36 de la loi n 80-1069 du 13 septembre 1980 est
cependant reste muette sur ces moyens et observations dans ses motifs car non
seulement elle n'en a pas tenu compte mais elle n'y a plus fait allusion dans sa
dcision ;
Mais attendu que sur ce point, larrt attaqu, en retenant qu' ... en se
dclarant comptent et en statuant comme il l'a fait, le juge des rfrs a viol
les dispositions de l'article prcit [article 101 de l'Acte uniforme portant sur le
droit commercial gnral] ; qu'en consquence, il importe d'infirmer
l'ordonnance querelle et statuant nouveau de dclarer le juge des rfrs
incomptent, a implicitement rpondu aux observations des parties relatives
l'applicabilit de l'article 36 de la loi n80-1069 du 13 septembre 1980 puisque
l'article 101 sus indiqu sur lequel s'est fond larrt pour dclarer le juge des
rfrs incomptent ne dtermine pas le juge comptent mais renvoie chaque
Etat partie sa propre lgislation en la matire ; qu'il s'ensuit que ce deuxime
moyen n'est pas fond et doit tre rejet ;
Sur le troisime moyen
Attendu qu'il est fait grief larrt attaqu d'avoir manqu de base
lgale rsultant de l'insuffisance ou obscurit de motifs en ce que selon le
requrant les motifs dvelopps au soutien de la dcision de la cour se
limitent un commentaire portant sur l'article 101 du Trait OHADA portant
droit commercial gnral... que de tels motifs obscurs ou insuffisants ne
peuvent fonder avec clart la dcision de la cour que larrt attaqu encourt le
grief de manque de base lgale pour insuffisance et obscurit des motifs ;
Mais attendu que ce moyen ne prcise ni la partie critique de larrt ni
en quoi ce dernier encourt le reproche qui lui est fait; qu'il s'ensuit que le moyen
doit tre dclar irrecevable

OBSERVATIONS

En dpit des ralisations marquantes et de leffectivit avre de

lunification du droit des affaires sous les auspices de lOrganisation pour
lharmonisation en Afrique du droit des affaires, certains aspects de la
rglementation des activits commerciales sont encore sujets des incertitudes
lgislatives et des hsitations jurisprudentielles dans les Etats membres de
ladite Organisation (voir ce propos, J. Issa-Sayegh, Le bilan jurisprudentiel du droit
uniforme OHADA : Incertitudes lgislatives et turbulences jurisprudentielles,

104

www.institut-idef.org/Le-bilan-jurisprudentiel-du-droit.html, 27 janvier 2009, 22 p.).

Le domaine par excellence de ces incertitudes semble tre celui des rgles de
comptence juridictionnelle incluses dans quelques-uns des Actes uniformes. A
lobservation, presque toutes les dispositions desdits Actes qui renvoient
purement et simplement la juridiction comptente ont engendr des dbats
ou des controverses. Mme le droit commercial gnral ny a pas chapp,
notamment lorsquil tait question de dterminer la juridiction comptente
pour connatre dune rsiliation du contrat de bail commercial pour non
paiement des loyers. Pour y apporter une solution, la Cour commune de justice
et darbitrage de lOHADA a successivement t saisie par voie consultative et
par voie contentieuse. Suite ces saisines, elle a rendu le 04 juin 2003 lavis n
001/2003/EP, et le 26 fvrier 2004 larrt n011 (relatif laffaire Rafiu Oyewemi
contre Tony Anthony). Ces deux dcisions sont au centre de la prsente
rflexion.
Dun ct, sur sollicitation du prsident du tribunal rgional hors classe
de Dakar, la Rpublique du Sngal, par lintermdiaire de son Ministre de la
justice, demanda par lettre n00800/MJ/MCS en date du 28 fvrier 2003 un avis
consultatif la CCJA, sur la question de la dtermination de la juridiction
comptente dont fait mention larticle 101 de lActe uniforme OHADA portant
droit commercial gnral (AUDCG). Des annexes cette demande davis, il
dcoule quune controverse est ne au Sngal sur la question, mettant aux
prises trois positions diffrentes. La premire est celle en faveur de lexclusion
totale de la comptence du juge des rfrs en la matire, dans la mesure o
celui-ci ne rend pas des jugements, mais plutt des ordonnances, tandis que
larticle 101 alina 5 de lAUDCG parle de jugement lorsquil fait rfrence
la dcision prononant la rsiliation du bail commercial. La deuxime tendance
est celle qui admet restrictivement la comptence du juge des rfrs,
conditionne par linsertion dans le contrat de bail commercial dune clause
rsolutoire de plein droit en cas de non paiement des loyers. La troisime
position, plus modre, considre comme maintenue intacte la comptence du
juge des rfrs dans les situations durgence, car le terme jugement est
employ dans le sens gnral par larticle 101 de lAUDCG.
De lautre ct, sur renvoi de la Chambre judiciaire de la Cour suprme
de Cte dIvoire en date du 04 dcembre 2001, la CCJA sest prononce sur
lissue de laffaire opposant le Sieur Rafiu Oyewemi au Sieur Tony Anthony.
Dans cette affaire, les parties avaient conclu un bail le 24 fvrier 1996, par lequel
lune dentre elles devait disposer dun magasin usage commercial
moyennant un loyer mensuel de trois cent mille (300 000) francs cfa. Aprs
stre rgulirement acquitt des premires mensualits, le Sieur Tony ne
respecta plus ses obligations contractuelles. Cest ainsi qu la date du 30 janvier
2001, estimant que ce dernier restait lui devoir au moins quinze mois de loyers
chus et impays, correspondant la priode allant de fin octobre1999 janvier
2001, Rafiu assigna son locataire en expulsion devant le juge des rfrs du

105

tribunal de premire instance dAbidjan. Faisant suite sa demande, celui-ci,

par ordonnance n634 du 14 fvrier 2001, autorisa lexpulsion du locataire des
lieux quil occupait, pour non-paiement de loyers.
Arguant de ce que la juridiction prsidentielle tait incomptente pour
connatre du contentieux de la rsiliation dun bail commercial et de lexpulsion
consquente du preneur, sieur Tony fit appel de ladite ordonnance. Par un arrt
rendu le 08 mai 2001, la cour dappel dAbidjan infirma lordonnance
entreprise, dclarant quen application des dispositions de larticle 101 de
lAUDCG, la juridiction prsidentielle est effectivement incomptente, et que
cette incomptence est entre autres fonde sur le fait quaux termes dudit
article, la rsiliation dun contrat de bail ne peut tre prononce que par
jugement .
Se sentant ls par la dcision et, contestant ce raisonnement de la cour
dappel, Rafiu se pourvut en cassation devant la Cour suprme de Cte dIvoire
qui, en application de larticle 15 du Trait OHADA (lequel prvoit le renvoi
par les juridictions nationales des affaires soulevant des questions relatives
lapplication des Actes uniformes), transfra ledit pourvoi devant la CCJA. De
ce pourvoi, il ressort que Rafiu fait grief la cour dappel davoir commis une
erreur dans lapplication ou linterprtation de larticle 101 de lAUDCG en
statuant comme elle la fait, dans la mesure o larticle 101 en cause prvoit
simplement de porter la demande de rsiliation devant la juridiction
comptente, sans expressment dterminer la juridiction en question. Ds lors,
soutient-il, lier la comptence de la juridiction la notion de jugement
utilise par ledit article est une erreur dans linterprtation de cet article.
De lexamen de la demande davis et du pourvoi soumis
lapprciation de la Haute juridiction communautaire, il dcoule que la question
elle pose tait celle de savoir quelle est, au regard de larticle 101 de
lAUDCG, la juridiction comptente pour connatre de laction en rsiliation
dun contrat de bail commercial ? Plus prcisment, cette action relve-t-elle de
la comptence dune juridiction prsidentielle (juge des rfrs) ou de celle dun
tribunal (juge du fond) ?
Sans opter pour lune quelconque des deux catgories de juridictions, la
CCJA a dcid que larticle 101 en cause se contente de disposer que la
demande de rsiliation est porte devant la juridiction comptente, que le mot
jugement ny est employ que dans son sens gnrique. Que par consquent,
dfaut dune dsignation spciale de la juridiction comptente par un Acte
uniforme, cette dsignation relve de lorganisation judiciaire de chaque Etat
partie (I). De cette dcision, il apparat implicitement quen fonction des
prvisions des droits processuels nationaux, la juridiction comptente pourra
indiffremment tre une juridiction prsidentielle ou une juridiction du fond.
Or il arrive que lorganisation judiciaire diffre dun Etat un autre. Conclure
sur une dsunification ou sur une non uniformisation du contentieux de la
rsiliation du bail commercial dans lespace OHADA ne serait ds que logique,

106

ce dautant plus que ltude comparative de certaines jurisprudences nationales

tend le confirmer (II).
I. Le recours aux droits nationaux pour la dtermination de la juridiction
comptente pour connatre de la rsiliation du bail commercial
Aussi bien dans lavis donn la Rpublique du Sngal que dans la
dcision rendue dans laffaire Rafiu Oyewemi contre Tony Anthony, la position
de la CCJA est unique : Sauf si les Actes uniformes ont eux-mmes fix des
rgles propres de procdure qui ont spcialement dsign les juridictions
comptentes pour statuer sur les diffrends ns de leur application, la
dtermination de la "juridiction comptente" relve du droit interne et en
particulier, de lorganisation judiciaire de chaque Etat partie .
Le renvoi au droit processuel de chaque Etat partie pour la dsignation
de la juridiction comptente est ainsi conditionn par labsence dans les Actes
uniformes, et en loccurrence dans lAUDCG, des rgles permettant de dsigner
spcialement la juridiction comptente pour connatre de la demande en
rsiliation du bail commercial (A). Une fois cette condition remplie, toutes les
rgles de comptence nationales sappliquent sans aucune limitation (B).
A. Un recours conditionn par linexistence de rgles spcifiques de
procdure dans lAUDCG
Dans les Actes uniformes OHADA, labsence de rgles de procdure
spciales rsulte trs souvent de lemploi dexpressions porte gnrale
relatives au droit processuel. En ce qui concerne les dispositions de lAUDCG
et, plus particulirement, celles de son article 101, deux dentres-elles
permettent plus ou moins aisment de confirmer cette gnralit, et partant,
linexistence de rgles spcifiques de procdure permettant de dsigner
expressment la juridiction comptente pour connatre des demandes en
rsiliation des baux commerciaux pour inexcution ou pour excution
irrgulire de ses obligations par lune des parties contractantes.
La premire est celle de juridiction comptente . Elle est contenue
dans lalina 2 de larticle 101 vis qui prvoit qu A dfaut de paiement du
loyer ou en cas dinexcution dune clause du bail, le bailleur pourra demander
la juridiction comptente la rsiliation du bail et lexpulsion du preneur .
Cette expression est consacre et trs rgulirement usite par le lgislateur
OHADA (Voir larticle 27 (2) de lAUCTMR ; les articles 3, 5, 8, 11, 12 de
lAUPCAP ; les articles 3, 4, 5, 8, 9, 11 de lAUPSRVE ; les articles 5, 16, 56, 58,
62 de lAUS ; les articles 36, 59, 60, 75, 127 de lAUSCGIE ; les articles 1, 14,
20, 25 , et bien videmment, 101 de lAUDCG, pour ne citer que ces Actes

107

uniformes). Il sagit dune formule fourre-tout , qui ne renvoie ni une rgle

de comptence matrielle, ni une rgle de comptence territoriale. A elle seule,
elle ne saurait dsigner spcialement une juridiction donne. La juridiction
comptente laquelle il est fait rfrence peut ds lors tre une juridiction
arbitrale, une juridiction ad hoc, une juridiction de lordre judiciaire (civile,
commerciale, criminelle ou sociale), une juridiction administrative et mme,
constitutionnelle. Dans le mme sens, il peut indiffremment sagir dune
juridiction prsidentielle ou dune juridiction de fond. Inluctablement, cette
expression manque donc de prcision. Il se comprend alors, la suite de lun
des plaideurs, que les juges de la Cour dappel ont eux aussi admis, certes de
faon implicite, la porte trs gnrale de lexpression juridiction
comptente . Cest ce qui expliquerait quils aient plutt fond leur
argumentation sur la notion de jugement .
La seconde expression pouvant permettre de faire rfrence de manire
gnrale la comptence juridictionnelle sans toutefois dsigner un type de
juridiction spcifique est la notion de jugement . Elle a galement t utilise
par le lgislateur OHADA larticle 101 alina 5 de lAUDCG. Mais comme le
rvle dune part laffaire Rafiu O., par le pourvoi renvoy devant la CCJA, et
dautre part la demande davis du Sngal rdige la suite dune controverse
doctrinale et jurisprudentielle, la gnralit de cette notion ne fait nullement
lunanimit. Les diffrences de vues, et partant, lorigine de la controverse,
tiennent en la nature ambivalente, la double acception du terme jugement .
Tout le monde saccorde dire que celui-ci a deux sens, dont lun strict, et
lautre large. Cependant, les parties en prsence ne sentendent pas sur le sens
retenu par le lgislateur OHADA lors de la rdaction de larticle 101 alina 5 de
lAUDCG.
Pour les partisans de lacception stricte de la notion de jugement
prvue dans cet alina, elle renvoie une dcision rendue par un tribunal
statuant dans sa composition ordinaire, cest--dire, sur le fond du litige. Par
consquent, en dcidant que la rsiliation du bail commercial doit intervenir par
jugement , les rdacteurs de lAUDCG ont automatiquement exclu la
comptence du juge des rfrs qui, la rgle est connue, ne doit pas porter
prjudice au principal, et rend non pas des jugements, mais plutt des
ordonnances . Cette position a eu rallier un certain nombre de juges et de
praticiens longtemps avant les dcisions commentes (Voir not. : CS de Cte
dIvoire, n209 du 6 avril 2000, Socit SPROMACI contre Able Aktbl Frdric,
www.ohada.com/ohadata J-02-86 ; CA du Centre (Yaound), arrt n 222/CIV du 14
mars 2003, Sieur Ngounoun Benjamin contre Sieur Noumessi Gilbert, ohadata J-0698 ; CA du Centre, n 333/Civ, 02 aot 2002, Kingu Paul Eric contre Hajal Massad,
ohadata, J-04-470 ; CA dAbidjan, n334/2001, 20 mars 2001, Socit Cte dAzur
Fleurs conte S., ohadata, J-04-113 ; CA dAbidjan, n301,09 mars 2001, O. contre
Dame A., ohadata, J-03-199 ; CA du Littoral, n27/rf., 27 dcembre 1999, RCDA, p.
41 ; CA du Littoral (Douala), arrt n 90, rf. du 19 juillet 1999, RCDA, p. 49). Elle a

108

t soutenue par la cour dappel dAbidjan dans notre espce, ce qui a

principalement fond le pourvoi du sieur Rafiu O., tel que lillustre
indirectement la motivation du rejet du 1er moyen ce pourvoi par la CCJA qui
a confirm la dcision de cette juridiction nonobstant le sens quelle (la CA
dAbidjan) donne tort au terme "jugement" .
Par contre, pour les partisans de lacception large, le terme
jugement , tel quemploy larticle 101 alina 5 de lAUDCG, ne renvoie
qu lexpression gnrale de dcision de justice , par opposition son sens
spcial et restrictif. Cest cette conception que sest ralli Monsieur Rafiu. Ce
dernier est dailleurs all plus loin en justifiant cette acception par le fait que, les
textes OHADA sappliquant dans plusieurs Etats qui nont pas forcment la
mme organisation judiciaire, une dcision rendue par lun pourra sappeler
jugement ou ordonnance, et vice-versa dans lautre. Ainsi, ce serait une erreur
dinterprtation de larticle 101 que de lier la comptence juridictionnelle la
notion de jugement strictement entendue, car il sagit dun terme gnrique
qui ne suffit pas lui seul enlever au juge des rfrs sa comptence
traditionnelle.
Appele dpartager les thses en conflit dans nos deux dcisions, la
CCJA a opt pour la conception large du jugement . Mais il faut dire quen
ralit, la controverse engendre par larticle 101 alina 5 en cause est en partie
imputable au lgislateur OHADA qui sest cart des sentiers battus, en vitant
de faire usage de lexpression dcision de justice jusquici rencontre dans
les autres Actes uniformes.
En dpit de cet cueil, et pour faire le point, on retiendra deux choses.
Dune part, quen ce qui concerne la rsiliation judiciaire du bail commercial, les
dispositions de larticle 101 de lAUDCG ne permettent pas de dsigner
spcialement la juridiction comptente pour connatre de laction en rsiliation,
dans la mesure o le terme jugement qui y figure doit sentendre dans son
sens large. Dautre part que, face cette absence de rgles processuelles prcises
et spciales, la CCJA affirme, conformment lesprit du lgislateur, que la
dtermination de la juridiction comptente doit se faire par rfrence aux rgles
nationales relatives lorganisation judiciaire, sans limitation aucune.
B. Un recours illimit quant sa porte
Face au silence de lAUDCG, il y a lieu de se rfrer , dit la Haute
juridiction communautaire dans larrt n11 du 26 fvrier 2004 au centre de
lanalyse, la lgislation interne de chaque Etat partie afin de dterminer la
juridiction devant laquelle il faut introduire la demande de rsiliation du bail .
Mais peut-on, au regard de cette affirmation, conclure que les rgles nationales

109

sappliquent systmatiquement la dtermination de la comptence territoriale

et de la comptence matrielle ? La rponse est logiquement affirmative.
Certes, en ce qui concerne la comptence ratione loci, le recours aux
rgles fixes par le droit interne de chaque Etat membre semble a priori limit
la lecture des prvisions de larticle 100 de lAUDCG. En effet, cet article prcise
spcifiquement la comptence territoriale pour tout litige relatif un bail
commercial en ces termes : Les contestations dcoulant de lapplication des
dispositions du Titre-I (intitul : Bail commercial) du prsent Livre sont portes la
requte de la partie la plus diligente, devant la juridiction comptente dans le ressort de
laquelle sont situes les locaux donns bail . Il en dcoule que sur plan territorial,
la juridiction comptente pour connatre de tout litige relatif un bail
commercial (et par consquent dune action en rsiliation de celui-ci) est celle
du lieu de situation des locaux lous.
Toutefois, la porte de cette attribution de comptence doit tre
relativise. Sa force obligatoire dpend en ralit de la valeur de larticle 100. Or
par rfrence larticle 102 de lAUDCG, les dispositions de larticle 100 ne sont
pas dordre public. Elles ne simposent en dfinitive ni aux parties au bail qui
peuvent y droger en prvoyant des clauses attributives de comptence, ni aux
lgislateurs nationaux qui peuvent dcider autrement sur la question. Ds lors,
conformment la thorie de la norme suppltive, il faudrait attendre
lhypothse de silence des parties et du droit interne de lEtat partie concern
pour envisager la dtermination de la comptence territoriale en matire de
rsiliation judiciaire du bail commercial conformment aux prvisions de
larticle 100 de lAUDCG.
Par ailleurs, il semble opportun de noter que le fait dter tout caractre
dordre public larticle 100 le vide quasiment de son intrt, car les rgles de
comptence quil prvoit sont classiques. Il suffit, pour sen convaincre, de se
rfrer larticle 36 alina 3 de la loi ivoirienne n80-1093 du 13 septembre 1980
qui a t appliqu par la CCJA dans laffaire Rafiu O. Aux termes de cet article,
en matire de contentieux relatif un bail commercial, La juridiction
territorialement comptente est celle du lieu de situation de limmeuble .
Quoi quil en soit, par sa nature suppltive, larticle 100 de lAUDCG
conforte la premire place laisse au droit interne de chaque Etat dans la
dtermination des rgles de comptence juridictionnelle ratione territoriae
sagissant des litiges relatifs la rsiliation dun bail commercial. La solution
retenue par la CCJA parat dautant plus cohrente que la comptence
territoriale navait pas encore pos problme cette date et ntait pas au centre
des proccupations des parties dans larrt du 26 fvrier 2004 et dans lavis du
04 juin 2003.
Effectivement, en pratique, cest propos de la dtermination de la
comptence ratione materiae que le silence du droit OHADA suscitait un trouble
chez les praticiens. A ce niveau, aucune rgle, mme suppltive, na t prvue
par lAUDCG. Fidle cette logique, la CCJA a affirm dans lavis n1/2003/EP

110

du 04 juin 2003 quen de telles circonstances, il incombe la juridiction nationale,

saisie dune demande de rsiliation du bail commercial, de rechercher dans les rgles du
droit interne de son Etat, si elle est comptente ratione materiae pour connatre de ladite
demande . Il peut donc arriver que la rpartition de la comptence matrielle en
question aboutisse lattribution de lexamen des litiges relatifs lexcution du
bail commercial une juridiction ou une catgorie de juridictions spcifique ou,
plutt, quelle procde une distribution des domaines de comptence en
fonction de la nature des prtentions des parties au litige. Dans cette dernire
hypothse, il arrivera que la juridiction prsidentielle bnficie dune partie de
la comptence matrielle, et quune ou plusieurs autres juridictions du fond se
voient attribuer lautre partie.
La seconde approche de la rpartition des comptences est celle que
lon retrouve frquemment dans les droits processuels nationaux des Etats
parties lOHADA. Pour sen tenir aux lgislations des deux Etats directement
impliqus dans les dcisions de la CCJA actuellement commentes, lon notera
quen droit sngalais, le contentieux de la rsiliation du bail commercial est
partag entre les juridictions du fond et les juridictions prsidentielles. Par
application des dispositions de larticle 247 du Code de procdure civile
sngalais, le juge des rfrs y conserve sa comptence gnrale. Aussi peut-il
tre valablement saisi en tant que juge de lurgence pour tout contentieux relatif
la rsiliation dun bail commercial ne ncessitant pas quil soit statu sur le
fond, notamment pour constater linexcution du contrat et leffectivit de la
rsolution. Quant aux contestations srieuses, elles relvent de la comptence
des tribunaux ordinaires. Cependant, au Sngal et bien au-del, jusqu la
saisine de la CCJA, les juges de rfrs navaient reconnu leur comptence que
lorsquune clause rsolutoire de plein droit avait initialement t insre dans le
contrat de bail (voir CA du Centre, arrt n208/Civ,10 mars 2000, Revue
camerounaise de droit des affaires, p. 54 ; TRHC Dakar, ord. n1326, 30 novembre
1998,Indivision Pierre-Michel-Robert Lahoud contre Ibrahima Doumbya,
www.ohada.com/Ohadata J-05-67).
En droit ivoirien par contre, la juridiction prsidentielle a vu sa
comptence restreinte aux contestations relatives la fixation du prix du loyer
du bail rvis ou renouvel (voir larticle 36 alina 1 de la loi n 80-1069 prcite). Il
sensuit que toutes les autres contestations, au rang desquelles la demande de
rsiliation du bail commercial, relvent de la comptence des tribunaux de droit
commun (article 36 alina 2 de la mme loi). En dautres termes, la juridiction
prsidentielle nest pas comptente pour connatre des actions en rsiliation des
baux commerciaux. Ainsi sexplique-t-il que la CCJA ait, la suite de la cour
dappel dAbidjan, conclu un rejet du pourvoi dans laffaire Rafiu O., et donc
linfirmation de lordonnance rendue le 14 fvrier 2001 par le prsident du TPI
dAbidjan qui stait initialement reconnu comptent.
Tel quon peut le constater, le recours aux droits nationaux pour la
dtermination de la juridiction comptente pour connatre de la rsiliation des

111

baux commerciaux est consacr par lAUDCG et ritr par la Haute juridiction
communautaire. Par ce renvoi, ni le droit OHADA, ni la CCJA ne consacre
lincomptence du juge des rfrs en la matire. Celle-ci reste entirement
tributaire de lorganisation judiciaire interne de chaque Etat partie. Toutefois, le
fait que le recours aux droits nationaux dbouche sur une diversification des
juridictions comptentes mrite que lon sattarde sur les implications relles
dun tel renvoi sur luvre duniformisation du droit et de la jurisprudence au
sein de lespce OHADA.
II. La dsunification de lorganisation du contentieux de la rsiliation du bail
commercial dans lespace OHADA
A la limite gnante pour la scurit judiciaire et, partant, des
investissements, la dsunification de lorganisation du contentieux de la
rsiliation du bail commercial est relle, tant les prvisions lgislatives sont
diverses, et les positions jurisprudentielles parfois hsitantes et divergentes (B).
Cette ralit trouve pourtant son fondement dans la non ingrence directe de
lOHADA dans lorganisation judiciaire des Etats membres (A).
A. Une dsunification justifie par la non ingrence directe de lOHADA
dans lorganisation judiciaire des Etats membres
Comme le soutiennent les tenants de la conception large de la notion de
jugement usite par larticle 101 de lAUDCG, lun des avantages du recours
aux droits nationaux pour la dtermination de la juridiction effectivement
comptente pour connatre de laction en rsiliation du bail commercial est de
ne pas impliquer les rgles communautaires dans les questions tenant
lorganisation judiciaire des Etats parties lOHADA.
A priori, lon pourrait voir dans cette non ingrence une illustration du
souci de mettre la disposition du plaideur des dcisions de justice
immdiatement excutoires au niveau national. Mais une telle non ingrence
na pour principal fondement que le maintien ou mieux, la sauvegarde de la
souverainet des Etats membres de lOHADA en matire dorganisation
judiciaire. Cette prservation de souverainet est lgalement justifie et codifie.
Il suffit de se rappeler quen adhrant lOHADA, les Etats concerns nont
consenti qu se dessaisir de leur pouvoir lgislatif (et donc dune partie de leur
souverainet) dans le cadre de llaboration des rgles matrielles de droit priv
relatives la vie des affaires. La liste des matires rentrant dans le champ de
lharmonisation, telle que prvue larticle 2 du Trait constitutif, lillustre
parfaitement, dans ce sens o elle ne fait nullement mention du droit processuel
ou de lorganisation de la justice.

112

Toutefois, il faut dire quen pratique ce retrait de lOHADA de

lorganisation judiciaire semble, en certaines circonstances, avoir beaucoup plus
dinconvnients que davantages. Dailleurs, si lon garde en vue lobjectif
duniformisation, voire, dunification du droit et de la jurisprudence des affaires
qui est intrinsque lOHADA, lon serait enclin conclure que la non
ingrence en question a plus dinconvnients. Elle pourrait par exemple
expliquer pourquoi des controverses doctrinales et jurisprudentielles existent
dans presque tous les cas o un Acte uniforme renvoie une juridiction
comptente quelconque (A ct de la controverse relative larticle 101 de
lAUDCG, lon a notamment, en bonne place, celle relative larticle 49 de lActe
uniforme portant organisation des procdures simplifies de recouvrement des crances
et des voies dexcution. Pourtant, dans sa lettre, cet article est plus prcis sur la
dsignation du juge comptent pour rgler des difficults dexcution. Mais cette
prcision na pas pu empcher que souvre l aussi une querelle opposant les partisans
du recours au juge des rfrs ceux de la cration dune juridiction nouvelle sui
generis. Il a fallu une intervention de la CCJA qui a tranch en faveur de la comptence
du juge des rfrs pour mettre fin cette controverse). De telles incertitudes
auraient certainement pu tre rgles si luniformit rgnait au niveau lgislatif.
Mais cest ce niveau que se trouve la cause majeure et objective des
divergences dont la consquence est la dsunification du contentieux du bail.
Cest du moins la conclusion laquelle lon parvient la suite de lexamen des
systmes juridiques des Etats membres de lOHADA, et particulirement de
ceux dans lesquels le contentieux de la rsiliation des baux commerciaux est
jusqu lheure le plus dynamique, savoir les systmes camerounais, ivoirien
et sngalais.
Ltude comparative des rgles processuelles en vigueur dans ces trois
Etats permet aisment de constater que, dune part, en droit ivoirien,
conformment larticle 36 de la loi n 80-1069 du 13 septembre 1980 qui tablit
une distinction entre les contestations ressortissant de la comptence de la
juridiction prsidentielle et celles dvolues au Tribunal, le juge des rfrs y est
incomptent pour connatre de tout contentieux portant sur la rsiliation dun
bail commercial. Dans cet Etat partie lOHADA, il sagit dune comptence
exclusive du tribunal, juge du fond. Dautre part, au Cameroun et au Sngal,
en application des dispositions des articles 182 et 247 de leurs codes de
procdure civile respectifs, le juge des rfrs conserve sa comptence
traditionnelle. Ds lors, mme en matire de rsiliation judicaire dun bail
commercial, il sera comptent chaque fois quil sera saisi par une action
linvitant statuer durgence, sans prjudicier au fond. En ce qui concerne la
comptence matrielle des juges du fond, elle reste acquise dans tous les autres
cas.
Ainsi, le fondement principal et objectif de la dsunification du
contentieux de la rsiliation du bail commercial est lgislatif. Il consiste en une
diversification des approches tatiques dans lorganisation du contentieux

113

considr. La consquence immdiate est que, si dans la majeure partie des cas
controverss il a gnralement t mis fins aux hsitations jurisprudentielles
suite lintervention de la Haute juridiction communautaire, en matire de
contentieux de la rsiliation du bail commercial, celles-ci perdurent, en dpit
des solutions donnes par la CCJA dans les dcisions annotes, savoir lavis
du 04 juin 2003 et larrt du 26 fvrier 2004. Un tour dhorizon de la
jurisprudence postrieure auxdites dcisions permet de le confirmer.
B. Une dsunification relle au regard de la jurisprudence postrieure aux
dcisions de la CCJA
ct du fondement objectif de la dsunification dplore, qui,
rappelons-le, consiste en lexistence des divergences lgislatives sur la
rpartition de la comptence matrielle relative au contentieux de la rsiliation
du bail commercial, lon rencontre en pratique un lment subjectif de cette
dsunification qui trouve son origine dans loffice (la libert dapprciation)
mme des juges nationaux. En ralit, principalement dans les pays o le
concours de comptences entre le juge des rfrs et les juges du fond na pas
t exclu en ce qui concerne la rsiliation judiciaire du bail commercial,
lunanimit du mal se faire au sujet des conditions et des limites du domaine
dintervention de la juridiction prsidentielle. Mais encore, nonobstant des
solutions donnes par la CCJA, il arrive quindpendamment des rgles
processuelles nationales, lincomptence du juge des rfrs soit dclare par
rfrence larticle 101 de lAUDCG.
La jurisprudence camerounaise est sur ce point lune des plus
controverse. Aux lendemains de lavis que la CCJA a rendu suite la demande
du Sngal, le tribunal de premire instance de Douala, statuant en qualit de
juge des rfrs, se prononait favorablement sur sa comptence en dcidant
quen labsence de contestation srieuse, le juge de rfr est comptent pour
constater la rsiliation du contrat de bail et ordonner lexpulsion du preneur
(TPI de Douala-Bonanjo, ordonnance n756, 8 juillet 2003, Tchoube Joseph c/ Agbai
Okodji, Ohadata J-04-451). Quelques mois plus tard, toujours en 2003, les juges de
la cour dappel abondaient dans le mme sens, en sattardant par la mme
occasion sur limpact de la clause rsolutoire insre dans le bail sur la
comptence de la juridiction prsidentielle (CA du Centre, n108/ Civ, 12 dcembre
2003, Fomaka Gwei Isaac c/ La Sierka, ohadata J-04-204, do il ressort en substance
que lorsque un contrat de bail commercial contient une clause rsolutoire de plein droit,
celle-ci doit tre mise en uvre sans quil soit ncessaire de recourir au juge des rfrs ;
que nanmoins, ce dernier est comptent sil est saisi par lune des parties pour
constater la rsiliation dudit contrat).
Aprs stre prononces en 2003 en faveur de la comptence du juge des
rfrs en cas dabsence de contestation srieuse, ds 2004, les juridictions
camerounaises du 1er degr reviendront sur leur position, violant non

114

seulement les prvisions de larticle 101 de lAUDCG, mais encore, refusant

notoirement de saligner sur les solutions dgages par la CCJA et suivies par
les juridictions du second degr.
Dun ct, en 2004 la cour dappel du centre raffirmait sa position sur
la comptence ventuelle de la juridiction prsidentielle en statuant que la
juridiction dtermine par les articles 100 et suivants de lAUDCG est celle
prvue par la loi interne de chaque Etat partie. Quainsi, en matire dexpulsion
conscutive une excution irrgulire du contrat de bail, il peut sagir du juge
des rfrs dsign par les plaideurs (CA du Centre, arrt n124/De, 19 mars 2004,
Le groupe SOCOPAC/FOMUP c. La SCI des frres runis, ohadata J-04-207). Elle
faisait par l une application fidle de la solution donne auparavant par la
CCJA.
Cependant, de lautre ct, le tribunal de premire instance de
Bafoussam statuant comme juge des rfrs oprait un revirement qui ne
pouvait tmoigner que dune mauvaise connaissance du droit et de la
jurisprudence relative larticle 101 de lAUDCG. Se prononant sur une action
en rsiliation judiciaire dun bail commercial dont elle tait saisie, la juridiction
prsidentielle dcida Quil rsulte des dispositions combines des textes susviss
(article 101 de lAUDCG, alina 2, 3 et 5) dune part que le double dlai dun mois
impos au demandeur en rsiliation et en expulsion atteste suffire quil ny a pas
urgence ordonner les mesures sollicites en lespce, ce qui justifie lincomptence du
juge des rfrs qui, au sens des dispositions de larticle 182 du code de procdure civile
et commerciale, est juge de lurgence et du provisoire ; -Que dautre part, la nature de la
dcision rendre par le juge saisi est, aux termes de lalina 5 du mme Acte uniforme,
un jugement rendant a priori le juge des rfrs incomptent, celui-ci ne statuant que
par ordonnance et non par jugement ; -Quil sen suit que le juge des rfrs est
incomptent statuer sur la demande en rsiliation et en expulsion en matire de bail
commercial ; les dispositions de larticle 101 de lActe uniforme OHADA susvis tant
dordre public ainsi quil ressort de larticle 102 du mme Acte ; -Quil chet de nous
dclarer incomptent et de renvoyer le demandeur mieux se pourvoir (TPI
Bafoussam, ord. n 65, 30 avril 2004, Fonko Jean c. Noutou Eric, ohadata, J-05-06).
En 2005, avec moins de maladresse, le TPI de Douala rejoignit cette
position en dcidant que le juge de lurgence, juge de lexcution, est
incomptent connatre des demandes en expulsion ou de paiement des
arrirs de loyers qui ne constituent ni une demande relative une mesure
dexcution force, ni une saisie conservatoire conformment aux exigences de
larticle 49 lActe uniforme portant organisation des procdures simplifies de
recouvrement des crances et des voies dexcution (TPI Douala Ndokoti, ord .
n147/074-05, 27 janvier 2005, affaire Socit ANFI c/ Wea Marguerite, ohadata, J-05145, note J. Gatsi).
Cest ainsi que, dfaut dune unanimit sur la comptence de la
juridiction prsidentielle en matire de rsiliation du bail commercial, la
controverse reprit corps au sein de la jurisprudence camerounaise, malgr

115

lintervention de la CCJA. Pourtant, paralllement, la comptence des juges du

fond ne souffre daucune contestation (voir notamment, TPI de Bafoussam, n 48
du 25 juin 2004, Paroisse de la cathdrale de Bafoussam c. Chedjou Chretien, ohadata J07-67 ; TGI de la Menoua, n 02/CIV/TGI du 10 octobre 2005, affaire Kendem Maurice
c. Amicale La Renaissance, ohadata, J-07-43).
Cette instabilit jurisprudentielle nest pas lapanage des seules juges
camerounais. En cte dIvoire galement, des hsitations identiques sur la
comptence des juges de rfrs ont t observes bien aprs les interventions
de la CCJA. Dans ce sens, la cour dappel dAbidjan a retenu, en dpit des
prvisions de larticle 36 de la loi ivoirienne n 80-1069 du 13 septembre 1980
qui semblaient fonder lordonnance de la juridiction prsidentielle, que le juge
des rfrs est comptent pour ordonner le maintien sur les lieux dun locataire
disposant dun bail commercial dont lexpulsion est poursuivie sans que cong
lui ait t donn. Et en lespce, il apparat vident que la Mairie dAdjam ne sest
pas confirme larticle 101 susvis de sorte quen raison de cette vidence le juge des
rfrs aurait d retenir sa comptence (CA Abidjan, n774, 09 juillet 2004, Socit
Sotransya c/ Socit IBN Transports, ohadata J-05-326). Cette dcision nest certes
pas directement contraire larticle 101 de lAUDCG, mais sa conformit au
droit processuel ivoirien peut tre remise en cause. Il suffit pour ce faire de tenir
compte de la position de la CCJA dans laffaire Rafiu O., puis de la confronter
la motivation de la mme cour dappel dans une affaire prcdente o elle a
annul une ordonnance relative la rsiliation dun bail commercial et
lexpulsion du preneur en estimant le juge des rfrs incomptent pour
connatre dun tel litige (CA dAbidjan, arrt n472, 02 avril 2004, Assane Gueu
Gueu c/ Koffi Jacques, ohadata, J-05-286).
Fort heureusement, la controverse semble circonscrite aux Etats
camerounais et ivoirien. Au Sngal, la jurisprudence aprs lavis n 1/2003/EP
du 04 juin 2003 et larrt n11 du 26 fvrier 2004 de la CCJA tranche jusquici
avec lambigut antrieure. De ladmission conditionne (CA de Dakar, Chambre
civile et commerciale 1, arrt n 38, 18 janvier 2002, Indivision Pierre, Michel et Robert
Lahoud c. Ibrahima Doumbouya, op. cit., ohadata J-05-72) la dngation de toute
comptence la juridiction prsidentielle (Tribunal rgional hors classe de Dakar,
ord. n905, 22 juillet 2002, St civile immobilire BIR c. Youssoupha Mbow, ohadata J02-195), on est pass, conformment larticle 247 du Code de procdure civile
sngalais, la reconnaissance de cette comptence dans les hypothses
durgence ou de contestations non srieuses (notamment, TRHC Dakar, ord.n
1615, 6 octobre 2003, Alamadies immobilier SARL c/ Socit moustiques, ohadata, J-04271).
En dfinitive, si la dsunification du contentieux de la rsiliation du bail
commercial tait envisageable au regard de la diversit, voire de la divergence
des prvisions lgislatives des Etats membres de lOHADA sur lorganisation
judiciaire, lon tait loin de penser quaprs la double intervention de la CCJA,

116

la jurisprudence demeurerait indcise et controverse sur la question de la

comptence du juge des rfrs en matire de rsiliation judiciaire du bail
commercial. Le fait que cette controverse perdure devrait interpeller le
lgislateur OHADA et la Haute juridiction sur au moins deux points : la
garantie de luniformisation de la jurisprudence OHADA par le respect de
lautorit des dcisions et Avis rendus par la CCJA dune part, et lattnuation
des implications nfastes relatives dlimitation du domaine dintervention de
lOHADA, dautre part. La scurit judiciaire recherche par cette organisation
en dpend.
Joseph-Alain Batouan Bouyom,
Assistant, Universit de Yaound II.

117

Deuxime partie
DROIT DES SOCIETES COMMERCIALES
ET DU GIE

CCJA, arrt n034/2008/PC, 03 juillet 2008

Bassirou Ka c/ Abdoulaye Cisse, Mohamed El Bechir Sissoko et Djibril Cisse

()
Sur le moyen unique, en ses trois branches
Attendu, dune part, que le pourvoi reproche larrt attaqu davoir
viol larticle 339 de lActe uniforme relatif au droit des socits commerciales
et du groupement dintrt conomique, en ce que la cour dappel de Bamako,
pour confirmer le jugement n91 rendu par le tribunal de commerce de ladite
ville le 15 janvier 2003, a dcid que contrairement aux indications du procsverbal litigieux, les intims nont pas t convoqus et ne se trouvaient pas
ladite rvision. Autrement dit, la cour dappel de Bamako considre le procs
verbal de lassemble gnrale comme un faux. Il y a dabord lieu de prciser
que le procs-verbal en cause a t ensuite enregistr le 12 juillet 2001, donc il ne
date pas du 29 janvier 2001. Il est vident que la cour dappel de Bamako ne
pouvait parvenir pareilles conclusions en labsence de toute inscription de
faux ou, la limite, de toute vrification dcriture ds lors que la procdure a
t marque par un incident provoqu par la dngation ou la mconnaissance
dcriture ou de signature dun acte sous- seing priv. La cour dappel ne
pouvait refuser foi lacte dsavou et ainsi conclure sa fausset alors que de
telles conclusions ne pouvaient provenir que dune inscription de faux ou par
suite dune vrification dcriture. Or, de la rsolution de lincident de faux
dpendait une saine application des dispositions invoques par les requrants
devant la cour dappel de Bamako, en loccurrence les articles 339, 29, 98 et 257
et suivant de lActe uniforme relatif au droit des socits commerciales et du
groupement dintrt conomique ; quil suit que son arrt doit tre cass ;
que dautre part, il est reproch larrt attaqu davoir viol les article 100, 101
et 105 de lActe uniforme relatif au droit des socits commerciales et du
groupement dintrt conomique, en ce que le point relatif la socit dont il
sagit, laquelle a fait lobjet dun certificat dimmatriculation dlivr par le greffe
du tribunal de commerce de Bamako na pas t discut par la cour dappel qui
se trouve pourtant en prsence dun acte authentique ; que ce fait mrite que
larrt attaqu soit cass ; que par ailleurs, le pourvoi reproche larrt dfr
davoir viol les articles 317 et 318 du mme Acte uniforme en ce quil a fait
une confusion entre deux questions juridiques totalement distinctes : dune
part, la question lie la rgularit formelle de la tenue de lassemble
extraordinaire ; dautre part, la question simplement lie la validit de la

121

cession des parts sociales. La rgularit ou non de lassemble gnrale

extraordinaire ne peut influer sur la cession proprement dite, laquelle est, en
droit, parfaite ds laccord des parties sur la chose et sur le prix. En statuant
comme elle la fait, la cour dappel de Bamako a viol les dispositions des
articles 318 et 317 de lActe uniforme sur le droit des socits commerciales et
du groupement dintrt conomique. Au regard de ce qui prcde, larrt
attaqu encourt cassation ;
Mais attendu que la cour dappel, linstar du premier juge, na fait que
statuer sur la rgularit de lassemble gnrale extraordinaire et non sur un
faux en criture que constituerait le procs-verbal ; que cest en usant de son
pouvoir souverain dapprciation quelle a constat que les conditions de
tenue de lassemble gnrale nont pas t respectes et par consquent toutes
les rsolutions qui en sont issues sont nulles ; que ce faisant, elle na pas viol
la loi ; que le recours doit tre rejet parce que non fond

OBSERVATIONS

La lgislation OHADA relative aux socits commerciales se caractrise

par un recul des nullits (La nullit dune socit ou de tous actes, dcisions ou
dlibrations modifiant les statuts ne peut rsulter que dune disposition expresse de
lActe uniforme : articles 242 al. 1er, 244 et 245 AUSCGIE ; Quand mme la nullit est
encourue, lActe uniforme marque sa prfrence pour la rgularisation : article 60
AUSCGIE). Cest la raison pour laquelle le principe pos est celui exclusivement
des nullits expresses. La nullit dune socit ou de tous actes, dcisions ou
dlibrations modifiant les statuts ne peut rsulter que dune disposition
expresse du prsent Acte uniforme ou des textes rgissant la nullit des contrats
en gnral et du contrat de socit en particulier. Lnonciation incomplte des
mentions devant figurer dans les statuts nentrane pas la nullit de la socit
(article 242, AUDSCGIE). De la rdaction de ce texte, il en ressort que lorsque
aucune disposition expresse ne limpose, le prononc de la nullit relve de
lapprciation souveraine des juges de la cause.
La question sest pose devant les juges relativement une assemble
gnrale extraordinaire irrgulirement convoque. En lespce, il est cr entre
les protagonistes une socit responsabilit limite dnomme Buretel Macsyn
Technologies. Les sieurs Djibril Cisse et Mody Keita sont nomms
respectivement grant et cogrant.
La querelle nat lorsque le grant et autres associs sont informs en
dcembre 2001 quune assemble gnrale extraordinaire laquelle ils auraient
pris part a t tenue le 29 juillet prcdent avec pour objet le changement de
dnomination sociale, la nomination de grant, la cession des parts sociales et le

122

changement dobjet social. Contestant la rgularit de lAssemble gnrale et

par suite des rsolutions qui en sont ressorties, les nommes A. Cisse, D. Cisse
et M.E Bchir Sissoko ont saisi le tribunal de commerce de Bamako, en
annulation du procs verbal litigieux. Lannulation prononce en premier
ressort puis en appel est confirme par la Cour commune de justice et
darbitrage. Il est intressant de relever que pour se prononcer ainsi, aucune
disposition imprative et dordre public ne simposait au juge qui a simplement
fait usage de son pouvoir souverain dapprciation .
Cet arrt met suffisamment en exergue le pouvoir dapprciation
reconnu au juge sur les suites donner une assemble irrgulirement
convoque. Il ne sen empche en ralit pas lorsquil affirme clairement dans la
dcision que cest en usant de son pouvoir souverain dapprciation que la
cour dappel a constat que les conditions de tenue de lassemble gnrale
nont pas t respectes et par consquent toutes les rsolutions qui en sont
issues sont nulles . En la matire, larticle 339 AUDSCGIE dispose que toute
assemble irrgulirement convoque peut tre annule . Le verbe pouvoir
nest pas innocemment utilis en cette occurrence. Il marque un transfert
important en cette matire de larges prrogatives aux juges. La doctrine et la
jurisprudence en dduisent que ce qui peut tre ne doit pas ncessairement
exister. Facult nest pas obligation (Yves Guyon, Caractre facultatif de la nullit
d'une assemble gnrale dactionnaires pour irrgularit de la convocation, Revue des
socits 2002 p. 716 ; Claude Champaud et Didier Danet, note sous Com. 9 juill. 2002,
Arconstanzo c/ Jatteau, RTD Com. 2003 p. 110). Les juges du fond bnficient en ce
domaine d'une facult d'apprciation.
Le problme qui merge de cette querelle tient la dtermination de la
valeur juridique des conditions lgales de convocation dune assemble
gnrale fut- elle extraordinaire. Simplement, quel est le sort des rsolutions qui
rsultent dune assemble gnrale irrgulirement tenue. Le rappel des
conditions de tenue dune assemble gnrale (I) permettrait de mieux
comprendre lexamen du sort rserv par lActe uniforme aux rsolutions issues
de lassemble gnrale extraordinaire litigieux (II).
I. Le rappel des conditions de tenue dune assemble gnrale
Le tribunal de commerce de Bamako motive sa dcision en affirmant que
contrairement aux indications du procs verbal litigieux, les intims nont pas
t convoqus et ne se trouvaient pas ladite rvision.. . Le droit de participer
aux dcisions collectives constitue une prrogative essentielle des associs qui
doivent tre convoqus par le grant ou, dfaut par le commissaire aux
comptes sil en existe un, ou mme par un mandataire de justice le cas chant
lorsquils atteignent le seuil lgal et si lintrt social le justifie (Trib. Com Paris, 3
dc. 2003, M. Miguel es qualit et association de dfense des actionnaires dEurotunnel

123

 ADACTE c/ S.A. Eurotunnel, Rev. socits 2005, p. 847, note M.C. MonsallierSaint Mleux). Pour que cette participation soit efficiente, il est ncessaire que la
convocation soit accompagne de documents destins une bonne information
des associs.
Larticle 338 AUSCGIE prcise que les associs sont convoqus quinze
jours au moins avant la runion de lassemble par lettre au porteur contre
rcpiss ou par lettre recommande avec demande davis de rception. Il sagit
dun temps de rflexion accord aux associs pour mettre un vote clair. Ce
dlai est irrductible ; ainsi a t annule une assemble convoque quatorze et
non quinze jours lavance (Cass. Com., 6 juill 1983, Rev. socits 1984, 76, note Y.
Guyon ; D. 1985, IR, 135, note J-C. Bousquet). Dans le mme sens, la convocation
servie la veille de la runion lun des administrateurs est considre comme
faite de manire irrgulire (Tribunal rgional hors classe de Dakar ordonnance de
rfr n 583 du 28 avril 2003, Youssou Ndour-Cheikh Tall Dioum c. Bara Tall,
Ohadata J-05-124). La jurisprudence se montre bien svre en cas de non respect
de cette exigence de dlai et tend son application pour la convocation du
conseil dadministration. Cest ainsi quil a t dcid que le conseil ne peut pas
avoir valablement dlibr ds lors que les membres dudit conseil ont t
irrgulirement convoqus. Il en est ainsi lorsque les convocations ont t
servies seulement deux jours avant la runion alors que les statuts prvoient
cinq jours au moins (CA dAbidjan, arrt n 688 du 25 juin 2004, Office ivoirien des
chargeurs et autres c. B.A. et autres, Le Juris Ohada n 1/2005, janvier-mars 2005, p.
41).
Le rituel de convocation doit donc tre scrupuleusement respect, car
toute mauvaise manuvre fournirait une arme un associ retors cherchant
faire annuler une dcision quil napprcie pas (M. Cozian, A. Viandier et Fl.
Deboissy, Droit des socits, 20e d., Litec. 2007, n 1035). En revanche, les juges
rejettent toute prcipitation consistant en lassignation du grant devant les
tribunaux pour obtenir la tenue dune assemble avant lexpiration du dlai de
six(6) mois prvu par larticle 348 et 548 AUDSCGIE (CCJA, 22 nov. 2007,
Mireille Parlalidis c/ Fouquiere Franoise Marie pouse Blanc, Blanc Andr Joseph et
Socit publique et de promotion par lobjet dite S2PO SARL, in Recueil des
dcision de la CCJA n10, juillet- dcembre 2007, p. 26 et s). Dans cette espce,
Dame Parlalidis avait saisi le juge des rfrs pour obtenir la tenue de
lassemble gnrale et dans limmdiat titre de mesure conservatoire, la
nomination dun administrateur provisoire. Pour les juges, lassignation tant
intervenue avant dlai et surtout, le fait pour la plaignante de navoir pas us de
la procdure de question crite la grante pour obtenir les clairages sur ses
proccupations a laiss apparatre quen lespce, rien nurgeait pour saisir le
juge des rfrs. En plus de ce dlai de rflexion, une exigence de qualit pour
convoquer lassemble et de quorum est requise pour que la rgularit des
dlibrations. Sagissant de la qualit pour convoquer lassemble, larticle 337
AUSCGIE dispose que les associs sont convoqus aux assembles par le grant

124

ou, dfaut, par le commissaire aux comptes sil en existe un. De mme, un ou
plusieurs associs dtenant la moiti des parts sociales ou dtenant, sils
reprsentent au moins le quart des associs, le quart des parts sociales, peuvent
exiger la runion dune assemble. En outre, tout associ peut demander en
justice la dsignation dun mandataire charg de convoquer lassemble et de
fixer son ordre du jour (Dans la S.A, larticle 516 AUSCGIE cite le conseil
dadministration ou ladministrateur gnral, le commissaire aux comptes et le
mandataire de justice dont la nomination relve de la comptence du juge des rfrs ;
Sur la nomination mandataire de justice, Tribunal rgional hors classe de Dakaraudience du 28 octobre 2002-, jugement n 1364, Papa Balle Diouf contre Mamadou
Sy, Ohadata J-05-3). En ce qui concerne les conditions de quorum, les articles
358, 359 et 360 indiquent respectivement lexigence dun quorum de trois quarts
du capital aux mains des associs prsents pour la modification des statuts ;
lunanimit pour laugmentation des engagements des associs, la
transformation de la socit en socit en nom collectif et le transfert du sige
social dans un Etat autre quun Etat partie ; enfin la moiti des parts sociales
pour la dcision daugmenter le capital par incorporation de bnfices ou de
rserves. Pour la S.A., larticle 553 AUSCGIE dispose L'assemble gnrale
extraordinaire ne dlibre valablement que si les actionnaires prsents ou
reprsents possdent au moins la moiti des actions, sur premire convocation,
et le quart des actions, sur deuxime convocation. Lorsque le quorum n'est pas
runi, l'assemble peut tre une troisime fois convoque dans un dlai qui ne
peut excder deux mois compter de la date fixe par la deuxime convocation,
le quorum restant fix au quart des actions . La cour dappel dAbidjan a
prononc la nullit dune assemble gnrale extraordinaire de S.A. et par suite
les dlibration y relatives, motifs pris de ce que, non seulement lassemble
tait convoque par une personne ne justifiant daucune des qualits
mentionnes larticle 516 prcit, mais le dlai de quinze jour na pas t
respect, et surtout, les actions de ceux qui ont particip cette assemble
gnrale, sont sous squestre et n'ont donc pas droit de vote (Cour dappel
dAbidjan arrt n 1121 du 8 aot 2003, Socit ash international Disposal et autres c.
Zokora Simplice, Ohadata J-04-99. Dans le mme sens, Tribunal rgional hors classe de
Dakar ordonnance de rfr n 583 du 28 avril 2003, prcit). Face la tmrit des
appelants, la cour prcisera plus tard que Lorgane comptent pour rvoquer
un prsident directeur gnral et son quipe dirigeante est lassemble gnrale
ordinaire (CA dAbidjan, arrt n1161 du 24 octobre 2003, St ash international c.
Kacou Maurice Xavier, Ohadata J-04-96). Par ailleurs, les actionnaires dfaillants
notamment ceux d'une socit anonyme qui ont sign une convention de
portage d'actions et n'ont pas libr les actions dans le dlai stipul dans la
convention, sont mal fonds convoquer une assemble gnrale, convocation
qui cre un trouble manifestement illicite justifiant l'intervention du juge des
rfrs (Tribunal rgional de Niamey, ordonnance de rfr n70 du 23 avril 2001,
Magagi Souna c/ Hassane Garba et autres, Ohadata J-02-35).

125

Si la cession des parts sociales envers les tiers nexige pas une dlibration
spciale dans la S.A.R.L. (article 319, AUSCGIE), il faut observer que dans la
S.A., certains associs doivent sabstenir de prendre part au vote de certaines
dlibrations lorsquils en sont les principaux intresss. Aux termes de larticle
765 AUSCGIE, La transmission d'actions un tiers tranger la socit, soit
titre gratuit, soit titre onreux, sera soumise l'agrment du conseil
d'administration ou de l'assemble gnrale des actionnaires. Lorsque
lagrment est requis par le conseil dadministration, Larticle 766 AUSCGIE
indique clairement que l'administrateur cdant ne prend pas part au vote .
Le tribunal de commerce de Paris, dans une espce o la faveur des rgles de
conflit de loi le droit OHADA a t retenu, en fait une remarquable application
en dcidant que Attendu que, selon le procs-verbal de la runion du conseil
d'administration en date du 2 aot 2000, produit aux dbats, trois
administrateurs reprsentant C., MM. V., N et S. taient prsents cette runion
; Que ces trois personnes rpondent la notion d' administrateur cdant ,
telle que vise dans le Trait ; Qu'il n'est pas indiqu qu'ils n'ont pas pris part au
vote de la rsolution du conseil, relative la cession par C., de ses actions ; Que
la rsolution vise est donc frappe de nullit, en vertu du droit camerounais,
auquel G. Cameroun est soumise (Tribunal de commerce de Paris, 07 novembre
2001, Cc/ X, Le Juris Ohada, n 2/2003, p. 55, note Alain Fnon)
Daprs les faits de lespce commente, lassemble gnrale a certes t
convoque par lun des grants, mais les associs A. Cisse, D. Cisse et M.E
Bchir Sissoko nont pas t convoqus. Pire, le procs verbal litigieux indique
leur participation. Il est vrai quune procdure dinscription de faux pouvait
tre engage lencontre dun acte pareil. Mais la matire commerciale offrant
des solutions directes, il ntait plus opportun de sencombrer dune procdure
pralable. Toutefois et pour aller plus loin, le co-grant Mody Keita, sur le plan
personnel cette fois, peut tre poursuivi pnalement pour faux, car le procs
verbal litigieux semble fictif. Il y a l manifestement une volont de ne pas voir
les associs en question participer lassemble litigieuse, suivie dune malice
de rgularisation dans le procs verbal final. Au moyen de cette procdure, les
associs belliqueux peuvent arguer lapplication de larticle 892 de lActe
uniforme qui consacre une infraction spciale visant les dirigeants qui auront
empch un actionnaire ou un associ de participer une assemble.
II. La facult dannulation des rsolutions issues dune assemble gnrale
irrgulire
Cest au niveau du sort rserv aux rsolutions de lassemble litigieuse
que les juges taient rellement attendus. Sur la question spcialement, lacte
uniforme ne prescrit pas une nullit de plein droit sauf lorsque la convocation
nindique pas lordre du jour par exemple (art. 338 al. 2). Mme dans cette

126

hypothse, il convient dtre prudent sur la nature du point litigieux non inscrit
lordre du jour. Dans une espce, le tribunal rgional hors classe de Dakar
dcide Qu'il n'est utile de fixer dans l'ordre du jour le point sur la rvocation
du grant, celui-ci pouvant tre voqu dans les questions diverses, sous
rserve seulement que le quorum ncessaire l'examen de ce point soit atteint ;
Que les associs, qui se sont prononcs sur la rvocation du grant, dtenant
plus de la moiti du capital, il chet ds lors, l'assemble gnrale ayant t
rgulirement convoque, de rejeter les demandes en annulation de l'assemble
gnrale du 28 juillet 2001 (Tribunal rgional hors classe de Dakar, jugement n
327 du 19 fvrier 2003, Pdre Diop contre Oumar Seck et BAG SARL, Ohadata J-03180).
Lassemble peut tre annule . En effet non seulement la nullit ne
peut trouver sa source que dans la violation dune disposition lgislative
expresse ou imprative mais encore, mme si une violation a t commise, et
na pas t rgularise, le tribunal pourra refuser de prononcer la nullit. LActe
uniforme confre aux juges en cette matire un pouvoir dapprciation de
lopportunit ou non du prononc de la nullit. Cette dmarche sinscrit sur le
plan densemble, sagissant des sanctions des irrgularits dans les socits
commerciales, de lvolution issue du droit OHADA tendant vers recul des
nullits (articles 242 al. 1er, 244 et 245 AUSCGIE).
Cependant, le juge ne peut exercer sa facult dapprciation opportuniste
des consquences dune irrgularit formelle que si la nullit en cause est
relative (Claude Champaud et Didier Danet, op. cit). Si le vice a une porte gnrale
comme labsence de convocation dun associ, le juge ne pourrait pas assimiler
ce cas une convocation irrgulire pour user de la facult que lui laisse larticle
339 AUDSCGIE. En effet, dans cette dernire hypothse, la nullit peut tre
demande mme par les associs qui ont t rgulirement convoqus. Comme
le note Y. Guyon dans une affaire se posant dans une socit anonyme, la
solution peut surprendre. Elle est nanmoins justifie, car les actionnaires
prsents ou reprsents lassemble ont pu voter contre une rsolution qui na
t adopte quen raison de la non convocation et donc de la non participation
au vote dautres opposants (Y. Guyon, note sous Cass. 3e Civ., 21 oct. 1998, JCP
1999, II, 10015). En lespce, les associs concerns nont pas particip
lassemble mais ont vu leur nom figurer sur le procs verbal final. Il y a donc
manifestement une volont malicieuse, une fraude ou un artifice ayant consist
empcher ces associs dassister lassemble. Cette attitude tant constitutif
dun dlit nouveau institu par lacte uniforme relatif au droit des socits
commerciales (art. 892), il tait cohrent que pareil comportement soit frapp de
nullit. Les faits de lespce ne permettent pas de ressortir le poids financier des
associs belliqueux. Mais si ces associs ne disposent pas dune minorit de
blocage, il demeure que leur droit fondamental de participation aux assembles
connat une atteinte mme sils nont pas un nombre de voix suffisant pour
influencer le sens du scrutin.

127

Il reste que la loi ouvre largement la possibilit de rparer les nullits en

matire de socits puisque les actions quelles commandent sont teintes
lorsque la cause de nullit a cess dexister au jour o le tribunal statue sur le
fond en premire instance, sauf si cette nullit est fonde sur le caractre illicite
de lobjet social (art. 246 AUDSCGIE). On en arrive un affinement des
sanctions judiciaires et leur adaptation la situation juridique quelles viennent
traiter (P. Le Cannu, Droit des socits, 2e d., Montchrestien 2003, n 466 ; V.L.
Grosclaude, Le renouvellement des sanctions en droit des socits, Thse Paris I, 1997)
Lobjectif est de favoriser la rparation spontane du vice invoqu. Dans ce
sens, lorsque le vice est relatif lirrgularit formelle de convocation des
associs une assemble gnrale, larticle 339 dispose que laction en nullit
nest pas recevable lorsque tous les associs taient prsents ou reprsents .
Cette disposition est reprise l'article 515 de l'Acte uniforme sur les socits
commerciales. Le tribunal de premire instance dAbidjan a fait une application
de cette prescription en dcidant que tous les actionnaires ayant t prsents
ou reprsents l'assemble gnrale du 14 septembre 1998, il y a lieu de
dclarer irrecevable l'action en nullit exerce par certains actionnaires contre
les dlibrations de cette assemble (TPI Abidjan, n 1245 du 21 juin 2001,
Michel Jacob et autres c/ Socit sScierie Bandama-Etablissements Jacob et autres,
Ohadata J-02-19).
La demande en nullit de lassemble gnrale tant introduite, on peut
comprendre que le juge des rfrs soit saisi afin de prononcer la suspension de
lexcution des rsolutions litigieuses. Il a notamment t dcid que
L'excution de rsolutions prises l'issue d'une assemble gnrale doit tre
suspendue le temps de vrifier et d'tablir leur pertinence, ds lors que ces
rsolutions, qui font l'objet de contestation et de suspicion quant leur
rgularit et leur validit, ont t prises par un seul associ dtenant seulement
10 % des parts sociales et qu'au surplus, le juge du fond a t saisi pour leur
annulation (Tribunal Rgional de Niamey - Ordonnance de rfr n 245, 22 octobre
2002,Abbas Hammoud c. Jacques Claude Lacour et Dame Evelyne Dorothe Flambard,
Ohadata J-04-80). Toutefois, si le juge des rfrs est comptent pour connatre
des demandes en suspension de rsolutions litigieuses, il demeure quil est
incomptent pour connatre des demandes en nullit de ces rsolutions. La
raison simple et vidente tient en ceci que la mise en uvre dune telle
comptence passe forcment par lapprciation des statuts, ce qui nest pas de
sa comptence (CA d'Abidjan, 5me Chambre civile et commerciale arrt n 32, 13
janvier 2004 , T.W et autres c. K.B et K.A.L, Le Juris Ohada, n 4/2004, octobredcembre 2004, p. 59 ; Cour dappel de Dakar, arrt n 564 26 dcembre 2003, Bara
Tall c. Cheikh Tall Dioum Youssou Ndour, Ohadata J-05-102).
Ren Njeufack Temgwa,
Charg de cours, Universit de Dschang.

128

CCJA, arrt n042/2008, 17 juillet 2008

Socit LEV-Cote dIvoire dite LEV-CI SA c/ Monsieur Peled Nathan

()
Sur la recevabilit du recours
Vu les articles 465, 480, 487 de lActe uniforme relatif au droit des
socits commerciales et du groupement dintrt conomique;
Vu les articles 24.3 et 25.2 des statuts de la socit LEV-CI ;
Attendu que Monsieur Nathan Peled, dfendeur au pourvoi, dans son
mmoire en rplique de cassation, enregistr au greffe de la cour de cans le 28
novembre 2006, demande de dclarer irrecevable le recours en cassation form
par LEV-CI au motif que le prsident du conseil dadministration, en lespce le
nomm Nembelessini Siliue Victor Jrme na pas qualit agir en justice au
nom de la socit anonyme ; que le demandeur au pourvoi prcise que le droit
de reprsenter la socit anonyme quest LEV-CI est dvolu au directeur
gnral, par application des dispositions de larticle 487 alina premier de lActe
uniforme relatif au droit de socits commerciales et du groupement dintrt
conomique et de larticle 25.2 alinas 1 et 2 des statuts de LEV-CI, lequel
reprend les dispositions de larticle 487 sus indiqu en des termes identiques;
que toujours selon le dfendeur au pourvoi, contrario, les attributions du
prsident du conseil dadministration, telles quelles ressortent de larticle 480,
alinas 1 et 2 de lActe uniforme sus indiqu et de larticle 24-3 des statuts de
LEV-CI ne lui permettent pas de reprsenter la socit anonyme; quenfin, le
dfendeur au pourvoi dduit des textes sus indiqus que le pouvoir de
reprsentation juridique de la socit est dvolu au directeur gnral de la
socit anonyme, de sorte que laction de LEV-CI tant initie par son prsident
du conseil dadministration alors que ce dernier na pas qualit pour la
reprsenter en justice, LEV-CI SA a expos son recours lirrecevabilit.
Attendu, dune part, que les articles 465, 480 et 487 de lActe uniforme
susvis disposent respectivement que le prsident directeur gnral prside le
conseil dadministration et les assembles gnrales .
Il assure la direction gnrale de la socit et reprsente celle-ci dans ses
rapports avec les tiers , le prsident du conseil dadministration prside
les runions du conseil dadministration et des assembles gnrales. Il doit
veiller ce que le conseil dadministration assume le contrle de la gestion de la
socit confie au directeur gnral et le directeur gnral assume la
direction gnrale de la socit. Il la reprsente dans ses rapports avec les

129

tiers ; que dautre part, les articles 24.3 et 25.5 des statuts de LEV-CI SA
stipulent respectivement que le prsident du conseil dadministration prside
le conseil dadministration et les assembles gnrales.
Il doit veiller ce que le conseil dadministration assume le contrle de
la gestion de la socit confie au directeur gnral et le directeur gnral
assure la direction gnrale de la socit . Il reprsente la socit dans ses
rapports avec les tiers ;
Attendu quil rsulte de lexamen des dispositions sus nonces des
articles prcits que dans une socit anonyme, seul le prsident directeur
gnral a la qualit de reprsentant lgal ou statutaire et a donc de ce fait
qualit pour agir en justice notamment pour former pourvoi en cassation au
nom de ladite socit anonyme ; que LEV-CI SA ayant opt, de par ses statuts,
pour la formule de socit anonyme avec conseil dadministration, cest le
directeur gnral qui a la qualit de reprsentant lgal ou statutaire et a donc de
ce fait qualit pour agir en justice ;
Attendu quil ressort de la requte aux fins du recours en cassation
reu au greffe que la cour de cans le 27 juin 2006 que ledit recours a t
introduit la requte de la socit LEV-Cote dIvoire prise en la personne
de son reprsentant lgal Monsieur Nembelessini-Silue Victor Jrme, son
prsident de conseil dadministration ; que le prsident du conseil
dadministration nest pas le reprsentant lgal de LEV-Cte dIvoire SA et na
donc pas qualit pour former pourvoi en cassation au nom de la socit sil na
reu un pouvoir spcial donn cet effet par le reprsentant lgal ; quil chet
en consquence de dclarer irrecevable, pour dfaut de qualit agir, le pouvoir
form par Monsieur Nembelessini-Silue Victor Jrme, prsident du conseil
dadministration, au nom de LEV-Cte dIvoire SA...

OBSERVATIONS

A peu de nuances prs, la rgle est connue, singulirement depuis

lentre en vigueur de lActe uniforme relatif au droit des socits commerciales
et du groupement dintrt conomique que, comme les autres sujets de droit,
les socits commerciales sont dotes dune personnalit juridique qui leur
confre, entre autres attributs, la capacit dexercice. Constituant un corpus
mysticum , selon lexpression dun auteur (Guyon, Droit des affaires, tome 1,
11me d., Economica, Paris 2001, p. 194, n190), elles doivent cependant avoir
recours aux personnes physiques pour mettre en uvre leurs droits et, plus
globalement, se mettre en rapport avec les tiers.
Si telle est la rgle, il nest pas rare, dans les milieux daffaires, que cette

130

construction apparemment simple soit lorigine de querelles aigus dont

lissue est presque toujours judiciaire. Cest du moins le tableau quoffre larrt
n042/2008 du 17 juillet 2008, rendu par la premire Chambre de la Cour
commune de justice et darbitrage.
Les donnes de cette espce sont les suivantes : le 3 mars 2006,
Monsieur Peled Nathan assigna la Socit LEV-Cte dIvoire, dite LEV-CI SA,
davoir comparatre par devant le juge de lurgence du tribunal de premire
instance dAbidjan pour entendre dsigner un expert comptable dont la mission
serait non seulement dauditer les comptes de lentreprise vise, les dcisions et
pratiques des dirigeants des banques tenant des comptes son profit ; mais
aussi son maintien en tant que directeur gnral de la socit LEV-Cote dIvoire.
Par ordonnance n 345 en date du 16 mars 2006, le juge des rfrs fit
droit cette demande Sur appel relev de lordonnance prcite, la cour dappel
dAbidjan dclara irrecevable la requte de la socit LEV-Cote dIvoire, motif
pris de ce quelle avait t saisie par le dnomm Landre Assie Kadio,
directeur gnral adjoint de lentreprise concerne.
Insatisfaite par la teneur de cet arrt en date du 18 avril 2006, LEV-Cte
dIvoire SA porta laffaire la connaissance de la Cour commune de justice et
darbitrage. Devant la Haute juridiction communautaire, la partie adverse
observa pour sa part, dans ses conclusions en rplique, que le pourvoi devait
tre dclar irrecevable car ayant t introduit par le prsident du conseil
dadministration qui nest pas le reprsentant lgal du demandeur.
A lexamen, la Cour commune de justice et darbitrage avait se
prononcer sur le point de savoir qui dtient le pouvoir de reprsentation au sein
de la socit anonyme et, par ricochet, la qualit pour agir au nom de celle-ci.
Indirectement, cela revenait dlimiter respectivement les attributions du
prsident du conseil dadministration dune part, du prsident directeur
gnral ou du directeur gnral dautre part.
A dire vrai, cet exercice dun genre nouveau dans nombre de pays
africains tait dj trs pratiqu en France. Il y avait t introduit la faveur des
exigences du gouvernement dentreprise, contenues dans la loi relative aux
nouvelles rgulations conomiques du 15 mai 2001, dite loi NRE. De lavis des
commentateurs de ce texte, il se serait agi, travers cette rforme, de revaloriser
les fonctions de direction, de redfinir les comptences des instances
dirigeantes, daccentuer la libert dorganisation de la direction de la socit
anonyme. Cest quen effet, le constat avait t fait quun nombre important de
dirigeants cumulaient trop de mandats pour les exercer rellement et
efficacement, percevaient des rmunrations trs leves et parfois occultes,
disposaient de pouvoirs tendus voire illimits (sur lensemble, voir not. D.
Bureau, La loi relative aux nouvelles rgulations conomiques, aspects de droit des
socits , Bull. Joly, 2001, p. 553 et s. ; B. Saintourens, Les organes de direction de la
socit anonyme aprs la loi relative aux nouvelles rgulations conomiques , Revue
des socits 2001, chon., p. 515 et s.)

131

Quoi quil en puisse tre, apportant rponse la question soumise sa

sagacit, la CCJA estime que le prsident du conseil dadministration nest
pas le reprsentant lgal de LEV Cte dIvoire SA et na donc pas qualit pour
former un pourvoi en cassation au nom de la socit sil na reu un pouvoir
spcial donn cet effet par le reprsentant lgal ; quil chet en consquence de
dclarer irrecevable, pour dfaut de qualit pour agir, le pourvoi form par
Monsieur Nembelessini-Silue Victor Jrme, prsident du conseil
dadministration, au nom de LEV Cte dIvoire SA .
Deux leons essentielles, apparemment contradictoires, sont retenir de
cet extrait de larrt 042/2008 du 17 juillet 2008. La premire est que, au sein
dune socit anonyme, seul le prsident directeur gnral ou le directeur
gnral a la qualit de reprsentant lgal. La seconde est quil peut nanmoins
tre port atteinte lexclusivit de ce pouvoir lgal de reprsentation dont
dpend la qualit pour agir des dirigeants sociaux.
I. Lexclusivit du pouvoir lgal de reprsentation et de la qualit pour agir
au nom de la socit anonyme
A sen tenir aux principes poss larticle 414 de lActe uniforme relatif
au droit des socits commerciales et du groupement dintrt conomique, le
mode dadministration de la socit anonyme est dtermin par les associs.
Idalement, ils le font loccasion de llaboration des statuts ou, plus
prcisment, de leur signature. Ils peuvent cependant aussi le faire en cours de
vie sociale, dans le cadre dune assemble gnrale extraordinaire. Dans lune
ou dans lautre hypothse, leur marge de manuvre nest pas illimite. La loi
leur offre de choisir lune des deux formules quelle prescrit, savoir la socit
anonyme avec administrateur gnral ou la socit anonyme avec conseil
dadministration.
La question de savoir qui dtient le pouvoir juridique de reprsentation
et le droit daction qui lui est invitablement li ne sest jamais pose dans la
socit anonyme avec administrateur gnral. Cest que, dans lesprit du
lgislateur et dans la pratique aussi, cette forme sociale est rserve aux
personnes qui, songeant crer une socit anonyme, entendent, pour une
raison ou pour une autre, conserver le pouvoir politique au sein de celle-ci. Il
sagit donc presque toujours dune entreprise comprenant un petit nombre
dassocis qui nenvisagent pas, ou pas encore, douvrir son capital. Y
penseraient-ils quils auraient nanmoins constitu un conseil dadministration.
En effet, en sintressant de prs au contenu de larticle 494 de lActe uniforme
prcit, il apparat nettement que les socits anonymes cres par un nombre
dactionnaires gal ou infrieur trois ont la facult de ne pas avoir de
conseil dadministration. Elles ont alors leur tte un administrateur gnral
qui, selon toute probabilit, est lun des actionnaires. Ayant lgalement la

132

qualit de reprsentant de lentreprise, celui-ci ne court pas, bien regarder, le

risque de subir une quelconque concurrence dans lexercice de ses attributions.
Lorsque la socit anonyme a un conseil dadministration, sa gestion et
sa direction nincombent plus proprement parler un seul individu. Ici en
effet, la direction est assume soit par un prsident directeur gnral, soit par
un prsident du conseil dadministration et un directeur gnral (art. 415). Dans
ce contexte de juxtaposition de comptences considres comme complexes par
ceux qui procdent des comparaisons avec le fonctionnement dautres
structures linstar de la socit en nom collectif ou de la socit en
commandite simple, il ne semble pas choquant que la proccupation soit de
savoir qui du prsident du conseil dadministration, du prsident directeur
gnral ou du directeur gnral est son reprsentant lgal et, comme tel, a
qualit pour agir au nom de la socit. Cette proccupation est dautant plus
opportune que quelques-unes des prvisions de lActe uniforme (articles 435
alina 1, 465 alina 3, 487 alina 2) laissent croire, malgr la rpartition des rles,
que le conseil dadministration, le directeur gnral ou le prsident directeurgnral sont investis des pouvoirs les plus tendus pour agir en toutes
circonstances au nom de la socit.
Interpelle ce sujet, la rponse de la CCJA, livre dans son arrt du n
042/2008 du 17 juillet 2008, est univoque : seul le prsident directeur gnral
ou le directeur gnral a la qualit de reprsentant lgal ou statutaire et a donc
de ce fait qualit pour agir en justice . Pour en arriver une telle conclusion,
elle fait appel, sagissant du prsident directeur gnral, larticle 465, lequel
souligne non seulement quil prside le conseil dadministration et les
assembles gnrales, mais ajoute qu il assure la direction gnrale de la
socit et reprsente celle-ci dans ses rapports avec les tiers . Sagissant du cas
du directeur gnral, elle sappuie sur le contenu de larticle 487 alina 1, lequel
pose en rgle que le directeur gnral assure la direction gnrale de la
socit. Il la reprsente dans ses rapports avec les tiers .
Sil est constant que seul le prsident directeur gnral ou le directeur
gnral a qualit pour saisir les tribunaux au nom de la socit anonyme, il faut
en infrer quatre choses, en ralit des enseignements.
Le premier enseignement, qui ne se dcouvre qu loccasion dune
lecture au second degr de larrt comment, cest que lide dune
reprsentation de la socit et celle du droit dagir en son nom ne devrait se
concevoir que dans lhypothse o cette dernire a acquis sa personnalit
juridique. En effet, lorsquil y a eu cration dune socit sans que cette dernire
fasse lobjet dune immatriculation au registre du commerce et du crdit
mobilier, chaque associ contracte en son nom personnel. Tel est du moins le
sens de larticle 861 alina 1 de lActe uniforme relatif au droit des socits
commerciales et du groupement dintrt conomique que na jamais dmenti
la jurisprudence (Daloa, arrt n35, 4 fv. 2004, CIB c. D. B., www.ohada.com,
ohadata, J-04-393 ; CA Bobo Dioulasso, arrt n23 du 20 avril 1998, SHSB-CITEC c.

133

lAiglon SA, www.ohada.com, ohadata, J-02-55. Adde : CCJA, n 023, 31 mars 2005,
Westport-CI c. Le Mans assurances internationales, Rec. n5, janv.-juin 2005, p. 16;
n3/2004, 8 janv. 2004, soc. Innovest Industrie Congo SA c. Soc. Man Faltal, Rec.
CCJA n 1, janv.-mars 2004, p. 11 et s. ; n005/2002, 10 janv. 2002, Soc. Industrielle et
commerciale du Cameroun c. Soc. Pierson Meunier Cameroun, Rec. spcial, janv. 2003,
p. 7 et s.)
Le deuxime enseignement, non moins important, cest que ds lors que
des organes de reprsentation existent ou ont t dsigns, il nest plus
concevable que des actionnaires, agissant isolment, engagent lentreprise ou
estent en justice en son nom. A contrario, cela signifie bien que, avant la
constitution de la socit constate par la signature de ses statuts, les pres
fondateurs ont le pouvoir de lengager et de la reprsenter. Ils le feront dautant
plus frquemment que la procdure dimmatriculation est rpute longue; que
lentreprise est tenue au pralable davoir un sige social, ce qui suppose assez
couramment, avant son immatriculation, la conclusion dun contrat de bail o
ce sige sera tabli.
Cela dit, et on ne le sait que trop, les actes conclus par les initiateurs de
lentreprise devront tre ports la connaissance des autres associs et
approuvs par eux avant la signature du pacte social ou lors de lassemble
gnrale constitutive. Dans lhypothse lgrement diffrente dune entreprise
dj cre et en attente dimmatriculation, les associs peuvent, dans les statuts
ou par acte spar, habiliter un ou plusieurs dirigeants sociaux agir pour le
compte de lentreprise constitue, mais non encore immatricule. Ici aussi, la
rgle est connue, limmatriculation survenant aprs le mandat emporte reprise,
ds lorigine, des actes et engagements conformes au mandat reu.
Le troisime enseignement, issu dune lecture au second degr de larrt
rapport, cest que si un directeur gnral adjoint a t dsign afin dassister le
prsident directeur gnral ou le directeur gnral, cette dsignation ne suffit
pas lui attribuer le pouvoir de reprsentation et la qualit pour agir au nom de
la socit. Ces prrogatives ne pourraient lui choir que soit dans lhypothse
o une dlgation spciale de fonctions a t consentie par le prsident
directeur gnral ou le directeur gnral, soit lorsque le conseil dadministration
a rsolu que le directeur gnral adjoint devra prter main forte chaque fois
quil faudra agir au nom de la socit devant les cours et tribunaux.
Le quatrime enseignement, dans le prolongement du prcdent, cest
que le prsident du conseil dadministration ne devrait pas concurrencer les
organes de reprsentation de lentreprise auxquels ont t confies des
fonctions excutives et, travers elles, le droit daction. Cest en tout cas le
raisonnement que dveloppe la premire Chambre de la CCJA dans larrt
rapport. Elle soutient, suivant en cela largumentation du dfendeur au
pourvoi que, telles quelles ressortent de larticle 480 de lActe uniforme, les
attributions du prsident du conseil dadministration ne lui permettent gure
de reprsenter lentreprise. Et prcisment, en consultant de manire cursive

134

larticle vis, on ne peut ne pas approuver cette analyse. Il y est en effet crit,
mot pour mot : le prsident du conseil dadministration prside les runions
du conseil dadministration et les assembles gnrales , il doit veiller ce
que le conseil dadministration assume le contrle de la gestion de la socit
confie au directeur gnral . Son rle nest donc pas et ne saurait tre
dengager lentreprise lgard des tiers ou de dfendre directement et par luimme les intrts de celle-ci devant les tribunaux (CA Littoral, Matres Douala
Moutom, Patrice Month et autres c. Bnficial Life insurance SA, ord. n
197/CC/PCA/DLA, 22 sept. 2003, www.ohada.com, ohadata, J-06-97, Juridis
Priodique n 77, janv.- mars 2009, obs. R. Nemedeu, p. 41 et s. ; CA Ouagadougou,
arrt n84, 21 nov. 2003, Soc. Sahel compagnie dite SOSACO, c. syndics liquidateurs
de SOSACO, www.ohada.com, ohadata, J-04-369).
Une certitude est acquise, cest que la sparation des pouvoirs au sein
de la socit anonyme ne date pas daujourdhui. Ds 1946, cest--dire avant
lavnement de la loi NRE, elle avait t consacre par larrt Socit de
teinturerie contre Motte (Civ., 4 juin 1946, JCP d. G, 1946, II, 3518, note Bastian).
Dans cette espce, la Cour de cassation franaise approuvait une juridiction
dappel davoir annul la rsolution dune assemble gnrale ayant investi un
prsident directeur gnral de lensemble des attributions qui, thoriquement,
sont celles du conseil dadministration. Plus rcemment, en France toujours,
appele se prononcer sur la question de savoir si un prsident de conseil
dadministration peut exercer les fonctions de directeur gnral dlgu, la cour
dappel de Lyon avait estim, dans un arrt du 25 sept. 2003 (Revue des socits
2004, chron., p. 881, note P.-H. Conac), que le cumul des deux fonctions est
incompatible en raison de lexistence de ce quil nest plus inconvenant de
qualifier d ordre public socitaire (P.-H. Conac, note sous Lyon, 25 sept. 2003,
op cit.).
En Afrique, dans lre gographique que couvre lOHADA, la
rpartition des tches entre les composantes de lexcutif dans la socit
anonyme avait galement, bien que de manire indirecte, proccup la CCJA.
Lillustration la plus loquente en est lavis n002/2001/EP du 26 avril 2000 (Rec
spcial, janv. 2003, p. 73 et s.) o il avait t dcid, dans le ton dune ptition de
principe, que les prvisions de lActe uniforme relatif au droit des socits
commerciales et du GIE sont dordre public; quil ne pourrait y tre drog que
dans les cas de figure prvus par le lgislateur communautaire lui-mme. Sans
doute faudrait-il souligner, pour faciliter la comprhension de cette dcision,
quelle a t rendue suite une requte davis consultatif introduite par la
Rpublique du Sngal o on se demandait, tant entendu que lActe uniforme
prcit ne prvoit pas expressment linstitution dun poste de vice-prsident
dans la socit anonyme, sil est nanmoins possible de lenvisager. La solution
ainsi dgage avait au demeurant t ritre dans un autre avis de la haute
cour, n 001/2001/EP, en date du 30 avril 2001 (Rec spcial, janv. 2003, p. 74 et s.),
puis dans un arrt n022/2003 du 6 nov. 2003 (BIAO-CI c. Nouvelle scierie

135

dAgnibilkro, Nouhad Wahad, Nouhad Wahad Rachid, Rec. n22, juil. dc. 2003, p. 13
et s.). La jurisprudence des juridictions nationales tait dans le mme sens :
maintes reprises, ces dernires avaient dclar irrecevables, pour dfaut de
qualit du reprsentant de la partie demanderesse, les actions introduites par
dautres organes intervenant dans la direction des socits anonymes exploitant
lactivit de crdit, le directeur du risque et du crdit dans limmense majorit
des cas (Voir not.: Daloa, arrt n35, 4 fv. 2004, CIB c. D. B., prc. ; CA Abidjan,
arrt n967, 26 juil. 2002, BIAO-CI c. Nouvelle scierie dAgnibilkro et Nouhad Wahad
Rachid, www.ohada.com, ohadata, J-03-26). Ce faisant elles perptuaient leur
tour, sans en avoir conscience on sen doute, la confusion entretenue par la
CCJA entre la qualit et le pouvoir. En effet, il est assez bien connu, en droit
processuel, que la qualit appartient celui qui est susceptible dinvoquer en
justice un droit dont il demanderait la sanction, quelle ne senvisage quau
regard de sa personne. Aussi sexplique t-il quelle reprsente une condition de
laction et ne donne lieu aucune dispute lorsque le titulaire du droit litigieux
entend saisir lui-mme les tribunaux. En revanche, la notion de pouvoir se
dvoile lorsque ce dernier na pas le projet dexercer personnellement son droit
daction ou, plus gnralement, lorsquun individu a recours au juge afin de
dfendre les intrts dautrui. Le reprsentant quil dsigne doit alors justifier
dun pouvoir et non de la qualit pour agir (G. Couchez, Procdure civile, 14me d.,
Sirey, Paris 2006, p. 160, n 156).
Reste savoir, mme simplement titre dinformation, dans quelles
proportions le reprsentant lgal pourrait engager lentreprise.
Dans laffaire opposant la Socit LEV-Cte dIvoire Nathan Paled, la
CCJA ne sy est pas ouvertement penche, lenjeu ayant davantage t dport
sur le terrain de la qualit pour agir. Pour autant, ce dbat na pas t occult. Il
suffit, pour sen convaincre, de se souvenir que laffaire est partie dune
demande visant, entre autres, auditer des dcisions et pratiques concernant
LEV-Cte dIvoire SA, lide tant dapprcier la lgitimit de la rvocation du
directeur gnral de cette entreprise. Dailleurs, en concluant lirrecevabilit
du pourvoi, la Cour commune de justice et darbitrage ralliait tacitement le
point de vue des juges du fond qui, il faut le rappeler, avaient chacun son tour
fait droit la requte de Monsieur Nathan Peled en ordonnant lexpertise
comptable sollicite et en le maintenant dans ses fonctions.
Le lgislateur na cependant pas perdu de vue le danger quil y aurait
eu ne pas limiter le champ daction des bnficiaires du pouvoir de
reprsentation. Aussi a-t-il prvu, lalina 3 des articles 465 et 487, que, certes
ils sont investis des pouvoirs les plus tendus dans lexercice de leurs fonctions,
mais que la rgle ne vaut que dans la limite de lobjet social et sous rserve des
comptences expressment attribues aux assembles dassocis ou
spcialement rserves au conseil dadministration par des dispositions lgales
ou statutaires.
Quel est alors le sort des engagements pris par un reprsentant lgal

136

irrgulirement dsign ou par un dirigeant rgulirement dsign mais qui

aurait viol les statuts ou excd les limites de lobjet social ? Les lments de
rponse se trouvent :
- larticle 124 de lActe uniforme, lequel exige que la dsignation, la
rvocation ou la dmission des dirigeants sociaux doit tre publie au registre
du commerce et du crdit mobilier . Il sen dgage que la publicit au registre
du commerce et du crdit mobilier rend rgulire toute dsignation dun
reprsentant lgal; quelle a vocation purger les vices ventuels susceptibles
dentacher llection de celui-ci (Ph. Merle, Droit commercial. Socits commerciales,
Prcis Dalloz, 9me d., Paris, 2003, p. 124, n95);
- larticle 121 de lActe uniforme (repris, dans le contexte spcifique de la
socit anonyme, aux articles 435 alina 4, 465 alina 4, 488 alina 1) selon les
termes duquel, lgard des tiers, les organes de gestion, de direction et
dadministration ontpour chaque type de socit, tout pouvoir pour engager
la socit, sans avoir justifier dun mandat spcial. Toute limitation de leurs
pouvoirs lgaux par les statuts est inopposable aux tiers sauf cas de collusion
frauduleuse entre ceux-ci et ceux-l. Les tiers nont donc pas dautre obligation
que celle de sassurer que lidentit de celui qui prtend agir en tant que
reprsentant est bien celle qui est publie au registre du commerce et du crdit
mobilier (Com., 26 nov. 1996, Rev. Soc. 1997, p. 113 et s., note J.-F. Barbieri). La
rapidit et la scurit des transactions en dpendent dune certaine manire.
II. Les atteintes au pouvoir lgal de reprsentation et la qualit pour agir au
nom de la socit anonyme
Il na jamais t contest au titulaire dun pouvoir, quel quil soit, le
droit de se substituer un tiers pour agir en son nom et pour son compte. La
solution est particulirement opportune dans les milieux daffaires o il nest
pas rare que la mme personne cumule diffrentes responsabilits en tant
quadministrateur, reprsentant lgal ou, plus globalement, en tant que
dirigeant. Au moins pour cette raison, il nest pas surprenant que la Cour
commune de justice et darbitrage ait jug, dans larrt n 042/2008 au centre de
lanalyse, ce qui suit : le prsident du conseil dadministration nest pas le
reprsentant lgal et na donc pas qualit pour former pourvoi en cassation
au nom de la socit sil na reu un pouvoir spcial donn cet effet par le
reprsentant lgal .
La formule doit bien tre comprise. Sur le plan des principes, la rgle
demeure que seuls le prsident directeur gnral et le directeur gnral sont les
reprsentants lgaux de la socit anonyme et les titulaires du droit daction
lorsque ses intrts sont en cause. Toutefois, parce quil est impossible pour le
mme individu dtre partout la fois et de tout faire simultanment, dans la
mesure o les tches de gestion et de direction nont pas t dissocis dans le

137

droit OHADA qui admet et organise une concentration de pouvoirs et un

cumul de fonctions en tant quadministrateur ou dirigeant de plusieurs
entreprises, parce que lexercice des tches dadministration ou de gestion nest
restreint par aucune limite dge qui simposerait ceux en ayant la charge, les
dirigeants ont la latitude de donner procuration toute personne leffet de
dfendre en justice les intrts de lentreprise. En thorie, il peut notamment
sagir du prsident du conseil dadministration, du directeur du risque et du
crdit, du directeur de la logistique qui, alors, acquirent la qualit pour agir en
vue de la dfense des droits de la socit (implicitement, voir not. CA Abidjan,
arrt n967, 26 juil. 2002, BIAO-CI c. SNS Agnibilkro SDA et Nouhad Wahad
Rachid, prc. ; TRHC Dakar, n 1832, 7 dc. 1999, Ibrahima Diallo et Mariama Kasso
Diallo c. Mobil ol Sngal, www.ohada.com, ohadata, J-04-25).
Sauf se demander, cela rserv, quelle est la spcificit dun tel
mandat. Dans larrt n024/2008, aussi bien que dans dautres espces (n
022/2003 du 6 nov. 2003, BIAO-CI c. Nouvelle scierie dAgnibilkro, Nouhad Wahad,
prc.), la Cour commune de justice et darbitrage rpond sans ambages quil
sagit dun pouvoir spcial. Est spcial, selon les termes de larticle 1987 du
Code civil, toute procuration accorde pour une affaire ou certaines affaires
seulement . La spcialit se situe donc, lexamen, un double plan : quant
aux personnes dune part ; quant aux actes dautre part. Il sensuit, trs
logiquement, que la dlgation ne devrait pas tre verbale, puisquil est de la
plus haute importance quelle fournisse des indications dtailles au sujet du
bnficiaire et des missions qui seront les siennes. Par consquent, il devrait tre
relativement facile de savoir si celui qui en a profit na pas transgress les
limites lui assignes.
Le point a pourtant encore rcemment t discut de savoir si celui qui
a reu un pouvoir spcial donn par le reprsentant lgal de lentreprise est luimme habilit procder une dlgation qui permettrait une troisime
personne de pouvoir ester en justice pour dfendre les droits de la socit
concerne.
Il nest pas sr, la seule lecture des donnes de lespce examine, que
les hauts magistrats y aient clairement apport rponse. On dcouvre
seulement, en sintressant la dcision rendue par la cour dappel dAbidjan,
que la fin de non recevoir souleve par lintim avait favorablement t
accueillie par les juges qui estimaient que leur saisine manant du directeur
gnral adjoint de la socit anonyme LEV-Cte dIvoire SA tait irrgulire.
Cela signifie, en dautres termes, que ce dernier navait reu procuration ni des
reprsentants lgaux, ni de leurs mandataires. Pareillement, devant la CCJA,
lorsquil est dcid que le prsident du conseil dadministration na pas qualit
pour agir en justice, il nest pas non plus contestable que lhypothse en cause
est celle o ce dernier na t mandat ni directement par le prsident directeur
gnral ou le directeur gnral, ni indirectement par un tiers qui tiendrait de
lun ou de lautre de ces organes un quelconque mandat.

138

En tout tat de cause, le mrite revient la CCJA davoir pris position

sur ce problme dlicat dans un prcdent arrt qui, malheureusement, na pas
aliment les discussions doctrinales. Ayant hrit du directeur gnral le droit
dfendre devant les cours et tribunaux les intrts dune banque, le directeur du
risque et du crdit de ladite entreprise stait son tour substitu un tiers pour
ester en justice au nom de ltablissement bancaire vis. Invite clairer
lopinion propos de la validit du procd, la raction de la Cour commune de
justice et darbitrage, exprime dans son arrt n 033/2007 du 22 novembre
2007, Compagnie des transports commerciaux dite Cotracom et Aminata
Youssouf c. Banque internationale de lAfrique de louest-Cte dIvoire, dite
BIAO-CI (Rec. n10, juil. dc. 2007, p. 23 et s.), fut des plus claires : le pouvoir
spcial du 18 fvrier 2004, pour avoir t donn par le directeur gnral,
reprsentant lgal, dagir et comparatre en justice au nom de la socit,
transiger, compromettre, faire excuter toute dcision de justice, est
parfaitement rgulier, les dispositions de larticle 487 de lActe uniforme relatif
au droit des socits commerciales et du groupement dintrt conomique
ninterdisant pas un prsident directeur gnral ou directeur gnral de
dlguer ses pouvoirs un collaborateur pour agir au nom de la socit (en
sens contraire, voir cependant TRHC Dakar, n1832, 7 dc. 1999, Ibrahima Diallo et
Mariama Kasso Diallo c. Mobil ol Sngal, prc.).
La solution est cohrente : elle accrdite la thse qui postule que le
pouvoir dagir en justice nest pas donn intuitu personae. En effet, ni les statuts
ni les dlibrations, et encore moins la loi, ne dsignent jamais nommment
celui qui en a le bnfice. La prrogative revient, non pas tel ou tel individu
en considration de telle ou de telle de ses facults, mais celui qui sera investi
des fonctions de grant dans les socits de personnes en gnral, de prsident
directeur gnral ou au directeur gnral au sein de la socit anonyme. A
preuve, le plus souvent, le reprsentant lgal de la socit ne sera formellement
choisi quaprs llaboration des statuts. Sil survient un changement dans la
personne de celui en cours de vie sociale, la qualit pour agir sera assume par
le nouveau dirigeant.
A ct du mcanisme de la reprsentation lgale, dautres circonstances
existent dans lesquelles il peut tre port atteinte au caractre exclusif du
pouvoir de reprsentation des organes de gestion proclam par la CCJA dans
laffaire Socit LEV-Cte dIvoire. Parmi elles, une place part doit tre
rserve aux cas de figure o la loi permet aux associs de substituer aux
dirigeants sociaux dfaillants pour agir au nom de la socit devant les cours et
tribunaux. Il en va notamment ainsi lorsque, dans lexercice de leurs fonctions,
les dirigeants se voient reproch des fautes de gestion susceptibles dengager
leur responsabilit. Dans cette hypothse spcifique, parce quon ne pouvait
raisonnablement pas penser que ces derniers puissent spontanment dclencher
laction sociale visant leur condamnation rparer le prjudice conscutif
leurs agissements rprhensibles, il a t prvu, aux articles 166 et 167 de lActe

139

uniforme relatif au droit des socits commerciales et du groupement dintrts

conomique que, bien que cette action dite sociale doive tre intente par les
dirigeants, un ou plusieurs associs sont recevables poursuivre la rparation
du prjudice subi par lentreprise ( implicitement, CA dAbidjan, n826, Aie JeanMarie c. Soc. Interbat, 20 juin 2003, www.ohada.com, ohadata, J-03-240 ; TGI
Ouagadougou, 10 janv. 2000, U.A.B. c. M.Y.J.V.A, www.ohada.com, ohadata, J-05248). Demeurant exceptionnelle, cette voie de droit ouverte aux associs a
cependant t strictement encadre. Si lon met lcart la rgle pose larticle
741 alina 2 daprs lequel seuls peuvent y avoir accs les actionnaires
reprsentant au moins le vingtime du capital social, on retiendra en revanche
quelle ne devrait tre emprunte que par ceux qui apportent la preuve, dune
part, davoir pralablement mis les dirigeants en demeure dagir; dautre part,
que la mise en demeure de saisir le juge na pas t suivie deffet dans le dlai
de trente jour compter de sa signification.
Il peut encore tre port atteinte la qualit pour agir du reprsentant
lgal de la socit anonyme dans le cas de figure dvelopp larticle 716 de
lActe uniforme relatif au droit des socits commerciales et du groupement
dintrt conomique. Ici, obligation est faite aux commissaires aux comptes de
rvler au ministre public les faits dlictueux dont ils ont eu connaissance
loccasion de laccomplissement de leur mission. Toute ngligence dans
lexercice de cette prrogative est susceptible de donner lieu la mise en jeu de
leur responsabilit, ajoute opportunment larticle 725.
Compte tenu de ce que les textes ne font pas obligation aux dirigeants
dagir personnellement, les reprsentants lgaux de lentreprise peuvent aussi
avoir recours aux services dun avocat pour dfendre les intrts de la socit
au prtoire. Le ministre davocat est dailleurs obligatoire devant les
juridictions suprmes et singulirement devant la cour commune de justice et
darbitrage (CCJA, n23, 31 mars 2005, Westport-CI c. Le Mans assurances
internationales, prc.; n 030/2005, 26 mai 2005, soc. Satoya Guine SA c. Matres
Aboubacar Camara et Boubakar Tliml Sylla, Rec. n5, janv.-juin 2005, vol. 1, p. 18
et s. ; n 022/2003, 6 nov. 2003, BIAO-CI c. Nouvelle scierie dAgnibilkro, Nouhad
Wahad, prc. ; n005/2002, Soc. Industrielle et commerciale du Cameroun c. Soc.
Pierson Meunier Cameroun, prc. ; n008/2002, 21 mars 2002, Konan Baily Kouakou
c. soc. Palmafrique, Rec., spcial, janv. 2003, p. 49 et s. ; n005/2001, 11 oct. 2001, SA
Aminou et Cie et Mohaman Amadou Bello c. CCEI Bank, Rec. spcial, janv. 2003, p. 4
et s.)
Enfin, et pour en finir, sil se trouve que la socit ait connu des
difficults ayant dbouch sur une cessation des paiements, la dcision
douverture dun redressement judiciaire emporte de plein droit, compter de
sa date, assistance de lentreprise dbitrice (par le syndic) pour tous les actes
dadministration et de disposition. Certes, celle-ci pourrait encore valablement
accomplir, seule, les actes conservatoires et de gestion courante. Mais la rgle
est consigne aux articles 52 alina 3 et 112 de lActe uniforme portant

140

organisation des procdures collectives dapurement du passif, pour ne viser

que ceux-ci, quau cas o les dirigeants de la socit sabstiendraient de passer
des actes indispensables la sauvegarde du patrimoine de celle-ci, le syndic
pourrait y procder tout seul, charge pour lui dobtenir laccord du jugecommissaire. Si la liquidation simpose, la situation est plus radicale : la socit
est automatiquement dessaisie de ladministration et de la disposition de ses
biens (article 53). Les droits et actions en lien avec son patrimoine sont exercs
par le syndic qui, alors, la reprsente pendant toute la dure de la procdure
(sur lensemble, voir not.: CA Bobo Dioulasso, n03, 19 janv. 2004, GMB c. Sawadogo
Bouro Harouna, CA Dakar, n 230, 24 avril 2003, Agent judiciaire de lEtat c.
Liquidateur Air Afrique et Alia Dine, www.ohada.com, ohadata, J-04-196 ; CA Dakar,
n230, 24 avril 2003, Agent judiciaire de lEtat c. Liquidateur Air Afrique et Alia
Dine, www.ohada.com, ohadata, J-03-173 ; CA Ouagadougou, arrt n 084, 21
novembre 2003, Soc. Sahel compagnie dite SOSACO c. syndics liquidateurs de
SOSACO, op cit. ; CA Dakar, 21 nov. 2002, Ets Nadra Filfili et fils et Pape Cheikh
Sadibou Fall c. soc. Midex, Rozenblit Tipiak et autres, www.ohada.com, ohadata, J-0385).
Sylvain Sorel Kuat Tamegh,
Charg de cours, Universit de Yaound II ;
Pulchrie Amougui Galoua,
Charge de cours, Universit catholique dAfrique centrale.

141

CCJA, arrt n012/2006, 29 juin 2006

Compagnie Bancaire de lAtlantique Cte dIvoire dite COBACI c/
Socit Shaftesbury Overseas Ltd et Socit Benath Company Ltd

[] Vu les dispositions des articles 13 et 14 du Trait relatif

l'harmonisation du droit des affaires en Afrique ;
Vu les dispositions du Rglement de procdure de la Cour commune de
justice et d'Arbitrage de l'OHADA ;
Attendu qu'il ressort de l'examen des pices du dossier de la procdure
que dans le cadre de ses activits commerciales, la Socit de tuyauterie et de
chaudronnerie d'Abidjan dite STCA avait ouvert un compte dans les livres de la
Compagnie bancaire de l'Atlantique Cte d'Ivoire dite COBACI ; que
confronte des difficults financires durant l'anne 2000, la STCA, travers
ses dirigeants, avait rencontr les responsables de la COBACI pour exposer ses
difficults et tent de trouver les voies et moyens pour les surmonter ; que
c'tait ainsi qu'il avait t suggr la STCA de procder l'augmentation de
son capital social, ce qui lui permettrait d'avoir de l'argent frais pour faire face
ses difficults ; qu'une assemble gnrale extraordinaire convoque cet effet
le 1er dcembre 2000 dcidait donc, dans sa premire rsolution, de
l'augmentation du capital social en portant celui-ci de cinquante millions de
francs cfa cent millions de francs cfa par la cration de cinq mille actions
nouvelles de dix mille francs cfa chacune souscrire en numraire avant le 31
janvier 2001 et librer entirement cette mme date ; que l'assemble
gnrale extraordinaire prcisait cette occasion que les fonds apports
durant la priode de souscription seront verss dans un compte ouvert
spcialement cet effet par la Socit dans une banque de la place. Une fois ces
fonds verss et la preuve faite de ces dpts par le relev de la banque, ces
fonds pourront tre utiliss par la socit afin de faire face aux urgences ; que
dans sa seconde rsolution, la mme assemble extraordinaire confrait tous
pouvoirs au conseil d'administration et au directeur gnral de la socit qui,
porteurs de copies ou d'extraits du procs-verbal constatant ses dlibrations,
accompliront toutes les formalits lgales ou autres s'il y a lieu pour mener
bien cette augmentation de capital ; que participant l'opration
d'augmentation du capital laquelle elles avaient t invites en leurs qualits
d'actionnaires de la STCA, les socits Shatesbury overseas Ltd et Benath
company Ltd avaient souscrit respectivement pour 24.470.058 francs et
25.250.000 francs complts de 280.000 francs cfa le 30 janvier 2001 ; que le

143

montant desdites souscriptions avait t vers dans un compte spcial la

COBACI qui tait dsigne pour recevoir les fonds et les garder jusqu'
l'aboutissement de la procdure d'augmentation de capital et l'mission du
certificat de notorit ; que cependant, du fait de la faillite de la STCA, la
procdure d'augmentation du capital n'avait pas abouti ; qu'ainsi, les deux
socits prcites avaient rclam en vain la restitution des sommes verses
avant de saisir le tribunal de premire instance d'Abidjan d'une demande en
restitution desdites sommes ; que statuant sur leur demande, ledit tribunal
avait, par jugement n 337/civ. 3 du 09 avril 2003, condamn les socits STCA
et COBACI leur payer solidairement en ce qui concerne la socit Shatesbury
overseas Ltd la somme de 24.470.058 francs et celle de 25.000.000 francs en ce
qui concerne la socit Benath company Ltd et dbout les demanderesses du
surplus de leurs prtentions concernant le paiement des dommages-intrts ;
que considrant pour sa part que c'tait tort que le Tribunal l'avait condamne
solidairement avec la STCA au remboursement des sommes sus - indiques car
n'ayant excut que l'ordre qui lui tait donn, la COBACI avait interjet appel
dudit jugement devant la cour d'appel d'Abidjan ; que statuant sur l'appel ainsi
interjet, la cour d'appel d'Abidjan avait rendu l'arrt n496 du 23 avril 2004,
objet du prsent pourvoi ;
Sur le moyen unique
Vu les articles 615 et 616 de l'Acte uniforme relatif au droit des socits
commerciales et du groupement d'intrt conomique ;
Attendu qu'il est fait grief l'arrt attaqu d'avoir viol, par mauvaise
interprtation, les articles 615 et 616 de l'Acte uniforme relatif au droit des
socits commerciales et du groupement d'intrt conomique en ce que la
cour d'appel, pour rendre sa dcision de condamnation s'est livre une
interprtation stricte et aveugle des articles 615 et 616 de lActe uniforme relatif
au droit des socits sans tenir compte de l'intervention et donc de la
responsabilit des autres parties au procs alors que, selon le moyen, la
COBACI en l'espce n'est que simple dpositaire des fonds ; qu'elle donne donc
auxdits fonds la destination demande par les actionnaires et ce par
l'intermdiaire de leur assemble gnrale extraordinaire qui a comptence
exclusive pour dcider des augmentations et rductions de capital ; que cette
comptence est d'ordre public et ce conformment l'article 564 de lActe
uniforme OHADA sur le droit des socits commerciales et du groupement
dintrt conomique ; qu'il suit qu'en confirmant le jugement entrepris de sa
condamnation alors qu'elle n'a fait qu'excuter les instructions reues des
dirigeants de la STCA, la cour d'appel a viol les articles prcits et expos son
arrt la cassation ;
Attendu que les articles 615 et 616 de l'Acte uniforme susvis disposent
respectivement que le retrait des fonds provenant des souscriptions en
numraire ne peut avoir lieu qu'une fois l'augmentation de capital ralise. Il est

144

effectu par un mandataire de la socit sur prsentation au dpositaire de la

dclaration notarie de souscription et de versement et que l'augmentation
de capital par mission d'actions librer en numraire est rpute ralise la
date de l'tablissement de la dclaration notarie de souscription et de
versement ;
Attendu qu'il rsulte de l'analyse des dispositions sus nonces que les
fonds provenant des souscriptions en numraire faites en vue de
l'augmentation du capital d'une socit ne peuvent faire l'objet d'utilisation tant
que l'augmentation du capital n'est pas ralise et celle-ci n'est rpute ralise
qu' la date de l'tablissement de la dclaration notarie de souscription et de
versement ;
Attendu en l'espce que l'opration d'augmentation de capital social de
la STCA demande par l'assemble gnrale extraordinaire n'avait pas abouti et
qu'aucune dclaration de souscription et de versement n'avait t prsente la
COBACI comme le prescrivent les dispositions de l'article 616 prcit avant que
celle-ci ne procde au transfert des fonds dcoulant de ladite augmentation
dans le compte courant de la STCA ; qu'il suit qu'en considrant que la
COBACI justifie l'utilisation des sommes verses au titre de la souscription par
des instructions qu'elle aurait reues des dirigeants au cours d'une assemble
gnrale ; que cette justification n'est pas fonde dans la mesure o la COBACI
en sa qualit de professionnelle de banque ne s'est pas conforme aux
dispositions des articles 615, 616 et 617 pour rendre l'arrt attaqu, la cour
d'appel d'Abidjan n'a en rien viol les dispositions des articles 619 et 616
prcits ; que le moyen n'tant pas fond, il chet de le rejeter

OBSERVATIONS

Le capital social est-il intangible ? Autrement dit, une fois constitu, le

capital dune socit commerciale peut-il subir une modification ? Dans
laffirmative, comment raliser une telle opration ? La rponse doit tre
envisage avec prudence, car elle ncessite que soient prises en considration
les vicissitudes dont la socit peut faire face.
Cest en rapport avec cette problmatique que la Cour commune de
justice et darbitrage a eu se prononcer en date du 29 juin 2006 sur un
important cas dont les faits sont simples : faisant face des difficults
financires, la Socit de Tuyauterie et de chaudronnerie dAbidjan (STCA)
dcida, au cours dune assemble gnrale extraordinaire, en accord avec la
Compagnie Bancaire de lAtlantique Cte dIvoire (COBACI) auprs de laquelle
elle avait ouvert un compte, de procder une augmentation de son capital. Ce
dernier devait passer de cinquante millions cent millions de francs cfa au

145

moyen de la cration de cinq mille actions nouvelles de dix mille francs

chacune, souscrire en numraire. Mais la STCA ayant fait faillite par la
suite, la procdure daugmentation na pu aller son terme. Aussi, les socits
Shaftesbury Overseas Ltd et Benath Company Ltd qui en leur qualit
dactionnaires de la STCA avaient souscrit respectivement pour 24 470 058
francs cfa et 25 250 000 francs cfa complt de 280 000 francs cfa le 30 janvier
2001 , rclamrent la restitution des sommes verses qui avaient t dposes
dans un compte spcial la COBACI. Nayant pas eu une suite favorable, les
deux socits saisirent le tribunal de premire instance dAbidjan qui condamna
la STCA et la COBACI leur payer solidairement la somme de 24 470 058 francs
pour la socit Shaftesbury overseas Ltd et 25 000 000 francs pour la socit
Benath Company Ltd. Mais, ces dernires seront dboutes de leur demande
en dommages - intrts. Non satisfaite de la dcision, la COBACI, interjeta
appel devant la Cour dappel dAbidjan qui confirma la condamnation des
premiers juges, do le pourvoi devant la CCJA. Ici, il fut fait grief larrt
attaqu davoir opr une mauvaise interprtation des articles 615, 616 et 617 de
lActe uniforme relatif au droit des socits commerciales et du groupement
dintrt conomique (AUSGIE) car la COBACI estimait avoir simplement obi
aux instructions des dirigeants de la STCA. Mais les juges de la CCJA
approuvrent les juges de fond en entrinant la condamnation de la requrante.
A travers cet important arrt, il est donn loccasion de prciser dune
part, lobligation de restituer les fonds dposs au titre de souscription dactions
par les socits Shaftesbury Overseas Ltd et Benath Company Ltd (I) et dautre
part, la sanction de la non restitution desdits fonds (II).
I. Lobligation de restitution des fonds
Laugmentation du capital est une opration qui entrane la
modification des statuts de la socit. Les modalits de lopration sont diverses
et dpendent de lobjectif poursuivi par la socit. Celle-ci peut procder
laugmentation de son capital, soit par mission dactions nouvelles, soit par
majoration du montant nominal des actions existantes. Dans la ralisation de
laugmentation, les actions nouvelles sont libres soit en espces, soit par
compensation avec les crances certaines, liquides et exigibles sur la socit, soit
par incorporation de crances, rserves, bnfices ou primes dmission, soit
par apport en nature (article 562 alina 2, AUDSGIE. A propos dun commentaire
dtaill de cette disposition, voir notamment, OHADA, Droit des socits commerciales
Edicef, d. FFA, 1998, p. 206 ; P.-G. Pougou, J. Nguebou Toukam, F. Anoukaha, in
OHADA, trait et actes uniformes comments et annots, 3e d., Juriscope, 2008, p.
491).
Dans la prsente dcision, on a affaire laugmentation de capital social
par apport extrieur et particulirement en numraire. Il sagissait de trouver

146

largent frais pour redynamiser lactivit de la SCTA (au sujet des problmes poss
par ce genre daugmentation, voir F. Anoukaha, A. Ciss, N. Diouf, J. Nguebou
Toukam, P.-G. Pougou, M. Samb, Socits commerciales et GIE, Bruylant, Bruxelles,
2002, p. 486).
A cet effet, LAUSGIE exige que certaines conditions soient remplies
lors de la ralisation de lopration. Les plus importantes parmi celles-ci sont
relatives linstance habilite dcider de laugmentation du capital, le lieu o
doivent tre dposs les fonds, le moment o laugmentation est suppose
ralise et la personne habilite dbloquer les fonds (en droit OHADA,
laugmentation de capital avec appel public lpargne a quelques spcificits nonces
aux articles 832 840 de lAUSGIE).
Le pouvoir leffet de raliser laugmentation du capital est rserv
exclusivement lassemble gnrale extraordinaire de la socit (article 564,
AUSGIE). Celle-ci est seule comptente, quelles que soient les modalits de
ralisation de lopration. Toute clause confrant par exemple au conseil
dadministration ou ladministrateur gnral selon les cas, le pouvoir de
dcider de laugmentation du capital est rpute non crite. En effet, au regard
des enjeux et surtout du fait quelle est susceptible de porter atteinte aux droits
des associs, il est tout fait normal que tous prennent part au vote. La dcision
est prise aprs prsentation du rapport du conseil dadministration ou de
ladministrateur gnral en plus de celui du commissaire aux comptes (voir
Oumar Samb et Mamadou Ibra Diallo, Guide pratique des socits commerciales et du
groupement dintrt conomique, OHADA, schmas didactiques, modles (statuts,
procs-verbaux et autres formulaires), Jurisprudence OHADA, d. comptable et
juridique, 2e d., Dakar 2008, p. 226). Chaque rapport contient un certain nombre
dinformations utiles qui sont ncessaires la ralisation de lopration (article
570, AUSGIE).
Les dlibrations prises par des assembles tenues en violation des
dispositions lgales peuvent toutefois tre annules par le juge (voir Tribunal de
premire instance dAbidjan, n1245 du 21 juin 2001, Ohadata J-02-19 ; CA dAbidjan,
arrt n1121 du 08 aot 2003, affaire La Socit ash international disposal et autres,
Ohadata J-03-320 ; CA dAbidjan, arrt n32 du 13 janvier 2004, affaire T.W. et autres
c/ K.B. et K.A.L.; Le Juris Ohada, n4/2004, oct.-dc. 2004, p.59 ; Ohadata J-05-180).
Dans lespce commente, il ny a aucun doute, la dcision daugmenter le
capital de la STCA avait t rgulirement prise en assemble gnrale
extraordinaire spcialement convoque cet effet en date du 31 janvier 2001.
Une fois librs, les fonds doivent tre dposs par les dirigeants
sociaux pour le compte de la socit, dans un dlai de 8 jours compter de leur
rception, dans une banque de lEtat du sige o en ltude dun notaire contre
remise dun certificat attestant leur dpt, excepts les cas o les actions sont
libres par compensation avec les crances certaines, liquides et exigibles sur la
socit. (Ici, les crances font plutt lobjet dun arrt de compte tabli selon les cas par

147

le conseil dadministration ou ladministrateur gnral et certifi exact par le

commissaire aux comptes. voir com. 22 mars 1988, Bull. Joly, 1988, p. 359, n106).
Il est toutefois regretter que le lgislateur OHADA nait pas prvu de
sanction en cas de non respect du dlai de 8 jours prvu pour le dpt des
fonds. En labsence du pouvoir intimidant de la sanction, rien nempche que
les dirigeants puissent spculer sur les sommes verses par les associs (voir P.G. Pougou, J. Nguebou Toukam, F. Anoukaha, commentaire sous article 393 de
lAUDSGIE, in OHADA, trait et actes uniformes comments et annots, op. cit., o
ils proposent juste titre de rprimer le comportement du contrevenant sous la
qualification de tentative descroquerie. Dans le contexte franais, voir crim. 16 mars
1987, Rev. socits 1987, 422, obs. B. Bouloc, o il y a eu condamnation pour abus de
confiance suite un dtournement de sommes destines une augmentation de capital).
Tel nest toutefois pas le cas dans la prsente affaire, tant donn que les fonds
litigieux avaient t bel et bien dposs auprs dune institution bancaire
dnomme Compagnie Bancaire de lAtlantique Cte dIvoire .
Mais le dpt des fonds auprs dun tablissement bancaire ou en
ltude dun notaire ne signifie pas que lopration est ralise. En effet, aux
termes de larticle 616 de lAUDSGIE, il est ncessaire que soit tabli un
important acte appel dclaration notarie de souscription et de versement .
Cette dclaration peut tre analyse comme une vritable garantie des droits
des souscripteurs qui ont la latitude den prendre connaissance et copie en
ltude du notaire qui la tablie toutes fins utiles.
En droit compar et particulirement franais, laugmentation de
capital par mission daction en numraire est ralise la date du certificat
tabli par le dpositaire des fonds (Ph. Merle, Droit commercial, socits
commerciales, 9e d., Dalloz, 2003, p.663. Voir aussi C. Penhoat, Droit des socits, 3e
d., 1991, AENGDE-CLET, p.141).
En droit OHADA, la dclaration notarie de souscription et de
versement (qui remplace dans la Socit anonyme, la dclaration de rgularit
et de conformit prvue aux articles 73 et suivants de lAUDSGIE) est un
document dress sur la base de dclaration des dirigeants sociaux et qui
constate les souscriptions et les versements. Dans le cas despce, la dclaration
na pas t tablie cause de ce que la STCA a fait faillite entre temps. Or,
seule la ralisation de lopration marque la possibilit doprer le retrait des
fonds provenant des souscriptions en numraire.
De manire gnrale, si au bout de six mois compter du dpt des
fonds, lopration ne se ralise pas, tout souscripteur a le pouvoir de demander
au juge des rfrs, la nomination dun mandataire charg de les retirer,
charge de les restituer aux souscripteurs (voir CA Dakar, ch. civ. et com.1, arrt du
9 fvrier 2001, Abdoulaye Dram es qualit de la Nationale dassurance c/ Bassirou
Diop, Ohadata J- 06-122) sous dduction de ses frais de rpartition. En toute
logique, lon aurait d procder une restitution des fonds dposs leurs
souscripteurs, en loccurrence les socits Shaftesbury Overseas Ltd et Benath

148

Company Ltd, dans la mesure o il ny pas eu aboutissement de la procdure

daugmentation du capital de la socit.
La latitude accorde aux souscripteurs peut tre apprhende comme
une mesure de protection, les risques descroquerie ou dabus ntant pas
exclure. Aussi, cette mesure permet de lutter contre la thsaurisation et la
malhonntet . Dans larrt analys, les fonds ont t retirs auprs de la
COBACI par les dirigeants de la STCA. Ils nont nullement t restitus leurs
propritaires, mais plutt utiliss dautres fins. Il y a l une violation grave
des exigences lgales de nature engager la responsabilit de leurs auteurs.
Au demeurant, on pourrait se poser la question de savoir si la
restitution est possible au cas o la socit est en liquidation judiciaire. Dans
cette hypothse, il est un principe qui simpose tous les cranciers : la
suspension des poursuites individuelles . (Voir CCJA, arrt n023/2006 du 16
novembre 2006, affaire Socit africaine de crdit automobile dite SAFCA et Socit
africaine de crdit-bail dite SAFBAIL c/ Socit air continental). Ny aurait-il pas
incompatibilit entre ce principe et la restitution des fonds ? La rponse donne
par la jurisprudence est ngative. Lon doit procder la restitution des
sommes aux souscripteurs, mme en cas de liquidation de la socit (voir CA de
Dakar, ch. civ. et com.1, arrt du 9 fvrier 2001, op. cit., o le syndic fut dsign par le
Tribunal comme mandataire charg de procder la restitution des fonds).
Selon la doctrine quil y a lieu dapprouver, une exigence quasiidentique est requise sagissant de larticle 398 de lAUDSGIE pour ce qui est
des fonds dposs la constitution de la socit (voir commentaire de cet article in
OHADA, Droit des socits commerciales Edicef, d. FFA, 1998, op.cit. voir aussi en
jurisprudence, CA dAbidjan, arrt n1060/2000 K c/ Z et T, Le Juris-Ohada,
n3/2003, juillet-sept. 2003, p.43). On retrouve aussi des similitudes entre les deux
dispositions au niveau des sanctions de la non restitution des fonds.
II. La sanction de la non restitution des fonds
Les manquements susceptibles dtre commis en matire
daugmentation de capital sont nombreux et peuvent tre aussi bien le fait de la
socit, que celui des souscripteurs (voir pour un apport fictif Civ., 3e 19 juin 1996,
Bull. Joly, 1996, p. 917, n330).
Au plan civil, deux types dactions peuvent tre engages : les
responsabilits contractuelle et dlictuelle. Dans lespce, lagissement de la
STCA est constitutif de linexcution de son obligation contractuelle, susceptible
de donner lieu rparation, Shaftesbury Overseas Ltd et Benath Company Ltd
ayant incontestablement subi un dommage. (Sur la responsabilit contractuelle,
voir M. Fabre-Magnan, Les obligations, Puf, 2004, pp.573 et s. ; J. Bussy, Droit des
affaires, 2e d., Presses de sciences po et Dalloz, 2004, pp. 86 et s. Et dans un sens
polmique, Ph. Rmy, La responsabilit contractuelle : histoire dun faux concept, RTD

149

civ., 1997, pp. 323 et s. ; L. Leturmy, La responsabilit dlictuelle du contractant, RTD

civ., 1998, pp. 839 et s. ; E. Savaux La fin de la responsabilit contractuelle ? RTD civ.,
1999, pp.1 et s. ; C. Larroumet, Pour la responsabilit contractuelle, Etudes offertes P.
Catala, Litec, 2001, pp. 543 et s.).
En revanche, lencontre de la COBACI, on peut retenir une
responsabilit dlictuelle et penser lapplication des dispositions de larticle
1382 du code civil car de par ses agissements, en loccurrence, la remise des
fonds aux dirigeants de la STCA nonobstant labsence de la dclaration notarie
de souscription et de versement, elle a commis une faute qui a caus un
prjudice aux souscripteurs. Prcisment, il est possible de mettre en uvre la
responsabilit dlictuelle de la COBACI dans la mesure o les trois lments
requis sont runis : le fait gnrateur constitu ici par la faute consistant en la
remise des fonds aux dirigeants de la STCA, le prjudice subi par les deux
socits qui ont souscrit des actions, ainsi que le lien de causalit entre les deux
lments.
Les premiers juges ont condamn solidairement la STCA et la COBACI
au remboursement des fonds et ont dbout les demanderesses de leur
demande en dommages-intrts. La sanction de la STCA au simple
remboursement des fonds peut susciter des interrogations, eu gard ce que,
ayant sollicit une augmentation de capital, elle se devait de restituer les fonds
ds lors que lopration est devenue impossible. Non seulement elle ne la pas
fait, mais, elle a utilis ladite somme dautres fins, engageant par l - mme sa
responsabilit contractuelle envers les souscripteurs. A notre sens, les juges
auraient d donner une suite favorable la demande en dommages - intrts
pour une raison simple : le fait pour la STCA davoir dpens les fonds alors
que lopration na pas abouti constitue une faute dont les consquences
mritaient bien rparation selon les exigences de la responsabilit contractuelle.
En effet, la faute dcoule de linexcution de son obligation contractuelle de
restituer les fonds leurs propritaires. Cette dfaillance a indubitablement
caus un dommage aux deux socits, celle l tant la cause de celle-ci.
En revanche, la condamnation de la COBACI peut a priori prter
quivoque. Il est possible de se demander si le fait davoir excut les
instructions, mme irrgulires de son client est suffisant pour justifier sa
condamnation solidaire. En effet, lactivit bancaire est rgie par de nombreux
principes au rang desquels, la non - ingrence ou la non- immixtion. Daprs cet
important principe, le banquier na pas se substituer son client dans la
conduite de ses affaires (C. Gavalda, J. Stoufflet, Droit bancaire, institutions,
comptes, oprations, services, 6e d., Litec, 2005, p.128). Cela signifie que ce
dpositaire des fonds nest pas tenu de sopposer laccomplissement dun acte
quelconque par son client, que celui-ci soit inopportun, irrgulier ou dangereux.
Mais du principe de non-ingrence ne dcoule toutefois pas une
immunit complte du banquier (C. Gavalda, J. Stoufflet, op. cit., p. 129). Son
professionnalisme doit tre pris en compte notamment pour ce qui est des

150

irrgularits flagrantes. Lexigence de la dclaration notarie de souscription et

de versement est une condition sine qua non laccomplissement de
laugmentation de capital. De mme, le lgislateur OHADA en a fait le
pralable au retrait des fonds (article 612, AUDSGIE et mme, article 398 pour le
retrait des fonds dposs la constitution de la socit). Aussi, en tant que
professionnel, la COBACI aurait d procder la vrification de lexistence ou
non du document ncessaire avant la mise des fonds la disposition des
dirigeants de la STCA, mme munis dune autorisation de lassemble gnrale.
En dfinitive, sa condamnation semble parfaitement justifie et il est dailleurs
se demander si la sanction naurait pas pu tre plus grave (voir com. 26 nov. 1996
RJDA, 1997, p. 236, n 370).
La question peut se poser de savoir quel est le fondement lgal de la
solidarit laquelle ont t condamnes la SCTA et la COBACI. Sagit-il dune
obligation in solidum ou dune vritable solidarit ? On sait quen matire de
responsabilit civile dlictuelle, plusieurs auteurs sont lgalement tenus in
solidum de rparer un mme dommage, lorsquils ont contribu sa ralisation
(voir cass. civ., 4 dc. 1939, DC, 1941, 124, note Holleaux ; cass. 2 civ. 3 fvr. 1983,
JCP, 1984, II, 20183, note Chabas). Or sil est vrai que les deux socits
condamnes sont tenus pour responsables du prjudice caus aux socits
propritaires des fonds, les fondements sont dune part, la responsabilit
contractuelle, et dautre part, la responsabilit dlictuelle. Il ne peut donc pas
sagir dune obligation in solidum. En revanche, il est permis de penser que la
base de la dcision des juges est la vritable solidarit et prcisment larticle
1201 du code civil selon lequel Lobligation peut tre solidaire quoique lun
des dbiteurs soit oblig diffremment de lautre au paiement de la mme
chose .
A propos du rgime de la sanction pnale applicable en cas de
manquement aux conditions daugmentation du capital, il ny a pas de vritable
rvolution. Des infractions relatives laugmentation de capital social taient
prvues avant le droit OHADA par la loi du 4 mars 1943 commune aux socits
anonymes et aux socits en commandite par action. (Voir P.-G. Pougou, F.
Anoukaha, J. Nguebou, Le droit des socits commerciales et du groupement dintrt
conomique OHADA, collection droit uniforme, PUA, 1998, p.131). Mais lon peut
regretter que lActe uniforme relatif au droit des socits commerciales et du
groupement dintrt conomique ait renvoy la dtermination des sanctions
la comptence des Etats parties lOHADA (voir E.L. Kangambga, Observations
sur les aspects pnaux de l'OHADA, Penant, 2000, n834, p.331; A. Foko, Analyse
critique de quelques aspects du droit pnal OHADA, Penant, 2007, n859, pp. 236 et
s.). Afin dviter quelles restent lettre morte, il aurait t judicieux dorganiser
les infractions de manire complte, cest--dire avec prcision aussi bien des
incriminations que des sanctions (voir A Foko, Le droit OHADA et les droits
nationaux des Etats parties : une complmentarit vieille de plus dune dcennie, Revue
de droit international et de droit compar, 2008, n4, pp 486 et s. Dans le mme sens, J.

151

Fometeu, Le clair-obscur de la rpartition des comptences entre la Cour commune de

justice et darbitrage de lOHADA et les juridictions nationales de cassation, Juridis
Priodique, 2008, n73, pp. 89 et s.). Et surtout, penser assurer leur applicabilit
aux personnes morales, ce qui aurait permis de sanctionner la STCA et la
COBACI (sur un plaidoyer en faveur de linstauration de la responsabilit pnale des
personnes morales en droit OHADA, voir A. Foko, Analyse critique de quelques aspects
du droit pnal OHADA, op. cit., pp. 208 et s.).
Sur un autre plan, on sait que sous le couvert dune augmentation de
capital, de nombreuses infractions linstar de labus de biens sociaux (voir
notamment Tribunal de grande instance de Ouagadougou, 10 janvier 2000, Revue
burkinab de droit, n42, 2 semestre 2002, Ohadata J-05-248 ; Tribunal rgional hors
classe de Dakar, 03 juillet 2001, Ministre public et PGBS c/ Somin Bourgi, Ohadata J03-99 ; Tribunal rgional hors classe de Dakar, n3199 du 09 juillet 2002, MP c/
Adama Sall et autres Ohadata J-05-271), lescroquerie ou labus de confiance
peuvent tre commises. Ces dernires sont sanctionnes simplement
lorsquelles sont commises la constitution ou durant lexercice de lactivit
commerciale. Le lgislateur OHADA aurait d tendre leur domaine
dapplication. En effet, la fausse dclaration ou la majoration frauduleuse des
apports en nature sanctionnes lors de la constitution peuvent bien tre
commises lors de laugmentation de capital . Or, on ne peut pas procder
par analogie pour retenir ces infractions au plan pnal (Oumar Samb et
Mamoudou Ibra Diallo, op. cit., p.104), linterprtation de la loi pnale tant stricte.
Enfin, et cest encore dplorable, linobservation de certaines
prescriptions relatives laugmentation de capital social ne peut tre
sanctionne que sur le plan civil, le droit pnal OHADA tant muet leur sujet.
Cest le cas de la ncessit de la dcision ou de lautorisation de lassemble
gnrale extraordinaire pour raliser laugmentation (article 564, AUDSGIE).
Cest aussi le cas de lobligation de raliser laugmentation dans un dlai de 3
ans (article 571, AUDSGIE. Voir P.-G. Pougou, F. Anoukaha, J. Nguebou, Le droit
des socits commerciales et du groupement dintrt conomique OHADA, op. cit., p.
131). Le silence en ce domaine mrite dtre combl loccasion dune
ventuelle rforme de lActe uniforme relatif au droit des socits commerciales
et du groupement dintrt conomique.
Athanase Foko,
Charg de cours, Universit de Ngaoundr.

152

CCJA, arrt n024/ 2006, 16 novembre 2006

Samala Dan Moussa, Ali Mar c/ Hamidou Abdou dit Crise

()
Sur le deuxime moyen
Attendu quil est reproch larrt attaqu davoir retenu que faute par
les appelants davoir rapport la preuve de la libration de leurs parts sociales,
ils ne peuvent avoir les qualits dassocis, alors que, selon le moyen, larticle
314 de lActe uniforme relatif au droit des socits commerciales et du
groupement dintrt conomique ne dterminant pas la personne charge de
faire la dclaration notarie de souscription de parts sociales et de versement de
fonds, cette dclaration pouvant tre faite par le ou les fondateurs, par lun
dentre eux voire par le associs ou encore par le notaire lui-mme , il ne
pouvait, par consquent, tre impos aux seuls appelants la charge de la preuve
de la libration de leurs parts sociales, sans quil soit reproch la cour dappel
de Niamey davoir viol larticle susvis ;
Mais attendu que cest aprs avoir apprci souverainement les statuts
soumis aux dbats par Messieurs Samala Dan Moussa et Ali Mar, lesquels ne
comportaient ni signature, ni date et ceux produits par Monsieur Hamidou
Abdou dit Crise , grant de la compagnie Contact , lesquels avaient t
rgulirement tablis par Matre Nakobo, notaire Niamey, et ne
mentionnaient pas la participation la dite socit de Messieurs Samala
Dan Moussa et Ali Mar, que la cour dappel de Niamey a estim que ces
derniers ne rapportaient pas la preuve de leur qualit dassocis de la
compagnie Contact ; que de ces constatations, il rsulte que la cour dappel
de Niamey sest prononce en lespce, en considration des documents
produits par toutes les parties au litige ; que ds lors la charge de la preuve a t
supporte par toutes les parties litigantes et non par les seuls requrants ; que
par consquent le moyen pris de la violation de larticle 314 susvis de lActe
uniforme susindiqu, lequel ne comporte pas de dispositions spcifiques
rgissant le mode de preuve, nest pas fond et doit tre rejet

153

OBSERVATIONS
Messieurs Samala Dan Moussa et Ali Mar furent exclus de la
SARL Contact . Ils continuaient cependant se prvaloir de leur qualit
dassoci alors que les statuts en leur possession ne comportaient ni signature,
ni date et mention de leur participation la constitution de ladite entreprise.
Souhaitant obtenir non seulement le rapport de gestion ou dfaut la
nomination dun expert qui le dresserait, mais aussi lannulation de leur
dcision dexclusion et la condamnation du grant Hamidou Abdou des
dommages intrts, ils saisirent le tribunal rgional de Niamey. Le grant
Hamidou Abdou sollicita par demande reconventionnelle la condamnation des
requrants des dommages-intrts. Par un jugement n 214 du 17 mai 2000, le
tribunal dbouta les requrants de toutes leurs demandes, fins et conclusions, et
dclara irrecevable la demande reconventionnelle du grant Hamidou Abdou.
Messieurs Samala Dan Moussa et Ali Mar interjetrent appel. Par un
arrt n204 du 08 dcembre 2000, la cour dappel de Niamey confirma la
dcision rendue en instance, mais linfirma quant la rparation. En
consquence, elle condamna les appelants payer au dnomm Crise la
somme de 2.500.000 titre de dommages-intrts. Contestant le contenu de
cette dcision, Samala Dan Moussa et Ali Mar saisirent la CCJA, motif pris de
ce que larrt dappel leur imposait la charge de la preuve de la libration de
leurs parts sociales. Cest ce pourvoi qui donna lieu laudience du 16
novembre 2006 et larrt de la Cour commune de justice et darbitrage n024
rendu ce jour l.
La question laquelle les magistrats de la Haute juridiction taient
appels se prononcer tait relativement simple : la charge de la preuve de la
qualit dassoci incombe t-elle uniquement aux requrants ?
Y apportant rponse, ils jugrent que la preuve de la libration des
parts sociales prvues larticle 314 de lActe uniforme relatif au droit des
socits commerciales et du groupement dintrt conomique incombe toutes
les parties litigeantes.
Une telle dcision invite sappesantir sur la charge de la preuve de la
qualit dassoci (I) et, par contrecoup, sur les modes de preuve de ladite
qualit (II).
I. La charge de la preuve de la qualit dassoci
La preuve est la dmonstration de la ralit dun fait affirm dans une
instance par lune des parties et qui est ni par lautre. Elle permet soit de
rechercher la vrit, soit dexprimer le besoin pour le juge de lgitimer sa

154

dcision, comme la dmontr avec beaucoup de pertinence Lagarde (Rflexion

critique sur le droit de la preuve, LGDJ, 1994, prface Jacques Ghestin. Dans le mme
sens, Guinchard S., Ferrand F., Procdure civile, 28e d. Dalloz, 2006, n 1158 et s., p
909 et s.).
Lacquisition de la qualit dassoci ne suffit pas faire respecter les
droits y affrant. Encore faut-il tre en mesure de la prouver. En effet, toute
personne devrait pouvoir tre associe dans une socit commerciale ds lors
quelle nest concerne par aucune interdiction, incapacit ou incompatibilit
vise notamment par lActe uniforme relatif au droit commercial gnral (Cf.
articles 10, 6 et 8 (1) de lAUDCG. Adde : Nguebou Toukam J., Le droit commercial
gnral dans lActe uniforme OHADA, coll. DU, PUA, 1998, 249 p, spc. p. 22 et s).
Etymologiquement, la socit suppose une pluralit de participants. Larticle 4
de lAUDSCGIE dispose en ce sens quelle cre par deux ou plusieurs
personnes qui conviennent, par un contrat, daffecter une activit des biens en
numraire ou en nature dans le but de partager le bnfice ou de profiter de
lconomie qui pourra en rsulter. Les associs sengagent contribuer aux
pertes dans les conditions prvues par lActe uniforme relatif au droit des
socits commerciales et du GIE.
La SARL, linstar de la socit SARL Contact , est une socit dans
laquelle les associs ne sont responsables des dettes sociales qu concurrence
de leurs apports et dont les droits sont reprsents par des parts sociales (Cf
larticle 309 de lAUDSCGIE ; voir cependant larticle 312(5) de lAUDSCGIE qui
prvoit la responsabilit solidaire et indfinie des associs de la SARL lgard des tiers
en cas dvaluation des apports en nature par les associs. Cf. article 316 (1). Cf art 256
(1) de lAUDSCGIE). Lorsquelle est pluri-personnelle, sa constitution rsulte
dun contrat. Elle doit tre cre dans lintrt commun des associs. Cest
lexigence de laffectio societatis qui dsigne la volont de former ensemble une
socit et de cooprer dans lintrt commun de ceux qui y prennnent part.
Quant la personne habilite apporter la preuve de la qualit
dassoci, il appartenait Messieurs Samala Dan Moussa et Ali Mar de
dmontrer lexistence de leur droit ; ce qui revenait tablir les circonstances
qui en expliquaient la naissance et la persistance. En ralit, celui qui rclame le
bnfice dun droit est tenj de justifier des conditions dapplication de celui-ci. Il
lui revient de convaincre quil en est effectivement titulaire. Cest prcisment
ce que la CCJA attendait de Messieurs Samala Dan Moussa et Ali Mar. A son
sens, chacun des plaideurs devait administrer la preuve des faits et des actes sur
lesquels sappuyait sa prtention (Cf. Solus H., Le rle du juge dans
ladministration de la preuve , Travaux de lAssociation H. Capitant, t. V, 1949 ;
Legeais D., Les rgles de preuve en droit civil ; permanence et transformation. Thse,
Poitiers, 1954 ; Lagarde X., Finalits et principes du droit de la preuve , J.C.P 2005,
I, p.13). Leur intervention lacte de constitution devait garantir lexistence de
leur consentement. Messieurs Samala Dan Moussa et Ali Mar ou leurs
mandataires, munis de procuration spciales, devaient apposer leur signature

155

sur les statuts (Cf article 315 de lAUDSCGIE). Seule la signature des statuts par
ces derniers leur permettait dtre en mesure dapporter la preuve de leur
qualit dassocis de la SARL Contact . Cela tait dautant pluslogique quil
nest plus contest de nos jours que la socit nat du jour de la signature du
pacte social par les associs. Lchec dans lentreprise consistant administrer
la preuve tait synonyme de perte du procs puisque les juges ne pouvaient
prendre en considration des situations peu probables pour rendre leur
dcision. Il nest donc pas surprenant que la question des modes mmes de
preuve ait t dbattue dans laffaire ayant donn lieu larrt de la CCJA du 26
novembre 2006.
II. Les modes de preuve de la qualit dassoci
Les statuts que dtenaient Messieurs Samala Dan Moussa et Ali Mar
taient rdigs sous forme dacte sous seing priv ne respectant par les
prescriptions dordre public des articles 10 et 11 de lAUDSCGIE, du fait
notamment de labsence de garantie dauthenticit, de labsence de signature et
de reconnaissance dcriture. Or ces associs dtenaient chacun un exemplaire
des statuts tablis sur papier libre. Ces formalits sont exiges peine de nullit
pour la validit des statuts.
On dnote ainsi lincapacit de Messieurs Samala Dan Moussa et Ali
Mar prouver, conformment aux modes de preuve prescrits, leur qualit
dassoci. Au fond, les parties un contrat de socit doivent non seulement
avoir la volont de sengager en exprimant sincrement et de manire intgre
leur consentement, mais galement sceller leur engagement par la signature des
statuts. Par consquent, elles ne sauraient tablir leur qualit dassoci par des
statuts dresss sous seing priv non signs et enregistrs auprs dun notaire.
Les preuves ainsi rapportes sont souverainement apprcies par le juge.
Bien quen matire commerciale la rgle soit celle de la libert de la
preuve et corrlativement la libre apprciation par le juge des lements de
preuve verss aux dbats, il convient cependant dobserver que certains modes
de preuve courent le risque de ntre pas favorablement accueillis lorsquil
sagit dtablir lexistence de lacte constitutif de socit commerciale (Cf. article
5 de lAUDCG. Pour une bonne application : CCJA, arrt du 15 dcembre 2005, arrt
n 053/2005 du 15 dcembre 2005, affaire Socit Cte dIvoire crales c. Socit
Shanny consulting, Recueil de Jurisprudence de la CCJA n 6, juillet-dcembre 2005, p.
35, comment dans cet ouvrage par Mme Njandeu ne Mouthieu Monique-Aime.). Sil
en va ainsi, cest que la la loi rglemente lorganisation des procds de preuve,
ladministration des preuves, leur force probante. Ce systme de la preuve
lgale, davantage restrictif, multiplie les risques pour le demandeur de ne
pouvoir convaincre du bienfond de ses prtentions. Il est cependant facteur de
scurit juridique. Cest lui qui a t prvu pour lacte crateur de la socit

156

commerciale. On comprend alors que lacte constitutif de la socit

commerciale, ici la SARL Contact, est soumis un formalisme rigoureux
utilement rappel larticle 10 de lAUDSCGIE. La loi va dailleurs bien au-del
de la forme mme des des statuts pour indiquer quel doit en tre le contenu,
notamment en visant des lon doit obligatoirement y retrouver (objet social,
dnomination sociale, dure de la socit, apports, nature et domaine de lactivit
identit et montant des apports en capital social, rgime des titres sociaux, numraire,
identit nature et valuation des apports en nature, rpartition du rsultat, constitution
des rserves et rpartition du boni de liquidation, modalits du fonctionnement... Cf.
larticle 13 de lAUDSCGIE).
Outre la rglementation rigoureuse du contenu des statuts, la
dclaration notarie de souscription et de versement ou la dclaration de
rgularit et de conformit dans laquelle les fondateurs affirment avoir
accompli les formalits imposes par la loi est exige. Cette pice constitue une
prvention des risques dirrgularit et doit tre obligatoirement jointe au
dossier dimmatriculation de la socit au registre du commerce et du crdit
mobilier. Elle est diffrente de la dclaration dexistence de la nouvelle socit
auprs de tous les organismes et administrations desquels elle va dpendre.
Les statuts, contrat entre les parties, constituent leur loi (Cf article 1134
du code civil). Ds leur signature, ils ont autorit lgard de tous les associs.
Ds lors, toute modification suppose une dlibration extraordinaire, avec un
quorum ou une majorit plus lev.
En consquence, la qualit dassoci stablit
par des crits
authentiques ou sous seing priv. Les actes sous seing privs sont rdigs par
les particuliers eux mmes, sans lintervention dun officier public. Tel est du
moins le raisonnement des sieurs Samala Dan Moussa et Ali Mar.
Malheureusemnt, il est rejet par la CCJA qui estime que le document prsent
lappui de leurs prtentions ntait pas sign. Le raisonnement est dautant
plus linaire quil est souvent rappel lorsque les statuts sont rdigs par acte
sous seing priv comme dans le cas despce quils doivent tre dresss en
autant doriginaux quil est ncessaire pour le dpt dun exemplaire au sige
social et lexcution des diverses formalits requises. Lacte qui ne satisfait pas
larticle 1325 peut valoir comme commencement de preuve par crit (Cf. Civ. 29
janvier 1951, J.C.P 1951, IV. 49 ; Bull.I. n35, p. 28 ; Aix, 12 janv.1965, JCP 1965, II,
14312).
A lvidence, le dfaut de signature tait toute force probante lacte
sous seing priv que dtenaient Messieurs Samala Dan Moussa et Ali Mar.
Leur action avait dautant moins de chance de prosprer que, selon les termes
de larticle 10 de lAUDSCGIE, les statuts rdigs sous signature prive doivent
offrir des des garanties dauthenticit confres par la reconnaissance dcriture
et de la signature et le dpt au rang des minutes dun notaire.
Sil est vrai que les statuts non signs dtenus par Messieurs Samala
Dan Moussa et Ali Mar ne pouvaient trouver grce auprs des juges parce que

157

nayant aucune valeur (Cf. Com., 30 janvier 1979, D. 1979, I.R, p. 293, obs. Julien ;
Civ. 1re, 15 fvrier 1984, J.C.P. 1984.II. 120, IV. Cf. D. 1969, p.195, il convient
cependant de ne pas perdre de vue que larticle 75 de lActe uniforme relatif au
droit des socits commerciales et du groupement dintrt conomique
dispose que si les statuts ne contiennent pas toutes les nonciations exiges
par le prsent Acte uniforme ou si une formalit prescrite par celui-ci pour la
constitution de la socit a t omise ou irrgulirement accomplie, tout
intress peut demander la juridiction comptente, dans le ressort de laquelle
est situe le sige social, que soit ordonne, sous astreinte, la rgularisation de la
constitution. Le ministre public peut galement agir aux mmes fins .
Anne-Marie Fon Mdontsa,
Charge de cours, Universit de Yaound II Soa.

158

CCJA, arrt n015/2005, 24 fvrier 2005

Angoua Koffi Maurice c/ la socit Win SARL

()
Sur le moyen unique, pris en ses deux branches
Vu lActe uniforme relatif au droit des socits commerciales et du
groupement dintrt conomique, en ses articles 166 et 167 applicables toutes
les socits et 331 applicable la socit responsabilit limite ;
Attendu quil est reproch larrt attaqu davoir statu comme il a t
indiqu ci-dessus alors, dune part, quil est de connaissance commune que
si le droit admet laction ut singuli des actionnaires dune socit contre les
administrateurs de celle-ci, cest uniquement en considration de lobjet
pcuniaire essentiellement de laction ; que la limitation du domaine de cette
action ut singuli est fonde sur ce que lactionnaire ne peut demander la
rparation dun prjudice quen son nom personnel et dans la mesure de son
seul intrt propre, ce que ne peut raliser une juridiction en prsence dune
action dont lobjet est une obligation de faire comme en lespce , dautre part,
que vrifier prochainement ladite action tait irrecevable en raison de ce quelle
avait t dirige contre le requrant titre personnel et non en sa qualit de
PCA quil ntait plus au moment de laction en justice initie par la socit
Win ; quen considrant que la socit Win SARL avait, par sa qualit
dactionnaire de la socit NACI, le droit de demander la reprsentation du
coffre-fort de la socit, et tait recevable assigner cet effet Monsieur
Angoua Koffi Maurice, la cour dappel na pas donn de base lgale sa
dcision qui de ce fait encourt la cassation ;
Mais attendu quil rsulte de la combinaison des articles susviss que
laction ut singuli est laction sociale en responsabilit civile exerce par un
ou plusieurs associs contre les dirigeants sociaux en rparation du dommage
caus par leurs fautes de gestion la socit ;
Attendu, en lespce, que laction de la socit Win SARL, qui avait
pour fin la condamnation de Monsieur Angoua Koffi Maurice reprsenter le
coffre-fort de la socit, et non le paiement de dommages et intrts en
rparation dun prjudice que lui aurait caus le requrant ne relve pas des
dispositions susvises relatives laction ut singuli ; quen procdant au
transfert dudit coffre-fort, sur autorisation judiciaire obtenue sa demande, il
en rsultait que Monsieur Angoua Koffi Maurice sengageait ncessairement et
personnellement le reprsenter ; quainsi en retenant quil est lgitime

159

que sa reprsentation (du coffre) soit rclame Monsieur Angoua Koffi

Maurice qui en a assum le transfert , larrt attaqu nencourt pas le reproche
vis au moyen

OBSERVATIONS

Sil est un domaine o il nest pas ais dobtenir gain de cause, cest bien
celui de la responsabilit civile des dirigeants sociaux dans la mesure o il faut
prouver quils ont commis une faute dtachable de leurs fonctions (G. Auzero,
Lapplication de la notion de faute personnelle dtachable des fonctions en droit priv, D
1998, p. 502 ; V. Wester-Ouisse, Critique dune notion imprcise : la faute du dirigeant
de socit dtachable des fonctions, D 1999, p. 782). Pour combattre la mauvaise
gestion des dirigeants, le droit des socits a prvu laction sociale ut universi
ou ut singuli (action en rparation du dommage subi par la socit du fait de la
faute commise par le ou les dirigeants sociaux dans lexercice de leur fonction :
articles 166, 167 et 331 de lActe uniforme relatif au droit des socits
commerciales et du groupement dintrt conomique. Mais ltablissement
dune frontire entre celle-ci et les autres actions judiciaires pouvant tre
exerces lencontre des dirigeants sociaux ne va pas sans problme. Cest
cette difficult que les juges de cassation de la CCJA ont d faire face dans
laffaire Angoua Koffi Maurice contre la socit Win SARL (CCJA, arrt n
15/2005 du 24 fvrier 2005, Recueil de jurisprudence OHADA n 5, janv.-juin 2005,
pp. 65 67).
En lespce, le sieur Angoua Koffi, PDG de la socit NACI dans
laquelle Win SARL est associe, obtient par une ordonnance du prsident du
tribunal de premire instance dAbidjan, lautorisation de transfrer le contenu
du coffre-fort de ladite socit (NACI) dans une banque locale de son choix.
Pour contraindre M. Angoua reprsenter ( reprsenter signifie
montrer, faire paratre, mettre en vidence, prsenter. Sagissant dune chose, cest le
fait de lexhiber, de la mettre en vidence, soit fin de preuve, soit pour permettre
celui qui prtend avoir sur elle quelque droit de lexercer effectivement : Voir G. Cornu,
Vocabulaire juridique, Association Henri Capitant, 6me d., PUF, 2004, p. 758. Audel de la diversit que lexpression reprsenter le contenu du coffre-fort peut
recouvrir, dans le cas despce, il sagissait pour lancien dirigeant de ramener le
contenu du coffre-fort de la socit quil avait pris soin de conserver dans une banque) le
contenu du coffre-fort, constitu par ailleurs de 26 kilogrammes dor et dune
somme de 17 000 000 francs cfa, la socit Win SARL opte pour la voie
judiciaire.
Lactionnaire, la socit Win SARL, saisit par requte le juge des rfrs
(le rfr est une procdure spciale, exceptionnelle par laquelle une partie

160

saisit le prsident du tribunal de premire instance dune demande tendant

obtenir rapidement une dcision appele ordonnance. Rglemente par les
articles 182 et suivants du Code de procdure civile et commerciale, la
procdure de rfr est caractrise par sa nature provisoire et par lurgence.
Il faut prciser ici que le juge des rfrs statue de manire provisoire sans
prjudicier sur le fond du litige qui aurait pu alors tre fond sur un prjudice
et dans ce cas, justifier la rparation) et obtient gain de cause avec une
condamnation sous astreinte comminatoire lencontre de M. Angoua Koffi
Maurice.
Rvolt par la dcision, ce dernier interjette appel en arguant de ce que
les conditions de laction ut singuli ntaient pas runies parce que laction
navait pas un objet pcuniaire et quelle tait dirige contre lui en qualit
dancien dirigeant.
Malheureusement pour lui, larrt de la cour dappel confirme la
dcision des premiers juges en considrant que lactionnaire avait qualit pour
demander la reprsentation du coffre-fort.
Davantage du, mais intrpide, M. Angoua se pourvoit en cassation
devant la Cour suprme de Cte dIvoire, qui statuant dans sa chambre
judiciaire, formation civile et conformment larticle 15 du Trait OHADA, a
renvoy laffaire devant la Cour commune de justice et darbitrage car il
sagissait des questions relatives lapplication des Actes uniformes
(prcisment lActe uniforme relatif au droit des socits commerciales et du
groupement dintrt conomique dans le cas despce).
Le problme juridique qui se posait tait celui de savoir quelle est la
nature de laction engage par un actionnaire contre un ancien dirigeant ( titre
personnel) devant une juridiction aux fins de reprsentation du coffre-fort de la
socit : tait-elle sociale ou pas ? Cet actionnaire agissait-il dans son intrt
personnel ou dans celui de la socit ? Son action ne visait-elle pas prvenir
un futur prjudice ?
En prcisant quune telle action chappe la qualification ut singuli, les
juges de la CCJA estiment que lobtention dune autorisation judiciaire de
procder au transfert dun coffre-fort implique ncessairement lengagement de
le reprsenter personnellement cest--dire une obligation de faire. Mais au-del
de celle-ci, laction de lactionnaire Win SARL ne pouvait-elle pas tre perue
comme lexercice du pouvoir de contrle dun associ ( travers son droit
linformation) encore la phase de rfr en prlude laction sociale?
Toutefois, si en rejetant le pourvoi, les juges de la CCJA repoussent juste titre
lide selon laquelle laction engage par la socit Win SARL avait pour objet la
rparation dun prjudice (il faut souligner quon tait en rfr, ce qui suppose
quon ne pouvait pas encore parler de prjudice qui serait certainement n
aprs refus de reprsentation du coffre-fort de la part de lancien Prsident
directeur gnral de la socit)- et reprcisent ce faisant le fondement de laction
ut singuli - (I), leur dcision ne permet pas dindiquer le fondement retenu.

161

Aussi, pensons-nous, en dpit de leur silence, que laction de lactionnaire Win

SARL qui tait une mesure de prudence car elle anticipait sur ce qui devait
advenir si M. Angoua ne reprsentait pas le coffre-fort de la socit, pouvait
tre fonde sur le droit linformation de lassoci (II).
I. La rparation comme fondement de laction ut singuli
Laction sociale (elle est rgie par les articles 165 172 AUDSCGIE et 331
AUSCG pour la SARL) est une action intente par la socit (action sociale ut
universi : il faut relever que cest la socit naturellement, par lintermdiaire de
ses reprsentants, qui est comptente pour agir (article 166 alina 2 AUSCG).
Mais les intresss sont rarement enclins tresser la corde qui servira les
pendre ; ce nest quventuellement en cas de changement des dirigeants
sociaux que le successeur nayant aucune raison dpargner son prdcesseur,
pourrait engager laction sociale. Or, trs souvent, les dirigeants sont demeurs
en place malgr le prjudice caus la socit. Il faut bien assurer la dfense du
patrimoine social dans cette situation de blocage) ou mme dans certains cas,
par les actionnaires agissant individuellement ou collectivement (il sagit de
laction sociale ut singuli : cette action en responsabilit civile constitue lune des
rponses offertes aux associs pour lutter contre les drives constates dans la
gestion de certaines socits ; elle est mme une arme efficace entre les mains
des associs minoritaires qui, ne pouvant pas, faute de majorit, rvoquer les
dirigeants, peuvent nanmoins intenter un procs contre eux. Cette prrogative
est reconnue lassoci indpendamment de toute dcision collective et serait-il
titulaire dune seule part sociale ou dune seule action (article 167 AUDSCGIE
illustration pour une SARL : Cass. crim., 19 oct. 1978, D. 1979, p. 173. De mme, tout
associ a qualit pour agir en justice toutes les fois que cela se situe dans lintrt
lgitime de la socit : CA Cotonou, arrt n 65/99 du 29/4/99, affaire M. Guy Barbara
c/ Socit Sivapt) contre les dirigeants pour demander rparation dun prjudice
subi par la socit du fait de la faute commise par ceux-ci dans lexercice de
leurs fonctions (laction sociale exerce ut singuli ne doit pas tre confondue
avec laction individuelle mene par les associs aux fins de rparation de leur
prjudice personnel. Si le prjudice personnel est souvent inclus dans le
prjudice social afin de permettre la protection la plus efficace qui soit de
lintrt de la socit, tel nest pas toujours le cas. Ainsi, dans un arrt du 18
fvrier 1997, la Cour de cassation franaise a censur le raisonnement de la Cour
dappel selon lequel les intrts personnels des actionnaires ne sont pas
distincts des intrts de la personne morale en ce qui concerne la valeur des parts
sociales . La chambre commerciale relve en lespce la faute commise par
lactionnaire majoritaire, ayant consist provoquer les difficults financires de la
socit S. pour en prendre le contrle par une augmentation de capital, impose aux
actionnaires par une violence caractrise par la menace dune ruine de la socit :

162

Cass. com., 18 fvr. 1997, Bull. Joly 1997, p. 408, note J.-J. Daigre. Il faut dire que de
telles motivations semblent justement devoir caractriser le prjudice personnel subi par
les actionnaires ayant de ce fait perdu le contrle de la socit).
Dans le cas despce, les juges de la CCJA rejettent dans leur dcision de
manire explicite laction sociale ut singuli et implicitement, laction individuelle
comme fondant laction de la socit Win SARL car ses exigences savoir la
faute du dirigeant (A) et lexistence dun prjudice (B) ne sont pas runies.
A. Lexigence dune faute
Laction sociale ut singuli et laction individuelle ont pour base une
faute du dirigeant (articles 166 et 162 AUDSCGIE ; ohadata, J-06-144, CA Cotonou,
arrt n 178/99 du 30 sept. 1999, affaire dame A contre St B et quatre autres).
Bien que la nature de sa responsabilit soit ici contractuelle, le dirigeant ne sera
dclar responsable envers la socit ou les associs que sur la base de la faute
prouve ( Cass . 3me civ., 17 janv. 1978, Bull. civ. III, n 43, p. 35 ; Cass. com., 01er
avr. 1968, Bull. civ. IV, n 125, p. 108, refusant de prsumer la faute partir du
constat du mauvais tat des affaires sociales; Versailles, 21 janv. 1993, di Costanzo et
Vidal c/Leroy, Rev. socits 1993, p. 884, obs. Y. Guyon, refusant de la prsumer
partir dun dpt de bilan).
La faute du dirigeant consiste, de faon gnrale, dans des agissements
contraires aux intrts de la socit (ou, dans le cas particulier dune
responsabilit envers les tiers, dans les agissements destins les lser
frauduleusement) ou dans le manquement au devoir de loyaut quun dirigeant
a vis--vis des associs (la Cour de cassation franaise en a donn un exemple
remarquable dans un important arrt du 27 fvr. 1996, Cass. com., 27 fvr. 1996, Bull.
civ. IV, n 65, p. 50 ; JCP 1996, d. G., II, n 22665, note J. Ghestin ; D. 1996, jur., p.
591, note Ph. Malaurie ; JCP 1996, d. E, II, n 838, note J. Ghestin ; Bull. Joly 1996, p.
485, note A. Couret ; voir galement, Cass. com., 12 mai 2004, Beley c/ SA Former,
Rev. socits 2005, p. 140, note L. Godon ; JCP 2004, d. E, I, p. 1393, note F.-G.
Trebulle).
La faute du dirigeant peut revtir des expressions trs varies, et se
produire des moments trs divers mais nous nous attarderons en particulier
sur les fautes commises dans le cadre de la gestion de la socit. Ici, la faute
rside dans la violation des lois et rglements, des statuts ou le plus souvent
dans une faute de gestion. Certes, les hypothses de fautes de gestion sont trs
diverses. On peut citer titre dexemples, la ngligence dans la conduite des
affaires sociales, le dfaut de surveillance du personnel, le dsintrt pour la
gestion, le fait de concurrencer la socit dirige (Cass. com., 7 oct. 1997, JCP
1997, d. E, I, n 710, p. 500, obs. A. Viandier et J.-J. Caussain), celui dobtenir le
remboursement de frais fictifs ou de ne pas avoir recouvr une crance sociale,
le fait de ne pas avoir souscrit une assurance-entreprise, le fait davoir abus de

163

la situation pour soctroyer des rmunrations et avantages anormaux, le fait

davoir diffr le remboursement de sommes dues par la socit et davoir
expos cette dernire des intrts moratoires (Cass. com., 12 janv. 1993, RJDA
1993, n 800, p. 698), le fait davoir longuement gard le silence sur des
oprations hasardeuses et finalement trs prjudiciables la socit (Paris, 4
fvr. 1994, Leguay c/FNB et autres, Bull. Joly 1994, p. 402, note M. Pariente ).
Or dans le cas despce, le transfert du contenu du coffre-fort dans une
banque nest pas un acte de gestion comme par exemple, prendre ou donner
bail les locaux, recevoir et donner dcharge des sommes dues la socit et
mainleve des srets garantissant les crances acquittes (pour la main leve
dune hypothque : Rp. Min., Joanq, 22 fvr. 1969, Rev. socits 1969, p. 408), assurer
la gestion financire de la socit et donc faire des placements (Cass. com., 7 avr.
1998, n 96-16.373, Dr. socits 1998, n 97, obs. Hovasse ; Bull. Joly 1998, p. 1068,
note J.-J. Daigre), rgler les dettes dont la socit est dbitrice, exercer les actions
en justice intressant la socit, passer un compromis ou une clause
compromissoire (Cass. com., 25 mai 1959, D. 1959, p. 557 ; Paris, 12 fvr. 1963, JCP
1963, II, n 13 281, note Level), former des rclamations fiscales pour le compte
de la socit (Voir pour un grant de la SNC, mais sexprimant de faon gnrale, CE
27 juin 1973, n 79 958, Gaz. Pal. 1974, I, som., p. 57). Il constitue plutt un acte de
nature conservatoire cest--dire un acte destin prserver lintgrit du
patrimoine de la personne morale (On peut citer entre autres faire procder aux
rparations ncessaires, renouveler le matriel, interrompre les prescriptions
courant contre la socit, inscrire les hypothques et signer les polices
dassurance relatives aux biens sociaux). A supposer quil puisse mme sagir
dacte de gestion, lautorisation du tribunal ne constitue-t-elle pas un fait
justificatif lui enlevant son caractre fautif ?
Laction ut singuli en plus de la faute du dirigeant suppose lexistence
dun prjudice.
B. Lexigence dun prjudice
Il est reproch larrt attaqu de la cour dappel dAbidjan davoir
confirm une ordonnance du prsident du tribunal de premire instance qui
obligeait M. Angoua Koffi reprsenter le contenu dun coffre fort, celui de la
socit NACI.
Cette obligation ne correspond pas une demande en rparation du
prjudice subi par la socit. En effet, comme ci-dessus retenu et conformment
larticle 167 de lAUDSCGIE, lhypothse de laction ut singuli est admise
lorsque les demandeurs sont habilits poursuivre la rparation du prjudice subi
par la socit. En cas de condamnation, les dommages et intrts sont allous la
socit . Ainsi, la diffrence dobjet entre lobligation de faire qui rsulte de
laction querelle et lobligation de rparer un prjudice social quelconque,

164

interdit toute confusion entre laction ut singuli et laction entreprise dans notre
cas despce par la socit Win SARL. Do le rejet de laction ut singuli.
De mme, lobjet de laction individuelle est la rparation dun
prjudice souffert personnellement par un associ du fait de la faute commise
par les dirigeants sociaux ; or dans notre espce, la demande du requrant est
bien particulire ; il sagit dune simple reprsentation du contenu du coffrefort, et non dune restitution ou dune vritable rparation. Cette vue rustique
de la chose disqualifie laction individuelle de lAUDSCGIE du fondement de
laction entreprise par la socit Win SARL.
Toutefois, conformment une dcision rendue le 28 janvier 2004 par la
Cour de cassation franaise, chambre criminelle dans laffaire X et autre c/ B.,
liquidateur de Repro express (Cass. crim., 28 janv. 2004, Rev. socits 2004, p. 722,
note B. Bouloc), labstention dans la rintgration de lactif de la SARL (dune
somme perue par erreur par la SCI suite une erreur de la banque, rgularise
un an plus tard) constituait un abus de biens sociaux (Le droit des socits pour
2005, Journes dtudes Dalloz, Dossiers, Dalloz, n 4, p. 464) forcment
prjudiciable la socit et aux associs.
Par extension, dans notre espce, nous pensons que la rsistance de M.
Angoua reprsenter le contenu du coffre-fort constituait une abstention, donc
une faute susceptible de crer plus tard un prjudice la socit et justifiant par
consquent lexercice de laction sociale. Mais les juges de la CCJA retiennent
quil ny a pas faute de gestion (laquelle serait dduite de lattitude du
dirigeant) et pas de prjudice rparer. Dans ce cas, la gestion daffaires
pouvait-elle tre accrdite? La gestion daffaires est considre comme le fait
pour une personne, le grant, daccomplir des actes dadministration dans lintrt dun
tiers, le gr ou matre daffaire, sans que ce dernier len ait charg (R. Guillien et J.
Vincent, Lexique des termes juridiques, Dalloz, 2001, p. 279). Ladmission de la
thorie la gestion daffaires comme fondement juridique de laction de la socit
Win SARL est mitige pour au moins deux raisons :
- la gestion daffaires nest admise entre autres que lorsque le matre de laffaire
est absent ou hors dtat de pourvoir lui-mme la gestion. Or, il va sans dire
au regard des faits tels que relats dans larrt, quaucune absence, ni incapacit
ntaient imputables la socit NACI pour justifier lintervention dun grant
daffaires en la personne de M. Angoua Koffi ;
- linitiative du grant dans lintrt dautrui est la condition fondamentale de
lopration (la gestion daffaires). Cependant, il a t jug que cette condition
nest pas remplie sil tait loisible celui qui sest immisc dans les affaires
dautrui de solliciter des instructions du matre de laffaire. Pourtant, dans notre
cas, M. Angoua Koffi tait tout fait mme de solliciter lavis des actionnaires
de la socit NACI avant de procder au transfert du coffre-fort de cette
dernire dans un tablissement bancaire de son choix (Lyon, 13 mars 1969, D.
1970, somm. 179 : en lespce, laction a t refuse un cabinet daffaire situ dans la
mme ville que le matre de laffaire, pour le compte duquel il avait conclu une opration

165

car un simple coup de tlphone aurait suffi pour savoir si le matre de laffaire
souhaitait conclure lacte). Dautant plus quil a sollicit lautorisation judiciaire.
Or, tant quil ny a pas encore eu prjudice, le droit linformation, mieux que
la gestion daffaires, peut servir de base juridique laction exerce par un
associ contre lancien dirigeant.
II. Le droit linformation comme fondement de certaines autres actions
judiciaires lencontre des dirigeants sociaux
Le droit linformation sur lvolution des affaires sociales fait partie
des droits politiques cest--dire des prrogatives associant lassoci la vie
sociale. Ce droit devient la fois une obligation pour le dirigeant, mandataire
social (A) et un moyen de contrle interne de la socit (B).
A. Le droit linformation de lassoci, une obligation du dirigeant social
Dans lanalyse contractuelle de la socit, les pouvoirs sont attribus et
dlimits par une sorte de mandat social. Reprsentant la socit par leffet de la
volont des associs, les dirigeants sont souvent prsents comme les
mandataires sociaux (Cass. com., 8 nov. 1984, RTD civ. 1985, p. 368, Obs. J. Mestre.
Certes, il est souvent nonc en doctrine que la qualification de mandataire est impropre
au motif que lessentiel des pouvoirs des dirigeants rsulte de la loi. Toutefois, nous
pensons que lexistence dune rglementation dordre public ne suffit pas exclure la
qualification de contrat) ou encore des organes de la personne morale, avec qui ils
font corps et dont ils expriment la volont.
Certains auteurs (M. Cozian, A. Viandier, Fl. Deboissy, Droit des socits,
17me d., 2004, n 255, note 3, p. 122; Voir A. Asencio, Le dirigeant de socit, un
mandataire spcial dintrt commun, Rev. socits 2000, p. 682), dans un
commentaire affirment qu on a sans doute exagr le caractre institutionnel de la
socit et la qualit dorgane du dirigeant. Mme si la loi dessine prcisment son statut,
le dirigeant nen demeure pas moins un mandataire . Nous pensons donc avec ces
auteurs que lide de mandat est le fondement de la socit commerciale.
Le mandat (acte par lequel une personne est charge den reprsenter une
autre pour laccomplissement dun ou de plusieurs oprations juridiques. En lespce,
cest titre de rappel, le transfert du coffre-fort dune socit dans un tablissement
bancaire) par ailleurs peut rsulter de la loi ou dun jugement (parlant de
mandat rsultant dun jugement, en droit des socits, lon doit admettre que la
dsignation dun administrateur provisoire dans une socit en cas de
dysfonctionnement structurel en est une illustration). Et cest en considration
de cette dernire hypothse quil nous semble plausible daffirmer que
lordonnance n 2469 du 21 mai 1999 est par extension le jugement qui

166

habilitait M. Angoua oprer le transfert du coffre-fort de la socit au nom et

pour le compte de cette dernire.
Or le mandataire est tenu principalement dune obligation de rendre
compte. En effet, selon les dispositions de larticle 1993, tout mandataire est tenu
de rendre compte de sa gestion, et de faire raison au mandant de tout ce quil a reu en
vertu de sa procuration, quand mme ce quil aurai reu net point t d au
mandant . Dans le cas despce, cette reddition de compte ne peut se traduire
que par lobligation de reprsentation. Mais qui doit-on rendre compte ? A la
socit, aux associs, ou aux deux ? A notre sens, il faut rendre compte ici la
fois la socit, personne morale et aux associs qui en sont les membres. Cest
dire que lexcution de cette obligation peut tre obtenue au besoin par voie
judiciaire non seulement par les dirigeants sociaux, mais aussi par les associs
au nom de leur droit linformation et de leur capacit agir en cas dinertie
des dirigeants sociaux.
La thorie du mandat peut au vu de tout ceci, tre la base de laction
querelle. Aussi, partageons-nous largument des juges de la CCJA daprs
lequel en procdant au transfert dudit coffre-fort, sur autorisation judiciaire
obtenue sa demande, il en rsultait que M. Angoua Maurice sengageait
ncessairement et personnellement le reprsenter. Le refus de sa part
constituerait donc un manquement dans lexercice de son mandat social (il faut
relever que le fait que le dirigeant ait obtenu une relaxe loccasion des
poursuites pour abus de biens sociaux ne fait pas obstacle sa condamnation
civile pour manquement son mandat social : Cass. com., 9 nov. 1993, RJDA
1994, p. 144).
Au-del de cette notion qui nous a permis de faire une incursion dans le
droit civil, il nous semble que le droit linformation de lassoci est un
vritable moyen de contrle de la socit.
B. Le droit linformation de lassoci, un moyen de contrle de la gestion de
la socit
Lobligation peut tre dfinie comme un lien de droit entre deux
personnes en vertu duquel lune delles appele dbiteur est tenu envers lautre
dune prestation positive ou dune abstention.
Lobligation de faire est formule par larticle 1101 du code civil qui
dispose que : le contrat est une convention par laquelle une ou plusieurs personnes
sobligent envers une ou plusieurs autres personnes, donner, faire ou ne pas faire
quelque chose . Lobligation de faire tout comme celle de donner a pour objet
une prestation positive tandis que lobligation de ne pas faire a pour objet une
abstention.
Lobligation de faire est celle par laquelle le dbiteur sengage
accomplir pour le crancier un fait ; excuter pour lui une prestation positive

167

(autre que le transfert dun droit rel) comme lobligation de dlivrance, de

payer un prix, deffectuer un travail.
La socit Win SARL, en tant que actionnaire de la socit NACI a le
devoir dexercer le contrle interne de la gestion de la socit (ainsi, elle pourra
ventuellement, lorsque certaines oprations nont pas t clarifies en dpit de sa
demande, solliciter en justice, si elle reprsente au moins le cinquime du capital, la
dsignation dun expert de gestion : ohadata, J-06-101 ; Cotonou, arrt n 256/2000 du
17/8/2000, affaire Socit Continentale des Ptroles et dInvestissements, M. Sfou
Fagbouhoun Sonacop, M. Cyr Koty, M. Mounirou Omichessan c/ Etat Bninois; ce
dernier sera charg de prsenter un rapport sur tel ou tel aspect de la vie sociale qui
parat contestable : article 159, AUDSCGIE) qui sera certainement complt par le
contrle comptable du commissaire aux comptes. A ce titre, elle a droit
linformation. Ce droit permet aux associs de connatre ltat des affaires
sociales puisquils sont les matres de la socit. Linformation doit leur donner
dapprcier les performances de la socit et de connatre sa richesse, c'est-dire sa situation nette. Les associs ont donc non seulement droit
linformation permanente et linformation occasionnelle lie la tenue des
assembles gnrales, mais surtout, un droit de communication qui leur permet
de prendre connaissance de linventaire (en cas de refus de communiquer
lactionnaire les documents requis prvus aux articles 525 et 526 de lAUSCG, celui-ci
peut saisir le juge de rfr qui peut ordonner la socit, le cas chant sous astreinte,
la communication de ces documents : Voir TPI Yaound, ord. rf. n 494/0,06 fvrier
2001, Ndjeudjui Thadde c/ Continental Business Machines SA. Si au jour prvu pour
la tenue de lassemble gnrale les documents ne sont pas toujours communiqus, le
juge de rfr saisi pourra ordonner la suspension de la tenue de lassemble jusqu
laccomplissement de cette formalit). Or pour que ce dernier soit fiable, il doit
prendre en compte tous les avoirs de la socit. Cette information devient ds
lors un devoir du dirigeant voire un moyen de contrle de lassoci et
sinterroger sur ce quest advenu un bien de la socit est une mesure de
prudence ; ce qui est normal. La socit Win SARL est donc crancire dune
obligation de faire envers M. Angoua et par consquent, elle a le droit de
sassurer de la reprsentation du coffre-fort de la socit NACI (cette initiative
de la socit Win SARL, actionnaire de la socit NACI est encourager car il
faut relever pour le dplorer que dans la pratique, les associs ne valorisent pas
leur droit linformation ; ils ont tendance faire confiance au dirigeant, au
moins lorsque le fonctionnement de la socit est normal. Et ils sont dautant
plus conforts dans cette position quun commissaire aux comptes est prsent
dans la socit ; or, les scandales financiers connus ces dernires annes dans les
grandes socits amricaines (Voir les affaires Enron, Adelphia, World com., etc)
et mme camerounaises (Feicom, Sic, Port autonome de Douala), apparemment
saines selon les pseudo-rapports des commissaires aux comptes, devraient
amener une extrme prudence vis--vis de ces derniers). Cest dans ce sens

168

quil faut sans doute comprendre larrt de la cour dappel dAbidjan, valid
par la CCJA, qui condamne M. Angoua Koffi reprsenter le coffre-fort.
En dfinitive, la prsente dcision de la CCJA peut certainement tre
approuve en ce quelle a considr que M. Angoua Koffi Maurice avait
lobligation de reprsenter le coffre-fort de la socit bien quil nait plus la
qualit de PDG de la socit NACI au moment de lexercice de laction en
justice de son actionnaire, la socit Win SARL. Toutefois, cet arrt donne
loccasion de revenir sur les diffrents types dactions que peut engager un
associ lgard du dirigeant :
- une action sociale cest--dire objet pcuniaire et sur ce plan, M. Angoua
la bien dmontr en mettant en relief ses conditions et la CCJA la bien
apprci en prcisant que laction querelle ntait pas une action sociale ut
singuli;
- lexercice du droit linformation considr comme fondement de
certaines autres actions judiciaires lencontre du dirigeant social.
Le meilleur enseignement tirer vient donc de cette deuxime action car le
prjudice ntait pas encore n ; certes, il y avait risque de prjudice mais celuici ntait pas certain. La CCJA aurait pu clairer le lecteur en restituant une base
juridique lgale laction intente par la socit Win SARL au lieu de se fonder
sur des arguments factuels. Il aurait pu la qualifier du droit linformation dun
associ qui sentend non seulement en droit dexiger du dirigeant mandataire
social la reddition des comptes, mais surtout, en un vritable moyen de contrle
de la gestion de la socit.
Mme Monique-Aime Njandeu ne Mouthieu,
Charge de cours lUniversit de Yaound II.

169

CCJA, arrt n018/2005, 31 mars 2005

Socit Afrique construction et financement dite Africof et Monsieur Z. c/
Socit gnrale de banques en Cte dIvoire dite SGBCI

()
Sur le premier moyen
Vu les articles 4, 97, et 98 de lActe uniforme relatif au droit des socits
commerciales et du groupement dintrt conomique ;
Attendu quil est fait grief larrt attaqu davoir viol les dispositions des
articles 4, 97 et 98 de lActe uniforme susvis ou davoir commis une erreur
dans leur application ou leur interprtation en ce que la cour dappel dAbidjan
en dcidant que la socit Africof na eu aucune existence relle sans indiquer
ce en quoi une des exigences lgales ou jurisprudentielles ou doctrinaires ne
serait pas remplie alors que, selon les requrants, la socit Africof est soumise
aux dispositions de lActe uniforme relatif au droit des socits commerciales et
du groupement dintrt conomique depuis le 1er janvier 1998, date dentre en
vigueur dudit Acte uniforme, parce quaux termes des articles 1er et 908 dudit
Acte uniforme, sont soumises ses dispositions toutes les socits commerciales
et tous les groupements dintrt conomique dont le sige est situ sur le
territoire de lun des Etats parties au trait relatif lharmonisation du droit des
affaires en Afrique ; que le sige de la socit Africof est situ dans limmeuble
Zaher, Avenue Nanan Yamousso Yamoussokro, BP 52 en Cte dIvoire ; que
toujours selon les mmes requrants, la loi dispose que la socit doit avoir une
dnomination , un objet et un sige social, une dure et un patrimoine constitu
par les apports et les produits gnrs par ses activits et quelle est soumise
des formalits dont laboutissement est son immatriculation au registre de
commerce pour tre dote de la personnalit morale ; que la doctrine et la
jurisprudence ont dduit de larticle 4 de lActe uniforme susvis trois
conditions runir cumulativement savoir, des associs, des apports et
laffectio societatis ; quen lespce Messieurs Z et M ont constitu une SARL
dnomme Afrique construction et financement, par abrviation Africof, au
capital de 445.000.000 francs sise Yamoussokro , BP 52, pour une dure de 99
ans, suivant acte notari en date des 11, 25 et 26 fvrier 1982 avec pour objet
social : ltude technique et financire, la ralisation et le financement de tous
projets immobiliers ; la gestion, ladministration, la location et la vente pour son
propre compte de tous biens immobiliers ; ldification, pour tous corps dEtat,
de btiments, leur rnovation et entretien, tous travaux publics et de gnie civil,

171

dinfrastructures routires, de V.R.D. ; la production dlments prfabriqus,

notamment pour le btiment, la fabrication de mobiliers et la menuiserie ;
limportation, lexportation, lachat, la reprsentation et le vente de toutes
matires premires, matriaux, matriels et engins divers ; et, gnralement,
toutes oprations immobilires, mobilires, foncires, industrielles,
commerciales et financires se rattachant directement ou indirectement lobjet
social ou tous objets similaires ou connexes ; que cette socit a t
immatricule au registre de commerce sous le n4479 suivant dclaration
dpose le 08 mars 1982 au greffe du tribunal de Toumodi ; quenfin, selon les
mmes requrants, la socit Africof runissait toutes les conditions lgales
pour tre une socit commerciale dote de la personnalit juridique au sens
des textes sus nonces et que la preuve que mme pour la SGBCI , elle a exist
et fonctionn en tant que socit commerciale ayant une personnalit juridique
distincte de celle de Monsieur Z en est que courant 1990, la SGBCI a initi deux
actions distinctes en recouvrement du solde du compte des relations daffaires
quelle a distinctement entretenues avec lune et lautre ;
Mais attendu que cest dans lexercice de son pouvoir souverain
dapprciation des faits que la cour dappel, par une dcision motive, a retenu
que les statuts de la socit et les procs-verbaux verss au dbat rvlent que
le sige de la socit et ladresse personnelle de Z se confondent de mme que
leur patrimoine en ce sens que les apports en nature faits Africof sont utiliss
par Z pour ses activits personnelles sans oublier les diffrentes cessions de
crance faites par Africof son fondateur, grant statuaire et principal associ
Z Les pices du dossier tablissent galement que depuis sa cration en 1982,
cette socit dpourvue de registre de commerce (la copie certifie conforme de
lextrait du registre de commerce verse au dossier de la cour de cans datant du
02.04.2003 na pu tre verse au dossier de la cour dappel qui a statu sur la cause par
arrt n1075 du 04 octobre 2002) na fait lobjet daucune assemble gnrale pour
statuer sur sa gestion et ses statuts nont pas encore t harmoniss
conformment au trait OHADA... Ainsi, cest bon droit que sur la base de ce
faisceau dindices, le premier juge a dcid que Africof constitue une socit
fictive au service de son fondateur et que Z et celle-ci forment une et mme
entit juridique ; que ce premier moyen est donc sans fondement et quil doit
en consquence tre rejet ;
Sur le deuxime moyen pris en sa premire branche
Attendu quil est galement reproch larrt attaqu un dfaut de base
lgale rsultant de labsence, de linsuffisance et de lobscurit des motifs en ce
que les premiers juges, en se fondant sur un faisceau dindices pour dcider que
la socit Africof est une socit fictive ont retenu dune part que les statuts de
la socit et les procs-verbaux verss au dbat rvlent que le sige de la de la
socit et ladresse personnelle de Monsieur Z se confondent, de mme que leur
patrimoine en ce sens que les apports en nature faits par Monsieur Z sont

172

utiliss pour ses activits personnelles sans oublier les diffrentes cessions de
crances faites par Africof son fondateur, grant statutaire et principal associ
Monsieur Z, et dautre part que les pices du dossier tablissent galement que
depuis sa cration en 1982, cette socit dpourvue du registre de commerce na
fait lobjet daucune assemble gnrale pour statuer sur sa gestion et ses statuts
nont pas encore t harmoniss conformment au trait OHADA, alors que,
selon le moyen, en labsence de motifs qui auraient caractris la simulation qui
aurait entran la fictivit de la socit Africof, les premiers juges ne pouvaient
pas apprcier dans leur dcision sils avaient entendu annuler la socit Africof
ou la dclarer inexistante, chacune de ces solutions entranant des consquences
propres et partant, nont pu mettre la Haute cour communautaire en mesure
dapprcier lexactitude de la qualification et de la sanction pour eux retenus ;
que dautre part, lesdits juges, en se bornant ne retenir que le contenu de
procs-verbaux tendancieux et tablis de mauvaise foi (donc vicis) et les
affirmations gratuites et errones de la SGBCI pour dclarer fictive la socit
Africof sans rechercher sil y avait effectivement confusion de patrimoine et de
domicile et si la socit avait t immatricule ou non au registre du commerce,
tait impose ou non, absence ou perte daffection societatis ou autres, nont pas
su donner de base lgale leur dcision en raison de labsence (juger quune
socit immatricule au registre du commerce sous le n 4479 na pas t
immatricule), linsuffisance (retenir la confusion de domiciles du seul fait que
la socit et son grant sont domicilis dans le mme immeuble sans rechercher
sils sont dans le mme appartement) et obscurit des motifs outre leur absence
souleve.
Mais attendu que, dune part, contrairement ce que soutiennent les
requrants, la cour dappel, en retenant que les statuts de la socit et les
procs-verbaux de compulsion verss aux dbats rvlent que le sige de la
socit et ladresse personnelle de Z se confondent de mme que leurs
patrimoines en ce sens que les apports en nature faits Africof sont utiliss par
Z pour ses activits personnelles sans oublier les diffrentes cessions de
crances faites par Africof son fondateur, grant statutaire et principal
associs Z , a bien caractris la simulation et tir les consquences en
dclarant fictive la socit Africof ; que dautre part, cest aprs avoir
souverainement apprci tous les lments ci-dessus spcifis du dossier que la
cour dappel a, aprs avoir dclar fictive la socit Africof, retenu que ladite
socit et Z forment une seule et mme entit ; que de tout ce qui prcde, il y a
lieu de relever que la cour dappel a amplement motiv sa dcision et quen
consquence le deuxime moyen, pris en sa premire branche, doit tre rejet ;
Sur le deuxime moyen pris en sa seconde branche
Attendu quil est aussi reproch larrt attaqu un manque de base
lgale rsultant de la contrarit des motifs en ce que, selon le moyen, dune
part, les premiers juges ont retenu, au titre du faisceau dindices, les diverses

173

cessions de crance pour dclarer fictive la socit Africof alors que ces cessions,
ralises par acte notari, tablissent si besoin tait que le patrimoine de
Monsieur Z ne se confond pas avec celui de la socit Africof et, dautre part, les
juges dappel, en retenant la confusion de patrimoine partir des cessions de
crances alors quil rsulte de ces dernires la preuve la fois matrielle et
formelle que le patrimoine de la socit Africof est bel et bien distinct du
patrimoine de Monsieur Z et, en ne relevant pas que la SGBCI a attrait devant
toutes les juridictions et effectu des paiements entre les mains de la socit
Africof personnellement, ont pch par contrarit de motifs ;
Mais attendu que le fait pour la cour dappel de retenir, dune part, au
titre de faisceau dindices les diverses cessions de crances pour dclarer fictive
la socit Africof et, dautre part, la confusion de patrimoines partir desdites
cessions de crances nest en rien contradictoire avec le fait que la cour dappel
nait pas relev que la SGBCI a attrait devant toutes les juridictions
et
effectu des paiements entre les mains de la Socit Africof ; quen effet, le fait
que la SGBCI ait en son temps engag des poursuites contre la socit Africof et
effectu des paiements entre les mains de celle-ci ne peut, lui seul, prouver
que la socit Africof a une personnalit juridique distincte de celle de Z ; quil
sen suit que le deuxime moyen, pris en sa seconde branche, doit tre rejet.
Sur le troisime moyen
Attendu quil est enfin fait grief larrt attaqu davoir viol les
dispositions de larticle 1289 du Code civil en ce que les juges dappel se sont
borns dclarer que la loi na pas distingu entre les personnes morales ou
physiques sans rechercher si la socit et la SGBCI taient dbitrices lune
envers lautre alors que, selon le moyen, la jurisprudence unanimement
approuve par la doctrine retient quen application de larticle 1289 du Code
civil la compensation implique la rciprocit des crances et des dettes ; quen
dautres termes, pour que la compensation ait lieu, il faut que les mmes
personnes soient la fois crancires et dbitrices lune de lautre, ce qui nest
pas le cas en lespce dans la mesure ou la socit Africof qui est crancire de
la SGBCI ne doit rien celle-ci et que la crance dont la SGBCI se prvaut
rsulte de lArrt n 274 rendu le 04 mai 2000 par la Cour suprme, lequel porte
condamnation, non pas de la socit Africof mais de Monsieur Z son profit ;
que sil est vrai que Monsieur Z est la fois un associ et un grant de la socit
Africof, cette circonstance est impuissante rendre ladite socit dbitrice de la
SGBCI puisquil est de jurisprudence constante quil ne peut y avoir de
compensation entre les crances de la socit et les dettes dun associ et
inversement.
Mais attendu qu propos de larticle 1289 du Code civil, la cour dappel
a retenu que ce texte dispose que lorsque deux personnes se trouvent
dbitrices lune envers lautre, il sopre entre elles une compensation qui teint
les deux dettes aux termes de cette loi, la compensation suppose lexistence

174

de deux personnes qui se trouvent dbitrices lune envers lautre. La loi nayant
pas distingu entre les personnes morales et physiques, cest sans fondement
juridique que les appelants tentent cette distinction et quil chet de rejeter leur
moyen ; quainsi cest seulement aprs avoir retenu que Africof et Z
constituent une seule et mme entit que la cour dappel a confirm le jugement
en ce quil a ordonn la compensation entre les crances et des dettes
rciproques de lentit juridique Africof-Z et la SGBCI ; quen effet, du seul fait
davoir dcid que Africof et Z constituent une seule et mme entit il en rsulte
que leurs crances et dettes rciproques se trouvent confondues ; quen
consquence et contrairement aux allgations des requrants, la cour dappel
nen a rien viol larticle 1289 du Code civil ; quil suit que le troisime moyen
doit tre rejet

OBSERVATIONS

Si sous lauspice de la fiction juridique lon peut crer une personne

morale dans loptique de profiter de tous les avantages qui pourraient en
rsulter (labus nest pas constitu par le seul fait que la personnalit morale
socitaire est cre ou utilise en cours dexistence pour profiter habilement des
liberts quoffre la lgislation ou mme des lacunes que celle-ci peut comporter.
Ainsi, la constitution dune socit pour payer moins dimpts ou exposer
moins de biens que dans le cadre dune exploitation personnelle est
parfaitement licite), la fictivit de telles personnes est en revanche proscrite si
sous la faade dun contrat de socit, les intresss dissimulaient en ralit un
autre contrat car elle fausse le jeu de la concurrence tout en heurtant la morale
des affaires (B. Oppetit, Ethique et vie des affaires, Mlanges A. Colomer, Litec, 1993,
pp. 319 et ss. ; J. Leonnet, Ethique et droit conomique, Mlanges P. Bzard,
Montchrestien 2002, pp. 231 et ss. ; Y. Picod, Le devoir de loyaut dans lexcution du
contrat, LGDJ, 1989 ; D. Mazeaud, Loyaut, solidarit, fraternit : la nouvelle devise
contractuelle ? Mlanges en lhonneur de F. Terr, Dalloz, PUF, 1999, n 3, p. 604 ; H.
Le Nabasque, Le dveloppement du devoir de loyaut en droit des socits, RTD com.,
1999, p. 279). Il en est ainsi dans la mesure o la personne morale se prsente
comme un cran, un instrument juridique dnu de toute effectivit de
fonctionnement et destine tromper la vigilance des tiers (J. Mestre, D.
Velardocchio et H. Alves, Lamy Socits commerciales, d. 2008, n 465, p. 215). On
parle ds lors de socits fictives o labus de la personnalit morale est
permanente (J. Mestre, D. Velardocchio et H. Alves, op. cit., n 467, p. 216) et dont
lune des expressions a t mise en exergue par larrt n 18 du 31 mars 2005
rendu par la premire chambre de la CCJA dans laffaire Socit Afrique

175

construction et financement dite Africof et Monsieur Z, contre Socit gnrale

de banque en Cte dIvoire dite SGBCI.
En lespce, deux entits apparentes savoir la socit Africof et
Monsieur Z sont en relation daffaires avec la SGBCI. Tandis que la socit
Africof est crancire de la SGBCI dune somme de 2 068 914 francs cfa,
Monsieur Z est dbiteur de la mme SGBCI dune somme de 12 396 059 428
francs cfa. Or la SGBCI estimant que la Socit Africof et Monsieur Z
constituent une seule et mme entit juridique, a saisi avec succs le tribunal de
premire instance dAbidjan et Monsieur Z aux fins de compensation entre
leurs dettes rciproques jusqu concurrence de leurs quotits respectives. Le
jugement prononc cet effet a t contest par la Socit Africof qui par son
reprsentant lgal, Monsieur Z a interjet appel. Larrt confirmatif de la cour
dappel dAbidjan na pas suffi pour dissuader la mme socit Africof et son
reprsentant lgal le sieur Z de se pourvoir en cassation devant la CCJA.
Les minents juges ont dabord tranch des questions souleves in
limine litis relatives dune part la comptence de la cour - et celle-ci a dclar
sa comptence (sur lapprciation de la comptence de la CCJA, voir : ohadata, J-03276, Abidjan, arrt n 615 du 20/05/2003, Port autonome dAbidjan c. Entreprise
graviers et sables ; ohadata, J-05-172, CCJA, arrt n 31 du 04 nov. 2004, ayants droit
de Bamba Etigue c/ Mme Adia Yeguo Thrse, Le Juris Ohada n 4/2004, p. 27, note M.
Brou Kouakou ; Rec. CCJA, n 4, juil.-dc. 2004, p. 48 ; Jurisprudence commente de la
CCJA, oct. 2005, n 1, p. 40, note F. Onana Etoundi ; CCJA, n 4 du 27 mars 2003, Le
Juris Ohada n 2/2003, p. 11 ; ohadata, J-04-190) et dautre part, au sursis statuer
requis par Africof et que les juges ont rejet, motif pris de ce que en statuant sur
la demande en compensation de deux dettes, et non sur lexistence dune
crance entre les parties, la CCJA ne viole aucunement le principe de lautorit
de la chose juge. Ces questions ne seront toutefois pas dveloppes dans le
prsent commentaire.
Et dans le fond, les juges communautaires ont t appels se
prononcer sur la question de savoir quelles conditions une socit peut-elle
tre qualifie de fictive ? En dautres termes, quels sont les lments dexistence
dune socit fictive ? (Commentaire de M. Brou Kouakou sous cet arrt in ohadata, J05-370).
En affirmant par exemple que constitue une socit fictive au service de
son fondateur, qui forme avec celle-ci une seule et mme entit juridique, une
socit dont les statuts et les procs verbaux rvlent, entre autres que le sige
social et ladresse personnelle du fondateur grant se confondent de mme que
leur patrimoine, la compensation est justifie, ds lors que leurs crances et
dettes rciproques se trouvent confondues, la loi nayant pas distingu entre les
personnes morales et physiques.
Il sagit l dune dcision qui confirme la largesse des conditions
dexistence des socits fictives (I) dont ladmission est indniable pour la
scurisation du monde des affaires (II).

176

I. La fictivit de la socit : une qualification ouverte

Si les cas de fictivit sont nombreux, tant les moyens utiliss et les buts
poursuivis sont disperss (P. Rouast-Bertier, Socit fictive et simulation, Rev.
socits 1993, p. 725.), une systmatisation peut tre faite partir de la ralit
occulte (M. Brou Kouakou, note sous CCJA, 1re chambre, arrt n 18 du 31 mars
2005, Le Juris Ohada, n3/2005 ; ohadata, J-05-370 prcit) qui est tantt lactivit
exclusive du matre de laffaire (A), tantt une situation contractuelle diffrente
du contrat de socit ostensible (B).
A. De lactivit exclusive du matre de laffaire (formes classiques)
Dans sa forme classique, la socit fictive est constitue pour masquer
lactivit dune seule personne et dans ce cas, le consentement des associs nest
quapparent (or, pour son existence mme, le contrat de socit suppose non
seulement un accord de volont des parties, mais encore une volont durable de
collaboration sur un pied dgalit pour la ralisation de luvre commune,
quon dnomme laffectio societatis. En consquence, il ny a pas de contrat de
socit lorsque cette volont de cooprer fait dfaut). Il ny a en gnral dintrt
le faire quen crant une socit comportant une responsabilit limite, car,
dans les socits en nom collectif, la responsabilit personnelle des associs
enlve presque tout intrt la combinaison (G. Ripert et R. Roblet, Droit
commercial, t. 2, 15me d., LGDJ, n 1030, p. 805). La pratique consiste alors
recourir dautres personnes qui paraissent associes, mais qui ne sont en
ralit que des prte-noms - cest--dire des mandataires traitant pour le compte
du mandant, mais en laissant croire quils agissent dans leur intrt propre et en
assumant personnellement les charges du contrat - qui on fait gnralement
signer lavance des cessions de parts (ou dactions) en blanc. Lacte de cession
est rgulirement sign, cest--dire accept lavance. Sont laisss en blanc la
date, le nom du cessionnaire et, trs souvent, le prix ; celui qui a entre les mains
les actes signs lavance peut leur donner effet quand il le souhaite : il lui
suffit de remplir les blancs. Dans certaines hypothses, lorsque la supercherie
est dcouverte, la socit est dclare fictive car les signatures des associs en
blanc dmontrent lvidence que les prte-noms ntaient nullement habits
par laffectio societatis (Cass. com., 2 janv. 1967, RTD com. 1967, p. 862, obs. R.
Houin; Cass. 1re civ., 20 nov. 2001, JCP 2002, 225, note A. Viandier).
Les juges du fond apprcient souverainement la fictivit de la socit
lorsquils constatent labsence de laffectio societatis au moment de sa cration
(Cass. 1re civ., 24 oct. 1978, JCP, d. G, 1979, IV, p. 7. Toutefois, la preuve du
caractre fictif dune socit rsultant du caractre artificiel de sa cration peut tre
tablie sur la base de faits postrieurs sa constitution : Cass. com., 13 oct. 1998, Bull.
Joly 1999, p. 58, note Serlooten ; BRDA 1998, n 20, p. 7 ; RJDA 1998, n 1360, p.

177

1020) ou au cours de son fonctionnement. Il faudra alors rapporter la preuve de

son existence (ohadata, J-05-343 ; Cour suprme de Cte dIvoire, Chambre judiciaire,
arrt n 152/04 du 11 mars 2004, Adama Kota, Odi Mathieu c/ Assane Thiam,
Sodefor, Actualits juridiques, n 47/2005, p. 83, note Kassia Bi Oula). Il existe de trs
nombreuses dcisions qui ont qualifi de fictives les socits ne comprenant
quun associ vritable et un ou plusieurs prte-noms (jurisprudence non
exhaustive cite par A. Martin Serf, Le consentement des parties, socits fictives et
frauduleuses, J-cl. (Socits), Fasc. 7 ter, n 19 : Cass. com., 08 fvr. 1994, p. 394 ;
Paris, 28 sept. 1993, Bull. Joly 1994, p. 68). Mais cet lment ne semble pas
suffisant intrinsquement si bien quil ne constitue quun indice parmi dautres
pour qualifier une situation de fictive (Cass. 1re civ., 15 juil. 1989, Bull. civ., I, n
272, p. 180; S. Schiller, Les limites de la libert contractuelle en droit des socits, les
connexions radicales, thse, LGDJ, Paris, 2002, n 145, p. 75).
Toutefois, il faut se garder de voir la fictivit ds quune personne
possde lessentiel du capital dune socit et apparat comme en tant le
vritable matre (la Cour de cassation franaise a jug que la dtention par un associ
de 480 parts sur les 500 dune SARL ne sopposait pas ce que la socit ait une
existence relle : Cass. com., 15 mars 1955, Bull. civ. III, n 100). Dans ce sens, on
annulerait comme fictives, toutes les socits dont le capital appartient plus de
99 / une mme personne, quelle soit physique ou morale (M. Cozian, A.
Viandier et Fl. Deboissy, Droit des socits, 21me d., Litec, 2008, n 146, p. 72). La
dclaration de fictivit a donc un caractre exceptionnel (la fictivit doit tre
tablie : Cass. com., 19 mars 1996, Rev. socits 1996, p. 267, note P. Le Cannu); elle
suppose la runion dun faisceau dindices concordants : dfaut de pluralits
dassocis, dfaut dactivit sociale, dfaut de respect du rite socitaire, dfaut
dautonomie patrimoniale de la socit, absence dactivit conomique
propre (dans un arrt du 7 juin 2001, RJDA 01/02, n 41, la cour de Paris a jug
qutaient fictives trente deux SARL cres pour grer, dans le cadre dune franchise,
lenseigne dhtels formule 1 ; les grants ne disposaient en effet daucune
autonomie daction, les moindres dcisions leur tant dictes par le franchiseur. La cour
dappel a ds lors reconnu aux faux grants de socits la vraie qualit de salaris : Voir
Ch. Cutajar, La franchise htelire lpreuve de la fictivit, RJDA 01/02, p. 3).
Il faut donc admettre que sauf volont de fraude, doit tre considre
comme valable la socit domine par une seule personne ds lors que les
coassocis ne sont pas de simples potiches et que le rituel social est
scrupuleusement respect. Dailleurs, la reconnaissance des socits
unipersonnelles ne fait que renforcer la marginalit des socits fictives (certes,
la reconnaissance des SARL et SA unipersonnelles devrait contribuer une
rduction du nombre de socits fictives constitues pour masquer lactivit
dune seule personne physique. Cependant, pour certains auteurs, une socit
unipersonnelle peut tre fictive si lassoci unique confond son patrimoine
personnel et celui de la socit : Voir, P. Le Cannu, LEURL et les procdures
collectives, Bull. Joly, 1986, p. 895 ; A. Martin Serf prcit, J.-cl Socits Trait, Fasc.

178

7-40, n 13). De mme, la communaut dintrts entre deux socits nest pas
elle seule le signe dune fictivit ou dune confusion de patrimoines (pour
tablir la confusion de patrimoines, les juges doivent tablir soit la confusion
des comptes rsultant du dsordre gnralis de la comptabilit ou
limbrication inextricable des actifs et passifs, soit lexistence de flux financiers
anormaux et, plus gnralement, de relations financires anormales : Cass. com.,
25 juin 1996, Defrenois 1996, p. 1997, note H. Hovasse ; il faut relever que ce nest
pas parce que des associs communs crent la fois une socit civile
immobilire et une socit dexploitation, limmeuble possd par la premire
tant donn en location la seconde, que linvitable imbrication des intrts est
rvlatrice de fictivit et de confusion de patrimoines. Voir Ch. Cutajar, Le
montage socit civile-socit dexploitation lpreuve de lextension jurisprudentielle
de la procdure collective, Bull. Joly 1999, p. 1057). Lon doit prouver en plus
comme dans le cas despce, que le fondateur forme avec la socit une seule et
mme entit juridique (en effet, la confusion de patrimoines suppose que malgr la
pluralit des personnes juridiques, il ny a en fait aucune autonomie de la socit
dbitrice du crancier).
Parfois, la fictivit se manifeste par le recours des personnes ayant
simul un apport alors que ce dernier doit tre effectif cest--dire, de nature
procurer la socit un bien reprsentant une valeur certaine (ohadata, J-04-64 ;
Cour suprme dAbidjan, 04/07/2002, arrt n 570/02, Wan Kul Lee c/ Jean Kuk Hyun,
Actualits juridiques n 39/2003, p. 12 ) ; cest le cas par exemple dun apport fictif
(pour dterminer si un apport est ou non fictif, il faut se placer au moment de la
constitution de la socit - Cass. com., 18 juin 1974, Bull. civ. IV, n 199 - cest--dire
au jour de la signature des statuts ; ds lors, la perte de la valeur postrieure de lapport
ne doit pas tre prise en considration). Il sagit dun apport dnu de toute valeur
pcuniaire et de toute utilit : il en est ainsi de lapport dun brevet nul ou
prim, dun bien grev dun passif suprieur la valeur brute de ce bien (cest
le cas de lapport dun immeuble hypothqu dont par la suite, la vente par les
cranciers de lapporteur est ralise un prix trs infrieur la valeur dapport :
Douai, 6 aot 1903, DP 1907, 2, p. 377), dun bien sous condition purement
potestative (Cass. 1re civ., 18 juin 1974, Bull. civ. I, n198), dune crance sur un
dbiteur insolvable ou encore dun fonds de commerce sans valeur, de lapport
par un mari des biens propres de son pouse (Paris, 1er dc. 1992, Bull. Joly 1993,
p. 323, note B. Saintourens; Rev. socits 1993, somm. p. 132, obs. Guyon). Au-del
des hypothses de prte-noms et des apports fictifs, la fictivit de la socit peut
dcouler dune situation contractuelle diffrente du contrat de socit.

179

B A la situation contractuelle diffrente du contrat de socit (formes

nouvelles)
Le principe de lunit du patrimoine auquel se fonde le droit OHADA
ne permet pas une admission gnralise de socits permettant une personne
physique daffecter une fraction de son patrimoine une activit dtermine
sans que la totalit de ses biens rponde des obligations contractes cette
occasion. Il faut donc admettre que le but vritable de la cration dune socit
serait dans certains cas, non pas une association des parties pour une activit
commune, mais lobtention par lancien exploitant individuel des avantages
attachs la socit, notamment en ce qui concerne la limitation de
responsabilit (grande est en effet la tentation pour un commerant dexploiter
son fonds de commerce sous le couvert dune socit permettant une telle
limitation de responsabilit). Une telle interprtation est particulirement
plausible lorsque les affaires de lintress taient peu florissantes (Cass. com., 23
janv. 1963, Bull. civ. III, n 57; Cass. Com., 3 oct. 1989, Dr. socits 1989, comm. 363;
Cass. com., 19 nov. 1996, Rev. proc. coll. 1997, p. 167, obs. J.-M. Calendini). La
situation semble avre dans le cas despce dans la mesure o la crance de
12 396 059 428 fcfa de la SGBCI au 31 mai 2001 est le cumul de ses crances
diverses impayes envers Monsieur Z ; ce qui traduit certainement les
difficults que connaissaient Monsieur Z pendant ses relations daffaires avec la
SGBCI.
En lespce, la socit fictive masque lactivit dune seule personne, la
personne physique Monsieur Z, qui en est le reprsentant lgal. De la sorte, la
personnalit juridique de celle-ci ne peut tre distincte de la personne morale
cre pour bnficier des avantages qui rsulteront pour lui de lexploitation de
son entreprise sous forme sociale. Cest lhypothse de la fictivit par
linterposition. Linterposition de personnes est une simulation consistant,
dans un acte ostensible (socit, donation), faire figurer en nom comme
titulaire apparent du droit (associ, donataire) une personne qui se prte au jeu
(dite personne interpose ou homme de paille) alors quen vertu de la volont
relle des partiesle vritable intress (associ, destinataire rel de la
libralit) est une autre personne tenue secrte (G. Cornu, Vocabulaire juridique,
Association Henri Capitant, 6me d., PUF, p. 475). La simulation correspond ici
celle que le Code civil vise dans larticle 1321, celle o coexistent deux actes : un
acte ostensible qui nonce les conditions du contrat de socit rvl aux tiers,
et un acte secret exprimant seul la volont relle des parties. Appliqu aux
socits, linterposition suppose quune socit intervienne, non pour raliser
son propre intrtmais pour raliser lintrt dautrui (B. Vial Perdoletti,
Linterposition de personnes dans les socits commerciales, thse Aix-en- Provence,
1986, p. 69, cit par M. Cozian, A. Viandier et Fl. Deboissy, op. cit., n 155, p. 75).
La fictivit procde souvent de la confusion des patrimoines (ohadata, J03-147 ; CA Dakar, 20/01/2003, arrt El Hadji Khouma Gueye c/ Mouhamadou

180

Bamba Gueye) quelquefois dcoulant dun protocole daccord (ohadata, J-04-01 ;

TGI de Ouagadougou, 21/02/2001, jugement commercial n 215 ), dune absence de
ralit de la personne morale caractrise soit par la matrise absolue de la
socit par lun des associs jointe labsence de toute vie sociale, soit par
labsence de toute activit propre de la socit, celle-ci jouant uniquement le
rle de personne morale interpose pour les besoins dun montage juridique
(CA Paris, 3me ch. C, 7 juil. 1995, JCP d. E 1996, I, p. 117, n 541, obs. Viandier et
Caussain). Il en est ainsi dune filiale traite comme une simple succursale ou
dune socit insparable de son animateur. Tel semble tre le cas dans lespce
que les juges de la CCJA ont eu apprcier car les statuts de la socit et les
procs-verbaux de compulsion verss au dbat rvlent que le sige de la socit et
ladresse personnelle de Z se confondent de mme que leur patrimoine en ce sens que les
apports en nature faits Africof sont utiliss par Z pour ses activits personnelles sans
oublier les diffrentes cessions de crance faites par Africof son fondateur, grant
statutaire et principal associ Z .
Linterposition de personne est en soi neutre ; ce nest pas en principe
une cause de nullit de lacte ou de lopration. Mais il faut temprer cette rgle
par la considration habituelle la fraude (on pourra rappeler avec Josserand
que lon peut faire en cachette ce que la loi permet de faire ostensiblement, mais
rien au-del : Voir, Les mobiles dans les actes juridiques du droit priv, 1928, n 195).
Ainsi, si la convention de prte-nom permet la ralisation dune fraude, les
sanctions de la nullit (une socit fictive est une socit nulle et non inexistante ; les
associs ne sauraient imposer cette nullit aux tiers de bonne foi, parmi lesquels il faut
compter ladministration fiscale : Cass. com., 16 juin 1992, arrt Lumale, D. 1993, p.
508, note L. Collet) ou de linopposabilit trouveront sappliquer ou alors une
disqualification judiciaire qui lverait le masque serait possible. Cest donc
bon droit que les juges de la CCJA ont confirm la compensation des dettes
entre dune part la socit Africof et Monsieur Z et la Socit gnrale de
banque en Cte dIvoire dautre part. Cette solution mrite dtre approuve car
il en va de la scurit mme des transactions.
II. La qualification de la socit fictive : une technique juridique de
scurisation des transactions
Le pouvoir de requalification ou de disqualification judiciaire de la
relation juridique permet au juge de prendre en compte la ralit occulte
derrire lacte ostensible (A) et justifie ainsi, lapplication de certaines rgles
juridiques (B).

181

A. La prise en compte de la ralit occulte

Il faut relever que les rgles de droit commun sanctionnant la
simulation sont applicables aussi bien propos de lacte secret que de lacte
apparent. Ainsi, selon les dispositions de larticle 1321 du Code civil, les
contre-lettres ne peuvent avoir leur effet quentre les parties contractantes ; elles nont
point deffet contre les tiers . Mais linverse de ce quil prvoit pour les rapports
des parties entre elles, larticle 1321 dispose seulement que la contre-lettre na
point deffet contre les tiers. Une facult est offerte ces derniers et
spcialement au fisc, dopter pour lacte apparent ou pour lacte secret selon
leur intrt (P.G. Pougou, F. Anoukaha et J. Nguebou, Le droit des socits
commerciales et du groupement dintrt conomique, OHADA, PUA, 1998, n 23, p.
12). Dans ce cas, ils devront supporter les consquences du choix opr.
Le tiers peut avoir intrt, dans ses rapports avec lune des parties, se
prvaloir de lacte secret rellement voulu. Le cas le plus courant est celui dun
crancier de la socit fictive qui carte le voile de lapparence pour agir
directement contre le matre de laffaire, qui en cas de succs de laction
deviendra personnellement dbiteur la place de la socit. A cette fin, il
dispose lui-mme de laction en dclaration de simulation, largement ouverte
en droit franais par la Cour de cassation et sa suite, par la CCJA dans le cas
despce. A ce titre, il nest pas ncessaire que lacte simul porte prjudice au
demandeur (Cass. civ., 19 mai 1942, S. 1942, I, p. 98) ; peu importe que le droit
invoqu par le tiers soit n postrieurement lacte simul (Cass. civ., 11 avr.
1927, D.P. 1929, I, p. 25, note Pic). Or, dans le cas despce, le prjudice de la
SGBCI est rel car sa crance envers Monsieur Z slve en principal et intrts
dus au 31 mai 2001 12 396 059 428 francs alors que celle de Monsieur Z ou
mieux de la socit fictive envers la SGBCI nest que de 2 068 921 154 francs. De
mme, tous les moyens de preuve de la simulation sont recevables (Cass. req., 19
avr. 1932, D.P. 1932, I, p. 125; Rouen, 6 juin 1973, Rev. socits 1974, p. 740, note
Sortais) y compris lencontre dun acte authentique (Cass. com., 12 nov. 1974,
Bull. civ. IV, n 286, p. 235). Il faut souligner que les tiers sont souvent dans
limpossibilit de prouver par crit lacte juridique quils peuvent avoir intrt
invoquer ; cet acte ne peut dailleurs valoir leur gard quen tant que fait
juridique. Cest pourquoi ils peuvent en faire la preuve par tous moyens ou
peuvent prouver librement contre et outre le contenu de lacte crit prsent (F.
Terr, Introduction gnrale au droit, 5me d., Prcis Dalloz, 2000,, n 553, p. 562). La
SGBCI a d recourir aux lments factuels tels que lunicit du sige social, de
ladresse personnelle du fondateur grant et du patrimoine pour dmasquer
lacte secret. Toujours dans lintrt des tiers, il est admis que la prescription de
laction est la prescription trentenaire de larticle 2262 du Code civil ; elle
commence courir compter du jour de lacte argu de simulation (Cass. 1re
civ., 3 juin 1975, Bull. civ. I, n 191, p. 162).

182

Par ailleurs, ladministration fiscale figure aussi parmi ces tiers

intresss la vritable qualification des actes juridiques. Celle-ci bnficie, en
toutes matires, de la facult dutiliser la procdure dite de rpression des abus
de droit , qui lui permettra de rendre lopration litigieuse sa vritable
qualification et den tirer toutes les consquences qui simposent. Cest dire que
dans le cas despce, le fisc pourra ventuellement se prvaloir de la ralit
occulte pour exiger de Monsieur Z le paiement des impts sur le revenu des
personnes physiques voire sur les bnfices industriels et commerciaux dus
pendant toute la priode de simulation.
Au-del, la prise en compte de la ralit occulte permet au juge de justifier
lapplication de certaines rgles juridiques.
B. Pour justifier lapplication de certaines rgles juridiques
Pour assurer la scurit des transactions, la requalification de la relation
juridique existant entre les parties a pour consquence lapplication des rgles
juridiques lies la ralit occulte. Il peut sagir de la compensation ou plus
largement lextension de procdure collective ouverte contre la socit travers
louverture dune procdure unique car en effet, le tribunal saisi en premier lieu
reste comptent mme si une autre juridiction le serait normalement (la
dtermination de la juridiction comptente est commande par la rgle dunit de
procdure. Cest dire que si deux juridictions distinctes gographiquement ont t
saisies, il y aura lieu dappliquer les rgles de la litispendance et de la connexit).
Cest ainsi que dans le cas despce, les juges de la CCJA ont retenu que
la Socit Africof et Monsieur Z forment une seule et mme entit juridique ; et
que ds lors que leurs crances et dettes rciproques se trouvent confondues, la
compensation est justifie la loi nayant pas distingu entre les personnes
morales et physiques. Ainsi, elle accueille favorablement la demande de
compensation faite par la SGBCI et ordonne la compensation de leurs dettes
rciproques jusqu concurrence de leurs quotits respectives.
La compensation est lextinction simultane de deux obligations de
mme nature existant entre deux personnes rciproquement crancires et
dbitrices lune de lautre (F. Terr, P. Simler et Y. Lequette, Droit civil, Les
obligations, 8me d., Prcis Dalloz, 2002, n 1390, p. 1283). Il en est ainsi lorsque,
pour une raison quelconque, un dbiteur devient lui-mme crancier de son
crancier. Lextinction est totale si les deux obligations sont dgal montant.
Plus souvent, les obligations tant de montant ingal, elle nest que partielle,
concurrence du plus faible des deux montants. Cest dire que lextinction de la
dette de la SGBCI ne sera que partielle et la Socit Africof et Monsieur Z seront
tenus du solde restant son gard.
Certes, quatre conditions doivent tre runies pour que la
compensation produise son effet extinctif savoir la rciprocit des obligations,

183

la fongibilit de leur objet, la liquidit des crances et lexigibilit de la dette.

Celles-ci tant avres dans le cas despce, cest donc bon droit que la
compensation a t ordonne par les juges.
De manire gnrale, lextension de la procdure collective ouverte
contre la socit est une sanction qui permet au juge de condamner des
comportements qui chappaient aux sanctions patrimoniales lgales (lActe
uniforme portant organisation des procdures collectives dapurement du
passif prvoit deux sanctions patrimoniales permettant dengager la
responsabilit du titulaire du pouvoir :
- dune part, laction en comblement du passif ou laction en insuffisance dactif
prvue larticle 183 alina 1 qui pose comme principe que lorsque le
redressement judiciaire ou la liquidation des biens dune personne morale fait apparatre
une insuffisance dactif, la juridiction comptente peut, en cas de faute de gestion ayant
contribu cette insuffisance dactif, dcider, la requte du syndic ou mme doffice,
que les dettes de la personne morale seront supportes en tout ou partie, avec ou sans
solidarit, par tous les dirigeants ou certains dentre eux ;
- dautre part, la dclaration personnelle en redressement judiciaire prvue
larticle 189. Il sagit de lhypothse de louverture dune procdure collective
titre de sanction, lgard du dirigeant qui nest pas en cessation des paiements
lui-mme). Elle est applique en prsence dune personne morale fictive, dune
confusion de patrimoines ou de mouvements anormaux de fonds (E. Prieur,
Redressement et liquidation judiciaire, exploitation en commun et confusion de
patrimoine, J.-cl Commercial, Fasc. 2165, ns 5 et s., pp. 3 et s.). Lensemble de ces
cas dextension de procdure permet ainsi de sanctionner les montages mettant
en place une filialisation (les oprations de filialisation sont les oprations par
lesquelles une socit dcide dabandonner toute activit oprationnelle et de se
cantonner dans le rle de pure holding. Cest le cas par exemple dune socit
ditrice douvrages mdicaux et douvrages juridiques ; jusqualors, elle exerait
cette double activit ; elle peut se rsoudre confier la poursuite deux filiales
cres pour loccasion. La socit apporteuse contrlera 100/ les deux
filiales et naura plus dans son patrimoine que les actions desdites filiales) ou
un cloisonnement dactifs (cest une organisation qui consiste cloisonner les biens
appartenant une socit. Une telle dmarche est trs frquente et en particulier le
compartimentage des immeubles. Ce montage a un intrt juridique vident pour la
socit car si les biens restent la proprit de la socit exerant lactivit conomique,
ils sont alors pleinement exposs aux alas commerciaux de lentreprise. Partant, en cas
de procdure collective, ces biens font naturellement partie des lments de lactif,
ventuellement alins pour indemniser les cranciers : Voir J.-P. Dom, Les montages
en droit des socits, Aspects en droit interne, d. GLN, Joly, Pratique des affaires,
1998, n 121, p. 81) destins rduire la garantie offerte par lactivit. Les
filialisations avec ou sans effet de levier destines dtenir un pouvoir avec une
responsabilit rduite (lorsque la garantie nest pas donne par la socit sur
son propre patrimoine, elle se matrialise par un droit sur le patrimoine des

184

associs qui sont tenus une responsabilit indfinie. Lactivit de la socit est
alors garantie par le patrimoine des associs sur lesquels les cranciers auront
un droit illimit) pourront galement tre remises en cause. Certains auteurs
avaient propos dappliquer cette extension de procdure toutes les
interpositions de personnes (P. Chaveau, Des abus de la notion de personnalit
morale des socits, Rev. gn. dr. com., 1938, p. 397 ; D. Legeais, Lextension de la
faillite sociale, une mesure contre les abus de la personnalit morale, RTD com. 1957, p.
289), quelles soient permanentes ou temporaires (B. Vial Perdoletti,
Linterposition des personnes dans les socits commerciales, thse dactylographie,
1989, p. 546, cite par S. Schiller, op. cit., n 974, p. 479). Les interpositions
permanentes sont constates dans les groupes de socits. Dans ce cas, il est
demand aux cranciers dune filiale qui souhaitent atteindre les actifs de la
socit-mre dtablir la confusion de patrimoine ou la fictivit de lune des
personnalits morales (Cass. com., 19 fvr. 2002, JCP, d. E, I, 1510, note J.-P.
Legros), afin de traiter lensemble du groupe comme une entit unique (CA
Paris, 15 avr. 1988, JCP 1989, d. II, n 15 468 , obs. M. Cabrillac ; il faut relever que
la seule interdpendance conomique des socits dun groupe, dont certaines fonctions,
notamment comptables ou administratives, sont centralises afin de les optimiser ou de
les harmoniser, ne peut fonder lextension de procdure collective ouverte lencontre
de lune delles ; il en est de mme de lidentit des dirigeants : Douai, 2 oct. 2003,
affaire Metaleurop, D. 2003, Actualit jurisprudentielle, p. 2571) ou alors lexistence
dune politique conomique au service des intrts communs (F. Gisserot, La
confusion des patrimoines est-elle une source autonome dextension de faillite ? RTD
com., 1979, n 29, p. 62). Les interpositions temporaires de personnes physiques
sobservent en dehors dun groupe de socits et devraient conduire aussi
lextension de procdure (ainsi, le contrat de prt dactions pourrait constituer
une telle interposition lorsquil vise uniquement dissocier la proprit de la
direction. Lorsque le prteur continue se comporter comme la vritable
propritaire alors que le contrat est analys comme un prt consommation
ralisant un transfert de proprit, la dissociation entre le pouvoir et la
proprit nest quapparemment manifeste ; le contrat de prt constituerait alors
une interposition de personnes qui pourrait fonder lextension de procdure
collective au rel dtenteur du pouvoir, non propritaire des titres : Voir S.
Lachat, La mise disposition dactions de garantie, Rev. socits 1977, spc., pp. 427 428). Il est donc communment admis que la preuve de la fictivit ou de la
confusion de patrimoines de deux personnes permet dtendre la faillite dune
socit ceux qui avaient fait le commerce dans leur intrt personnel sous le
couvert de cette socit masquant leurs agissements. Dans ce sens, lon peut
comprendre aisment que Monsieur Z soit tenu du paiement des dettes de la
socit Africof vis--vis de la SGBCI.
En dfinitive, la dcision de la CCJA est fonde en droit. Elle vole au
secours de la moralit et de la scurisation du monde des affaires travers le

185

pouvoir de requalification ou de disqualification reconnu au juge en vue de

prserver la fois les intrts des tiers et des co-contractants (Y. Chartier, Droit
des affaires, 2, Socits commerciales, PUF Thmis, 1985, n 35, p. 92, cit par M. Brou
Kouakou, note sous CCJA, 1re chambre, arrt n 18 du 31 mars 2005, Le Juris Ohada,
n 3/2005). La qualification de socit fictive retenue contre la Socit Africof
permet au juge doprer une compensation lengageant ainsi avec Monsieur Z,
son grant fondateur, avec qui elle ne forme quune seule et mme entit
juridique, vis--vis de la SGBCI. Cest dire que lorsque lintrt des tiers est en
jeu, ces derniers pourront se prvaloir de la ralit occulte et donneront ainsi
au juge loccasion de tirer toutes les consquences y affrentes, notamment la
possibilit de fondre lensemble des patrimoines en un seul et unique
patrimoine. Par consquent, tous les actifs seront alors utiliss, sans
considration des cloisonnements juridiques, pour ponger le passif de lune
des personnes. Et en cas de cessation de paiements de lune des personnes, le
juge procdera louverture dune mme et unique procdure sans quil soit
ncessaire de relever ltat de cessation de paiements de chacune delle (le
lgislateur ne distinguant pas entre les personnes morales et les personnes physiques,
on pourra transposer dans le cas despce cette solution retenue en cas dinterposition
dans les groupes de socits telle quil ressort de la jurisprudence franaise : CA paris,
3me ch. A, 17 dc. 1989, Gaz. Pal., I, jur., p. 256 Lorsquon est en prsence de deux ou
plusieurs personnes morales qui, tout en tant des sujets de droit autonomes et
indpendants, et ayant des patrimoines apparemment distincts, les ont confondus, les
lments de lune se retrouvent dans lautre et rciproquement, il est normal que le
redressement ou la liquidation judiciaire de lune de ces personnes soit tendu lautre
ou aux autres en raison de limbrication ne de cette confusion ; Voir aussi en ce sens,
Cass. Com., 6 nov. 1985, Defrenois, 15 mai 1989, p. 614). Cest dire quil prononcera
lextension de procdure collective ouverte contre la socit lgard du
vritable matre (cependant, la confusion de patrimoine doit tre suffisamment
caractrise pour que le juge prononce lextension des procdures collectives).
Par ailleurs, la simulation constitue une infraction pnale plus prcisment le
dlit descroquerie car la cration dune socit fictive a fait natre un crdit
imaginaire, fictif, constitutif de manuvres frauduleuses (Cass. crim., 9 janv.
1978, Bull. crim., n 10, p. 23; Cass. crim., 14 mars 1979, Bull. crim., n 106, p. 301;
voir A. Martin Serf, article prcit, J.-cl Socits Trait, Fasc. 7 - 40, ns 151 et 152).
De mme, sur le plan fiscal, le dlit de fraude peut tre tabli. Cest dire quaudel des sanctions civiles, le juge pourra condamner Monsieur Z sur le plan
pnal.
Mme Monique-Aime Njandeu ne Mouthieu,
Charge de cours lUniversit de Yaound II.

186

1re espce : CCJA, arrt n008/2003, 24 avril 2003

A.K. c / H.M.
2me espce : CCJA, arrt n032/2007, 22 novembre 2007
Wielezynski c/ Cofipa Investment Bank Cte dIvoire S.A.

1. CCJA, arrt n008/2003, 24 avril 2003, A.K. c / H.M.

()

Attendu quil rsulte des pices du dossier de la procdure que A. et

H. ont cr une socit responsabilit limite dnomme Socit moderne des
boulangeries du Gabon (S.M.B.G.), dont le sige est fix Libreville ; quaux
termes, dune part, de larticle 7 des statuts de la S.M.B.G., le capital social, fix
2.000.000 francs cfa, a t souscrit et entirement libr par les deux associs,
raison de 51% pour H. et 49% pour A. et, dautre part, de larticle 1 des mmes
statuts, M., frre de lassoci H., a t nomm grant pour une dure
indtermine et ayant seul la signature sociale ; que selon A., compte tenu du
mauvais comportement de M. dans la gestion de la socit dont il tait devenu
lunique associ la suite du rachat par lui des 51% du capital social auprs de
H., il dcidait de rvoquer le grant, tout en sommant le grant rvoqu de
lui remettre les livres comptables, les carnets de chques et tous documents
appartenant la socit, dune part et, dautre part, de ne plus sintroduire dans
les locaux de ladite socit ; que devant le refus de M. dobtemprer aux
diffrentes rquisitions de lhuissier, A. saisissait, le 02 mars 2001, le prsident
du tribunal de premire instance de Libreville, lequel, par ordonnance de
rfr, ordonnait lexpulsion de M. des locaux et bureaux de la socit
S.M.B.G., et enjoignait au mme M., de remettre A. diffrents documents
relatifs au fonctionnement de la socit, sous astreinte provisoire de 500.000
francs cfa par jour de retard ; que sur appel de M., la cour dappel judiciaire de
Libreville a infirm lordonnance de rfr ci-dessus spcifie ;
Sur le moyen unique
Attendu quil est reproch larrt attaqu, une mauvaise application
de la loi, en ce que la cour dappel de Libreville, aprs avoir jug quen
lespce, il sagissait dapprcier si les conditions de la rvocation du grant
statutaire, poses par larticle 326 de lActe uniforme relatif au droit des socits
commerciales et du groupement dintrt conomique taient remplies, a
reproch au juge des rfrs, den avoir tir les consquences juridiques ; le juge

187

des rfrs ayant jug,, que la preuve de la qualit dassoci rsulte, dans les
socits responsabilit limite, des seuls statuts, a relev larticle 7 desdits
statuts, lequel ne mentionne comme associs de la S.M.B.G. que Messieurs H. et
A., et comme grant statutaire M. ; ds lors, le juge des rfrs a conclu, bon
droit, que prtendre quun des associs de la S.M.B.G., tait, comme la soutenu
M., son prte-nom, navait et na aucune base lgale et ne pouvait pas en
consquence, tre considr comme une contestation srieuse ; le juge des
rfrs a fond donc ce jugement sur un acte juridique (les statuts de la
S.M.B.G.), ds lors que celui-ci est exempt de toute ambigut ; or la contestation
faite par M. ne repose que sur de fausses allgations, et Monsieur M. a luimme donn raison Monsieur le juge des rfrs, puisque depuis le mois de
juillet 2001, il a chang le sige social de la S.M.B.G. et que M. A. ne sait
mme pas o se trouve le fonds de commerce de la socit dont il est lassoci
unique ;
Mais attendu que pour infirmer lordonnance entreprise en toutes ses
dispositions et dclarer la juridiction des rfrs incomptente, pour cause de
contestations srieuses, la cour dappel de Libreville a retenu que
linterdiction faite au juge des rfrs, , de connatre du fond, lui impose de
statuer sans prendre parti sur le fond du procs ; que si lurgence justifie sa
comptence, cest la condition que la mesure sollicite ne se heurte une
contestation srieuse, ou que le litige soulev nimplique lexistence ou le
rglement dun diffrend au fond, qui concerne des questions essentielles ;
que la contestation qui pourrait slever sur lexistence dun prte-nom au profit
dudit grant et sa qualit dassoci, sur ltablissement dun faux, ainsi que sur
la ralit de la cession des parts sociales, relve de toute vidence du fond ou du
principal, au sens ; quil sagissait en lespce, dapprcier si les conditions de
la rvocation du grant statutaire poses par larticle 326 de lActe uniforme
relatif au droit des socits commerciales et du groupement dintrt
conomique taient remplies ; quen ordonnant lexpulsion de M., alors quil
devait, au pralable, se prononcer sur la qualit dassoci majoritaire invoque
par A., au regard des contestations leves par lappelant, le premier juge a
manifestement outrepass la comptence du juge des rfrs, en prenant
implicitement parti sur le principal ; quen statuant ainsi, la cour dappel de
Libreville,, na pu faire une mauvaise application de larticle 326 de lActe
uniforme relatif au droit des socits commerciales et du groupement dintrt
conomique ; quil sensuit que le pourvoi doit tre rejet

188

2. CCJA, arrt n032/2007, 22 novembre 2007, Wielezynski c/ Cofipa

Investment Bank Cte dIvoire SA
Attendu quil rsulte des pices du dossier de la procdure que le 18
fvrier 2000, le conseil dadministration de la BIAO Investment, devenue par la
suite Cofipa Investment Bank Cte dIvoire, dsignait Monsieur Wielezynski en
qualit de directeur gnral, lui confrant ainsi la qualit de mandataire ;
quaux termes dune dlibration le 27 avril 2000, lassemble gnrale de la
mme socit le nommait en qualit dadministrateur pour une dure de trois
(03) ans ; quau cours dun conseil dadministration convoqu pour le 14 mai
2001, Monsieur Wielezynski dmissionnait de ses fonctions dadministrateur,
motif pris de ce quil nestimait pas opportun la prsence dun huissier de
justice charg dtablir un procs-verbal de son compte rendu de gestion, alors
mme quun document y relatif tait rdig par crit lattention du
conseil ; que suite ce comportement de Monsieur Wielezynski, le conseil
dadministration ordonnait sa suspension pour la priode du 14 mai au 07 juin
2001 ; par la suite, par dlibration en date du 22 juin 2001, le conseil
dadministration mettait fin son mandat de directeur gnral ; que sur
assignation de Wielezynski, le tribunal de premire instance dAbidjan Plateau,
, le dclarait mal fond et le dboutait de sa demande tendant la
condamnation de la Cofipa Investment Bank Cte dIvoire lui payer la somme
de 500 millions de francs titre de dommages intrts pour rvocation
abusive de son mandat de directeur gnral ; que sur appel de Monsieur
Wielezynski, la cour dappel dAbidjan, confirmait en toutes ses dispositions
le jugement attaqu ;
Sur le premier moyen pris en ses trois branches
Attendu quil est reproch larrt attaqu davoir viol les dispositions
des articles 458, 491 et 492 de lActe uniforme relatif au droit des socits
commerciales et du groupement dintrt conomique en ce que la cour
dappel, pour dbouter Monsieur Wielezynski de sa demande, a estim que la
rvocation tait rgulire dans la mesure o elle a t prononce par le
Prsident du conseil dadministration de Cofipa Investment Bank Cte dIvoire
qui depuis Brazzaville a transmis des instructions Abidjan, afin de
lempcher provisoirement dexercer sa fonction de directeur gnral jusqu la
runion du conseil dadministration du 22 juin 2001 au cours de laquelle le
mandat social a t rvoqu alors que, selon le moyen, dune part, il sinfre des
dispositions de larticle 492 de lActe uniforme susvis que le droit de
rvocation du directeur gnral appartient exclusivement au conseil
dadministration ; que, dautre part, le conseil dadministration dune socit
anonyme ne peut valablement dlibrer que sur un ordre du jour prcis,
pralablement tabli par le Prsident ou les administrateurs qui prennent
linitiative de la convocation ; quen lespce, la suspension de Monsieur

189

Wielezynski ntait pas inscrite lordre du jour ; que de surcrot, cest par une
note dinstruction que Monsieur Wielezynski a t suspendu, sans que cette
mesure de suspension ait t constate par un procs-verbal comme lexige
larticle 461 de lActe uniforme susvis ; quenfin, il nexiste dans lActe
uniforme aucune disposition en vertu de laquelle le conseil dadministration,
encore moins le prsident dudit conseil, dans une socit anonyme, ait le
pouvoir de suspendre un directeur gnral pour quelques raisons que ce soit et
dans un dlai quelconque ; que mme en cas dempchement temporaire du
directeur gnral, larticle 491 ne permet quune solution : le conseil a
lobligation de le remplacer immdiatement ;
Attendu que les articles 458, 491 et 492 de lActe uniforme susindiqu
disposent respectivement que les dlibrations du conseil dadministration
sont constates par des procs-verbaux tablis sur un registre spcial tenu au
sige social, cot et paraph par le juge de la juridiction comptente , en cas
dempchement temporaire ou dfinitif du directeur gnral, le conseil
dadministration pourvoit son remplacement immdiat en nommant, sur
proposition de son prsident, un directeur gnral et le directeur gnral
peut tre rvoqu tout moment par le conseil dadministration ;
Attendu en lespce que cest au cours de sa dlibration du 22 juin 2001
que le conseil dadministration de la Cofipa Investment Bank Cte dIvoire a
mis fin au mandat de Directeur gnral de Monsieur Wielezynski, dcision
notifie ce dernier par acte dhuissier de justice en date du 25 juin 2001 ;
quauparavant, le mme conseil dadministration avait suspendu Monsieur
Wielezynski de ses fonctions pour la priode du 14 mai au 07 juin 2001, dcision
notifie lintress par lentremise dune note dinstruction adresse depuis
Brazzaville Monsieur Kakou par le prsident du conseil dadministration ;
quil sinfre de tout ce qui prcde que, contrairement ce que soutient le
requrant, cest bien le conseil dadministration et non le Prsident dudit conseil
qui a dcid dans un premier temps de la suspension du directeur gnral et
dans un second temps de sa rvocation ; que ledit conseil pouvait valablement
prendre des mesures conservatoires appropries, notamment la mesure de
suspension, avant une ventuelle rvocation ; que larticle 492 de lActe
uniforme susnonc ne linterdit pas ; quil sensuit quen retenant quainsi en
agissant ngativement de la sorte, Thomas Wielezynski a lgitim la raction du
prsident du conseil, qui depuis Brazzaville a transmis des instructions
Abidjan, afin de lempcher provisoirement dexercer sa fonction de directeur
gnral jusqu la runion du conseil du 22 juin 2001 au cours de laquelle le
mandat social a t rvoqu. Ds lors, dfaut davoir rapport la preuve de
labus de droit au cours de cette rvocation, il chet de confirmer le jugement
entrepris , la cour dappel na en rien viol ; quainsi le premier moyen nest
pas fond ;

190

Sur le second moyen

Attendu quil est galement fait grief larrt attaqu davoir viol
larticle 1382 du code civil en ce que la cour dappel a estim que la preuve de
labus de droit dans la rvocation de lexposant na pas t rapporte alors que,
selon le moyen, il est de jurisprudence constante en la matire que le droit de
rvocation reconnu par la loi au conseil dadministration doit sexercer sans
abus de droit et de manire non vexatoire ; quen lespce, les circonstances
mme de la rvocation traduisent suffisance labus commis par le conseil
dadministration de Cofipa Investment Bank Cte dIvoire, lequel abus procde
dabord de lillgalit de lempchement provisoire fait lexposant
dexercer sa fonction de Directeur gnral, ensuite, de ce que la rgle de
comptence pose par larticle 492 de lActe uniforme a t viole ; que dautre
part, la suspension prononce dans la prcipitation contient dj en elle des
germes de labus, de la malveillance et de lintention de nuire ; quenfin les
conditions dans lesquelles cette dcision de suspension a t prise consacrent la
rvocation abusive ;
Mais attendu que cest sur la base dune apprciation souveraine des
faits aprs analyse des pices du dossier de la procdure que la cour dappel
dAbidjan a estim qu dfaut davoir rapport la preuve de labus de droit
au cours de cette rvocation, il chet de confirmer le jugement entrepris pour
dbouter Monsieur Wielezynski de sa demande de dommages - intrts ; quil
sensuit quelle na en rien viol ; quainsi le second moyen nest pas
davantage fond et doit tre rejet

OBSERVATIONS

Parmi les modes de cessation des fonctions des dirigeants sociaux, leur
rvocation constitue certainement le mode qui a suscit et suscite encore un
abondant contentieux. Limportance de la question nest plus dmontrer
puisque de nombreux enjeux y sont attachs, notamment : la rvocation peut
constituer dans certains cas une cause de dissolution de la socit (cest le cas,
par exemple, lorsquun associ en nom est dsign grant par les statuts, cf. article 279
AUDSCGIE) ; sa rglementation implique que lon choisisse ou que lon concilie
limpratif defficacit de la fonction de dirigeant au souci de sa stabilit. Les
prsents arrts illustrent suffisamment les difficults suscites par la question :
organe comptent pour prendre la dcision, modalits de prise de la dcision
par cet organe, juridiction comptente pour apprcier les contestations
susceptibles dtre leves.
Dans la premire espce, deux personnes dcident de crer une SARL et
dsignent dans les statuts le frre de lun deux comme grant pour une dure

191

indtermine. Invoquant le mauvais comportement du grant dans la

gestion de la socit, lassoci initialement minoritaire (49% du capital) mais qui
serait devenu unique associ aprs avoir rachet les parts de lautre (51%),
dcide de rvoquer le grant, tout en le sommant de lui remettre les livres
comptables, les carnets de chques et tous documents appartenant la socit,
dune part et, dautre part, de ne plus sintroduire dans les locaux de ladite
socit. Devant le refus du grant dobtemprer aux diffrentes rquisitions de
lhuissier, lassoci saisit le prsident du tribunal de premire instance de
Libreville, lequel, par ordonnance de rfr, ordonne lexpulsion du grant
des locaux et bureaux de la socit et lui enjoint de remettre au demandeur,
sous astreinte provisoire de 500.000 francs cfa par jour de retard, diffrents
documents relatifs au fonctionnement de la socit. Estimant que les
contestations quil soulevait taient srieuses, le grant interjette appel et la cour
dappel Judiciaire de Libreville infirme lordonnance de rfr. Le pourvoi
form par lintim invite principalement les juges de la C.C.J.A. se prononcer
sur la question de savoir si en cas de contestation de la rvocation dun grant,
le juge des rfrs est comptent pour se prononcer. La dcision quils ont
rendue est suffisamment claire : la rponse est ngative.
Dans la deuxime espce, le directeur gnral dune socit anonyme
est rvoqu, aprs avoir dabord fait lobjet dune suspension de ses fonctions.
Contestant la rgularit des deux mesures, il saisit le tribunal dinstance
dAbidjan pour solliciter loctroi de 500 millions de francs cfa pour rvocation
abusive de son mandat de directeur gnral. Le tribunal le dclare mal fond,
dcision qui sera confirme en toutes ses dispositions par la cour dappel
dAbidjan. Le directeur gnral se pourvoit en cassation, invitant les juges de la
C.C.J.A. dclarer irrgulires la suspension et la rvocation de ses fonctions et
lui octroyer des dommages intrts. Estimant que les juges du fond avaient
bien dit le droit, la C.C.J.A., rejette son pourvoi.
I. La rvocation du sieur M. de sa fonction de grant de SARL
La comptence du juge des rfrs est gnralement fonction de deux
principaux lments : lurgence et labsence de contestation srieuse. Pour bien
apprcier si ce juge pouvait apprcier la rvocation de sieur M., il convient de
rappeler dabord quelles sont les conditions de la rvocation dun grant de
SARL.

192

A. Les conditions de la rvocation

Aux termes de larticle 326 alina 1 AUDSCGIE, le ou les grants
statutaires ou non sont rvocables par dcision des associs reprsentant plus
de la moiti des parts sociales . Lanalyse de cet article laisse apparatre que
la dcision de rvocation ne peut tre prise rgulirement que si elle est luvre
dassocis reprsentant plus de la moiti du capital. Cette exigence tant
considre comme dordre public, les statuts ne peuvent y droger dans un sens
ou dans lautre, contrairement lhypothse de la nomination o ils peuvent
stipuler une majorit plus forte (cf. M. Cozian, A. Viandier et Fl. Deboissy, Droit
des socits, Litec, 13e d., ns 1302 et 1304, pp. 400 et 401 ; Y. Guyon, op. cit, n 485,
p. 512). Il convient de dire que la rgle de la majorit constitue une conciliation
entre la recherche de lefficacit de la fonction et la scurisation de la fonction ;
en dautres termes, entre la protection de la socit et celle du grant. Lorsque le
grant est un associ, lexigence de la majorit peut le mettre labri dune
rvocation par dcision des associs sil dtient la majorit du capital ; ce qui lui
assurerait une stabilit que ne peut remettre en question quune dcision de
justice. Dans le cas despce, cela aurait pu tre le cas de H. (dtenteur de 51%
du capital) si cest lui qui avait t dsign grant. Ne layant pas t, et si les
choses restaient en ltat, la rvocation du grant par les associs ne pouvait
avoir lieu que sil y consent. Or, celui des associs qui demandait la rvocation
du grant navait que 49% du capital social ; ce qui laisse croire que la condition
de majorit exige par larticle 326 ntait pas runie. Pour tablir quelle ltait,
M. A. qui sollicite la rvocation prtend quil avait rachet les parts du
deuxime associ et quil tait devenu ainsi lassoci unique de cette SARL.
Pour sa dfense, le grant semble contester la validit du rachat puisquil estime
quil tait le vrai propritaire de ces parts, M. H. ntant quun prte-nom. Le
juge des rfrs pouvait-il trancher laffaire ?
B. Lincomptence du juge des rfrs
Pour dterminer si M. A. pouvait valablement rvoquer le grant, il
aurait fallu se prononcer dabord sur la question de savoir sil reprsentait plus
de la moiti des parts sociales. Pour que tel ft le cas, il aurait fallu que le rachat
des parts de H. quil invoquait ft rgulier. Or, si daventure largument du
grant selon lequel il tait le vrai propritaire des parts tait fond, cette
opration de rachat pourrait tre remise en cause. De ce fait, le litige soulevait
une contestation srieuse ou encore il impliquait le rglement dun diffrend au
fond. Cest donc fort logiquement que les juges dappel, approuvs par ceux de
la C.C.J.A., ont dni au juge des rfrs la comptence pour trancher laffaire.
La dcision est dautant plus logique que, contrairement aux dirigeants des

193

socits anonymes qui sont rvocables ad nutum, la rvocation du grant de la

SARL doit tre fonde sur un juste motif (en labsence de ce motif, la rvocation
peut donner lieu lallocation des dommages intrts). Donc, il ne suffit pas
quelle soit rgulire sur le plan de la forme, la dcision de rvocation doit ltre
aussi sur le plan du fond. Le juge des rfrs peut-il apprcier lexistence ou
non dun juste motif ? Assurment non. Dans ces conditions, la seule hypothse
o la comptence du juge des rfrs pourrait se concevoir serait le cas o la
dcision a t rgulirement prise par des associs reprsentant la majorit des
parts sociales et que le grant ne conteste pas le motif invoqu. Or, dans ce cas,
on ne voit pas pourquoi (et par qui) le juge serait saisi.
II. La rgularit de la rvocation du sieur Wielezkynski de sa fonction de
directeur gnral
Comme la plupart des lgislations (la lgislation franaise, par exemple),
lActe uniforme OHADA ne fixe pas seulement les conditions de la nomination
du directeur gnral des socits anonymes et ses attributions, il rglemente
aussi les conditions de cessation de ses fonctions. A ce sujet, les articles 491 et
492 de lActe uniforme relatif au droit des socits commerciales et du
groupement dintrt conomique disposent respectivement : en cas
dempchement temporaire ou dfinitif du directeur gnral, le conseil
dadministration pourvoit son remplacement immdiat en nommant, sur
proposition de son prsident, un directeur gnral et le directeur gnral
peut tre rvoqu tout moment par le conseil dadministration . En
rapprochant ces deux textes des faits de laffaire Wielezynski c/ Cofipa
Investment Bank Cte dIvoire, lapprciation de la rgularit de la rvocation
du sieur Wielezynski de ses fonctions de directeur gnral revient se
demander si cette dcision pouvait tre prcde dune suspension (A) et si elle
ne devait pas donner lieu dommages intrts (B).
A. La rvocation du directeur gnral peut-elle tre prcde dune
suspension ?
Pour le demandeur au pourvoi, la rponse la question de savoir si la
rvocation dun directeur gnral peut tre prcde dune suspension ne
faisait lombre daucun doute : pour lui, il nexiste aucune disposition en vertu
de laquelle le conseil dadministration, encore moins le Prsident dudit conseil,
dans une socit anonyme, ait le pouvoir de suspendre un Directeur gnral
pour quelques raisons que ce soit et dans un dlai quelconque (il convient de
signaler que, contrairement au droit franais qui prvoit explicitement que le Directeur
gnral est nomm par le conseil dadministration sur proposition du Prsident du

194

conseil, larticle 485 AUDSCGIE dit simplement quil est nomm par le conseil
dadministration parmi ses membres ou en dehors deux). Pour le sieur Wielezynski,
en labsence dune disposition autorisant formellement un quelconque organe
suspendre le Directeur gnral dune socit anonyme, pareille mesure ne
saurait tre prononce son encontre. Il invoque lappui de sa thse, le fait
que, mme en cas dempchement temporaire, larticle 491 AUDSCGIE
nautorise que son remplacement immdiat. Son argument peut paratre
sduisante dans la mesure o, en utilisant lindicatif, ce texte semble obliger le
conseil dadministration nommer, sur proposition de son prsident, un autre
directeur gnral en cas dempchement, mme temporaire, du titulaire du
poste (il reste savoir si la proposition dont il est question concerne la personne
nommer ou uniquement le fait quil faille nommer quelquun dautre). Nanmoins, il
est difficile de suivre le demandeur dans cette argumentation car, la suspension
tant une mesure provisoire, on peut difficilement admettre que le directeur
gnral ne puisse tre suspendu, alors quil est rvocable ad nutum. La dcision
des juges de la C.C.J.A. de rejeter se justifie donc.
Sil est possible de suspendre un directeur gnral, la question qui se
pose est de savoir quel est lorgane habilit le faire (il convient de rappeler que la
socit anonyme est une forme de socit trs rglemente et trs hirarchise o il existe
plusieurs organes sociaux, chacun ayant des pouvoirs propres). Thoriquement, on
peut penser trois organes : lassemble gnrale, le conseil dadministration et
le prsident du conseil dadministration. Compte tenu des faits de lespce,
seuls les deux derniers organes seront envisags.
En ce qui concerne, le conseil dadministration, il sagit dun organe
qui la loi a attribu des comptences dtermines (cf. article 435 al.3 AUDSCGIE)
et des comptences gnrales (cf. article 435 alina 1). A notre avis, sa
comptence pour suspendre le directeur gnral est indiscutable non seulement
parce que selon larticle 435 alina 1 cit ci-dessus, il est investi des pouvoirs les
plus tendus pour agir en toutes circonstances au nom de la socit, mais aussi,
et surtout, en vertu de ladage qui peut le plus peut le moins . Or, sil est
comptent, en vertu de larticle 492 AUDSCGIE, pour rvoquer, tout moment,
le directeur gnral, a fortiori devrait-il tre comptent pour le suspendre. Cest
lopinion des juges dappel qui affirment que larticle 492 ci-dessus ne linterdit
pas (ils appliquent ainsi ladage selon lequel ce qui nest pas interdit est permis ). A
titre de comparaison, on peut signaler que pour ladministrateur, qui est aussi
rvocable ad nutum par lassemble gnrale ordinaire (cf. art. 433 al. 2
AUDCGIE), la jurisprudence franaise admet, en se fondant sur cette rgle de
bon sens selon laquelle qui peut le plus peut le moins , quil puisse tre
rvoqu par une assemble gnrale extraordinaire (cf. Rennes, 25 fvr. 1972,
J.C.P., 1972, II, 17220). Dcider autrement reviendrait contraindre le conseil
dadministration rvoquer le directeur gnral mme quand il aurait pu se
contenter dabord dune suspension, en attendant dtre mieux clair sur
lattitude de ce dernier (cest loccasion de dplorer la rdaction de larticle 491 qui,

195

certainement sous le prtexte dassurer lexercice effectif et permanent des fonctions du

directeur gnral, semble imposer au conseil dadministration de pourvoir
immdiatement son remplacement, mme en cas dempchement temporaire). Les
principales questions devraient rsider plutt sur le point de savoir si cette
suspension doit tre motive (ou si, linstar de la rvocation, elle est
discrtionnaire) et si elle doit tre ncessairement inscrite lordre du jour.
Par rapport la motivation de la dcision, bien que les juges ne se
soient pas prononcs sur cette question, qui ne leur tait dailleurs pas pose
explicitement (mme si on peut penser quelle conditionnait leur rponse la question
de la rgularit de la suspension), ils ont essay de montrer que les agissements de
M. Wielezynski lgitimaient sa suspension. On relve ceci : quainsi en
agissant ngativement de la sorte, Thomas Wielezynski a lgitim la raction du
prsident du conseil . Une argumentation plus rigoureuse aurait pu tre
dveloppe pour justifier la comptence du conseil par rapport la suspension
du directeur gnral et la nature de cette comptence : il aurait alors t possible
de reconnatre au conseil une comptence discrtionnaire en la matire (en
sappuyant sur le fait que pour la rvocation, qui est plus grave, il a une
comptence de mme nature) ou de conditionner clairement sa comptence. Il
ne sagit dailleurs que de lune des lacunes de cette dcision qui ne permet
mme pas de savoir avec exactitude qui a t lauteur de la rvocation : le
dernier passage cit ci-dessus laisse penser que la dcision a t prise par le
prsident du conseil dadministration (puisquil y est question de lgitimation de la
raction du prsident du conseil dadministration), alors qu certains moments, les
juges font croire que la dcision a t prise par le conseil lui-mme. Cest ainsi
quon peut lire quil sinfre de tout ce qui prcde que, contrairement ce
que soutient le requrant, cest bien le conseil dadministration et non le
prsident dudit conseil qui a dcid dans un premier temps de la suspension du
Directeur gnral . Par ailleurs, si la dcision a t prise par le conseil
dadministration, elle devrait, comme le soutient le requrant, tre constate par
un procs-verbal tabli sur un registre spcial tenu au sige social (cf. article 458
alina 1 AUDSCGIE). Mais, en vertu de ladage pas de nullit sans texte ,
consacr par lacte uniforme relatif au droit des socits commerciales et du
groupement dintrt conomique (cf. article 242 alina 1), cette carence
nentrane pas la nullit de la dcision et celle-ci ayant t porte la
connaissance du sieur Wielezynski, il serait difficile de penser quelle lui soit
inopposable.
Par rapport linscription pralable lordre du jour, si la connaissance
de lordre du jour lavance prsente un intrt indniable (parce quelle
permet aux administrateurs dapprcier lavance limportance de la runion, il
convient non seulement de reconnatre que la question a un caractre moins
rigide pour les runions du conseil dadministration que pour les assembles
dactionnaires (cf. Y. Guyon, Droit des affaires, Tome 1, Droit commercial gnral et
des socits, 9e d., Economica, n 334, p.342), mais aussi de signaler que lActe

196

uniforme ne semble imposer larrt pralable de lordre de jour que pour les
sessions convoques par les administrateurs (cf. art. 453 al. 3). En principe,
aucune dlibration nest admise en dehors de lordre du jour ; de quel ordre du
jour sagit-il : celui que porte la convocation (en supposant quelle en porte un)
ou celui qui va tre arrt en dbut de sance ? En tout tat de cause, en vertu
du principe pas de nullit sans texte , aucune disposition ne sanctionnant de
nullit la dlibration portant sur une question non (initialement) inscrite
lordre du jour (les articles 428 et 454 ne prvoient la nullit que pour les dcisions
prises par un conseil irrgulirement constitu et pour les violation de quorum et de
majorit), la non inscription de la suspension de M. Wielezynski, en supposant
quelle ait t dcide par le conseil dadministration, ne saurait entraner la
nullit de la dlibration. A titre de droit compar, en vertu de la thorie des
incidents de sance , le droit franais admet que la rvocation de
ladministrateur peut tre vote mme si elle na pas t inscrite lordre du
jour (cf. art. L. 160, al.3), la jurisprudence ne la paralysant quen cas de fraude
(Com. 19 dc. 1983 ; Bull. civ. IV, n 353, p. 305).
Si la comptence du conseil dadministration pour suspendre le
directeur gnral doit tre admise, en est-il de mme de celle du prsident dudit
conseil ? Il peut y avoir hsitation du fait que la socit anonyme est une socit
organise et hirarchise dans laquelle chaque organe a ses pouvoirs (mais,
lexistence de pouvoirs propres empche-t-elle que certains pouvoirs soient partags ?).
Dans le droit OHADA, lhsitation est dautant plus lgitime que le prsident
du conseil dadministration nest pas investi des pouvoirs les plus tendus pour
agir en toutes circonstances au nom de la socit (ses pouvoirs semblent limits
des attributions dtermines, cf. article 480). Nanmoins, notre avis, le prsident
du conseil dadministration devrait tre aussi comptent pour rvoquer le
directeur gnral puisquil sagit dune comptence qui nest pas
spcifiquement attribue un organe (si la rigidit peut se comprendre pour les
comptences expressment attribues, elle le serait moins pour celles qui ne lont pas t)
et, comme les juges le relvent eux-mmes, il ne sagit que dune mesure
provisoire (si la mesure nest pas du got des administrateurs, ils pourraient
user de la facult que leur offre larticle 453 alina 3 pour convoquer une
runion du conseil dadministration). La principale question ici devrait plutt
tre de savoir sil doit pouvoir le faire discrtionnairement ou si sa dcision doit
tre motive. Si lexistence dun pouvoir discrtionnaire de rvocation
appartenant au conseil dadministration pouvait justifier que ce dernier puisse
aussi suspendre le directeur gnral discrtionnairement, labsence dun tel
pouvoir en faveur du prsident du conseil lgitime lhsitation : doit-on faire
prvaloir le caractre conservatoire ou provisoire de la mesure pour ladmettre
sans limite ou doit-on soumettre la dcision du prsident lexistence dune
cause lgitime afin dviter de fragiliser davantage le directeur gnral ?
Quoiquil en soit, lhsitation des juges que traduit leur attitude
consistant laisser croire tantt que la dcision a t prise par le conseil

197

dadministration, tantt quelle a t prise par son prsident nous parat

totalement injustifie : en tant que mesure conservatoire, la suspension doit
pouvoir tre ordonne mme par le prsident du conseil. Les juges de la
C.C.J.A. auraient pu faire preuve de hardiesse et le dire clairement (quitte
soumettre dans ce cas lexistence dune raison lgitime) au lieu de donner
limpression que seul le conseil dadministration peut le faire, mais sans
montrer que tel a t le cas en lespce et sans exiger la prsentation du procsverbal du conseil dadministration constatant la dcision.
En dfinitive, il y a lieu dadmettre que le directeur gnral dune
socit anonyme peut tre suspendu par le conseil dadministration ou par le
prsident dudit conseil. Dans le cas despce, que la suspension du sieur
Wielezynski ait t prise par le conseil dadministration (comme les juges le
prtendent) ou par le prsident du conseil dadministration (comme tout porte
le croire), elle devrait tre considre comme rgulire. Si sa suspension tait
rgulire, pouvait-elle donner lieu dommages intrts ?
B. La rvocation peut-elle donner lieu des dommages-intrts ?
A priori, la rvocation dun dirigeant social ne peut donner lieu
dommages intrts que si la dcision na pas respect les conditions ou si elle
constitue un abus de droit. En rclamant la Cofipa Investment Bank Cte
dIvoire le versement de 500.000 francs cfa de dommages intrts, le sieur
Wielezynski semble prtendre que lon tait en prsence de lune ou lautre
hypothse. En rejetant son pourvoi, les juges de la C.C.J.A. confirment que les
conditions de sa rvocation ont t respectes et quil na pas pu tablir labus
de droit.
En ce qui concerne les conditions de rvocation dun directeur gnral
de socit anonyme, il convient de rappeler que la rvocabilit ad nutum des
dirigeants de la socit anonyme est dordre public et quelle entrane comme
consquences que la dmission peut se faire sans justification, sans pravis et,
quen principe, elle ne donne lieu aucune indemnit (voir Y. Guyon, op. cit., n
347, p.358 et les jurisprudences cites par lauteur). Il convient dajouter que le
caractre discrtionnaire de la dcision de rvocation fait en sorte quelle soit
soumise trs peu de conditions relatives lorgane comptent pour prendre la
dcision et aux modalits de la prise de dcision. Sagissant du directeur
gnral dune socit anonyme, la comptence est attribue au conseil
dadministration (cf. art. 492 AUDSCGIE). Si dans le cas despce lauteur de la
dcision de suspension a donn lieu discussion, il ne semble pas tre contest
que M. Wielezynski a t rvoqu par le conseil dadministration de Cofipa
Investment Bank Cte dIvoire. Sur ce point, la dcision est donc rgulire. De
mme, en labsence de toute autre prcision, on peut penser que les conditions
de quorum et de majorit taient runies. Pour obtenir des dommages

198

intrts, il ne restait plus au sieur Wielezynski quune seule solution : tablir

labus de droit. En effet, comme tout droit, le droit de rvocation ne saurait tre
exerc abusivement (sur labus dans la rvocation des mandataires sociaux, voir Ph.
Reign, Rvocabilit ad nutum des mandataires sociaux et faute de la socit, Rev.
socits 1991, p.499). Pour dmontrer labus de droit, le demandeur aurait pu
tablir lintention de lui nuire ; cette preuve tant difficile apporter, la
jurisprudence admet quelle puisse tre dduite des mesures malicieuses ou
vexatoires ayant prcd ou accompagn la rvocation (cf. Com. 27 mars 1990,
JCP., 1990, II, 21537, note Y. Guyon ; 3 janv. 1995, Rev. Socits 1996, 46). Il
appartenait donc au sieur Wielezynski dtablir quun abus de droit avait t
commis (dans une espce o le directeur gnral qui avait appris sa prochaine
rvocation par note de service et qui, une fois rvoqu, avait t pri sans amnit
dabandonner son bureau et de restituer les papiers et les cls de la voiture de fonction,
les juges franais avaient indemnis le dirigeant, cf. Paris, 21 nov. 1991, JCP E 1992, I,
145, n8, obs. A. Viandier et J.-J. Caussain); ce quil na pas pu faire selon les juges
du fond ; lapprciation de ces circonstances relevant de leur pouvoir souverain,
la C.C.J.A. ne pouvait que rejeter le moyen fond sur ce motif.
Alain Kenmogne Simo,
Matre de confrences Agrg, Universit de Yaound II.

199

Troisime partie
DROIT DES SURETES

CCJA, arrt n006/2008, 28 fvrier 2008

Envol-Transit Cte dIvoire c/ SDV Cte dIvoire dite SDV-CI, Socit IED,
Administration des Douanes

()
Sur le moyen unique pris en sa premire branche
Vu larticle 41 de lActe uniforme portant organisation des srets ;
Attendu quil est fait grief larrt attaqu davoir viol ou commis une
erreur dans lapplication ou l interprtation de larticle 41 de lActe uniforme
susvis en ce que larrt dfr a cru devoir retenir que la SDV-CI est
crancire des Etablissements IED de la somme de plus de 20.319.400 francs cfa
et quelle est dtentrice lgitime du conteneur litigieux dont elle a assur le
transport et lacconage et en a conclu quen soutenant quelle exerce un droit
de rtention sur ledit conteneur, la socit SDV-CI a agi en conformit de
larticle 41 de lActe uniforme portant srets ; [qu] une telle attitude est
parfaitement lgale en raison de ce quentre la SDV-CI et la socit IED, il existe
des relations daffaires dont la crance est la consquence , alors que selon
cette premire branche du moyen unique, la rquisition douanire a plutt
dfinitivement et lgitimement dpossd sans quau surplus la SDV-CI ait pu
y rsister en invoquant son prtendu droit de rtention ou quelconque crance
en sa faveur ne dudit conteneur ; quau contraire, Envol-Transit, pour avoir t
la seule lever la dclaration de cette importation, a rgl dans les dlais tous
les droits et taxes de douanes entre les mains de Monsieur le Receveur des
douanes, lequel lui a dlivr une mainleve le 30 mars 2005, devient
juridiquement le dtenteur lgitime du conteneur par leffet induit de la
subrogation aux droits, actions et privilges de la douane ; quil tait donc
inexact comme la fait larrt dfr, daffirmer que la SDC-VI dtenait
lgitimement le conteneur ; quen le disant ledit arrt a viol larticle 41 et
mrite donc lannulation de ce chef ;
Attendu quaux termes de larticle 41 de lActe uniforme susvis, le
crancier qui dtient lgitimement un bien du dbiteur peut le retenir jusqu
complet payement de ce qui lui est d indpendamment de toute autre
sret ;
Attendu, en espce, que la socit Envol-Transit a reu mandat de la
socit pour effectuer les formalits de ddouanement du conteneur litigieux ;
quelle ne conteste pas que ledit conteneur, qui avait t entrepos au dpt n1
de la douane ivoirienne suite la rquisition douanire du 1er mars 2005, avait

203

t ramen aprs la mainleve en date du 30 mars 2005 de ladite rquisition

dans le parc conteneurs de la SDV-CI qui en a assur lacconage et la
manutention ; quil est tabli, par ailleurs, au regard des pices du dossier de la
procdure que des relations daffaires existant entre la SDV-CI et la socit IED,
il en a rsult au profit de celle-l une crance antrieure de plus de 20.319.400
francs atteste par un titre excutoire et non encore rgle par celle-ci ; quil suit
quen considrant, pour rendre son arrt attaqu, quil est acquis au dossier
que la socit SDV-CI est galement crancire de la mme socit IED
destinataire dudit conteneur de la somme de 20.319.400 francs cfa comme
latteste lordonnance de condamnation n1733/2005 du 31 mai 2005 et quelle
[la SDV-CI] est dtentrice lgitime du conteneur litigieux appartenant la
dbitrice la socit IED dont elle a assur le transport et lacconage du colis , la
cour dappel dAbidjan na en rien viol larticle 41 sus nonc de lActe
uniforme susvis ; quil chet en consquence de rejeter cette premire branche
du moyen unique comme non fonde ;
Sur le moyen unique pris en sa seconde branche
Vu larticle 42 de lActe uniforme portant organisation des srets ;
Attendu quil est galement fait grief larrt attaqu davoir viol ou
commis une erreur dans lapplication ou linterprtation de larticle 42 de lActe
uniforme en ce que en ne dclarant pas lappel de la SDV-CI sans objet et en
dclarant fond en lapplication de larticle 42 de lActe uniforme relatif aux
srets, larrt dfr viole doublement ledit article parce quil nexistait plus la
moindre crance connexe au profit de la SDV-CI ; () quen effet, laccus de
rception du chque de 4 461 774 francs cfa par SDV-CI indique clairement :
reu le 24/05/05 chque original pour rglement dfinitif IED/ Envol-Transit.
Procdure de livraison en cours conformment lordonnance du 06/05/05 ;
que cela sappelle un acquiescement lordonnance rendue par le premier juge
et quen consquence, lappel de la SDV-CI relev de cette ordonnance le
27/05/05 soit trois jours aprs cet acquiescement est visiblement sans objet ;
Attendu quaux termes de larticle 42 alina 2 de lActe uniforme
susvis, la connexit est rpute tablie si la dtention de la chose et la crance
sont la consquence de relations daffaires entre le crancier et le dbiteur ;
Attendu quil est constant comme rsultant de lexamen des pices du
dossier de la procdure que la crance rclame par la SDV-CI la socit IED
est la consquence des relations daffaires entretenue par les deux socits ; que
ds lors, la SDV-CI est fonde exercer son droit de rtention sur le conteneur
destin sa dbitrice jusqu complet paiement par celle-ci de sa dette ; quil
suit quen dclarant que la SDV-CI est dtentrice lgitime du conteneur litigieux
appartenant sa dbitrice, savoir la socit IED, larrt ne viole en rien larticle
42, lalina 2 sus nonc de lActe uniforme susvis ; quainsi la seconde
branche du moyen unique nest pas davantage fonde et doit tre rejete

204

OBSERVATIONS
Payes moi car, tant que je ne serai pas pay, je garderai la chose.
Ainsi a pu tre rsum le droit de rtention par un auteur africain (M. Brou
Kouakou, Le droit de rtention en droit ivoirien : condition dexercice et prrogatives
du rtenteur propos de laffaire socit SATA Mali c. Socit INCART FIAT ,
Ohadata, D-O7-10). En ralit, le droit de rtention est le droit de retenir une
chose qui aurait d tre restitue (Ph. Malaurie et L. Ayns, Droit civil : Les srets/
La publicit foncire, d. Cujas, 1992, n 430, p. 147). Cest le droit pour une
personne qui dtient la chose de son dbiteur de la conserver par devers elle en
attendant le rglement intgral de sa crance (Ph. Simler et Ph. Delebecque, Droit
civil : Les srets-La publicit foncire, Pcis Dalloz, 3eme d., 2000, n478, p. 428).
Peu importe que la chose, objet de la rtention, soit un immeuble ou un meuble.
Lessentiel est quil sagisse en gnral dun bien corporel dans le commerce,
saisissable et alinable. Ainsi apprhend, le droit de rtention est marqu par
une opposabilit erga omnes. Ce qui signifie que le crancier rtenteur peut faire
valoir son droit lencontre non seulement du dbiteur, mais aussi de ses
cranciers (G. Jiogue, Le droit de rtention conventionnel. Etude de droit franais et
de droit Ohada , RASJ, Vol. 4, n1, 2007, p.109), sauf en cas douverture dune
procdure collective (Cf. C. Pourquier, Facult de rtention et procdures
collectives , D. aff. 1998, p. 936 ; V.M. Le Corre, Retenir et substituer ne vaut (la
substitution de la garantie de lart. 34 alina 3 de la loi de 1985) , D. aff. 1998, p.
1246 ; J-C. Ngnintedem, Le bail commercial laune du droit ohada des entreprises
en difficult , Rev. dr. unif. 2009-1/2). On peut ds lors comprendre quautant
que son efficacit, sa dfinition ne pose plus de difficult en droit. Cependant,
malgr lamnagement des conditions de son exercice par le lgislateur Ohada,
sa mise en uvre nest toujours pas vidente. Une illustration en a t donne
par la CCJA dans un arrt du 28 fvrier 2008.
En lespce, les Etablissements IED ont import un conteneur de
marchandises dont le transport et lacconage ont t assurs par la SDV-CI. A
larrive du conteneur au port dAbidjan, le destinataire donne lordre la
socit Envol-Transit deffectuer les formalits douanires. Ce qui na pu tre
fait temps. En consquence la marchandise a t rquisitionne par la douane
et transfre dans lun de ses dpts. Aprs accomplissement des formalits
douanires et rglement de la totalit des frais dacconage et de manutention, le
conteneur est ramen quai sur le parc de la SDV-CI. Par la suite, alors que la
socit Envol-Transit, manifestait sa volont denlever les marchandises, elle se
voit opposer un droit de rtention pour garantie du payement dune prcdente
crance due par la compagnie IDE la SDV-CI.
Sur le fondement de ce que le droit de rtention invoqu par la SDV-CI
tait illgal, la socit Envol-Transit a saisi le prsident du tribunal de premire
instance dAbidjan-Plateau, juge de rfr, en arguant de ce quelle avait pay
les frais dacconnage et de manutention et de ce fait, il ny avait plus lieu que le

205

conteneur fasse lobjet dun droit de rtention. Cet argument a trouv un cho
favorable auprs de la juridiction prsidentielle saisie et a abouti une
ordonnance du 06 mai 2006.
Contre cette ordonnance, la SDV-CI a relev appel sur le fondement des
articles 41 et 42 de lAUS. Ce qui a donn lieu un arrt infirmatif de la cour
dappel dAbidjan rendu le 29 juin 2005. Cet arrt a fait lobjet dun pourvoi
auprs de la CCJA par la socit Envol-Transit qui, sur la base de la rquisition
douanire, avait dpossd la SDV-CI du conteneur. La socit Envol-Transit se
fondant sur la rquisition de la douane, soutient que la SDV-CI aurait du
invoquer son droit de rtention pour revendiquer ledit conteneur la douane et
que par ailleurs, parce quelle a t la seule lever la dclaration de cette
importation, elle sest subroge aux droits et privilges de la douane. Quau
surplus, la SDV-CI aprs lordonnance du 06 mai 2006, a reu un chque de son
mandant et dont laccus de rception indiquait quil sagissait du rglement
dfinitif de la crance IDE/ Envol-Transit. Il sest donc pos la question de
savoir si un crancier, transporteur pour le compte de son dbiteur avec lequel
il est en relation d'affaires, a le droit de faire bloquer et retenir la marchandise
de son dbiteur pour une crance antrieure, reste impaye. En rejetant le
pourvoi, la CCJA rpond par laffirmative. Mettant ainsi en exergue les
conditions de mise en uvre du droit de rtention. A ce propos justement,
l'AUS a cr des conditions objectives et des conditions subjectives.
I. Les conditions objectives de la mise en uvre du droit de rtention
Objectivement, lAUS soumet la mise en uvre du droit de rtention
des conditions tenant la dtention (A) et la crance (B).
A. Les conditions tenant la dtention
D'aprs l'article 41 de lAUS, le droit de rtention permet un crancier
qui dtient lgitimement un bien de son dbiteur, de le retenir jusqu' complet
paiement de ce qui lui est d. En consquence, il se traduit par la mainmise sur
la chose (Faute de dtention, le crancier saisissant, dans le cadre dune saisie
conservatoire, ne jouit daucun droit de rtention. V. Cass. com. 19 fvrier 1958, Bull.
civ. III , n 82) objet du droit de rtention sans que pour autant le rtenteur ait
ncessairement lintention de se comporter comme le propritaire (Ph. Simler et
Ph. Delebecque, op. cit., n 486, p. 436). Aussi, la suret svanouira avec le
dessaisissement volontaire de la chose par le crancier dans la mesure o pour
retenir, il faut dabord tenir (G. Marty, P. Raynaud et Ph. Jestaz, Les srets, La
publicit foncire, 2e d., Sirey, 1987, n 33) afin de contraindre le dbiteur rgler
sa dette. Malheureusement cette dtention naura pour finalit que dexercer

206

une pression sur le dbiteur tant entendu quelle nentraine pas laffectation du
bien au paiement prfrentiel du crancier (M. Cabrillac et Ch. Mouly, Droit des
srets, 5e d., Litec, 1999, p. 443, n 453 ; Ch. Scapel, Droit de rtention en droit
positif Rev. trim. dr. civ., 1981). Du reste et en lespce, la SDV-CI aurait du
perdre son droit de rtention avec la rquisition de ladministration de la
douane qui a abouti au transfert du conteneur dans son dpt n 1. Ds cet
instant en ralit, la SDV-CI tait dsormais dans une position qui rendait
impossible la mise en uvre de son droit de rtention du fait du
dessaisissement volontaire car, comme argumente la socit Envol-Transit, il
aurait d opposer son droit de rtention ladministration douanire surtout si
lon se fonde sur une jurisprudence devenue constante de la Cour de cassation
franaise, selon laquelle, le droit de rtention prvaut sur le droit appartenant
ladministration fiscale ou douanire quant la confiscation de la chose pour
fraude ou contravention (Cass. com. 13 janvier 1987, Bull. civ. IV, n10). La haute
juridiction franaise devait mme aller plus loin et prcise que le droit de
rtention dune chose, consquence de sa dtention, est un droit rel opposable
tous, et mme aux tiers non tenus de la dette (Cass. 1er civ. 7 janvier 1992, JCP,
1992, II, 21971, note Ramarolanto- Ratiaray). Cette jurisprudence est dautant plus
justifie que laction qui entraine la dpossession du fait de ladministration
douanire comme ce fut le cas, en lespce, sest faite par voie de rquisition.
Cette rquisition nest autre quun ordre marqu dune contrainte laquelle
doit survivre le droit de rtention du fait dun dessaisissement involontaire,
tant entendu que ce droit subsiste au dessaisissement involontaire.
Cependant, largument de la socit Envol-Transit sur lopposabilit
suscite une autre difficult, celle du moment de la naissance du droit de
rtention. Cette difficult est dautant plus intressante quelle est implicitement
entretenue par la loi elle-mme ds lors quelle admet limpossibilit dexercer
le droit de rtention aprs une saisie. Or une chose est la naissance du droit de
retenir le bien remis par le dbiteur, une autre est le moment auquel on peut
lexercer. En toute logique, le droit de rtention nait avant son exercice et seul ce
moment devrait tre pris en compte pour apprcier son opposabilit ou non
un autre crancier saisissant ou un tiers, ce dautant plus quil est confr par
la loi ds la remise de la chose et au plus tard au moment o nait la crance qui
va soutenir le droit de rtention et ne peut sexercer qu partir du moment o
cette crance garantie, devenue exigible est inexcute (J-C Otoumou, op.cit., p.
80). Certes et en lespce, si on considre la rquisition de ladministration
douanire comme une saisie, il y a lieu de croire que le conteneur tait devenu
indisponible et ne pouvait plus faire lobjet du droit de rtention en vertu de
larticle 130 AUPSRVE. Mais encore faut-il prendre en considration le fait que
lindisponibilit du conteneur ne pouvait se comprendre que sous rserve des
droits et charges qui le grevaient au jour de la rquisition, notamment les droits
de la SDV-CI, peut importe le moment de son exerce gouvern par lexigibilit
de la crance.

207

Au demeurant, il y a lieu de croire que si la SDV-CI na pas fait usage

de son opposabilit erga omnes, cest tout simplement parce quen le faisant, elle
devrait tre tenue de payer les droits de douanes et taxes. Or, se sachant
manutentionnaire, mme aprs le rglement des droits et taxes douanires, elle
allait assurer la manutention et partant exercer son droit de rtention sur une
marchandise exempte de droits et taxes douanires. Ce qui ntait vritablement
quun risque que la SDV-CI a choisi de courir. Aussi, ce nest quavec le retour
du conteneur quai sur son parc aprs accomplissement des formalits et
paiement de tous les droits et taxes douanires par la socit Envol-Transit que
la SDV-CI a exerc son droit de rtention. Du reste, la prtendue subrogation
invoque par le dfendeur en appel naurait jamais prospr car il navait pas la
possession de la marchandise, laquelle a t transfre au crancier rtenteur,
son droit tant avec cette possession, un droit lgal et non contractuel (Ph.
Simler et Ph. Delebecque, op. cit., n 497, p. 445).
Il ne suffit cependant pas davoir la possession de la chose, encore fautil non seulement que la rtention soit fonde sur un titre lgitime mais aussi
quelle porte sur une chose mobilire. Pour ce qui est de la lgitimit du titre de
dtention, il faut demble signaler quelle tire son fondement du droit qui
justifie la rtention dont le dfaut entraine lillgalit de la dtention. En ralit,
le titre de dtention doit reposer sur un droit juridiquement protgeable (La
protection dcoule de lobligation juridique qu le dbiteur vis--vis de son crancier
qui consiste au paiement de la crance et donc le dfaut est sanctionn par la rtention.
Cf . H. Kelsen, Thorie pure du droit, Dalloz, Paris, 1962, p. 180) ou mieux encore la
dtention doit tre fonde sur un acte ou un fait que ne reprouvent pas lordre
public et les bonnes murs (H. Solus et R. Perrot, Droit judiciaire priv, Tome I,
Sirey, Paris 1961, n228, p. 202; J. Fometeu, Lexigence processuelle dun intrt
lgitime agir , CJP, FSJP-UN, 2008/1, n11, p. 140). Ce serait le cas si la
dtention ne dcoule pas dun acte de violence. Autrement dit, la dtention doit
tre la consquence dune remise volontaire de la chose par le dbiteur ou plus
exactement dune possession qui ne serait pas entache dirrgularit (CA
Abidjan, arrt n 1164 du 24 octobre 2003, aff. K.A.J c/Mlle K.F, Ohadata J-03-337).
La SDV-CI dtient en lespce, la chose en vertu du contrat de transport qui le
lie avec lIDE. Le droit de rtention repose donc sur linexcution de la
contrepartie de la prestation fournie sur la base du contrat, le paiement du fret.
On peut en dduire que le droit de rtention de la SDV-CI, mme fond sur des
relations daffaires antrieures reste lgitime en vertu de larticle 42 AUS.
Quant la nature de la chose, tant donn que le droit de rtention
emporte mainmise sur la chose, il ne peut porter par principe que sur des
choses corporelles (Cependant, lexigence de la nature corporelle du bien ne saurait
tre apprhende ni en jurisprudence, ni dans la lgislation comme un dogme. Ainsi
le droit de rtention pourrait aussi porter sur des choses incorporelles ds lors que le
bien incorporel susceptible de la rtention a une assise matrielle (Z. Zerbo, le droit de
rtention dans lacte uniforme portant organisation des srets de lOHADA : Etude

208

comparative, Penant mai-aot 2001, p.129. La CCJA a dailleurs dans un arrt du 04

novembre 2004 valid un droit de rtention exercer sur un connaissement en vertu de
larticle 43 AUS. A ce sujet Cf. J.A. Batouan Bouyom et Souopgui Eloi, obs. sous
CCJA, arrt n 30 du 04 novembre 2004, St GITMA c/ St SAM EX, dans cet
ouvrage). Ce qui tait le cas en lespce dans la mesure o non seulement la
nature corporelle du conteneur objet du droit de rtention ne faisait aucun
doute mais et surtout, il se trouvait dans le parc de la SDV-CI, c'est--dire entre
les mains du crancier. Elle avait donc la possession matrielle de la chose.
Encore aurait-il fallu quil sagisse dun bien corporel qui est dans le commerce
juridique, c'est--dire les choses que la socit na pas retir de la circulation
juridique (V. Fabre-Magnan, Les obligations, Thmis-PUF, 1er d. 2004, n 130, p.
330), soit parce quelles touchent lordre public et aux bonnes murs, soit
parce quelles nont aucune valeur conomique (G. Jiogue, op. cit. n 27, p. 130). Il
sagit vrai dire des choses insaisissables ou inalinables (A lexemple du corps
humain mme sous la forme dun cadavre. Cf. CA du Littoral, arrt n 42/RF du 25
janvier 1995, aff. Wakem Kuimo c/Directeur hpital gnral de Douala, Juridis
Priodique, 1998, n33, p.15, note J-C. Nchimi Mebu) auxquelles la jurisprudence
ajoute les marchandises contrefaites (Cass. com., 26 octobre 1999, D. Aff., 2000, p.
365, note Marotte). En lespce la nature contrefaite ou non de la marchandise na
fait lobjet daucun dbat, ce qui laisse prsupposer que la marchandise tait
dorigine.
B. Les conditions tenant la crance
LAUS soumet la validit de la rtention lexistence dune crance
certaine, liquide et exigible. En effet, celui qui se prvaut dun droit de rtention
doit avoir une crance qui lui permet de pratiquer une saisie (Ph. Malaurie et L.
Ayns, op. cit., n 441, p. 151), c'est--dire non conteste dans son fondement (A
ce propos justement, il doit justifier dun titre de crance vis-vis de son dbiteur. Cf
CA Abidjan, arrt n 1164 du 24 octobre 2003, aff. K.A.J c/Mlle K.F, Ohadata J-03337 ; CA Abidjan, arrt n141 du 14 fvrier 2003, aff. St Comafrique Entreprise c/ M.
oulai Zondje F., Ohadata J-03-299), dtermine quant son montant et une dette
chue. Relativement au caractre chu de la crance, le dbiteur ne saurait se
prvaloir dun dlai ou dune condition susceptible de retarder ou dempcher
son exigibilit, moins que dans leur convention, les parties aient convenu
dune telle modalit. Ainsi par exemple, les parties peuvent convenir de fixer la
date de lexigibilit de la crance la fin de chaque exercice comptable (CCJA,
arrt n007 du 24 avril 2003, Ohadata J-03-193). Dans une telle hypothse, le droit
de rtention ne peut se justifier qu lexpiration dudit dlai et il appartiendra
au dbiteur de rapporter la preuve de cette expiration (CCJA arrt n16/2002, du
27 juin 2002, St Maregel c/ S. Moustapha Mbacke, Recueil de jurisprudence CCJA, n
spcial, janvier 2003, p.31). En ralit, ces exigences du lgislateur Ohada ont

209

finalement pour objectif de moraliser le droit de rtention afin de le cantonner

dans les limites raisonnables et de concilier les intrts contraires en cause,
notamment les intrts du rtenteur qui trouve dans le droit de rtention une
sret ( Z. Zerbo, op. cit., p. 129) et ceux du dbiteur qui se trouve dpossd de
la chose et les intrts des autres cranciers qui sont du fait de la rtention,
privs de leur droit de gage gnral sur la chose.
A ce sujet justement, il serait choquant quun crancier, qui dtient la
chose de son dbiteur pour un motif tranger la crance (Ph. Malaurie et L.
Ayns, op. cit., n 440, p. 151) puisse tre investi dun pouvoir de blocage
empchant ainsi le dbiteur de disposer de la chose objet de la garantie. Si ces
raisons ont pendant longtemps justifi lapplication stricte des conditions
suscites, cette exigence est relativise en droit positif, la jurisprudence ayant
sensiblement attnu ces conditions tout au moins pour la mise en uvre du
droit de rtention. De fait, la Cour de cassation a pu juger que les principes
rgissant le droit de rtention ne faisaient pas obstacle ce quune dcision de
justice confrt ce droit au titulaire dune crance certaine, quelle rendait
liquide et exigible, ds lors que ladite crance avait pris naissance loccasion
de la chose retenue (Cass. 3e Civ., 23 avril 1974, JCP 1975, II, 18170, note
Thuillier). Aussi, en lespce, lordonnance de condamnation n 1733/2005 du 31
mai 2005, en reconnaissant lexistence dune crance de 20319400 frans cfa entre
la SDV-CI et la socit IDE avait rendu la crance certaine, liquide et exigible, ce
dautant plus que cette reconnaissance tait appuye par un titre excutoire non
encore rgl. Il suffisait donc dun lien de connexit, c'est--dire que la crance
soit en rapport avec la chose saisie pour que toutes les conditions de mise en
uvre du droit de rtention soient runies.
II. La condition subjective de la mise en uvre du droit de rtention
Lexistence dune crance certaine, liquide et exigible ne suffit pas
exercer rgulirement le droit de rtention, encore faut-il que cette crance ait
un lien avec la chose retenue. Cette condition a t nettement claircie par le
lgislateur OHADA. En effet, larticle 42 alina 1 de lAUS prcise que le droit
de rtention ne peut sexercer que sil existe un lien de connexit entre la
naissance de la crance et la chose retenue c'est--dire un rapport de cause
effet entre la crance et la chose retenue. Sagit-il dune connexit matrielle ou
juridique. La doctrine est partage sur la question.
Pour les uns (F. Anoukaha, Le droit des srets dans lActe uniforme
OHADA, PUA, Yaound, 1998, n 61, p. 27), larticle 42 alina 1 suscit ne vise
que la connexit matrielle, laquelle ne peut stablir que si la crance du
rtenteur a pris naissance loccasion de la chose dtenue.

210

Pour dautres (G. Jiogu, op. cit., n7, p. 115 ; A. Ciss-Niang, J. IssaSayegh , I. Yankhoba Ndiaye, Moussa Samb, Srets, coll. Droit uniforme, Bruylant,
Bruxelles, n 176, p. 70 ; J-C. Otoumou, le droit de rtention en droit OHADA ,
Penant janv/Mars 2002, p. 81), en revanche le fait que le texte ne dit pas quil ny
a connexit que lorsque la crance nait loccasion de la rtention de la chose,
mais quil doit exister un lien de connexit entre la naissance de la crance et la
chose retenue signifierait que le lgislateur OHADA a entendu viser la fois la
connexit juridique et la connexit matrielle. Ce dernier courant de pense se
fonde sur deux arguments. Si on prend en considration les cas dans lesquels le
lgislateur a consacr le droit de rtention, on se rend trs vite lvidence que
ce lien peut sexpliquer, dune part par le fait de travaux effectus sur la chose,
ou de dommages causs par ladite chose, de sorte que cest cette chose qui est
dbitrice des frais ou dommages occasionns : on parle alors de connexit
matrielle ou objective (article 42 alina 1 AUS). Dautre part, le lien peut tre
recherch dans le contrat en vertu duquel la chose est entre les mains du
crancier rtenteur. On parle alors de connexit juridique, en ce sens que la
chose et la crance du rtenteur trouvent leur source dans un mme rapport de
droit, gnralement contractuel (On comprend que dans cette seconde hypothse, la
confusion soit souvent frquente entre droit de rtention et exception dinexcution. cf.
Ph. Simler et Ph. Delebecque, op. cit., n491, p. 441 ; Weill, droit civil, les obligations
3e d. n473 ; N. Catala, La nature juridique du droit de rtention, R.T.D. Civ. 1967, p.
19 et 20). Il suffit alors dans ce cas pour justifier le droit de rtention ou pour
lautoriser que la dtention se rattache une convention ou, tout au moins, un
quasi-contrat, et que la dette, connexe la chose dtenue, ait pris naissance
loccasion de cette convention ou de ce quasi-contrat (C. Aaubry et C. Rau, Cours
de droit civil franais, tome III, 7e d. Par Esmein, 1968, n 256 bis, p. 189). En se
limitant cette analyse on aurait pu dduire que la connexit en lespce tait
une connexit juridique ds lors quelle dcoulait dune convention de
transport. Cette lecture relativement larrt de la CCJA naurait pas pu
prosprer dans la mesure o la dtention navait pas pris naissance loccasion
du contrat de transport du conteneur dtenu.
Pour justifier la dtention il a t ncessaire de convoquer, larticle 42
alina 2 AUS qui prcise que la connexit est rpute tablie si la dtention de
la chose et la crance sont la consquence de relations daffaires entre le
crancier et le dbiteur . Larticle 42 alina 2 suscit institut donc une
prsomption de connexit juridique justifie par lexistence dun contrat ou
dun quasi-contrat entre le dbiteur et le crancier (On se doit de faire remarquer
quil sagit certainement dune prsomption simple dans la mesure o dcider le
contraire serait excessif au regard de la finalit du droit de rtention (Z. Zerbo, op.cit.,
p.132). ce qui signifie que le crancier pourrait tre admis dmonter labsence du lien
de connexit juridique). Or dans le mme texte, le lgislateur ne pouvait pas dans
un premier alina exclure la connexit juridique pour ladmettre dans un
second alina. La CCJA aurait donc saisi loccasion de cet arrt pour prendre

211

position relativement la nature de la connexit. Le fait de ne lavoir pas fait

peut aussi sanalyser en une conscration du caractre hybride de la connexit
en droit OHADA.
Quoiquil en soit, la connexit au regard de lAUS doit tre prsume
ds lors que la dtention de la chose et la crance sont la consquence de
relations d'affaires suivies entre le crancier et le dbiteur, crant une
indivisibilit juridique entre les diffrentes oprations juridiques. C'est ainsi que
le transporteur peut valablement retenir la marchandise pour dfaut de
paiement de la facture d'un transport antrieur. La crance peut natre aussi
bien de la dtention de la chose que dun rapport juridique, rien ninterdisant
de cumuler les deux situations. La SDV-CI en lespce ne se prvaut pas dune
crance ne loccasion du transport ou de la manutention du conteneur objet
du droit de rtention, mais dune crance antrieure ne des relations daffaires
entretenues par les deux socits. Or, fort de ces relations et de la prsomption
de connexit qui sest tablie, la SDV-CI tait en droit de retenir le conteneur
jusquau paiement complet de sa crance. Ce qui permet de dire que mme si
elle a reu un chque de 4461774 francs cfa, cela naurait pas teint son droit de
rtention qui sexerce jusqu complet paiement de ce qui lui est d et par
consquent, son appel ne pouvait tre dclar sans objet comme la soutenu son
dbiteur. La cour dappel ce propos en dclarant lappel recevable, na
dailleurs fait quune bonne et saine interprtation de la loi.
Jean Claude Ngnintedem,
Charg de cours, Universit de Ngaoundr.

212

CCJA, arrt n018/2008, 24 avril 2008

Docteur Amon Arnaud c/ Distribution Pharmaceutique de Cte dIvoire dite
DPCI-SA

()
Sur le moyen unique
Vu larticle 283 de lActe uniforme portant sur le droit commercial
gnral
Attendu quil est reproch larrt attaqu la violation des articles 283
et 284 de lActe uniforme susvis en ce que, pour confirmer le jugement
entrepris, la cour dappel de Daloa, sans contester lapplication de la clause de
rserve de proprit prvue au contrat liant les parties et selon laquelle la
marchandise reste la proprit du vendeur jusquau paiement intgral de son
prix , a estim cependant que le contrat de vente a t form la livraison des
marchandises conformment la volont des parties et ce en application des
articles 283 et 284 de lActe uniforme portant sur le droit commercial gnral
alors que, selon le moyen, en lespce, il ne sagissait pas de savoir si le contrat
tait valablement form entre les parties, mais plutt de savoir si les conditions
dapplication de la clause de rserve de proprit telle que stipule au contrat
permettait de donner effet la reconnaissance de dette signe par le requrant ;
quen occultant les effets de la clause de rserve de proprit pour ne retenir
que la reconnaissance de dette comme titre autonome de la crance poursuivie,
la cour dappel de Daloa stait mprise sur la port de cette clause et avait viol
les articles 283 et 284 de lActe uniforme susvis, et son arrt encourt de se fait
cassation ;
Attendu quaux termes de larticle 283 de lActe uniforme susvis
sauf convention contraire entre les parties, le transfert de proprit sopre ds
la prise de livraison par lacheteur de la marchandise vendue ;
Attendu quil rsulte de la convention liant les parties que le contrat
de vente nest rput form entre les parties qu la livraison de la marchandise
par la DPCI-SA dans les locaux de lacheteur ; que Docteur Amon Arnaud ne
conteste pas avoir reu les marchandises, sign des reconnaissances de dette et
propos un chancier de remboursement quil na pas respect et dont il na
pay que 245.000 francs cfa ; que ces lments prouvent suffire que les
marchandises ont t livres, que le contrat de vente est rgulirement form et
que par consquent la clause de proprit ne pouvait plus empcher que
lesdites reconnaissance de dette, appuyes par un dbut de paiement,

213

produisent leur plein et entier effet ; quen considrant quil est ais de dire,
sans violer la clause de rserve de proprit qui ne sert en ralit qu protger
les droits du crancier qui sest dessaisi des marchandises, que le contrat de
vente t form la livraison des marchandises conformment la volont
des parties et ce en application de larticle 283 de lActe uniforme susvis , la
cour dappel de Daloa ne viole en rien les dispositions sus nonces ; quil suit
que le moyen unique de cassation nest pas fond et doit tre rejet

OBSERVATIONS

Selon larticle 1583 du code civil, une vente est parfaite entre les parties
et la proprit acquise de droit lacheteur lgard du vendeur, ds quon est
convenu de la chose et du prix, quoique la chose nait pas encore t livre ni le
prix pay. Ce qui se traduit par la perte des prrogatives du propritaire ds
lchange de volont des parties, la proprit de la chose vendue ayant de
manire abstraite, sans aucune formalit et en principe, instantanment t
transfre lacheteur ds lors quil sagit dun corps certain. On parle dun
transfert solo consensu (F. Collart-Dutilleul, Ph. Delebecque, Contrats civils et
commerciaux, 6e d., Prcis Dalloz, 2002, n187, p. 177). Il sagit dune rgle
commune tous les contrats translatifs de proprit (G. Blanluet, Moment du
transfert de la proprit , in 1804-2004 Le Code civil: un pass, un prsent, un avenir,
Dalloz, 2004, p.410) qui dailleurs avant lAUDCG, dominait le droit des biens et
commande le droit des obligations des pays de lOhada (J. Lohoues-Oble,
innovations dans le droit commercial gnral in OHADA, Association Henri
Capitant, Petites affiches, 13 octobre 2004, n 205, p 14). Ce moment sans tre remis
en cause est retard par larticle 283 de lAUDCG jusqu la livraison. Ainsi, il y
a lieu de dire quau moment de la formation du contrat de vente, la chose est
irrvocablement destine devenir la proprit pleine et entire de lacheteur et
de ce fait lui serait acquise et non transmise (Chazal et Vicente, Le transfert de
proprit par leffet des obligations dans le Code civil, RTD civ. 2000, p.477 et s). On
naccde donc au statut de proprit aprs lchange de consentement que par
la jouissance paisible de la chose. Le transfert de proprit est donc rel et
public (G. Blanluet, op. cit., p. 416) parce que dtach de lchange du
consentement par opposition au transfert consensuel et occulte (Il ne sagit en
ralit que dune mise en forme lgislative de lusage qui veut le plus souvent que
lchange de volont ne produise deffet translatif que sil est matrialis par un fait, la
remise de la chose ou plus exactement la livraison. Cette conception tait dj celle du
lgislateur sngalais qui dans larticle 109 du Code des obligations civiles et
commerciales prcisait que le transfert des risques de la chose est li au transfert de la
proprit, quil se produise au moment de la dlivrance ou tout autre moment fix

214

daccord parties . Ce systme a lavantage de favoriser tout dabord la libert et la

scurit des changes par une protection de lacheteur qui ne saurait dsormais
supporter les consquences dsastreuses dun transfert immatriel. Ensuite la
mobilisation rapide des patrimoines car, avec la livraison, la chose vendue est transmise
en mme temps matriellement et juridiquement). Le mcanisme ainsi prsent a
cependant un inconvnient majeur en cas de dfaillance de lacheteur. Le
vendeur non pay ne peut revendiquer le bien vendu puisquil en a perdu la
proprit, le paiement du prix ntant pas une condition de validit de
lopration de vente (Com. 13 mai 2003: Bull. civ. IV, no 82; R., p.430; JCP E 2004.
384, no 4, obs. Masqufa). Nanmoins, cette rgle nest pas dordre public (Civ.
1re, 24 janv. 1984: Bull. civ. I, n 31). Aussi, les parties peuvent y droger en
insrant dans leur contrat une clause rservant le transfert de proprit au jour
du paiement intgral du prix, surtout sil est chelonn. On parle de clause de
rserve de proprit. Il sagit en ralit dun mcanisme qui protge le vendeur
dune chose contre linsolvabilit de son acheteur en lui permettant de
reprendre la chose qui lui appartient toujours (A. Benabent, Droit civil: Les
contrats spciaux civils et commerciaux, 5e d. Montchretien, 2001, n 140, p.95)
malgr le fait quelle a t livre lacheteur. La mise en uvre dun tel
mcanisme nest pas toujours vidente, ce qui justifie que les parties soient
souvent amenes sentourer dautres techniques juridiques pour favoriser le
paiement complet sans ncessairement recourir leur clause de rserve de
proprit. On en veut pour preuve larrt du 24 avril 2008 rendu par la CCJA
qui aurait t sans grand intrt si la clause de rserve de proprit ntait pas
venue se greffer une reconnaissance de dette.
En lespce, la DPCI-SA a pass courant quatrime trimestre 2002, une
convention de vente avec livraison des produits pharmaceutiques avec le Dr
Amon Arnaud, propritaire dune officine de pharmacie, assortie dune clause
de rserve de proprit. Malheureusement, du fait de la rbellion survenue
dans sa ville de sige, le Dr Amon navait pu payer le prix des produits qui lui
avaient t livrs, mais au contraire avait sign des reconnaissances de dette
avec des chanciers de remboursement au profit de la DPCI-SA en mme
temps quil a chang de ville. A loccasion de ce changement de ville, le Dr
Amon sest li des relations daffaires privilgies avec un concurrent de la
DPCI-SA, le Laborex, sans avoir honor les engagements ns de la
reconnaissance de dette. Eu gard la cessation des relations daffaires due au
changement de partenariat daffaire du Dr Amon, la DPCI-SA saisit sur la base
de la reconnaissance de dette, le Prsident de la Section du tribunal de
Sassandra qui rendit par dfaut une ordonnance condamnant le Dr Amon au
paiement de la somme de 12 031 177 francs cfa le 30 aot 2004. Contre cette
dcision, le Dr Amon forma opposition et fut dbout.
Il saisit la cour dappel de Daloa qui, pour confirmer la dcision des
premiers juges, donna plein effet la reconnaissance de dette dans un arrt du
23 fvrier 2004, au mpris de lavis du Dr Amon, de la clause de rserve de

215

proprit insre dans leur convention daffaires. La CCJA devait donc statuer
sur le sort de la clause de rserve de proprit en prsence dune reconnaissance
de dette. Autrement dit, un dbiteur qui a sign une convention dans laquelle a
t stipule une clause de rserve de proprit peut-il invoquer une
reconnaissance de dette pour prtendre un transfert total de la proprit et
ainsi rendre inefficace ladite clause? En rejetant le pourvoi, la CCJA rpond par
la ngative, mettant ainsi en vidence le fait dune part, que la clause de rserve
de proprit vise exclusivement protger le crancier qui sest dessaisi de la
marchandise alors quil na pas reu un paiement intgral et dautre part, que la
mise en uvre de la clause de rserve de proprit dpend non seulement de ce
quelle a t accepte par lacheteur, mais aussi et surtout de ce que la signature
dune reconnaissance de dette ne peut faire obstacle la revendication de la
chose vendue en cas de non paiement intgral du prix. Encore faut-il que la
chose reste identifiable dans le patrimoine du dbiteur. Si elle ne lest plus, le
droit de proprit du vendeur pourra tre compromis, anantissant ainsi la
clause de rserve de proprit. Ce qui signifie a contrario que si par le
mcanisme de la reconnaissance de dette, le crancier est pay, la preuve de
lexistence du non paiement intgral de la marchandise favorisant la mise en
uvre de la clause de rserve de proprit disparait parce quil y a eu transfert
total de la proprit lacheteur. A ce titre justement, la clause de rserve de
proprit est une sret relle garantissant le paiement intgral de la
marchandise (I) dont la preuve du non paiement intgral peut tre atteste par
une reconnaissance de dette (II).
I. La clause de rserve de proprit, garantie du paiement intgral du prix de
la chose vendue
Le lgislateur Ohada ne donne aucune dfinition de la notion de clause
de rserve de proprit. Toutefois, des spculations doctrinales on peut dduire
quelle est une convention par laquelle le vendeur conserve la proprit du
bien jusquau paiement complet du prix (J. Ghestin, Rflexions dun civiliste sur
la clause de rserve de proprit , D., 1981, p.1; A.P. Santos et J. Yado To, OHADA,
Droit commercial gnral, coll. Droit uniforme africain, Bruylant Bruxelles, 2002, n
250, p. 152 ; M. Pedamon, La rserve de proprit en droit allemand et en droit
franais , Rev. Jur. Com. fvrier 1982, n spcial, pp.62 et s.; F. Prochon, La rserve
de proprit dans la vente de meubles corporels, thse, Montpellier, 1987, Bibl. dr.
entreprise, t. 21, Prface J-M Bischoff ; Ph. Malaurie et L. Ayns, srets, d. Cujas,
1992, n754, p. 275). Elle permet donc de diffrer le transfert de proprit
jusquau paiement intgral du prix de la chose vendue (Ch. Mouly, Faut-il
retarder le transfert de proprit?, Colloque, 25 avril 1995, JCPE, 1995, supplment n
5). A cet effet, dans le cadre des ventes mobilires, elle est une garantie
compatible avec lobjet essentiel du contrat : le transfert de la possession (Ph.

216

Malaurie et L. Ayns, Droit civil : les srets, la publicit foncire, d. Cujas, 1992, p.
275). Cest dailleurs en cette qualit que lAUDCG la traite tout dabord en son
titre III portant inscription des srets mobilires pour lenvisager ensuite
son titre IV, les effets du contrat . On comprend ds lors que le lgislateur
OHADA a entendu la considrer comme une sret dont leffet est suivant la
convention des parties, de retarder le moment du transfert de proprit au jour
du paiement intgral du prix. Il sagissait en lespce au regard de sa nature,
dune sret consentie au profit de la DPCI-SA (A) dont la fonction tait de
garantir le paiement intgral du prix des mdicaments vendus crdit au Dr
Amon Arnaud (B).
A. La nature de la clause de rserve de proprit
Par essence, la clause de rserve de proprit permet dcarter les rgles
du droit commun du transfert de proprit dfinies par larticle 1583 du C.civ.
qui supposent par hypothse que les ventes sont conclues en un instant par
traditio de la chose et paiement effectif du prix de la chose et sont dailleurs
impensables sans ces deux lments matriels. Elles ne laissent derrire elles
aucun sillage dobligation (J. Carbonnier, sociologie de la vente in Flexible droit,
6e d. LGDJ, Paris, 1988, p. 290). Cest dailleurs largument utilis par la cour
dappel de Daloa pour donner plein effet la reconnaissance de dette. Il sagit
cependant dune rgle qui ne se concilie toujours pas avec les ventes crdit
car, la clause de rserve de proprit ne met pas en cause leffectivit de la vente
matrialise en lespce par la livraison des marchandises. Tout au plus, elle
vient garantir leffectivit du paiement intgral de la marchandise et par
ricochet, donne un pouvoir de revendication de la chose livre au cas o ce prix
ntait pas pay. On dit alors quil sagit dune sret consentie en vue dassurer
le paiement intgral de la marchandise.
Comme sret, il y a lieu de la considrer pour une partie de la
doctrine, comme un terme. Les tenants de ce courant font valoir quil y a un
simple retard du paiement qui est un vnement futur mais certain dans la
vente crdit. Lincertitude caractristique dune condition fait dfaut et au
paiement terme correspond un transfert de proprit terme (J. Ghestin, op.
cit., n14). De plus, il ne peut sagir dune condition car, elle affecterait
lexistence mme de lobligation et par contrecoup, le transfert de proprit (Ph.
Simler et Ph. Delebecque, Droit civil : Srets, publicit foncire, 3e d., Prcis Dalloz,
2000, n 605, p.534). En effet, la ralisation ou non dune condition est extrieure
la volont des parties. Or, le paiement dans une vente dpend de la volont
des parties, de celle de lacheteur en cas de paiement volontaire et de celle du
vendeur en cas de paiement forc (J. Ghestin, op. cit., n13). Il ne peut sagir que
dun terme dont la reconnaissance de dette vient fixer la date laquelle
lexcution de lobligation de paiement devient exigible, entrainant par

217

consquent le transfert de proprit dont la ralisation tait reste incertaine.

Dans le cas despce, le Dr Amon ne conteste pas avoir reu des
marchandises, sign des reconnaissances de dette et propos un chancier de
remboursement . Or cet chancier de remboursement ne met nullement en
cause la clause de rserve de proprit, ce dautant plus que lobligation de
transfrer la proprit tait consubstantielle lobligation de payer le prix
(C.Witz, Analyse critique des rgles rgissant le transfert de proprit en droit franais
la lumire du droit allemand, Mlanges G. Jahr, Tbingen, 1993, p. 553, cit par Ph.
Simler et Ph. Delebecque, op ; cit., p. 535). Cette analyse est cependant contestable.
Abordant la question sous un autre angle, on peut observer que la clause est
sanctionne par une action en revendication et non par une action en rsolution.
Or, la dfaillance dun terme nentrane pas automatiquement la disparition du
lien de droit entre les parties, lien que seul le juge, sauf convention contraire,
peut dfaire. La sanction de la clause par la seule action en restitution dmontre
quil y a dissolution automatique du rapport juridique, ce qui est une
caractristique de la condition (Ghozi, Nature juridique et transmissibilit de la
clause de rserve de proprit , D., 1986, chron. 317) auquel cas, il aurait fallu que
le paiement reste un vnement futur. A ce propos justement, on peut faire
valoir que le paiement dans la vente crdit de mdicaments qui sest opre
entre la DPCI-SA et le Dr Amon tait bien incertain, au moins subjectivement
pour la DPCI-SA, sinon les parties nauraient gure eu recours la clause de
rserve de proprit pour protger les droits de la DPCI-SA qui stait dessaisie
de la marchandise. En admettant que lvnement vis par une condition puisse
tre subjectivement incertain (J. Ghestin, op. cit., n 14), on ne peut retenir que
cette qualification pour la rserve de proprit (A. Ghozi, op. cit., p. 319) dont la
fonction vritable est de garantir le paiement intgral du prix de la
marchandise.
B. La fonction de la clause de rserve de proprit
A ce propos justement, il aurait t intressant de rechercher si la clause
tait un accessoire de la crance ou une sret. La Cour dappel de Daloa suivie
en cela par la CCJA na pas rpondu cette question, confirmant ainsi
lincertitude qui domine la question. En tout tat de cause, la clause ne pouvait
jouer que le rle de garantie car, elle sajoute la relation synallagmatique du
contrat, contrairement la clause rsolutoire par exemple, vritable accessoire,
qui y est inhrente (J. Ghestin, op. cit., n 35). Dailleurs, si la clause devait tre
accessoire quelque chose, elle le serait non pas la crance, mais la dette du
vendeur quest le transfert de proprit (A. Ghozi, op. cit., p. 321). La clause ne
saurait a fortiori tre une sret bien quelle puisse en jouer le rle pour les
parties, elle nest pas pour autant transforme en sret, dautant plus que la
possibilit pour les parties de crer de nouvelles srets nest pas indiscutable

218

(J. Ghestin, op. cit. n 36). Si certains auteurs (Vallens, La clause de rserve de
proprit et la procdure de redressement judiciaire, JCP, 1986, d. E, II, 14651, n 27)
ont pu, cependant, dduire le caractre accessoire de la clause des dcisions des
juges de fond, cest la Cour de cassation franaise elle-mme qui a consacr la
solution dans un arrt rest clbre, affaire Mecarex (Com. 1er arrt 19 oct. 1979,
Bull. Civ. IV, n 300, p. 237 et Com. 2e arrt, 19 oct. 1982, Bull. IV, n 321). En effet,
elle a admis quen prsence dune clause de rserve de proprit, la proprit
tait suspendue. En ralit, il nest pas ncessaire de lui reconnaitre la nature
dune vritable sret. Il suffit tout simplement dadmettre quelle est une
garantie accessoire, c'est--dire, un droit au service exclusif de la crance, dont
il assure le paiement (M. Cabrillac, Les accessoires de la crance, Mlanges Weill,
1983, n 32, p. 107). Elle constitue donc une sret au sens fonctionnel du terme,
cest--dire un procd tendant directement la garantie de lexcution de
lobligation (Ph. Simler et Ph. Delebecque, op. cit., n20, p. 26) ds lors quelle
augmente les chances de paiement. Mais les diffrentes qualifications ne
rvlent leur vritable porte qu la lumire des rsultats auxquels conduit la
clause de rserve de proprit, le transfert des risques qui tait loin dtre une
proccupation dans note espce. Nanmoins, lautre consquence reste la
transmissibilit du bnfice de la clause. A ce propos, ceux qui refusent la
qualification daccessoire concluent lintransmissibilit et avancent dautres
arguments. La transmission par subrogation serait impossible car le paiement
par le tiers subrog entrane le transfert de la proprit (J. Ghestin, op. cit., n 38).
Or, il est aujourdhui admis que la subrogation place le solvens dans la situation
du crancier immdiatement avant le paiement, donc un moment o le
transfert na pas encore eu lieu (M.-L. Morancais-Demeester, note sous Com. 15
mars 1988, JCP, 1989, II, 21348, n 11). Il reste que la qualification daccessoire de
la dette du vendeur empche la transmission, laquelle ne peut se rsoudre
quau moyen dune reconnaissance de dette. En acceptant une reconnaissance
de dette, la DPCI-SA sest substitue elle-mme dans son obligation de donner
qui est le transfert de proprit et le Dr Amon par ce mme mcanisme a
reconnu unilatralement devoir une somme la DPCI-SA correspondant au
reliquat du prix non encore pay de la marchandise. Le Dr Amon a ainsi
promis le payement et par consquent, il tait civilement tenu , car avec son
engagement prcis, il a manifest une volont ferme, exempte de vices et
suffisamment extriorise, voire formalise (Ph. Jestaz, Lengagement par la
volont unilatrale, in Les obligations en droit franais et en droit Belge :
convergences et divergences, Actes des journes dtudes organises les 11 et 12
dcembre 1992 par la Facult de droit de Paris Saint-Maur et la Facult de droit de
lULB, d. Bruylant-Dalloz, 1994, p.3 et 4). On peut sinterroger sur la cause de cet
engagement surtout dans une hypothse o, une clause de rserve de
proprit se greffe une reconnaissance de dette. Dans une telle hypothse, la
cause se trouverait dans la volont du Dr Amon dobtenir le transfert de
proprit, la livraison ayant dj eu lieu. Ce qui justifie que sil lui arrivait de

219

vouloir chapper son engagement, il navait qu dmontrer labsence de

cause (Ph. Malinvaud, Droit des obligations, 9e d., Litec 2005, n 310, p. 196), ou
plus exactement prouver quil na pas reu ce quil sest oblig rembourser (A.
Benabent, Droit civil : Les obligations, Coll. Domat, 8e d., Montchrestien, 2001, n
186, p. 133). La jurisprudence est dailleurs constante cet gard (Cass. Civ. 1re,
21 juin 2005, RDC, 1O13, obs. D. Mazeaud). Bien plus cest cet engagement qui
fixait dsormais les limites et les conditions de la crance (B. Starck, Les
obligations, T2. Contrat et quasi-contrat, 2e d. Litec, 1986, n 1847, p.652) dans la
mesure o les chanciers de paiement nont t dtermins que dans la
reconnaissance de dette. De fait, la reconnaissance de dette ayant facilit le
dmembrement de la clause de rserve de proprit en obligation de donner et
de faire, le transfert de proprit ntait plus dsormais considr que comme
une garantie de lobligation de faire qui est le paiement et la reconnaissance de
dette se transformant en titre autonome de crance. Ainsi analyse, la
reconnaissance de dette nest vrai dire quune technique juridique permettant
la ralisation de lopration de paiement. La DPCI-SA pouvait donc en toute
logique utiliser la reconnaissance de dette pour exiger le paiement du prix sans
que la garantie que constitue le transfert de proprit soit compromise car, la
cause de la promesse de lacheteur est reste le transfert de proprit, le contrat
de vente ayant t valablement form. Cet argument est dailleurs celui de la
CCJA qui prcise ce propos que Docteur Amon Arnaud ne conteste pas avoir
reu les marchandises, sign des reconnaissances de dette et propos un
chancier de remboursement quil na pas respect; que ces lments prouvent
suffire que les marchandises ont t livres, que le contrat de vente est
rgulirement form et par consquent la clause de rserve de proprit ne
pouvait plus empcher que lesdites reconnaissances de dette produisent leur
plein effet; quen considrant quil est ais de dire sans violer la clause de
rserve de proprit qui ne sert en ralit qu protger les droits du crancier
qui sest dessaisi des marchandises.
Quoiquil en soit, si la clause de rserve de proprit pose un certain
nombre de difficults quant sa nature juridique, sa mise en uvre sera
dautant plus facilement ralisable quelle est accompagne dune
reconnaissance de dette.
II. La reconnaissance de dette, preuve de lexistence de la crance non
intgralement paye et chance de la mise en uvre de la clause de
rserve de proprit
La mise en uvre de la clause de rserve de proprit se traduit par la
revendication des marchandises. Or, cette revendication sur la base dune
clause de rserve de proprit obit un rgime juridique relativement strict.
Aussi, afin dasseoir sans ambigit la clause de rserve de proprit, lacte

220

uniforme, en admettant son principe (Cf. P-G Pougou, Y. R. Kalieu Elongo,

Introduction critique lOHADA, PUA, 2008, n124, p.148), exige quelle soit
juridiquement valable (A). Cependant et malgr sa validit, elle peut tre
complte par une reconnaissance de dette (B).
A. Lexigence de la validit de la clause de rserve de proprit
Larticle 284 de lAUDCG subordonne sa validit son existence dans
un crit rgissant un ensemble doprations commerciales convenues entre les
parties, au fait quelle doit avoir t convenue entre eux dans un crit tabli, au
plus tard, au moment de la livraison. Par ailleurs, elle ne sera opposable au tiers
que si elle a t inscrite au RCCM (La publicit dont il est question ici, sans pour
autant tre une condition defficacit de la clause, participe notre avis la
modernisation de notre droit des affaires, car en posant lexigence de linscription dans
le RCCM, le lgislateur Ohada se met en phase avec la tendance que lon peut observer
lchelon international, o de nombreux pays sefforcent dintroduire dans leur systme
juridique, une sret mobilire sans dpossession moyennant inscription dans un
registre. Cette inscription doit se faire en application des articles 51, 52(1) et 59
AUDCG au lieu de limmatriculation de lacheteur). Cette exigence ne peut se
comprendre quavec le choix du lgislateur OHADA de procder la
dsacralisation du RCCM pour en faire une registre des oprateurs et des
oprations conomiques (M. Kon, Le nouveau droit commercial des pays de la zone
OHADA, Bibliothque de droit priv, T.406, LGDJ, 2003, n62 et s, n353 et s.).
Quoiquil en soit, larticle 284 suscit soumet la validation de la clause de
rserve de proprit au respect dune condition de fond et de forme.
Pour ce qui est de la forme, un crit constatant la clause de rserve de
proprit doit avoir t rdig avant la livraison. Le but de lcrit est de
manifester le consentement spcial du dbiteur. Il est donc la fois une
condition de validit de la clause et un moyen de preuve de son acceptation par
lacheteur. Il sagit bien entendu dun crit au sens commercial du terme. Aussi,
la clause peut tre insre dans le contrat de vente ou dans tous les autres
documents commerciaux. Cependant, si elle est conclue pour une seule vente,
son emplacement le plus logique est le contrat de vente lui-mme, le bon de
commande ou le bon de livraison. Ce qui signifie a contrario, quelle ne serait
pas valable si la commande a t passe par voie tlmatique et quil nexiste
pas de transcription crite contresigne par lacheteur de la rception de la
commande ou la clause figurant au recto des confirmations de commande et
des factures. Nanmoins, la jurisprudence (Com, 11 mars 1994, D.1985 IR, I, obs.
Derrida), en labsence de prcision lgale, interprte cette notion dcrit dans un
sens large. Ainsi, il ntait pas ncessaire quune convention spciale ai t
signe par la DPCI-SA et le Dr Amon, car la clause pouvait tre insre dans un
accord-cadre ou tout autre document (bon de livraison, facture...). Il ny avait

221

plus donc lieu spculer sur les conditions de validit de ladite clause. Mais, il
faut un accord sur la clause, qui peut tre tacite comme par exemple rsultant
de lexcution du contrat en connaissance de cause (Com, 1er oct 1985, JCP 85,
IV, p. 334). Si, en revanche, il y a plusieurs ventes successives en labsence dun
contrat-cadre, la Cour de cassation exige que lacceptation de la clause soit
tablie pour chaque vente (Com, 25 janvier et 6 mai 1986, Rev. Proc. coll. 87-2, p.
73, n 5, obs. Soinne), ce qui aura pour avantage de garantir le bon
fonctionnement des changes (P-G. Pougou, Les figures de la scurit juridique,
RASJ, Universit de Yaound II FSJP, Vol. 4, n1, 2007, p. 2) ou du moins une
meilleure scurit juridique. Bien plus, larticle 284 de lAUDCG pose et rgle
en mme temps la question du moment de lintervention de lcrit. La clause de
rserve de proprit doit avoir t convenue entre les parties dans un crit
tabli, au plus tard, au moment de la livraison. On doit cependant distinguer
selon quil sagit dune vente isole ou dune vente successive. Pour ce qui est
des ventes isoles, lcrit constatant quune clause de rserve de proprit a t
convenue entre les parties doit tre tabli, soit avant la livraison, soit au
moment de la remise des biens lacheteur. Cette exigence a t tablie pour
parer aux ventuelles fraudes. En effet, il est tentant pour un crancier de
sentendre avec un dbiteur pour obtenir une rserve de proprit au dtriment
des autres cranciers. Quant aux ventes multiples ou successives comme ctait
le cas en lespce, la clause doit figurer dans les documents commerciaux de
chaque transaction, signs de lacheteur. En ralit, si la clause de rserve de
proprit figure dans un contrat concernant plusieurs transactions, pour
pouvoir tablir que la clause rpond bien cette exigence de date, il est essentiel
que le vendeur la reprenne dans les documents de commande et/ou de
livraison relatifs aux transactions successives, et quil les fasse signer par
lacheteur, de manire ce que celui-ci confirme son adhsion.
Quant au fond, la clause doit avoir t accepte de lacheteur.
Cependant, la loi nimpose aucune forme dacceptation prcise. Il nest donc pas
ncessaire que lacceptation fasse lobjet dun crit spcifique, si elle est certaine
et non quivoque. Elle pourra tout simplement tre dduite du respect des
exigences de sa rdaction et de sa prsentation c'est--dire, paraitre de faon
lisible dans les documents signs par lacheteur. Elle doit donc figurer de faon
claire, apparente, lisible et non quivoque dans au moins un des documents
commerciaux numrs larticle 284 AUDCG, qui permettra de dduire
lacceptation du dbiteur et den apporter la preuve. Aussi, peut-elle se faire par
simple signature du contrat ou du bon de livraison (Cass. com.,16 septembre 2008
(pourvoi n 07-18.207)). Elle peut aussi tre tacite. Dans ce cas il appartiendra au
crancier dtablir son acceptation par le dbiteur. La loi ne prvoyant aucune
forme prcise, il suffit quelle ait t stipule par crit par le vendeur et adresse
lacheteur, pour que lacceptation tacite soit caractrise. En dautres termes,
la signature des reconnaissances de dette par le Dr Amon dbiteur, sans refus ni
protestation, du contrat dans lequel figure la clause de rserve de proprit,

222

suffisait caractriser son acceptation. Encore que prcise la CCJA, il ne

sagissait pas de savoir si le contrat tait valablement form, mais plutt de
savoir si les conditions dapplication de la clause de rserve de proprit telle
que stipule au contrat permettait de donner effet la reconnaissance de dette.
Il ny avait donc plus de doute sur lacceptation de la clause de rserve de
proprit par le Dr Amon. Parce que nous sommes en matire commerciale, elle
pourra tre tablie par tout moyen. En tout cas, il ne pouvait y avoir de rserve
unilatrale de proprit. (F. Derrida, La clause de rserve de proprit et le droit des
procdures collectives, D. 1980, n 20, p. 295).
B. La substitution de la clause de rserve de proprit par une reconnaissance
de dette dans sa mise en uvre
En cas de non paiement intgral du prix, le vendeur peut mettre en
uvre la clause de rserve de proprit en revendiquant la chose dont le
transfert de proprit a t rserv au moyen dune action en justice accorde
tout propritaire pour faire reconnatre son titre, condition que la clause soit
identifiable dans les magasins de lacheteur. Il est aussi possible de revendiquer
des biens mme quand ils ont t incorpors dans un autre meuble, sils
peuvent tre dmonts sans dommage, ou quand il sagit de biens fongibles. Ce
qui en ralit, constitue un largissement considrable, car ce ne sont pas
forcment les biens vendus. Pour que cela soit possible la chose doit exister en
nature. Cest le propre de laction en revendication. Cependant, cette action,
contrairement la revendication gouverne par larticle 2279 du Code civil
nest soumise aucun dlai. La jurisprudence prcise dailleurs quelle nest pas
susceptible de prescription extinctive (Civ. 1re, 2 juin 1993, D. 1994, Somm. 306,
obs. A. Robert), sauf si lacheteur est soumis une procdure collective. On en
vient dduire quau moyen de la reconnaissance de dette, le Dr Amon sest
impos un dlai dexcution du paiement du complment du prix, condition du
transfert de proprit et soumettant ainsi la clause de rserve de proprit
lexcution de lobligation que lui imposait dsormais la reconnaissance de
dette. Ce qui signifie comme le soutient le Dr Amon, quau mme titre quun
paiement immdiat, la reconnaissance de dette aurait d paralyser la clause de
rserve de proprit dans la mesure o le transfert de proprit dpendait
dsormais de lexcution de lengagement souscrit dans la reconnaissance de
dette dfaut dun paiement intgral. Cet argument na pas reu lassentiment
de la cour dappel car, pour revendiquer les biens vendus assortis dune clause
de rserve de proprit, le crancier doit apporter la preuve du non paiement
intgral du prix de la chose vendue. La reconnaissance de dette apparait comme
la preuve manifeste de la reconnaissance par le dbiteur, du droit de proprit
du crancier favorisant ainsi la mise en uvre de la clause de rserve de
proprit ds lors que la marchandise nest plus indentifiable. La

223

reconnaissance de dette concourt ainsi lefficacit de laction en revendication

fonde sur une clause de rserve de proprit parce quelle tablit la preuve du
non paiement intgral de la marchandise par lacheteur.
Quoiquil en soit, pour revendiquer les biens vendus avec une clause de
rserve de proprit, le crancier doit apporter la preuve du non-paiement, de
lexistence de la clause, de son acceptation par le dbiteur, ainsi que de
lidentification des biens revendiqus. Il faut galement que les biens existent
toujours en nature. Face ce formalisme, la reconnaissance de dette simpose
non seulement comme le substitut, mais aussi atteste du non paiement de la
marchandise.
Du reste, elle se substituera la rserve de proprit par son formalisme
moins lourd, car sa mise en uvre ncessite simplement la preuve de son
existence dans un titre crit sign de la main de celui qui la souscrite,
comportant en chiffre le montant de lengagement (article 1326 Code civil) et
dont labsence naffectera que la porte et ltendue de lengagement (Civ. 1re, 6
juillet 2004, D. 2004, AJ. 2373).
Il faut cependant le reconnaitre, malgr la souplesse dans sa mise en
uvre, la reconnaissance de dette nest pas un mcanisme providentiel au
secours de la clause de rserve de proprit. Certes, si elle rend compte du
dplacement de valeur, c'est--dire lchange de bien dont le contrat de vente
comportant une clause de rserve de proprit est la traduction de sa cause, il
nen demeure pas moins que linfinie varit de cause licite ou illicite, morale
ou immorale qui peut entourer la reconnaissance de dette, en fait un instrument
incertain de nature compromettre la scurit juridique. Elle ne saurait
gouverner le crdit, do la conscration dans lAUDCG de la clause de rserve
de proprit comme instrument cl du crdit, la reconnaissance de dette ne
contribuant qu combler les difficults dues son formalisme.
Jean Claude Ngintedem,
Charg de cours, Universit de Ngaoundr.

224

CCJA, arrt n07/2006, 30 mars 2006

Socit Civile de Grand-Lahou dite SCGL c/ American Ivoirian Investment
Corporation dite A2IC

()
Sur le premier moyen, pris en sa premire branche
Attendu qu'il est reproch l'arrt attaqu d'avoir viol l'article 136 de
l'Acte uniforme susvis en ce que la cour d'appel a jug ...que la date de
l'exploit d'assignation (19 octobre 2000) n'est pas celle de la saisine du tribunal
qui n'est effective que du jour de l'enrlement de la procdure... alors que,
selon le moyen, c'est la date de l'assignation ou de la requte qui doit tre
considre comme tant celle de l'action en justice et non celle de l'enrlement ;
que l'ordonnance prsidentielle n4324/00 du 11 octobre 2000 ayant fix un
dlai de 30 jours la dfenderesse pour initier sa demande au fond et prcis
que cette action ne pouvait tre introduite avant l'expiration d'un dlai de 15
jours compter de la signature de l'ordonnance, c'est de manire prmature
que la socit A2IC a introduit son assignation au fond le 19 octobre 2000 sans
attendre la date d'expiration du dlai de 15 jours fix au 26 octobre 2000 ;
Attendu qu'aux termes de l'article 136, alinas 2 et 3 sus indiqu
Elle (la dcision rendue) fixe au crancier un dlai dans lequel il doit,
peine de caducit de l'autorisation, former devant la juridiction comptente
l'action en validit d'hypothque conservatoire ou la demande au fond, mme
prsente sous forme de requte aux fins d'injonction de payer. Elle fixe, en
outre, le dlai pendant lequel le crancier ne peut saisir la juridiction du fond.
Si le crancier enfreint les dispositions de l'alina prcdent, la dcision
peut tre rtracte par la juridiction qui a autoris l'hypothque ;
Attendu qu'il rsulte des dispositions sus nonces que la sanction de
l'inobservation du dlai prescrit au crancier pour saisir la juridiction du fond
est la rtractation ventuelle de la dcision ayant autoris l'inscription
provisoire de l'hypothque par la juridiction qui l'a ordonne ; qu'en l'espce,
au cas o le dlai de 15 jours prescrit la socit A2IC n'aurait pas t respect,
l'ordonnance serait expose la rtractation par la juridiction prsidentielle du
Tribunal de Premire Instance d'Abidjan qui l'a rendue; qu'il suit que l'arrt
critiqu, quand bien mme il se mprendrait dans sa motivation en retenant
l'enrlement comme acte introductif d'instance au lieu de l'assignation, ne viole
en rien les dispositions sus nonces de l'article 136 prcit : qu"il chet de
rejeter cette premire branche du moyen comme non fonde ;

225

Sur le premier moyen, pris en ses deuxime et troisime branches

Attendu qu'il est reproch l'arrt attaqu d'avoir viol, d'une part,
l'article 139 de l'Acte uniforme portant organisation des srets aux termes
duquel le crancier est autoris prendre une inscription provisoire
d'hypothque sur prsentation de la dcision contenant son lection de domicile
dans le ressort de la juridiction comptente ou de la conservation foncire au
motif que cette prescription n'a pas t observe dans l'ordonnance no 4324/00
du 11 octobre 2000, de sorte que la socit A2IC ne pouvait lgalement obtenir
1'inscription provisoire et a fortiori l'inscription dfinitive et, dautre part,
l'article 140 de l'Acte uniforme prcit qui dispose en son alina 1er que le
crancier doit notifier la dcision ordonnant l'hypothque judiciaire en
dlivrant l'assignation en vue de l'instance en validit ou de l'instance au fond.
Il doit galement notifier l'inscription dans la quinzaine de cette formalit en
ce que, si la premire formalit, savoir la notification de la dcision ordonnant
l'hypothque judiciaire, a t effectue, la seconde, savoir la notification de
l'inscription effective, ne l'a pas t; que lesdits articles tant d'ordre public, la
cour d'appel devait soulever d'office ces irrgularits et ordonner mainleve de
l'hypothque et pour ne l'avoir pas fait, son arrt encourt cassation;
Mais attendu que, contrairement l'argumentaire de la demanderesse
au pourvoi, les formalits prescrites aux articles 139 et 140 de l'Acte uniforme
portant organisation des srets, notamment l'indication de l'lection de
domicile du crancier et le dfaut de notification dans la quinzaine de
l'inscription hypothcaire ne sont pas d'ordre public au regard de l'Acte
uniforme prcit et ne sauraient donc tre releves d'office par le juge, ni
justifier de plein droit une mainleve de l'inscription de l'hypothque autorise;
qu'il s'ensuit que ces deuxime et troisime branches du premier moyen doivent
tre galement rejetes comme non fondes ;
Sur le deuxime moyen
Attendu qu'il est reproch l'arrt attaqu une omission de statuer en
ce que la cour d'appel s'est contente d'indiquer que le jugement critiqu
rappelle que lors de la mise en tat, les parties ont maintenu leurs dclarations
contenues dans leurs critures respectives et ledit jugement vise les
rquisitions crites du ministre public en date du 24 juin 2002 , avant de
conclure que c'est tort que la SCGL prtend que le premier juge a omis de
faire tat de la mesure d'instruction ordonne et des rquisitions du parquet
alors que, selon le moyen, il ressort de l'acte d'appel du 12 juin 2003 que la
SCGL a invoqu la nullit du jugement n05/civ./1er du 23 juin 2003 aux motifs
que, d'une part, la mise en tat ordonne par le tribunal n'a pas t sanctionne
par un procs-verbal des dclarations des parties de sorte qu'elle n'a pu faire
aucune observation suite cette mise en tat et, d'autre part, s'agissant d'une
affaire communicable et contrairement aux exigences de l'article 142 du code de
procdure civile, le jugement n'indique pas le nom du reprsentant du

226

Ministre public qui aurait pris des rquisitions, de mme quil ne comporte pas
un rsum des prtentions du parquet; qu'en statuant comme elle l'a fait, la
cour d'appel a omis de statuer sur le moyen de nullit soulev et expos son
arrt la cassation ;
Mais attendu que, contrairement ce que soutient la requrante, la cour
d'appel a bien rpondu sa demande en nullit du jugement entrepris en
indiquant, comme l'a d'ailleurs reconnu la requrante dans la formulation du
grief, que le jugement critiqu rappelle que lors de la mise en tat, les parties
ont maintenu leurs dclarations contenues dans leurs critures respectives; que
de mme, ledit jugement vise les rquisitions crites du Ministre public en
date du 24 juin 2002 ; que c'est tort que la SCGL prtendu que le premier juge
a omis de faire tat de la mesure d'instruction ordonne et des rquisitions du
parquet; qu'il y a lieu d'en juger ainsi et de rejeter l'exception de nullit
souleve par la SCGL ; qu'il suit que le moyen n'tant pas fond, il chet de le
rejeter ;
Sur le troisime moyen
Attendu qu'il est aussi reproch l'arrt attaqu l'attribution de choses
au-del de ce qui a t demand en ce que la cour d'appel a confirm en toutes
ses dispositions le jugement n 05/CIV/1er du 23 janvier 2003 qui a ordonn la
validation de l'inscription provisoire d'hypothque que l'ordonnance
prsidentielle n4324/00 du 11 octobre 2000 a autoris la socit A2IC prendre
sur les lots no 1 96 de l'immeuble SMGL alors que, selon le moyen, il rsulte
de la requte du 11 septembre 2000 que la socit A2IC a sollicit l'inscription
provisoire d'hypothque sur les lots n 62 87 de l'immeuble SMGL, qu'elle n'a
du reste pas identifi par l'indication des titres fonciers;
Mais attendu que contrairement aux prtentions de la demanderesse au
pourvoi, la requte de la socit A2IC sollicite l'autorisation de prendre une
inscription provisoire d'hypothque sur tous immeubles appartenant la
socit SMGL, et notamment sur les lots n62 87 de l'immeuble SMGL
appartenant la socit SMGL ; qu'il rsulte de ces nonciations que la socit
A2IC vise globalement l'ensemble des immeubles appartenant la SCGL, et en
particulier les lots n62 87 de l'immeuble SMGL ; qu'en confirmant le
jugement du 23 janvier 2003 ayant valid l'inscription provisoire d'hypothque
sur les lots n 1 96 de l'immeuble SMGL, la cour d'appel ritre l'apprciation
souveraine que le premier juge a faite de l'tendue des lots sur lesquels devait
tre provisoirement inscrite l'hypothque ; qu'il suit que ce troisime moyen
doit tre rejet comme non fond ;
Sur le quatrime moyen
Attendu qu'il est enfin reproch l'arrt attaqu un dfaut de base
lgale rsultant de l'absence, de l'insuffisance, de l'obscurit ou de la contrarit
des motifs en ce que la cour d'appel a dduit la qualit de la socit A2IC agir

227

en rclamation d'une partie des intrts de droit de l'acquisition par celle-ci

d'appartements dans l'immeuble SMGL alors que, selon le moyen, seuls les
titulaires de l'action en garantie dcennale ont vocation recueillir les intrts
de droit de sorte que la question laquelle la cour d'appel devait rpondre tait
de savoir si la socit A2IC, qui a agi en paiement d'une fraction des intrts de
droit, tait titulaire de l'action en garantie dcennale, tant entendu que cette
action n'appartient pas tous les copropritaires mais uniquement ceux
existant lors de la dcouverte des malfaons; que pour ne l'avoir pas fait, la cour
d'appel n'a pas donn de base lgale l'arrt attaqu qui encourt de ce fait
cassation;
Mais attendu que la BIDI et la BNDA, titulaires de l'action en garantie
dcennale et bnficiaires de la condamnation au principal, ont vendu la
socit A2IC par acte notari du 11 dcembre 1994 leurs parts de coproprit de
l'immeuble SMGL ; que conformment une clause de l'acte de vente, la
socit acqureur sera subroge par le fait mme des prsentes dans tous les
droits que la socit venderesse pourrait faire valoir l'encontre des architectes,
entrepreneurs, pour malfaon ou autres causes, et ce, pendant le dlai lgal ;
que par cette opration, la socit A2IC s'est substitue ses venderesses en
obissant au mme rgime juridique que celles-ci; qu'en jugeant comme elle l'a
fait, la cour d'appel d'Abidjan a suffisamment motiv sa dcision; qu'il suit que
ce quatrime moyen n'est pas davantage fond et doit tre rejet

OBSERVATIONS

Comme les missiles ogives multiples qui visent plusieurs objectifs, le

prsent arrt tranche plusieurs problmes juridiques de fond et de forme. Mais,
pour des raisons defficacit et de cohrence, seuls seront examins ses aspects
relatifs aux srets. Lhypothque judicaire est une sret force parce quelle
est accorde au crancier par dcision de justice sans le consentement du
dbiteur et, parfois, pour des crances ventuelles. Cette particularit fait delle,
un foyer perptuel de conflits relatifs, notamment, au non respect des formalits
lgales ; laffaire opposant la Socit Civile de Grand-Lahou dite SCGL la
American Ivoirian Investment Corporation dite A2IC en constitue une illustration.
En effet, la Scierie Moderne de Grand-Lahou dite SMGL SA devenue
Socit Civile de Grand-Lahou en abrg SCGL, avait fait construire un
immeuble dnomm SMGL sis Abidjan Plateau et avait, par la suite, cd
certains lots de lensemble la BNDA et la BIDI. Ayant constat des malfaons
dans ledit immeuble, la SCGL assignait, devant le tribunal de premire instance
d'Abidjan, le 27 octobre 1980, l'entrepreneur (SFEDTP) et l'architecte en garantie
dcennale. Il sensuivait un feuilleton judiciaire riche en rebondissements qui se

228

soldait, en dfinitive, par la condamnation de lentrepreneur : par arrt n 1093

du 14 juin 1996, la cour dappel dAbidjan condamnait la SDTP-CI (nouvelle
dnomination de la SFEDTP) payer, la somme de 241.952.515 francs
reprsentant les intrts de droit, la Socit Civile de Grand-Lahou (SCGL).
Entre-temps, la BIDI et la BNDA avaient cd titre onreux la socit
A2IC, leur part de coproprit de l'immeuble SMGL, par acte notari en date du
11 dcembre 1994. Lacte de vente stipulait clairement : la socit acqureur
sera subroge par le fait mme des prsentes dans tous les droits que la socit
venderesse pourrait faire valoir l'encontre des architectes, entrepreneurs, pour
malfaon ou autres causes, et ce, pendant le dlai lgal . Cest ainsi que, en
qualit de subrogeant, la socit A2IC estimait tre en droit de rclamer une
partie des intrts de droit reconnus la SGCL par larrt de la cour dappel.
Avant dintroduire sa demande au fond, la socit A2IC obtenait
dabord, par lordonnance prsidentielle n4324/00 du 11 octobre 2000,
l'autorisation dinscrire titre provisoire une hypothque sur les lots de
l'immeuble SMGL appartenant, galement, la SCGL. Conformment la loi,
lordonnance imposait la socit A2IC un dlai dattente de 15 jours,
compter de sa signature, pour lintroduction de laction en validit de
lhypothque. Contre toute attente, cette dernire introduisait son assignation
au fond, devant le tribunal de premire instance d'Abidjan, le 19 octobre 2000
sans observer le dlai de 15 jours qui expirait, normalement, le 26 octobre 2000.
Par jugement n05 du 23 janvier 2003, le tribunal de premire instance
condamnait la SCGL payer, A2IC, la somme de 118.172.993 francs et
validait, par la mme occasion, l'inscription provisoire de lhypothque.
Il sagissait dune double victoire, pour la socit A2IC crancire
avant-gardiste, qui ne pouvait laisser indiffrente la socit SCGL contrainte au
partage des intrts de droit, obtenus aprs une longue bataille judiciaire mene
en solitaire. Elle interjetait appel et la cour d'appel d'Abidjan, par arrt n 47 du
16 janvier 2004, confirmait le jugement attaqu en toutes ses dispositions.
Poursuivant dans sa logique, elle saisissait la cour commune de justice et
darbitrage qui rejetait son pourvoi, par larrt n07 rendu le 30 mars 2006.
Par le pourvoi, la socit SCGL contestait entre autres, le non respect
des dlais et des formalits dobtention de lhypothque judiciaire par la socit
A2IC. Le recours interpellait la CCJA sur le rgime juridique des sanctions
encourues en cas de violation des formalits relatives lhypothque judiciaire.
Le tribunal doit-il relever doffice les manquements du crancier pour en tirer
les consquences de droit ou revient-il au dbiteur de les invoquer pour enrayer
ou retarder la procdure dobtention de lhypothque judiciaire ?
En rejetant le pourvoi la haute juridiction met la charge du dbiteur
seul, cette obligation. Elle apporte des prcisions importantes sur la rtractation,
sanction de linobservation des dlais de laction en validit (I), et sur les
exigences relatives linscription hypothcaire (II).

229

I. La rtractation ventuelle de la dcision dinscription hypothcaire

La rtractation est le fait pour une personne, une autorit, ou un
magistrat de revenir sur une dcision dj prise (V. Dagorne-Labbe Y.,
observations sous 3e Civ., 13 fvrier 2008, Bull. 2008, III, n 29, Dalloz, 5 juin 2008,
n 22, p. 1530-1531). Revenant lhypothque judiciaire, la rtraction de
lordonnance prsidentielle a pour consquence lannulation de lautorisation
dinscription provisoire ; limmeuble redevient libre de toute charge et le
crancier qui aspirait au statut dhypothcaire redevient un simple
chirographaire. Cette sanction a des causes prcises (A) et son prononc relve
de la comptence exclusive de la juridiction prsidentielle (B).
A. Les causes de la rtractation de la dcision
Lhypothque judiciaire est une mesure conservatoire destine
garantir une crance chirographaire, non assortie de titre excutoire et dont le
recouvrement serait mis en pril (V. T.G.I. de Ouagadougou, jugement n 129 du 14
avril 2004, Socit burkinab de crdit automobile en abrg (SOBCA) c/ Taounza
Djillali et Taounza Slimane; www.ohada.com, ohadata, J-05-223). Les conditions
relatives la crance sont assez souples ; Il nest pas ncessaire quelle soit
liquide et exigible. Il suffit que la crance paraisse fonde dans son principe ou
mme, plus simplement, que le fait gnrateur de la crance soit vraisemblable
(V. Soupgui E., Les srets conventionnelles lpreuve des procdures collectives dans
lespace OHADA, thse, Yaound II, 2008, n40 et s. ; Kuat Tamegh S.S., Kenda
Nana D., Lefficacit des srets judiciaires dans le droit uniforme issu de
lOHADA , Revue de droit africain n 42, avril juin 2007, pp. 3-23, in Kuat
Tamegh S.S., Jalons dune habilitation diriger des recherches, lHarmattan, Paris,
2008, pp. 233 et s. ; Putman E., La formation des crances, thse, Aix, 1987, n 489 ;
Dijon, 22 dc. 1959, J.C.P. 1960, II, 11670.)
Le crancier introduit une requte qui est examine par le juge et, dans
loccurrence favorable, une ordonnance est rendue par celui-ci, autorisant le
crancier prendre une inscription provisoire dhypothque sur limmeuble de
son dbiteur. Larticle 136 alina 3 AUS exige que, dans lordonnance autorisant
le crancier prendre hypothque judiciaire conservatoire, le juge fixe deux
dlais :
- un dlai dans lequel le crancier doit, peine de caducit de
l'autorisation, former devant la juridiction comptente l'action en validit
d'hypothque conservatoire ou la demande au fond, mme prsente sous
forme de requte aux fins d'injonction de payer. Lobligation dagir permet
dviter linertie du crancier, sinon, linscription provisoire risquerait de peser
indfiniment sur le ou les immeubles du dbiteur.

230

- un dlai dans lequel le crancier ne doit rien entreprendre, au fond,

pour permettre au dbiteur qui reoit signification de lordonnance de ragir
pour contester, ventuellement, la mesure, en la forme ou au fond ;
Si les deux dlais ne sont pas prvus par le juge, lordonnance est
caduque (V. en guise dillustration de la rtractation de lordonnance pour caducit de
lautorisation, Tribunal de premire instance de Port-Gentil, ordonnance de rfr n
21/98-99 du 27 novembre 1998, SCI Les Bougainvilles c/ BGFI ; www.ohada.com,
ohadata J-02-149 ; Pour une interprtation errone de la disposition par le juge, v.
Tribunal rgional hors classe de Dakar, jugement n1602 du 28 aot 2001, SGBS c/
Financo S.A. www.ohada.com, ohadata J-02-199).
Le crancier qui nobserve pas les dlais fixs par le juge, sexpose la
rtractation de lordonnance ayant autoris lhypothque (art 136 al. 4 AUS.).
Dans lespce commente, en violant le dlai dattente, le crancier a failli son
obligation dabstention. En effet, conformment la loi, lordonnance
prsidentielle n 4324/00 du 11 octobre 2000 fixait un dlai de 30 jours la
socit A2IC pour initier sa demande au fond et prcisait que cette action ne
pouvait tre introduite avant l'expiration d'un dlai de 15 jours compter de sa
signature. Le 19 octobre 2000 soit huit (8) jours aprs la dcision, la socit A2IC
introduisait son assignation en validit - demande au fond - qui au plus tt,
devrait intervenir le 26 octobre 2000.
Il convient de relever que la facilit pour le crancier dobtenir une
inscription provisoire a, pour contrepoids, le droit de contestation reconnu au
dbiteur. Dans cette optique, le lgislateur oblige le juge prciser, dans
lautorisation dinscription provisoire, le dlai pendant lequel le crancier ne
peut saisir la juridiction de fond. Dans le cas despce, le respect du dlai
dattente aurait permis au dbiteur dinvoquer les irrgularits de lordonnance
prsidentielle, en loccurrence le dfaut dlection de domicile, pour demander
sa rtractation. Par la saisine prmature du tribunal de premire instance
dAbidjan, la socit A2IC visait court-circuiter la SCGL pour lempcher
de saisir le juge des rfrs, aux fins de rtractation de lordonnance litigieuse.
Dautant plus que, de jurisprudence constante, ds lors que le tribunal est saisi
dune action en validation de lhypothque conservatoire, le juge des rfrs
devient incomptent pour ordonner la rtractation dune ordonnance autorisant
une inscription dhypothque conservatoire (C.A. Abidjan, arrt du 23 mars 2004,
st Afridrag c/ Scicct, www.ohada.com, ohadata J-05-255 ; note sous art. 137, AUS,
OHADA, Trait et actes uniformes comments et annots, Juriscope, 2008, p. 735).
Nayant pas pu contester la rgularit de lordonnance devant la
juridiction prsidentielle, la SCGL sattendait ce que le tribunal de premire
instance dAbidjan saisi au fond soulve doffice cette irrgularit ; Tel ne sera
malheureusement pas le cas ; Le silence de cette juridiction induit quune rgle
dordre public ntait pas en cause et confirme la comptence exclusive de la
juridiction prsidentielle en matire de rtractation.

231

B. La comptence exclusive de la juridiction prsidentielle en matire de

rtractation
Larticle 136 de lAUS impose au crancier un double dlai dabstention
et daction, et il dispose in fine que si le crancier les enfreint la dcision peut
tre rtracte par la juridiction qui a autoris lhypothque . En clair, la
rtractation nest quune sanction ventuelle susceptible dtre analyse sous
deux angles:
Dune part, lventualit signifierait que la rtractation nest pas une
sanction infligeable d'office par le juge. Dans ce cas, le prsident du tribunal ne
pourrait pas retirer, dautorit, son ordonnance autorisant linscription
provisoire dhypothque. Il devrait attendre la demande de rtractation du
dbiteur fonde sur les irrgularits maillant la procdure dinscription
hypothcaire. Dans le cas chant, lordonnance produirait son plein effet ;
Dautre part, lventualit serait synonyme dapprciation souveraine
de la demande de rtraction du dbiteur par la juridiction prsidentielle.
Autrement dit, la juridiction saisie naurait pas comptence lie pour prononcer
la rtractation. Dans cette hypothse, la loi laisserait une marge de manuvre
au prsident qui aurait, ds lors, un pouvoir souverain dapprciation. Sous cet
angle, il serait seul juge de lopportunit de la rtractation de son ordonnance.
La prsente espce renvoie la premire hypothse, car la socit SGCL na
pas pu saisir la juridiction prsidentielle, pour cause dintroduction prmature
de laction en validit devant le tribunal de premire instance dAbidjan par son
dbiteur. Pour preuve, la Cour commune de justice et darbitrage relve qu'en
l'espce, au cas o le dlai de 15 jours prescrit la socit A2IC n'aurait pas t
respect, l'ordonnance serait expose la rtractation par la juridiction
prsidentielle du tribunal de premire instance d'Abidjan qui l'a rendue. Il
sagissait dun renvoi implicite de la demanderesse mieux se pourvoir. Le juge
des rfrs ntait pas autoris se saisir doffice et la juridiction de fond ne
pouvait non plus simmiscer dans le domaine de comptence matrielle de la
juridiction prsidentielle. A la suite des juridictions de fond, la haute juridiction
reconnat, de manire explicite, la comptence exclusive de la juridiction
prsidentielle en la matire.
En dfinitive, le rejet du moyen tir linobservation du dlai dattente par le
crancier, sexpliquerait par lexclusivit de la comptence de la juridiction
prsidentielle en matire de rtractation. Quen est-il de lindiffrence affiche
face la violation des obligations relatives linscription hypothcaire ?
II. La sanction des obligations relatives linscription hypothcaire
Pour rendre sa sret efficace et opposable aux tiers, le crancier doit
prendre une inscription auprs des services comptents. Cette inscription est

232

effectue sur prsentation de la dcision de justice contenant, obligatoirement,

certaines mentions qui permettent didentifier le crancier et limmeuble objet
de lhypothque. Par ailleurs, le dbiteur surpris par lordonnance doit, tout au
moins, tre inform de la suite de la procdure ; ainsi doit-il recevoir
notification de linscription dhypothque. Il en rsulte des obligations
incombant aux acteurs de linscription hypothcaire (A) dont linobservation est
sanctionne (B).
A. Les obligations des acteurs de linscription hypothcaire
Deux acteurs principaux interviennent dans la procdure dinscription
de lhypothque judiciaire : le prsident du tribunal ordonne et le crancier
accomplit les formalits dinscription. La loi met leur charge des obligations
quil convient de prsenter respectivement.
L'article 139 de l'Acte uniforme portant organisation des srets
numre les mentions qui doivent imprativement figurer dans lordonnance
autorisant le crancier prendre une inscription provisoire d'hypothque. On
peut citer, entre autres, la dsignation du crancier, son lection de domicile, le
nom du dbiteur, la date de la dcision, la cause et le montant de la crance et,
si limmeuble est immatricul la dsignation, par le numro du titre foncier, de
limmeuble sur lequel linscription a t ordonne.
Sur la dernire mention, on peut stonner de ce que, pour une entame
de procdure caractrise par le secret, il soit exig le numro du titre foncier
dont les difficults dobtention, dans un tel contexte, sont connues. Ces
difficults expliqueraient la souplesse de la jurisprudence sur la question. En
lespce, la requte du crancier contenait, titre purement indicatif les
numros de lots, ce qui na pas empch le juge dordonner linscription
provisoire. La tolrance du juge na pas chapp la vigilance de la SCGL ; Elle
reproche la cour dappel davoir confirm une ordonnance autorisant une
inscription provisoire sur les lots n 1 96 non identifis par les titres fonciers et
qui, de surcrot, ne figuraient pas dans la requte de la socit A2IC.
Largument avanc ne saurait prosprer car les termes de la requte de
la socit en cause taient suffisamment globalisants. Il en ressort clairement
que, la socit A2IC sollicite l'autorisation de prendre une inscription provisoire
d'hypothque sur tous immeubles appartenant la socit SMGL, et
notamment sur les lots no 62 87 de l'immeuble SMGL appartenant la socit
SMGL . Lemploi du terme notamment atteste, du caractre purement
indicatif, des numros de lots 62 87 mentionns dans la requte. Cest bon
droit que la cour dappel a confirm cette apprciation souveraine que le
premier juge a faite de l'tendue des lots sur lesquels devait tre provisoirement
inscrite l'hypothque.

233

Sil est ais de comprendre la souplesse du juge sur lidentification

exacte de limmeuble, en revanche, son inadvertance sur lindividualisation du
crancier suscite de la rprobation. En effet, lordonnance du juge doit contenir
llection du domicile du crancier (article 139 al 1er AUS.) dans le ressort de la
juridiction comptente ou de la conservation foncire (140 al. 2 de lAUS.) Or
selon toute vraisemblance, lordonnance querelle ne satisfaisait pas cette
exigence. Par consquent, selon le pourvoi, la socit A2IC ne pouvait
lgalement obtenir l'inscription provisoire et a fortiori l'inscription dfinitive.
A cette omission du prsident du tribunal sajoute la dfaillance du
crancier. Ce dernier est tenu de notifier la dcision ordonnant l'hypothque
judiciaire en dlivrant l'assignation en vue de l'instance en validit ou de
l'instance au fond. Il doit galement notifier l'inscription dans la quinzaine de
cette formalit. Il sagit de deux formalits diffrentes : la notification de
lordonnance et la notification de linscription effective dans les quinze jours. La
premire formalit (la notification de la dcision ordonnant l'hypothque
judiciaire), a t effectue, mais la seconde (la notification de l'inscription
effective) ne l'a pas t. Dans lensemble, il sagissait des manquements srieux,
de la part du prsident du tribunal et du crancier, qui mritaient dtre
sanctionnes ; lont-il t ? Loin sen faut.
B. Le rgime juridique de la sanction des exigences lgales
Deux dfaillances ont maill laccomplissement des formalits
dinscription : labsence dlection de domicile du crancier dans lordonnance
et le dfaut de notification de linscription provisoire au dbiteur. La sanction
ne faisait lombre daucun doute ; mais sa mise en uvre tait tributaire de la
nature juridique des dispositions violes. Sagissait-il de dispositions dordre
public, auquel cas les manquements devraient tre relevs doffice par le juge,
ou des textes dordre particulier et, dans cette hypothse, il reviendrait la
partie intresse (le dbiteur) de les invoquer pour obtenir la sanction du juge ?
La position de la CCJA est sans ambages : les dispositions violes
ntaient pas d'ordre public ; elles ne sauraient, par consquent, tre releves
d'office par le juge, ni justifier, de plein droit, une mainleve de l'inscription
autorise. La SCGL est ainsi victime de son inertie, car il lui revenait de
demander la juridiction prsidentielle la rtractation de lordonnance pour
dfaut dlection de domicile de A2IC, ou la mainleve de lhypothque pour
absence de notification de linscription provisoire dans la quinzaine. Plaidant
ainsi, elle aurait certainement obtenu gain de cause, dautant plus facilement
que les violations taient flagrantes. Le juge des rfrs aurait rtract
lordonnance dinscription provisoire. Ne layant pas fait, certainement parce
que cela ne lui tait pas demand, il a contribu couvrir les irrgularits. Au
bout du compte, la socit A2IC obtient une inscription provisoire ensuite une

234

inscription dfinitive dhypothque sur un immeuble sans avoir, conformment

la loi, lu domicile dans le ressort de la juridiction comptente ou de la
conservation foncire.
Il ne faut cependant pas smouvoir dune telle dcision. En effet, le
dbat relevait dune matire domine par le principe de la neutralit du juge,
lequel impose ce dernier de ne statuer que dans la mesure de ce qui lui a t
demand.
Eloie Sopgui,
Charg de cours, Universit de Yaound II.

235

CCJA, arrt n030/2004, 4 novembre 2004

Socit de Gestion Ivoirienne de transport maritime et arien dite GITMA c/
Socit africaine de matires exportables dite SAMEX

()
Sur le moyen unique
Vu l'Acte uniforme portant organisation des srets ;
Attendu qu'il est fait grief l'arrt attaqu d'avoir commis une erreur
dans l'application de la loi notamment l'article 43 de l'Acte uniforme portant
organisation des srets en ce que pour infirmer l'ordonnance de rfr n 1676
rendue le 26 avril 2001 par le prsident du tribunal de premire instance
d'Abidjan, la cour d'appel a considr que " le connaissement qui ne confre
seulement que des droits sur une marchandise et non comme un effet de
commerce sur les sommes d'argent, ne peut constituer un gage..." ; qu'en
raisonnant ainsi, ladite cour, qui s'est fonde sur les dispositions de l'article 43
de l'Acte uniforme prcit aux termes desquelles le crancier qui ne reoit pas
paiement de son d peut exercer ses droits de suite et de prfrence comme en
matire de gage, a fait une mauvaise application dudit article qui traite
seulement des effets communs de la rtention avec le gage sans pour autant
assimiler les deux types de sret qui sont diffrentes de par leur constitution,
qu'en effet le gage est une remise volontaire faite par un dbiteur d'un bien dont
il est propritaire en garantie du paiement de sa dette alors que la rtention est
une apprhension force qu'effectue un crancier sur le bien qu'il dtient de son
dbiteur pour contraindre ce dernier payer son d ; qu'en l'espce, GITMA
ayant exerc sur les connaissements litigieux un droit de rtention l'effet de
contraindre SAMEX lui payer son d et non un gage, c'est tort que la cour
d'appel s'est fonde sur les dispositions de l'article 43 de l'Acte uniforme susvis
pour infirmer l'ordonnance de rfr querelle ; qu'il chet en consquence de
casser l'arrt attaqu ;
Attendu que les articles 41 et 43 de l'Acte uniforme susvis prescrivent
respectivement que "le crancier qui dtient lgitimement un bien du dbiteur
peut le retenir jusqu' complet paiement de ce qui lui est d, indpendamment
de toute autre sret" et "Si le crancier ne reoit ni paiement ni sret, il peut,
aprs signification faite au dbiteur et au propritaire de la chose, exercer ses
droits de suite et de prfrence comme en matire de gage" ;
Attendu qu'il ressort des articles sus-noncs, la facult pour le
crancier rtenteur, soit de conserver par devers lui un bien de son dbiteur

237

qu'il dtient lgitimement et d'en refuser la restitution jusqu'au paiement

complet de sa crance, soit d'exercer les prrogatives du crancier gagiste en
procdant la vente force dudit bien suivant la procdure et les modalits
prvues par l'Acte uniforme susvis pour la ralisation du gage ;
Attendu que la rtention opre par GITMA sur les connaissements de
marchandises qu'elle a expdies avait pour seul but, par l'emprise matrielle
qu'elle exerait sur ces connaissements et le prjudice subsquent que leur
privation pouvait causer, de contraindre SAMEX honorer sa dette; que de ce
fait, cette rtention ne s'inscrivait nullement dans le cadre de la ralisation
force d'un bien gag, les pices et documents retenus ne s'y prtant d'ailleurs
pas, mais plutt dans celui de l'exercice rgulier du droit de rtention tel qu'il
ressort de l'article 41 sus-nonc de l'Acte uniforme susvis ; que ds lors, en se
fondant sur l'article 43 du mme Acte uniforme pour condamner GITMA la
restitution des connaissements qu'elle retient au prjudice de SAMEX sous
astreinte comminatoire de la somme de 25.000.000 francs par jour de retard
compter du prononc de sa dcision alors que ledit article n'tait pas applicable
en l'espce, la cour d'appel a commis une erreur ; qu'il chet en consquence de
casser l'arrt attaqu et d'voquer ;
Sur l'vocation
()
Attendu qu'il ressort des pices du dossier de la procdure que GITMA,
agissant en qualit de commissionnaire agr en douane, a effectu la
demande de SAMEX, sa cliente, des oprations d'exportation portant
respectivement sur 2002 tonnes, 400, 400 tonnes et 575, 575 tonnes de cacao; que
dans ce cadre, GITMA sest acquitte pour le compte de sa cliente du montant
des droits et taxes liquids par l'administration des douanes comme l'attestent
de nombreuses pices justificatives verses au dossier ; que dans ces
circonstances, GITMA ayant chiffr 576.726.154 francs cfa le montant de ses
prestations et dbours, il sied de dire que cette crance rsulte des relations
contractuelles existant entre SAMEX et elle et qu'en consquence, elle est fonde
en rclamer le paiement ;
Attendu qu'il rsulte de l'analyse ci-dessus du moyen unique que la
rtention opre par GITMA au prjudice de SAMEX sur les connaissements
relatifs aux marchandises expdies au profit et pour le compte de cette
dernire avait pour seul et unique but le paiement de la crance rclame par
GITMA et que, de ce fait, ladite opration s'inscrivait dans le cadre lgal fix par
l'article 41 sus nonc de lActe uniforme susvis ; que ds lors, la rtention
opre par GITMA sur lesdits connaissements est rgulire et fonde

238

OBSERVATIONS
Quelle est la nature des biens susceptibles de constituer le domaine du
droit de rtention ?
Cest la question principale laquelle les juges de la Haute juridiction
communautaire de lOrganisation pour lharmonisation en Afrique du droit des
affaires (OHADA) devaient rpondre dans le cadre du litige qui opposait la
Socit de Gestion Ivoirienne de Transport Maritime et Arien (dite GITMA)
la Socit Africaine de Matires Exportables (dite SAMEX).
Il convient de le rappeler, en tant que sret autonome, le droit de
rtention soulve plusieurs questions contemporaines tenant indiffremment
son domaine et son rgime. Si les lgislateurs nationaux et communautaires,
en loccurrence le lgislateur OHADA, se sont toujours efforcs de rgler de
manire prcise le rgime juridique de cette sret, cest en des termes gnraux
quils ont jusquici dfini son domaine. Laffaire objet de notre commentaire
constituait ds lors une occasion pour les juges communautaires africains den
prciser ltendue.
En lespce, les socits GITMA et SAMEX avaient conclu un contrat
sur le fondement duquel GITMA, en sa qualit de commissionnaire agre en
douane, a effectu pour le compte de SAMEX plusieurs oprations
dexportation de cacao. Pour la ralisation de ces oprations, GITMA a d
liquider elle-mme les droits de douane et fait tablir par les transporteurs
maritimes les connaissements relatifs lembarquement de ces marchandises. Il
ne lui restait qu se retourner vers la socit SAMEX pour obtenir le paiement
des sommes dues. Mais toutes les dmarches amiables par elle engages auprs
de sa dbitrice en vue de se faire payer se sont avres infructueuses. Aussi,
toutes fins utiles, elle pratiqua la rtention des connaissements relatifs aux
marchandises embarques.
Trouvant cette rtention non fonde, SAMEX, par exploit en date du 24
avril 2001, fit dlivrer GITMA une assignation en rfr dheure heure aux
fins de restitution des connaissements sous astreinte comminatoire, mais fut
dboute de ses prtentions. Insatisfaite, SAMEX interjeta appel, et la 1re
Chambre civile de la cour dappel dAbidjan infirma lordonnance du prsident
du tribunal de premire instance dAbidjan en ordonnant la restitution sous
astreinte des connaissements, motif pris de ce que, le connaissement qui ne
confre seulement que des droits sur une marchandise et non comme un effet
de commerce sur les sommes dargent, ne peut constituer un gage . Arguant
dune erreur de base lgale, GITMA se pourvut devant la Cour commune de
justice et darbitrage pour voir casser larrt querell.
Au regard de la confusion cre entre plusieurs garanties relles, en
loccurrence le droit de rtention et le gage, la CCJA a t amene se
prononcer non seulement sur le fondement et la nature de la rtention ralise

239

sur les connaissements en lespce, mais galement sur la nature des biens
susceptibles de valider une telle rtention.
Pour reconnatre le bien fond du droit de rtention exerc en lespce,
les juges de la Haute juridiction ont t obligs de prciser en amont les
lments qui singularisent le droit de rtention en tant que sret relle, et qui
permettent sa distinction davec la rtention dcoulant de la ralisation dun
gage (I). Par la mme occasion, en affirmant la rgularit de la rtention faite
par GITMA, ils ont consacr plus loin la validit de la rtention des
connaissements et, partant, des biens meubles incorporels en droit OHADA (II).
I. La prcision de la singularit du droit de rtention
Il suffit de parcourir les dispositions de lActe uniforme OHADA
portant organisation des srets (en abrg AUS) pour mesurer les enjeux lis
la prcision de la particularit du droit de rtention en tant que sret relle
autonome. Dentre de jeu, la structure et le contenu des trois articles que ce
texte consacre au droit de rtention ne font nullement ressortir une dfinition de
cette sret. Larticle 41 de lAUS, qui aurait pu en donner une dfinition, se
contente de relever que Le crancier qui dtient lgitimement un bien du
dbiteur peut le retenir jusqu' complet paiement de ce qui lui est d,
indpendamment de toute autre sret . Mais en quoi cette rtention se
distingue-t-elle de celle exerce par le crancier gagiste ? Malgr les apparences,
la rponse cette question ne va pas de soi mme pour les praticiens du droit,
tel que le rvle la confusion dont ont t victimes les juges de la cour dappel
dAbidjan en lespce.
Par laffaire GITMA, la CCJA a donc eu une occasion inoue dapporter
une rponse jurisprudentielle ce problme. Bien videmment, pour plus de
clairvoyance, cette rponse passait ncessairement par la dfinition du droit de
rtention et des critres de comparaison de cette sret davec le gage (A),
dune part. Dautre part, au regard des similitudes des deux srets au niveau
de leur ralisation, cest juste titre que la juridiction suprme a tenu insister
sur la singularit des modalits et des conditions de validit du droit de
rtention (B).
A. Une singularit attnue au regard des effets communs du droit de
rtention et du gage
Afin de mieux mettre en exergue la particularit du droit de rtention,
la cour commence par rappeler et raffirmer les lments communs qui le
rapprochent du gage. Pour la CCJA, il reste acquis que la rtention et le gage

240

ont des effets communs. Dailleurs, il sagit l dune juste interprtation de

larticle 43 de lAUS qui fait du droit de rtention "un gage par assimilation". Il
ressort des dispositions de cet article que le crancier rtenteur qui ne reoit ni
paiement, ni sret quivalente, peut, aprs signification faite au dbiteur et au
propritaire de la chose, exercer ses droits de suite et de prfrence comme en
matire de gage. En dautres termes, dans la phase de la ralisation de la sret,
comme le crancier gagiste, le rtenteur a la facult dexercer les prrogatives
du crancier gagiste en procdant la vente forc du bien retenu lgitimement
suivant la procdure et les modalits prvues pour la ralisation du gage, ou
tout simplement de conserver le bien par devers lui et den refuser la restitution
jusquau paiement complet de sa crance. Lorsquil opte pour la ralisation du
bien, le droit OHADA lui reconnat, ce qui est original (Cette reconnaissance est le
fait de larticle 43 de lAUS. Son originalit sapprcie notamment par rapport au
rgime du droit de rtention en droit franais, o le rtenteur na pour principal moyen
de pression sur le dbiteur que la dtention du bien. Il sy retrouve donc dans une
situation passive qui limite leffet de cette sret), la fois un droit de suite (Le droit
de suite est la prrogative reconnue certains cranciers d'exercer leurs droits sur un
bien en quelque main qu'il se trouve) et un droit de prfrence (Effet principal de la
rtention, le droit de prfrence est un droit qu'ont certains cranciers limitativement
dsigns par la loi d'tre pays avant d'autres cranciers).
Ds lors, au-del ralisation des deux srets, il nexiste aucune
diffrence entre le droit de rtention et le gage, ce dautant plus que dans ses
effets, le gage confre au crancier gagiste le droit de retenir ou de faire retenir
la chose gage (article 54 de lAUS). Toutes proportions gardes, lon peut dire
quen ne se rfrant qu ces effets, la Cour dAppel dAbidjan ne pouvait que
confondre la rtention inhrente la ralisation dun gage du droit de rtention
qui est une sret autonome.
Dailleurs, une telle confusion pouvait en outre avoir pour cause la
nature mobilire des srets confrontes. A ce niveau, lon peut regretter que la
CCJA nait pas saisi cette opportunit pour mettre en exergue tous les lments
qui permettent une convergence du droit de rtention et du gage, au rang
desquels leur domaine. A la lecture de lAUS, lon constate aisment que le
droit de rtention et le gage sont considrs en droit OHADA comme des
srets relles mobilires (aux termes de larticle 39 de lAUS, Les srets
mobilires comprennent : le droit de rtention, le gage, les nantissements sans
dpossession et les privilges ). Or, sil prcise que tout bien meuble, corporel ou
incorporel, est susceptible d'tre donn en gage (article 46 de lAUS), le
lgislateur OHADA reste muet sur la nature des biens meubles susceptibles de
faire lobjet dune rtention. Ce mutisme attnue videmment la porte de la
convergence lgale des deux mcanismes de garantie, mais ne saurait
lempcher. Par consquent, sur le plan jurisprudentiel, le litige objet de notre
analyse constituait une occasion idoine pour la CCJA de statuer expressment
sur la porte dun tel rapprochement.

241

Nanmoins, cest une avance considrable que davoir raffirm que

lun des facteurs attnuant la singularit du droit de rtention par rapport au
gage demeure lidentit des effets des deux garanties. Ladmission du
rapprochement, mieux, lassimilation des deux srets au regard de ce critre
est ainsi incontestable. En des termes imags, et tout en reprenant une analyse
doctrinale fort significative, lon peut dire que lorsque le rtenteur ralise sa
sret, le droit de rtention se convertit en droit de gage (Brou Kouakou Mathurin,
note sous cet arrt, www.ohada.com, ohadata, J-05-171). Lon comprendrait ds lors
quen ne sattardant qu la ralisation des deux srets, lon puisse se
mprendre dans la qualification dune rtention opre par un crancier
insatisfait sur les biens de son dbiteur. Toutefois, lexamen des modalits des
deux srets permet dviter une telle confusion, et daffirmer la nature
autonome de la rtention exerce par GITMA, qui, loin dtre assimile la
rtention dcoulant de la ralisation dun gage, trouve sa singularit dans ses
modalits de constitution.
B. Une singularit renforce au regard des modalits de constitution du droit
de rtention
Cest par ses modalits et ses conditions de constitution que le droit de
rtention se distingue fortement du gage et saffirme en tant que sret
autonome. Dj consacre par lAUS, la singularit de la constitution du droit
de rtention a t consolide en lespce par les juges de la CCJA.
Dans un premier temps, la CCJA sest appesantie sur la dfinition des
critres distinctifs du droit de rtention non expressment prvus par la loi. Ce
faisant, elle a fini par dgager plusieurs modalits qui affinent davantage la
distinction entre cette sret et le gage.
Pour la juridiction de cassation communautaire, ces institutions
diffrent principalement dans leurs modalits de constitution, en ce sens que
le gage est une remise volontaire faite par un dbiteur dun bien dont il est
propritaire en garantie du paiement de sa dette , alors que la rtention est
une apprhension force queffectue un crancier sur le bien quil dtient de son
dbiteur pour contraindre ce dernier payer son d . Par cette analyse, les
juges prcisent davantage les traits caractristiques de la rtention, et comblent
par l mme les lacunes lgislatives. La prcision de la Haute juridiction, qui
prend en lespce une dcision de principe, ne peut tre que la bienvenue.
En effet, contrairement lapproche adopte par le lgislateur
communautaire lors de la rglementation des autres srets, aucune dfinition
du droit de rtention ne dcoule de la lecture des articles 41, 42 et 43 de lAUS.
La prcision des lments et des modalits de la rtention en lespce doit par
consquent tre apprcie sa juste valeur, car les lments de la rtention ainsi
dgags permettent principalement de donner une dfinition du droit de

242

rtention. Lon dduit de ces motivations jurisprudentielles que le droit de

rtention est une prrogative qui consiste en une apprhension ou une emprise
matrielle force effectue par un crancier sur le bien quil dtient
lgitimement de son dbiteur pour contraindre ce dernier payer son d.
Mais, loin de limiter lintrt des modalits dgages la dfinition du
droit de rtention, lapprciation de lingniosit des juges de la CCJA permet
de donner chacun des lments constitutifs retenus une porte plus large.
Dabord, le droit de rtention est une prrogative. Il ne peut ds lors
sagir que dune sret lgale et indpendante, par opposition au gage qui est
une sret conventionnelle. Il est donc fond que la rtention dont se prvaut
GITMA en lespce ne sinscrivait nullement dans le cadre de la ralisation
force dun bien gag , ce dautant plus quil ne ressort en aucun moment des
faits de lespce quune sret avaient t conventionnellement constitue son
profit. La distinction sret lgale - sret conventionnelle, qui na pas t
privilgie par les rdacteurs de lAUS qui lui ont prfr la classification selon
la nature mobilire ou immobilire des biens objets des srets relles
rglementes, mritait nouveau dtre rappele.
Ensuite, le droit de rtention se matrialise par une apprhension force
sur un bien, contrairement au gage qui se constitue lissue dune remise
volontaire du bien. Il nest pas vain de signaler que le bien dont il est question
en matire de droit de rtention doit tre dtenu par le rtenteur et doit
appartenir au dbiteur (Ce qui nest pas forcment le cas en matire de gage o non
seulement les parties ont la facult de dsigner ds le dpart un tiers dpositaire pour
conserver le bien gag (article 44 de lAUS), mais galement o le bien peut appartenir
un tiers conformment larticle 47 de lAUS). Ces exigences visent garantir la
lgitimit de la rtention, et de manire incidente, invalider les rtentions
frauduleuses. A ce sujet, la cour dappel dAbidjan avait dj eu dcider dans
une autre affaire que le droit de rtention ne peut sexercer lgitimement que si
le bien retenu appartient au dbiteur (CA dAbidjan, n92 du 31 janvier 2003,
Dame Ghussein Fadiga Malick ND c/ Socit Alliance Auto, www.ohada.com/ohadata,
J-03-226, Observations J. Issa Sayegh).
Enfin, au regard des modalits dgages, lon dduit que le droit de
rtention trouve originellement son efficacit dans la contrainte ou la pression
qui dcoule de la privation du bien dtenu, contrainte subie par le dbiteur qui
se voit oblig de payer sa dette pour sen librer.
Dans un second mouvement, la CCJA revient sur la spcificit des
conditions lgales de validit du droit de rtention, afin de marquer davantage
son autonomie par rapport au gage et de fonder la validit de la rtention
exerce en lespce. Dans ce sens, elle fait une juste application de larticle 42 de
lAUS, duquel il ressort que pour tre valide, le droit de rtention doit sexercer
avant toute saisie, sur la base dune crance certaine, liquide et exigible, et
condition quil existe un lien de connexit entre la naissance de la crance et la
chose retenue.

243

Il revenait naturellement la Haute juridiction de se plier au rituel de la

vrification du respect des conditions lgales dans la rtention conteste. Cest
ainsi quelle sest premirement attele constater que les connaissements
retenus lont t avant toute saisie, car dune part GITMA qui les dtenait a
refus de les remettre SAMEX aux motifs quelle use de son droit de rtention
pour sret, et dautre part quen prenant en compte leur nature de titre
endossable, ils taient tous libells ordre et navaient fait lobjet daucun
endossement par SAMEX au profit dun tiers. Ces lments suffisaient
prouver que les connaissements demeuraient encore dans le patrimoine de la
dbitrice. Par contre, peut-on en dduire, si les connaissements taient devenus
indisponibles, par exemple du fait dun endossement, dune saisie ou de
louverture dune procdure collective, la cour aurait, la suite des juridictions
nationales, conclu lirrgularit de la rtention (Sur lirrgularit dun droit de
rtention exerc contre une socit ayant fait lobjet dune dclaration du rglement
prventif, voir : CA dAbidjan, n 92 du 31 janvier 2003, op. cit., Dame Ghussein
Fadiga Malick ND c/ Socit Alliance Auto, www.ohada.com/ohadata, J-03-226,
Observations de J. Issa-Sayegh).
Deuximement, les juges affirment quen lespce, la demanderesse a
pu dmontrer, au regard des nombreuses pices justificatives verses au
dossier, que sa crance sur SAMEX est certaine, liquide et exigible. A ce niveau,
il est opportun de relever que la CCJA a eu, dans plusieurs autres affaires, se
prononcer sur limportance de ces trois conditions ou caractristiques de la
crance fondant le droit de rtention. Cest ainsi quelle est alle jusqu
dbouter le rtenteur pour absence de preuve de lexigibilit de sa crance,
pourtant certaine et liquide (CCJA, arrt n 16/2002 du 27 juin 2002, Socit
Maregel c/ Serigne Moustapha Mback, Le Juris-Ohada, n 4/2002, octobre dcembre
2002, p. 43, note anonyme.- Recueil de jurisprudence CCJA, n spcial, janvier 2003,
p. 31. En lespce, la socit Maregel, rtentrice, avait consenti un prt M. Mbak et
s'tait engage offrir au mme bnficiaire du prt, en qualit de propritaire de trois
pirogues une garantie en cas de saisie dfinitive des pirogues due une faute
administrative elle impute. En retour, Monsieur S., stait notamment engag
donner, pour le remboursement du prt, les produits de la pche de ses pirogues et
s'tait engag rembourser la totalit de la somme dans un dlai maximum de deux
mois compter de la date du premier dpart en mer. Face son inexcution et aprs
plusieurs mises en demeure infructueuses, elle a retenu les pirogues de M. Mback et
saisi les juges du fond, en lespce le Tribunal Rgional de Dakar, aux fins de voir
condamner ce dernier au paiement de sa dette. Le dbiteur saisit reconventionnellement
les mmes juges pour voir dclarer lirrgularit de la rtention et obtint gain de cause.
Toujours insatisfait en appel, la socit rtentrice se pourvut devant la CCJA qui la
dbouta. Pour fonder leur rejet, la haute juridiction a affirm que la certitude et la
liquidit de la crance ne justifie pas automatiquement sa liquidit. Elle conclut quil
revenait ds lors au rtenteur de rapporter cumulativement la preuve de ces trois
conditions, y compris de lexigibilit de sa crance). A sa suite, les juges nationaux

244

ont eu invalider une rtention pour incertitude de la crance conteste par le

dbiteur lors de la mise en ouvre de la rtention, condamnant de ce fait le
rtenteur illgitime au paiement des dommages et intrts (Tribunal de premire
instance de Cotonou, contradictoire n 034/ 1e C.Com du 21 octobre 2002, Rle Gnral
n016/2001, affaire socit AKPACA SARL c/ socit Trans Omar), ohadata, J-04291).
Troisimement, et enfin, comme lont fait certaines juridictions
nationales avant et aprs elle (Voir notamment : CA dAbidjan n 1164 du 24
octobre 2003, Kinda Augustin c. Mlle Kon Fatoumata, ohadata, J-03-337 ; CA
dAbidjan, n141 du 14 fvrier 2003, Socit Comafrique Entreprises C/ M. Oulai
Zondj Flix, ohadata, J-03-299 ; CA d Abidjan, n 321 du 7 mars 2001, D.D c/
SGBCI, Bulletin Juris Ohada, n 1/2002, janvier-mars 2002, p. 35), la CCJA sest
vertue vrifier la connexit, impuissamment conteste par SAMEX, qui
rsultait des relations contractuelles entre cette dernire et GITMA. Ce qui, la
lecture de larticle 42 alina 2 de lAUS, a suffit fonder la rclamation de
GITMA. Saisie nouveau sur la mme question, elle est reste fidle son
interprtation de la connexit inhrente aux relations daffaires (Voir CCJA, arrt
n 006/2008 du 28 fvrier 2008, affaire Envol-Transit Cte dIvoire Sarl contre SDV
Cte dIvoire et autres, indite).
Mais, en dpit de cette argumentation, lon peut reprocher la CCJA de
navoir pas profit de loccasion pour affiner sa rflexion sur le fondement et la
spcificit de la rtention effectue par un commissionnaire. Notre affaire sy
prtait pourtant, la GITMA, rtentrice, tant galement un commissionnaire
agr en douane. En effet, bien quexpressment consacr dans son principe par
le lgislateur communautaire africain (en droit OHADA, le droit de rtention du
commissionnaire est prvu par larticle 166 de lActe uniforme portant droit commercial
gnral qui dispose que Tout commissionnaire a, pour toutes les crances contre le
commettant, un droit de rtention sur les marchandises quil dtient. ), le droit de
rtention du commissionnaire na vu ni son fondement, ni son rgime juridique
spcifis. Bien plus, mme en droit compar son fondement et son autonomie
ne font pas encore lunanimit, une partie de la doctrine considrant que quil
est justifi par lide de gage tacite, et lautre partie soutenant sa nature sui
generis. Il est ds lors difficilement explicable que saisie dun litige qui, malgr le
silence des parties et des juridictions nationales, se ramenait lexercice du
droit de rtention du commissionnaire qui est certes soumis au rgime gnral
des articles 41 43 de lAUS, la CCJA ne se soit pas attarde, mme obiter
dictum, sur la spcificit de cette rtention et de ses fondements. Cette prcision
naurait pas t sans incidence sur laffirmation de lautonomie de cette sret.
Quoi quil en soit, au regard de la logique adopte par les juges, lon
arrive la conclusion selon laquelle les conditions du droit de rtention le
singularisent et sont runies sans quivoque en lespce. Do la validation de
la rtention des connaissements.

245

II. La validation de la rtention des meubles incorporels

Au-del du respect des conditions relatives la crance et de celles
relatives au lien de connexit, la validit du droit de rtention a classiquement
t conditionne par la nature du bien retenu. Sur ce point, la constance est que
la validit de la rtention des biens corporels na jamais fait lobjet dune
contestation. Cest ainsi que, selon le systme juridique tudi, le droit de
rtention pourra indiffremment sexercer sur un bien meuble ou sur un
immeuble. Mais contrairement au lgislateur franais (qui admet sous certaines
conditions que le droit de rtention puisse valablement sexercer sur les immeubles),
lAUS a limit le domaine du droit de rtention aux biens meubles. Son absence
de prcision sur la nature des meubles viss a amen conclure que les biens
retenus doivent tre des biens meubles corporels susceptibles dune possession
matrielle, quelle que soit leur nature. Ds lors, en validant la rtention des
connaissements en lespce (A), la CCJA permet dtendre, ne serait-ce
quimplicitement, lassiette du droit de rtention au meubles incorporels (B).
A. La validation expresse de la rtention des connaissements
Cette validation est sans quivoque pour la CCJA qui, au regard des
circonstances de fait, affirme que la rtention opre par GITMA sur lesdits
connaissements est rgulire et fonde . La certitude de son affirmation
tiendrait-t-elle la nature et aux caractristiques du connaissement ? Les juges
de la CCJA nen ont rien prcis. Une rflexion sur la question reste toutefois
opportune pour comprendre les fondements de leur dcision.
Sans en donner une dfinition, la position de la CCJA a parfaitement
pris en compte la nature et les fonctions classiques du connaissement.
Le connaissement est un document contractuel tabli par le
transporteur maritime la demande du chargeur, et dans lequel le premier
reconnat avoir reu la marchandise qui y est dcrite en vue de la transporter. A
premire vue, il sagit dun reu de la marchandise. Mais, selon leur volont, les
parties au contrat de transport maritime des marchandises peuvent dcider
dtablir un connaissement non ngociable (connaissement personne
nomme) ou, comme il est de coutume, un connaissement transmissible
(connaissement ordre, connaissement au porteur). Dans ce dernier cas, le
connaissement devient un titre reprsentatif de la marchandise. Cette fonction,
unique et originale en droit des transports, ne va pas sans implications
juridiques.
Sur le plan juridique et, notamment en matire bancaire et de crdit
documentaire, le connaissement se prsente trs souvent comme un titre
ngociable, et, lorsquil est libell ordre comme dans notre espce, il peut
tre transmis par les voies simplifies du droit commercial, comme un effet de

246

commerce classique, et gnralement sur simple endos. Sa souplesse permet de

raliser sur des marchandises des oprations juridiques. Par exemple, la cession
du connaissement vaudra transfert de la proprit des marchandises ; sa remise
au banquier pour la garantie dun crdit quivaudra leur mise en gage, etc. En
dautres termes, la remise ou la possession du connaissement quivaut la
remise ou la possession virtuelle de la marchandise dont il constitue le reu de
transport.
La consquence logique est que le dtenteur lgitime dun
connaissement, dtenteur virtuel des marchandises quil reprsente, peut en
user contre son dbiteur, vritable propritaire desdites marchandises
embarques, pour le contraindre excuter ses obligations contractuelles.
Affirmer quun connaissement ordre puisse faire lobjet dun droit de
rtention est ds lors fond, tant au regard de la pratique des affaires que de la
rglementation des garanties du crdit en vigueur. La position de la CCJA ne
pouvait tre mieux motive.
Dans la mme lance, comme titre reprsentatif de la marchandise, le
connaissement suffit non seulement confrer des prrogatives relles au
dtenteur sur les biens en question, mais encore, ce titre suffit lui seul,
prouver, par le biais de ses indications et mentions obligatoires, la valeur relle
ou estimative des marchandises transportes. Cette preuve, corrobore par la
pratique bancaire qui en fait rgulirement une garantie de crdit (gage),
permet en second lieu de conclure que le connaissement confre galement des
droits sur la valeur de la marchandise, et donc, dans certaines mesures, sur les
sommes dargent quivalentes cette valeur. Cest donc tort que les juges de
la Cour dAppel ont soutenu sans autre motivation dans ce litige que le
connaissement ne confre pas, comme un effet de commerce, des droits sur les
sommes dargent. Bien plus, la motivation de la Cour dappel, base sur
labsence de droits pcuniaires du rtenteur sur la chose retenue, mrite dtre
relativise au regard de la finalit mme du droit de rtention. En pratique, il
est tout fait possible que lon retienne des choses sans valeur marchande, le
but du droit de rtention tant de gner le dbiteur pour le contraindre
excuter son obligation. Il en dcoule que la valeur marchande est en partie
secondaire dans le droit de rtention. Face cette erreur de fondement, la
cassation de larrt ne pouvait logiquement que sen suivre.
Ainsi, le connaissement est un titre part, car il sagit dun titre
reprsentatif de la marchandise, endossable de la mme faon quun effet de
commerce. Ses caractristiques et ses fonctions justifient ce niveau quil puisse
fonder une sret, fut-ce un droit de rtention. Cest dans cette lance que la
CCJA a valid la rtention opre par GITMA sur les connaissements revenant
SAMEX, incluant par la mme occasion les meubles incorporels dans lassiette
du droit rtention prvu par le droit des srets OHADA.

247

B. Linclusion implicite des meubles incorporels dans lassiette du droit de

rtention
En tant que titre reprsentant et confrant des droits rels sur un
meuble, le connaissement est lui-mme un bien meuble (Le vocable "Meuble" est
la fois un adjectif et un substantif. En fait lorsqu'on dit d'un objet que c'est un
"meuble" on utilise un raccourcis pour dire un "bien meuble ", c'est dire que l'on
peut le dplacer d'un endroit dans un autre sans le modifier ou le dtruire), mieux, un
meuble incorporel (Le droit divise les meubles en, d'une part, les "meubles corporels"
qui comprennent tout objet concret dont l'existence peut tre apprhend par les sens et
qui sont susceptibles de dplacement : un vhicule, des animaux, du mobilier, et d'autre
part, les "meubles incorporels" qui comprennent notamment, les titres reprsentant des
droits). Nanmoins, de par sa nature et ses fonctions, le connaissement est un
bien meuble incorporel part, un bien meuble spcial, les documents de
transport, tout comme le contrat de transport en lui-mme, obissant une srie
de rgles drogatoires, le droit des transports. Peut-on dans ce contexte tendre
lassiette du droit de rtention tous les autres meubles incorporels ?
La Haute juridiction communautaire africaine na pas saisi cette
occasion pour trancher de manire expresse cette question, pourtant non traite
par le lgislateur. En effet, si lon prend nouveau pour exemple la
rglementation du gage, lon se rend compte que le droit OHADA prend la
peine de prciser avec la meilleure exactitude, lassiette de cette sret. Cest
ainsi quil ressort des dispositions de larticle 46 alina 1 de lAUS que Tout
bien meuble, corporel ou incorporel, est susceptible d'tre donn en gage . Or en ce
qui concerne le droit de rtention, la loi est reste muette, se contentant de
disposer que celui-ci est une sret mobilire (article 39 alina 1, AUS) qui porte
sur un bien du dbiteur du rtenteur (article 41, AUS), sans autre prcision
sur la nature dudit bien. Ce mutisme lgislatif est fort prjudiciable, quand on
sait que cest travers lAUS que le droit de rtention a fait, dans la plupart des
pays membres de lOHADA, lobjet dune premire rglementation, et que cet
Acte uniforme aurait valablement pu tirer profit de la longue construction
jurisprudentielle sur la question, et lever toute quivoque sur les biens
susceptibles de rtention, point qui fait de plus en plus lobjet dune prcision
lgislative en droit compar.
Mais, si le principe demeure que seuls les biens corporels qui se
trouvent dans le commerce juridique peuvent faire lobjet dun droit de
rtention, il y est aujourdhui admis que les meubles incorporels qui ont un
support matriel qui permette dapprhender le bien peuvent galement faire
lobjet dune rtention. La jurisprudence OHADA admet dailleurs
expressment quun banquier peut retenir le solde crditeur de son client (Voir :
CA dAbidjan, n 321 du 7 mars 2000, Djiriga Diahi c/ SGBCI, Revue Ecodroit,
AIDD, n 1, juillet-aot 2001, p.35. Ohada jurisprudences nationales, n1, dcembre
2004, p. 109). Mais malgr cet effort au niveau des juridictions nationales, lon

248

ne peut dire avec exactitude aujourdhui quelle est lassiette du droit de

rtention en droit OHADA.
Il est donc lgitime que lon se soit attendu une prcision expresse de
la part des juges de la CCJA, aussi bien en ce qui concerne les biens
insusceptibles de rtention, quen ce qui concerne ceux susceptibles de ltre. A
dfaut dune dtermination expresse, travers larrt GITMA, lon dduira au
moins quen considrant comme fond et rgulier lexercice dun droit de
rtention sur des connaissements, titres reprsentatifs des biens corporels, la
CCJA inclut implicitement les biens meubles incorporels dans lassiette du droit
de rtention. De l, lon est entrain de conclure que, comme en droit compar,
tout bien, mme incorporel, dont lexistence ou la dtention lgitime est
matrialise par un titre ou, plus globalement, par un support reprsentatif ,
peut faire lobjet dune rtention en droit OHADA. Cette approche a tout le
moins lavantage dviter de consacrer un droit de rtention avec une dtention
fictive.
En guise de conclusion, lon retiendra, lavantage de la CCJA, que lun
des apports de lAffaire GITMA rside dans la prcision des modalits de
constitution du droit de rtention, et par ricochet, de plusieurs critres de
distinction entre la rtention conscutive la ralisation dun gage du droit de
rtention. Cependant, si lacceptation de la validit dune rtention opre sur
des connaissements permet dinduire linclusion des biens meubles incorporels
dans lassiette du droit de rtention, lon continue esprer que la CCJA saisira,
dans une prochaine affaire, loccasion de prciser expressment les contours
dune telle assiette.
Joseph-Alain Batouan Bouyom,
Assistant, Universit de Yaound II.

OBSERVATIONS

Larticle 41 de lActe uniforme portant organisation des Srets dispose

que Le crancier qui dtient lgitimement un bien du dbiteur peut le retenir
jusqu complet paiement de ce qui lui est d, indpendamment de toute autre
sret . Il sagit de la conscration dans lespace juridique OHADA du droit de
rtention qui, en fait, est une rminiscence de la justice prive. La mise en
uvre de cette prrogative gnre des conflits relatifs notamment la nature
des biens susceptibles dtre retenus par le crancier. Laffaire Socit de gestion

249

ivoirienne de transport maritime et arien (GITMA) contre Socit africaine de

matires exportables (SAMEX) en constitue une illustration.
En effet, pendant la campagne cacaoyre 2000-2001, la Socit GITMA,
commissionnaire agr en douane, effectua pour le compte de la Socit
SAMEX plusieurs oprations dexpdition portant notamment sur 2002 tonnes,
450,450 tonnes, 40, 40 tonnes et 575, 575 tonnes de cacao. En sa qualit de
commissionnaire GITMA paya les droits de douane et fit tablir par les
compagnies maritimes de transport NOS et GRIMALDI lines les connaissements
au profit de SAMEX. Ces documents, dlivrs les 25 et 26 mars 2001, servirent
au transport des marchandises connaissementes jusqu la destination
indique par le commettant.
Mais la grande surprise de lentreprise GITMA, SAMEX resta
indiffrente face toutes les dmarches amiables entreprises en vue de faire
payer les prestations dun montant global de 576 726 154 francs cfa. Pour la
socit dbitrice, elle ntait redevable qu ladministration des douanes. son
tour, le commissionnaire refusa de remettre cette socit les connaissements
qui devraient servir la commercialisation des marchandises. Il entendait ainsi
exercer son droit de rtention sur les connaissements, titres reprsentatifs des
marchandises jusquau rglement complet de ses prestations par le commettant.
Ds lors, souvrira un feuilleton judiciaire riche en rebondissements auquel la
Cour commune de justice et darbitrage viendra mettre un terme par larrt n
30 du 4 novembre 2004.
La socit SAMEX assigna le commissionnaire en rfr dheure heure
restituer les connaissements. Par ordonnance n1676 du 26 avril 2001, le
prsident du tribunal de premire instance dAbidjan dbouta la demanderesse
et la condamna aux dpens. Cette dcision reconnaissait la lgitimit de la
rtention exerce par le commissionnaire et obligeait le commettant le
dsintresser avant de rentrer en possession des connaissements.
Le requrant dbout interjeta appel. La Cour dappel dAbidjan, par arrt
n 85 du 29 juin 2001, infirma la dcision du prsident du tribunal de premire
instance et ordonna la restitution des connaissements litigieux sous astreinte
comminatoire de 25 000 000 francs cfa par jour de retard. Pour cette juridiction,
le connaissement qui ne confre seulement que des droits sur une
marchandise et non un effet de commerce sur les sommes dargent, ne peut
constituer un gage. En voquant la notion de gage, la cour dappel semait la
confusion qui mritait des clarifications et, comme il fallait sy attendre, la
socit GITMA se pourvut en cassation de larrt rendu.
La Cour commune de justice et darbitrage avait alors se prononcer
sur les mrites du pourvoi de la socit GITMA. Ce quelle fit en cassant larrt
de la cour dappel dAbidjan. Statuant au fond, la haute juridiction dbouta la
socit SAMEX de sa demande de restitution des connaissements et la
condamna aux dpens.

250

La question pose la CCJA tait de savoir si le commissionnaire impay

par le commettant est en droit de retenir les connaissements appartenant ce
dernier. La haute juridiction rpond cette interrogation par laffirmative : le
commissionnaire impay a le droit de retenir les connaissements destins au
commettant, jusqu complet paiement de sa crance (I). Dans le cas chant, il
peut poursuivre la ralisation de sa sret (II).
I. La lgitimit de la rtention du commissionnaire
En gnral, le droit de rtention nest justifi que si le rtenteur se
prvaut dun droit de crance vis--vis de son dbiteur (Abidjan, arrt n 1164 du
24 octobre 2003, Kinda Augustin Joseph c. Kon Fatoumata, www.ohada.com, ohadata,
J-03-337). La crance doit runir certains caractres (A) et il doit exister un lien
de connexit entre celle-ci et les documents (B).
A. Les caractres de la crance du commissionnaire
De manire gnrale, le droit de rtention ne peut tre exerc par un
crancier que si la crance est certaine, liquide et exigible conformment
larticle 42 de lActe uniforme portant organisation des srets. Une crance est
certaine lorsqu'elle n'est pas prescrite et ne peut tre srieusement conteste
(Paris, 14 fvr. 1985, BT 1985, p. 451). Dans le cas despce, la socit SAMEX
conteste la crance du commissionnaire en arguant quelle nest redevable qu
ladministration des douanes. Il convient de relever que la crance de GITMA
comporte deux volets : la commission proprement dite et les sommes payes
ladministration des douanes pour le compte de la socit SAMEX.
La commission reprsente la rmunration du commissionnaire.
Larticle 164 de lAUDCG dispose que le commettant est tenu de verser au
commissionnaire, une rmunration ou commission, qui est due ds lors que le
mandat est excut, et ce, que lopration soit bnficiaire ou non . Dans
lespce commente, la socit GITMA rclame le paiement des prestations lies
lexportation du cacao. En effet, les cargaisons de cacao ayant t achemines
destination sans dommage et dans les dlais par les soins du
commissionnaire, on peut conclure que ce dernier a convenablement excut sa
mission. Ds lors, sa crance de commission devenait certaine. La socit
SAMEX napporte pas la preuve du paiement d la socit GITMA et se
contente dexposer dans sa requte la valeur de la cargaison et le risque de
dprissement des marchandises.
Le droit du commissionnaire au paiement est assorti dune garantie. Ce
dernier a, pour toutes ses crances contre le commettant, un droit de rtention
sur les marchandises quil dtient (article 166 AUDCG). Les connaissements

251

sont des titres reprsentatifs des marchandises et sont susceptibles, en cette

qualit, dtre retenus par le commissionnaire. Dailleurs, la cession des
marchandises connaissementes se fait uniquement par la transmission desdits
titres.
La valeur de la cargaison excipe par la SAMEX ne saurait vaincre la
rsistance de la GITMA. En effet, le droit de rtention est exerc spontanment
et sa validit nest pas soumise la proportionnalit entre la crance rclame et
la chose retenue. Ainsi un crancier peut-il, mme pour une crance juge
minable, retenir un bien de grande valeur. De jurisprudence constante, le
commissionnaire de transport a le droit de retenir des marchandises qui sont
d'une valeur suprieure sa crance, sans commettre aucun abus de droit,
malgr la gne qu'il provoque dans l'activit professionnelle de son commettant
(Cass. com., 8 janv. 1974, BT 1974, p. 104 ; Paris, 10 avr. 1990, BT 1990, p. 724).
En ce qui concerne les droits de douane, il ressort des lments de la
cause que toutes les oprations ont t liquides au dbit du compte de
lentreprise GITMA et rgles par ses soins. Cest ainsi que les marchandises
litigieuses ont t effectivement exportes. En clair, il y a eu subrogation de la
socit GITMA dans les droits de ladministration des douanes et elle est en
droit, en sa qualit de crancier subrogeant, de rclamer le remboursement des
sommes verses ladministration des douanes. Il sagit de la subrogation
lgale prvue l'article 1251-3 du Code civil. En effet, le commissionnaire peut
tre considr comme tant tenu "pour d'autres", en l'occurrence pour le
commettant. Quand il paye les droits de douane, il rgle en fait la dette du
commettant. La subrogation peut aussi tre justifie par la solution prtorienne
selon laquelle celui qui s'acquitte d'une dette personnelle peut bnficier de la
subrogation si, en payant, il a libr envers leur crancier commun ceux sur qui
la charge dfinitive de la dette doit peser (Civ. 1re, 27 mars 2001, Bull. civ. 2001, I,
n 90 ; Civ. 1re, 22 juill. 1988, RTD civ. 1988, p. 350, note J. Mestre).
En plus des dispositions gnrales du code civil relatives la
subrogation, lobligation de remboursement des droits de douanes pays par le
commissionnaire trouve galement son fondement dans un texte spcial. LActe
uniforme relatif au droit commercial gnral dispose en son article 165 que le
commettant doit rembourser au commissionnaire les frais et dbours normaux
exposs par ce dernier, condition quils aient t ncessaires, ou simplement
utiles lopration, et quils soient accompagns de pices justificatives. En
lespce, le paiement des droits sus-indiqus tait un pralable ncessaire et
indispensable lembarquement des marchandises. La certitude de la crance
du commissionnaire tant dmontre, quen est-il de la liquidit et de
lexigibilit ?
La crance du rtenteur doit tre liquide. Autrement dit, son montant
doit tre connu. La socit GITMA rclame la somme globale de 576 726 124
francs. Cependant, la crance comportant deux volets distincts on pourrait
reprocher au commissionnaire le dfaut de ventilation qui aurait fait ressortir,

252

clairement, les diffrentes composantes du prix global. Mais labsence de

ventilation ne remet pas en cause la liquidit de la crance. Du reste, la
Chambre prsidentielle du tribunal de premire instance dAbidjan avait accd
la demande de GITMA, en condamnant la socit SAMEX payer lintgralit
de la somme rclame, par jugement n225 du 13 dcembre 2001. Ce jugement
tait devenu dfinitif comme latteste le certificat de non appel n 908 du 05
fvrier 2002 dlivr par le greffier en chef du Tribunal de premire instance
dAbidjan.
Pour lexigibilit, les prestations de service sont payables au comptant la
rception de la facture, sans escompte, au lieu de leur mission. Aucune
chance nayant t fixe de commun accord par les parties, dduction peut
tre faite que la crance du commissionnaire tait exigible la fin de sa mission.
Do lmission des factures relatives lopration. La runion des caractres
indiqus ne suffit pas pour lexercice du droit de rtention; Il faudrait en plus
un lien de connexit entre la crance et la chose retenue.
B. Lexistence de la connexit entre la crance et les connaissements
Lexercice du droit de rtention est subordonn lexistence dun lien
de connexit entre la crance et la chose retenue. Cest ce qui ressort de larticle
42 alina 3 de lActe uniforme portant organisation des srets (Ouagadougou,
ordonnance n 74/98 du 8 octobre 1998, Etablissements Ilboudo Tintin c/
SOCOPAO/SDV-B, Ohada jurisprudences nationales, n 1, dc. 2004, p. 107).
Classiquement, on distingue la connexit matrielle de la connexit
juridique. La connexit est matrielle ou objective lorsque le lien entre la chose
et la crance tient lexistence dun acte matriel effectu sur cette chose.
partir du moment o la crance a pour objet le remboursement de dpenses
effectues pour la conservation, lamlioration, la modification ou le
dplacement de la chose, le droit de rtention est fond. Par exemple, les
impenses faites par un dpositaire, la rtention dune chose ayant caus des
dommages, les crances lies lentretien de la chose ou sa rparation.
La connexit est intellectuelle ou juridique lorsque le lien entre la chose
et la crance rsulte dun seul rapport juridique ou dun ensemble de rapports
juridiques identiques ou similaires (contrat de rparation de plusieurs appareils
appartenant une mme personne..). Cest lhypothse envisage par lalina 4
de larticle 42 AUS, lequel dispose : La connexit est rpute tablie si la
dtention de la chose et la crance sont la consquence de relation daffaires
entre crancier et dbiteur .
Toutefois les deux variantes ne sont pas antinomiques car la connexit
peut tre en mme temps juridique et matrielle. Il en est ainsi lorsquun contrat
dentretien constant est conclu sur le mme appareil (V. Anoukaha F., Niang C.,
Foli M. et al., OHADA, Srets, coll. D.U.A., Bruylant, Bruxelles, 2002, n 176).

253

Dans lespce commente, les connaissements retenus reprsentent des

marchandises qui ont t ddouanes et expdies par le commissionnaire. Il
existe donc un lien de connexit matrielle entre la crance rclame et les
documents retenus. Do la lgitimit de la rtention. Si le commettant ne
sexcute pas le commissionnaire sera en droit de raliser sa sret.
II. La mise en uvre de la sret par le commissionnaire
Le droit de rtention est une sret dont la constitution nest soumise
aucune formalit. Sa mise en uvre se dcline en deux phases : la phase passive
qui est la rtention pure et simple (A) et, la phase active qui consiste raliser la
sret (B).
A. La phase passive : la rtention pure et simple
La rtention est une apprhension queffectue un crancier sur le bien
quil dtient de son dbiteur pour le contraindre payer son d. Tout bien
meuble, corporel ou incorporel, peut faire lobjet de la rtention condition
quil ne soit pas hors du commerce ou rendu inaccessible ou insaisissable par
les textes. De jurisprudence constante, les biens qui font l'objet d'une
matrialisation par un titre sont susceptibles dtre retenus. Il en va ainsi des
connaissements (Civ., 2e, 1er fvrier 1989, JCP 1989 E., 1, 18377), des bons de caisse
et des cartes grises (Com., 31 mai 1994, Bull civ IV, n 195 et 196).
Dans lespce commente, le refus de remettre les connaissements tait
un moyen de pression sur la socit SAMEX compte tenu de la valeur des
marchandises connaissementes, du double risque de dprissement de la
cargaison et de dprciation des cours sur le march mondial. En effet, sans les
documents querells, les marchandises ne pouvaient pas tre commercialises.
Or en remettant les connaissements, la socit GITMA, commissionnaire,
courait le risque dun impay catastrophique surtout avec un dbiteur
manifestement indlicat. Pour preuve, la socit civile professionnelle Abel
Kassi et associs, constitue en appel pour SAMEX, a, par lettre en date du 13
mai 2004, inform le greffier de ladite Cour de ce quelle nassurait plus la
dfense des intrts de SAMEX, du fait du non paiement de ses honoraires.
C'est bon droit que la demanderesse au pourvoi a retenu les
connaissements destins son dbiteur. Il ne s'agissait pas de la ralisation dun
gage, comme la cour dappel la prtendu, mais de la rtention pure et simple
jusqu' complet paiement de la crance. Ce nest que dans le cas chant, que la
socit GITMA devait raliser la sret afin de se faire payer. Sous la lgislation
antrieure, le droit de rtention ntait efficace quautant que le crancier se
bornait retenir le bien. Toute initiative de ralisation lui faisait perdre sa

254

priorit de paiement et il devenait un simple crancier chirographaire. LActe

uniforme portant organisation des srets fait du droit de rtention une sret
complte en permettant au crancier rtenteur de raliser sa sret. Ainsi,
linertie du dbiteur suite la signification du crancier rtenteur peut le
conduire la ralisation effective de la sret.
B. La phase active : la ralisation de la sret
Le crancier rtenteur qui ne reoit ni paiement ni sret peut, aprs
signification faite au dbiteur et au propritaire de la chose, exercer ses droits
de suite et de prfrence comme en matire de gage (article 43 AUS.). Cette
disposition fait du droit de rtention une sret dynamique. La ralisation est
faite soit par la vente du bien, soit par son attribution au crancier due
concurrence. ce stade, le droit de rtention rejoint le gage parce que la
ralisation des deux srets emprunte les mmes voies (sur lefficacit du gage et
par ricochet du droit de rtention en toute circonstance, voir Sopgui E., Les srets
conventionnelles lpreuve des procdures collectives dans lespace OHADA, thse,
Yaound II, 2008, n 270 et s.).
La procdure de vente judiciaire suppose lexistence dun titre
excutoire. Le crancier ne peut procder la vente amiable du gage mme de
concert avec son dbiteur. Par assimilation au crancier gagiste, le rtenteur est
privilgi sur le prix de la chose vendue hauteur du montant de la crance
garantie, frais et intrts inclus (art. 57 AUS.). En particulier, le commissionnaire
a, sur les marchandises quil dtient pour le compte du commettant, un
privilge pour garantir ses crances nes du contrat de commission (article 115
AUS). Il sagit dun privilge spcial intervenant au 6e rang dans le classement
prvu par larticle 149 de lActe uniforme portant organisation des srets.
Lattribution du bien en proprit est une alternative la vente. Pour le
faire, le tribunal est tenu de prendre quelques prcautions en procdant
lvaluation du bien, si ncessaire dire dexpert, conformment larticle 2078
al. 1er du code civil. En clair le bien ne peut tre attribu en paiement la
demande du crancier quaprs une expertise ou une estimation de sa valeur.
En lespce, si la socit SAMEX ne sexcute pas, la ralisation de la
sret se fera, soit par la cession des connaissements retenus soit par leur
attribution due concurrence la GITMA. Quil sagisse de lattribution ou de
la vente, lopration sera facile parce que les connaissements retenus par le
commissionnaire sont libells ordre et nont encore fait lobjet daucun
endossement au profit dun tiers. Par consquent, les marchandises
connaissementes sont restes dans le patrimoine de la socit SAMEX.
Dailleurs, mme lendossement au profit dun tiers naurait pas constitu un
obstacle la ralisation de la sret par le commissionnaire. Il aurait suffi
GITMA de le signifier SAMEX et au tiers endossataire pour exercer ses droits,

255

conformment larticle 43 AUS (Voir. T. com. St Etienne, 21 juill. 2004, BTL

2004, n 3048, p. 598. - T. com. Lille, 16 juin 2004, BTL 2004, n 3044, p. 522).
Eloie Sopgui,
Charg de cours, Universit de Yaound II.

256

CCJA, arrt n018/2003, 19 octobre 2003

Socit Afrocom c/ Caisse de Stabilisation et de Soutien des Prix des
Productions Agricoles, dite CSSPPA

()
Sur les deux moyens runis
Vu l'article 10 du trait susvis ;
Vu les articles 4 et 150 de l'Acte uniforme portant organisation des
srets ;
Attendu qu'il est fait grief l'arrt attaqu d'avoir viol les articles 4 et
10 respectivement de l'Acte uniforme et du trait susviss, en ce que la cour
dappel d'Abidjan, pour statuer comme elle l'a fait, a considr qu'en lespce,
c'est en application du dcret n 95-637 du 29 aot 1995 rgissant les activits
des exportateurs de caf et de cacao, ainsi que la convention de fonctionnement
de la caution bancaire des contrats de vente de caf et de cacao en date du 24
avril 1996, que les actes de cautionnement ont t signs ; qu'en outre, au
moment de leur rdaction, le trait de l' OHADA relatif aux srets tait dj en
vigueur depuis le 1er janvier 1998, alors que les actes de cautionnement datent
du 06 octobre 1998 et d'avril et mai 1998 ; que ds lors, les parties, en n'exigeant
pas les mentions prescrites par l'OHADA, ont entendu renoncer aux
dispositions dudit trait ; qu'il s'ensuit quelles ne peuvent se prvaloir de leur
propre turpitude et que les actes litigieux sont valables conformment au dcret
et la convention susviss alors que, selon le moyen, une telle
argumentation ne repose sur aucun fondement lgal ; qu'il suffit pour s'en
convaincre, de se rfrer l'article 10 du trait relatif l'harmonisation du droit
des affaires en Afrique, qui dispose que les actes uniformes sont directement
applicables et obligatoires dans les Etats parties, nonobstant toute disposition
contraire de droit interne, antrieure ou postrieure ; que si les Actes uniformes
sont obligatoires, les parties aux actes de cautionnement en cause ne pouvaient
lgalement dcider de renoncer un Acte uniforme pour se mettre sous
l'empire du dcret n 95-637 du 29 aot 1995 rgissant les activits des
exportateurs de caf et de cacao et de la convention de contrats de vente de caf
et de cacao en date du 24 avril 1996 ; qu'en motivant ainsi sa dcision, la cour
dappel d'Abidjan a viol le texte et l'esprit de l'article 10 du trait relatif
l'harmonisation du droit des affaires en Afrique ; que les Actes uniformes du
trait OHADA tant obligatoires et d'application immdiate, il n'est pas
possible, tacitement ou explicitement, d'en carter l'application au profit d'une

257

norme de droit interne ; que pour cette premire raison, l'arrt du 21 dcembre
2001 ne peut se voir rserver un sort autre que la cassation ; qu'il en est de
mme en ce qui concerne le second moyen
Attendu qu'il rsulte de l'examen des pices du dossier de la procdure,
que les actes de cautionnement litigieux datent du 06 octobre 1998 et d'avril et
mai 1998 ; qu' ces dates, l'Acte uniforme susvis tait dj en vigueur depuis le
1er janvier 1998 et de ce fait, applicable aux dits actes de cautionnement ; qu'en
outre, en vertu de l'article 10 susmentionn du trait institutif de l'OHADA,
ledit Acte uniforme est d'application directe et obligatoire dans les Etats parties,
nonobstant toute disposition contraire de droit interne, antrieure ou
postrieure ; qu'il s'ensuit qu'en apprciant la validit de ces actes de
cautionnement au seul regard d'une norme de droit interne, au motif que les
parties, en n'exigeant pas les mentions prescrites par l'OHADA, ont entendu
renoncer aux dispositions dudit trait , alors que celles-ci sont d'application
directe et obligatoire, la Cour dappel d'Abidjan a viol lesdites dispositions par
mauvaise application ; qu'il chet en consquence, de casser la dcision attaque
et d'voquer ;
Sur l'vocation
Attendu qu'aux termes de l'article 4 de l'Acte uniforme susvis, le
cautionnement ne se prsume pas, quelle que soit la nature de l'obligation
garantie. A peine de nullit, il doit tre convenu de faon expresse entre la
caution et le crancier.
Le cautionnement doit tre constat dans un acte comportant la
signature des deux parties et la mention, crite de la main de la caution, de la
somme maximale garantie, en toutes lettres et en chiffres. En cas de diffrence,
le cautionnement vaut pour la somme exprime en lettres (...).
Les dispositions du prsent article s'appliquent galement au
cautionnement exig par la loi de chaque Etat partie ou par une dcision de
justice .
Attendu qu'en vertu de l'article 10 du trait susvis, les prescriptions de
l'article 4 de l'Acte uniforme portant organisation des srets sont d'application
directe et obligatoire, nonobstant toute disposition contraire de droit interne,
antrieure ou postrieure ; qu'en outre, l'article 150 dudit Acte uniforme prvoit
expressment que sont abroges toutes les dispositions antrieures contraires
celles du prsent Acte uniforme. Celui-ci n'est applicable qu'aux srets
consenties ou constitues aprs son entre en vigueur ; qu'en lespce, les actes
de cautionnement critiqus ne comportent ni la signature de la bnficiaire, ni
la mention crite de la main de la caution de la somme maximale garantie ; qu'il
chet ds lors, pour les mmes motifs retenus ci-dessus pour la cassation,
d'annuler les actes de cautionnement postrieurs au 1er janvier 1998, qui ne

258

sont pas conformes l'article 4 de l'Acte uniforme susvis pour violation de

celui-ci

OBSERVATIONS

Prvenir les droits du crancier tout en protgeant efficacement la

sret personnelle a depuis toujours t lune des finalits du formalisme exig
pour la validit des actes de cautionnement. Cette philosophie, dj prsente
dans les droits nationaux des Etats parties lOrganisation pour
lharmonisation en Afrique du droit des affaires, a t renforce lors de
ldification de ce nouveau systme juridique la fois international et interne.
Dans ces pays, le formalisme sest gnralis en matire de cautionnement ds
lentre en vigueur de lActe uniforme OHADA portant organisation des
srets.
Cest du moins le constat qui se dgage de la dcision rendue par la
Cour commune de justice et darbitrage de lOHADA le 19 octobre 2003, dans
laffaire opposant la Socit anonyme Afrocom la Caisse de stabilisation et de
soutien des pris des productions agricoles (CSSPPA).
En lespce, la socit Afrocom, ayant pour activit lexploitation du
caf et du cacao, devait, conformment au dcret 95-637 du 23 aot 1995
rgissant les activits des exportateurs de caf et de cacao en Cte dIvoire,
fournir une caution bancaire minimum de cent millions (100 000 000) de francs
cfa. Pour ce faire, elle demanda et obtint, notamment les 6 octobre et 18
novembre 1998, ladite caution dEcobank Cte dIvoire et de la Banque
atlantique de Cte dIvoire (BACI) au profit de la CSSPPA. La convention
relative au fonctionnement de ladite caution fut signe par ces banques et par la
bnficiaire le 24 avril 1996. Informe quelques temps aprs ladite signature du
retrait de lagrment dexportateur la socit Afrocom, la Caisse de
stabilisation demanda la caution Ecobank de lui payer la somme de cent
millions de francs cfa correspondant son engagement du 6 octobre 1998.
Suite cette rclamation, en sa qualit de dbitrice principale, la socit
Afrocom assigna simultanment Ecobank, la BACI et la CSSPPA devant le
tribunal de premire instance dAbidjan, pour voir dclarer nuls et de nuls
effets les actes de cautionnement donns postrieurement au 1er janvier 1998,
pour non respect des conditions de formation et de validit prescrites par
lAUS. Le TPI fit droit la requte de la demanderesse travers le jugement
civil contradictoire n 51/2001 du 22 mars 2001 (probablement suite une erreur de
secrtariat, le mme jugement est rfrenc par ailleurs sur le n 31/2001 du 22 mars
2001 : voir www.ohada.com, ohadata J-02-22). Sestimant lse par cette dcision, la

259

CSSPPA interjeta appel devant la cour dappel dAbidjan qui, par larrt n1520
du 21 dcembre 2001, infirma le jugement du tribunal de premire instance.
Pour ce faire, elle soutint que les contrats de cautionnement querells taient
valides dans la mesure o, non seulement ils ont t conclus en application dun
texte national et dune convention antrieurs au droit OHADA, mais galement
parce que, en nexigeant pas les mentions prescrites par lAUS pour la validit
des cautionnements conclus aprs son entre en vigueur, les parties ont
purement et simplement entendu renoncer lapplication des dispositions du
droit OHADA.
Oppose cette argumentation, la Socit Afrocom sest pourvue
devant la CCJA. Selon elle, larrt de la cour dappel dAbidjan encourt
cassation, car il viole les dispositions des articles 4 et 150 de lAUS, puis de
larticle 10 du Trait constitutif de lOHADA, aux termes desquels les
prescriptions des Actes uniformes sont obligatoires et dapplication directe ds
leur entre en vigueur. Par consquent, les parties un contrat de
cautionnement conclu aprs le 1er janvier 1998, date de lentre en vigueur de
lAUS, doivent systmatiquement se conformer ses dispositions sur la forme
des actes cautionnement, sous peine de voir lesdits contrats annuls.
Il revenait ds lors la CCJA de se prononcer sur le droit applicable aux
actes de cautionnement qui, trouvant leur fondement dans un texte national
antrieur, ont t conclus postrieurement lentre en vigueur du droit des
srets OHADA. Plus prcisment encore, sur la base de quelle rglementation
doit sapprcier la validit dun acte de cautionnement conclu aprs lentre en
vigueur de lAUS, mais tirant son existence dun texte de droit interne ? Telle
tait la question fondamentale laquelle les juges de la Haute juridiction
devaient rpondre.
Suite cette question, la CCJA a rappel que, par rfrence aux articles
4 et 150 de lActe uniforme portant organisation des srets et larticle 10 du
Trait OHADA, les dispositions du droit OHADA relatives la validit des
cautionnements sont dapplication directe et obligatoire, nonobstant toute
disposition contraire de droit interne antrieure ou postrieure. Ds lors, a-t-elle
conclu, en apprciant la validit des actes de cautionnement litigieux au seul
regard dune norme de droit interne aprs lentr en vigueur dun Acte
uniforme y relatif, la cour dappel a fait une mauvaise apprciation et
application des articles ci-dessus viss, et sa dcision mrite dtre casse.
En raffirmant de la sorte la force obligatoire et la suprmatie du droit
OHADA sous le prisme duquel doit tre apprci la validit des cautionnement
conclus aprs le 1er janvier 1998 (I), et en prononant la nullit incidente des
actes de cautionnement litigieux (II), la CCJA prcise la porte de la nullit et,
partant, du formalisme consacr par larticle 4 de lAUS, mettant par la mme
occasion un terme la controverse doctrinale existant sur le sujet.

260

I. Lapprciation systmatique de la validit des cautions donnes aprs le 1er

janvier 1998 au regard du droit OHADA
Dans lespce commente, le reproche qui a t fait la cour dappel
dAbidjan est davoir apprci la validit des actes de cautionnement litigieux
au seul regard dune lgislation nationale, au motif que ceux-ci trouvaient leur
fondement dans un texte de droit interne dune part, et que les parties avaient
entendu renoncer aux dispositions de lAUS, dautre part. Or pour la CCJA, une
telle apprciation ne pouvait se faire quau regard du droit OHADA dont la
primaut et leffet abrogatoire sont absolus (A), et dont les dispositions
spcifiques la validit des cautionnements sont expressment impratives (B).
A. Du fait de la suprmatie et de leffet abrogatoire des Actes uniformes
OHADA
La supranationalit des Actes uniformes dcoule du principe de
lapplication directe et obligatoire desdits Actes qui est intrinsque au systme
OHADA. En effet, cette rgle a t expressment consacre ds lorigine par
larticle 10 du trait constitutif de lOHADA sign Port-Louis le 17 octobre
1993, et na nullement souffert de la rvision dudit trait le 17 octobre 2008
Qubec. Limportance qui lui est attache nest donc plus dmontrer. Dans sa
substance, larticle 10 susvis dispose que les Actes uniformes sont directement
applicables et obligatoires dans les Etats Parties nonobstant toute disposition contraire
de droit interne, postrieure ou antrieure .
Sujette des contestations tatiques directes et indirectes, la suprmatie
des textes communautaires ainsi consacre a t plusieurs fois affirme par la
CCJA. Cest ainsi que dans un avis en date du 30 avril 2001 demand par la
Rpublique de Cte dIvoire, la Haute juridiction a prcis que larticle 10 du
trait OHADA contient une rgle de supranationalit parce quil prvoit
lapplication directe et obligatoire dans les Etats parties des Actes uniformes et institue,
par ailleurs, leur suprmatie sur les dispositions de droit interne antrieures et
postrieures (CCJA, avis n001/2001/EP du 30 avril 2001, www.ohada.com, ohadata
J-02-04, Obs. J. Issa-Sayegh ; galement CCJA, avis n002/99/EP du 13 octobre 1999,
ohadata J-02-02). Dans dautres affaires plus rcentes, elle la ritre en statuant
sur le champ dapplication de plusieurs Actes uniformes (notamment CCJA, arrt
n008/2008, 27 mars 2008, Douda Sidib c. Batio Demba et Dionk Yaranangore,
indit) ; n 011/2007 du 29 mars 2007, Rec. CCJA n 9, janvier-juin 2007, p. 79 ; arrt
n 012/2002 du 18 avril 2002, Socit Elf oil Cte divoire c. Socit cotracom, Ohadata
J-02-65).
Par consquent, et pour revenir lespce analyse, les juges de la cour
dappel se devaient systmatiquement dapprcier la validit des contrats de
cautionnement conclus au regard du droit communautaire, dans la mesure o,

261

comme ils lont si bien relev, les actes de cautionnement litigieux avaient t
donns aprs lentre en vigueur des rgles OHADA y relatives. Il tait donc
inappropri et contraire lesprit de larticle 10 prcit de conclure que, puisque
lesdits cautionnements avaient t pris en application dun texte de droit
interne, en loccurrence le dcret n95-637 du 29 aot 1995 rgissant les activits
des exportateurs de caf et de cacao, leur validit devait sapprcier au regard
de ce droit national, indpendamment du fait que ces cautionnements aient t
conclus aprs lentre en vigueur de lAUS. En statuant que les actes litigieux
sont valables conformment au dcret , la cour dappel allait contre courant de la
position jurisprudentielle majoritaire (CA de Niamey, 8 dcembre 2000, Sanak Dan
Nona contre Hamidou Abou, www.ohada.com/ohadata J-02-33; CA de Douala, 15 mai
2000, Socit Soccia, RCDAn 12, janvier-fvrier 2001, note G. Kenfack Douajni ; CA
de Port-Gentil, 9 dcembre 1999, Socit Kossi, Revue Pnant 2001, p. 345,
www.ohada.com, ohadata J-02-45; CA de port Gentil, 28 avril 1999, Socit E.F.G.,
Revue Penant 2001, p. 144, www.ohada.com, ohadata, J-02-151) et ne pouvait que
voir son arrt cass pour violation de larticle 10 du trait OHADA.
Inversement, il apparat que cest juste titre que le TPI dAbidjan avait conclu
lapplication des dispositions de lAUS en lespce, position que la CCJA a
confirm.
En effet, comme a eu le relever la CCJA, En vertu du principe de la
supranationalit quil consacre, larticle 10 du Trait qui prvoit lapplication directe et
obligatoire des Actes uniformes dans les Etats Parties contient bien une rgle relative
labrogation du droit interne par les Actes uniformes (CCJA, avis n001/2001/EP
du 30 avril 2001, www.ohada.com, ohadata J-02-04, op. cit. ; voir galement : CCJA, n
012/2002 du 18 avril 2002, affaire Socit Elf oil Cte dIvoire contre socit Cotracom,
www.ohada.com, ohadata, J-02-65). Par la mme occasion, la porte de cet effet
abrogatoire a t indique. Sauf drogation prvue par les actes uniformes euxmmes, l'effet abrogatoire de l'article 10 concerne dune part l'abrogation de
tout texte lgislatif ou rglementaire de droit interne prsent, ou l'interdiction
de tout texte lgislatif ou rglementaire de droit intrieur venir. Dautre part,
cette abrogation concerne toutes les dispositions de droit interne ayant le mme
objet que celles des actes uniformes, qu'elle soit contraire ou identique. Dans ce
sens, les "dispositions contraires" s'entendent de tout texte lgislatif ou
rglementaire contredisant dans la forme, le fond ou l'esprit, les prvisions d'un
Acte uniforme (CCJA, avis n001/2001/EP du 30 avril 2001, op. cit.).
Par ailleurs, indpendamment de larticle 10 du trait, leffet
abrogatoire des Actes uniformes est trs souvent rappel par chaque Acte. En ce
qui concerne lAUS, il est explicitement prvu par larticle 150 alina 1er aux
termes duquel sont abroges toutes les dispositions antrieures contraires celles
quil contient. Or le dcret n 95-637 du 29 aot 1995, en donnant, par son
silence sur la forme des cautionnements exigs, une grande marge daction la
libert contractuelle des parties un cautionnement, tait, dans son esprit,

262

contraire aux exigences de lAUS qui, de son ct, opte pour un minimum de
formalisme en la matire.
Sur de telles bases, il est lgitime de reprocher aux juges de la cour
dappel dAbidjan davoir fait, dans laffaire Afrocom, une lecture et une
application marginales de larticle 150 alina 1er de lAUS, qui rentre dans le
sillage de larticle 10 du trait OHADA. En ralit, il nexiste aucune ambigut
sur le fait quau regard de la rgle de lapplication directe et obligatoire des
Actes uniformes et de leffet abrogatoire de ces derniers, le droit interne, en
loccurrence le dcret n95-637 du 29 aot 1995, ne pouvait tre appliqu pour
apprcier la validit des actes de cautionnement en lespce. Ses dispositions
explicites et implicites relatives la forme des cautionnements dont il exigeait la
constitution avaient purement et simplement t abroges depuis lentre en
vigueur de lAUS, dont les rgles en la matire sont en outre impratives.
B. Du fait de la nature imprative des dispositions relatives au champ
dapplication de lAUS et la validit des cautionnements
Sans prjudicier la primaut des rgles quil fixe, un Acte uniforme
peut dcider, explicitement ou tacitement, de laisser libre cours au droit
national des Etats membres ou la volont des parties une transaction. En de
telles circonstances, le droit OHADA dictera des rgles suppltives qui, tout en
conservant leur supranationalit, donneront soit au droit interne, soit la
volont des parties, la facult dy droger. LAUS contient un certain nombre de
dispositions suppltives. Pour rester dans le cadre du cautionnement, lon peut
citer son article 10 qui stipule que ce contrat est rput solidaire, sauf
stipulation contraire expresse des parties ou disposition contraire de la loi dun
Etat membre.
Mais inversement, et cela est rcurent en droit OHADA, les Actes
uniformes peuvent ndicter, sur certains points, que des rgles impratives
excluant toute possibilit dy droger soit du fait du lgislateur national, soit du
fait dune convention des parties.
De par sa clart, le discours du lgislateur OHADA prcise sans
quivoque quaussi bien les dispositions de lAUS relatives aux contrats
rentrant dans son champ dapplication que celles rgissant la validit des
cautionnements sont de la seconde catgorie de rgles, cest--dire celle des
rgles impratives.
Sagissant premirement de laffirmation de la nature imprative de la
dlimitation du champ dapplication de lAUS, elle dcoule explicitement de la
lecture de son article 150. Daprs cet article, toutes les srets conclues partir
du 1er janvier 1998 sont obligatoirement soumises aux dispositions de lAUS,
dans la mesure o Celui-ci n'est applicable qu'aux srets consenties ou constitues
aprs son entre en vigueur (article 150 alina 1 in fine, AUS). A loppose,

263

courant le risque de se reprendre, le lgislateur, dans un souci de clart, prcise

lalina 2 du mme article que les srets consenties ou constitues ou cres
antrieurement au prsent Acte uniforme et conformment la lgislation alors en
vigueur restent soumises cette lgislation jusqu' leur extinction .
En reconsidrant les faits de larrt n 18/2003 annot, il est constant
que les actes de cautionnement litigieux navaient nullement t consentis,
constitus ou crs avant lentre en vigueur de lAUS. Ils rentraient donc
inluctablement dans le champ dapplication de ce texte. Par ce seul fait, la
nature imprative des rgles de dlimitation du champ dapplication de lAUS
les soumettait au droit OHADA, cartant ipso facto le recours au droit interne
pour en apprcier la validit. Ainsi, en argument que les actes de caution dont
la nullit est invoque ont t tablis les 6 octobre et 18 novembre 1998 ; que le
trait OHADA relatif aux srets tant entr en vigueur le 1er janvier 1998, il est
manifeste quil est applicable aux actes litigieux conformment larticle 150
alina 1 de lActe uniforme , les juges du TPI avaient fait une bonne
application du droit.
La solution est logique : pour que le droit national puisse sappliquer
ces contrats, il aurait fallu, non seulement que ceux-ci trouvent leur fondement
dans un texte national, mais surtout quils aient t constitus avant lentre en
vigueur de lAUS, conformment larticle 150 alina 2 dudit Acte uniforme. La
position de la cour dappel en lespce allait dailleurs contre courant de la
tendance gnrale, dans la mesure o larticle 150 alina 2 en cause avait jusque
l fait lobjet de plusieurs applications jurisprudentielles (voir, en matire
dhypothque : CA du Centre, n414/ Civ du 02 juillet 2003, St CERAC SARL c. La
St des recouvrements des crances du Cameroun, www.ohada.com, Ohadata J-04-202;
Tribunal rgional hors classe de Dakar, ord. du 7 octobre 2002, Abdou Gueye c. Crdit
Lyonnais et Sngal auto, ohadata J-03-217 et ohadata J-05-50 ; en matire de droit de
rtention : Cour dappel de Dakar, Chambre civile et commerciale 1, arrt du 16 fvrier
2001, Maregel c. Srigne Moustapha Mback, ohadata J-06-121 ; et en matire de
cautionnement : Tribunal rgional hors classe de Dakar, n253 du 4 fvrier 2003,
Emmanuel Senghor et Collette Dioh c. S.C.P Tall & Associs, ohadata J-05-34). Fort
heureusement, cette juridiction a eu loccasion de se rattraper ultrieurement
dans une autre affaire, en faisant cette fois l une bonne application de larticle
150, et particulirement de son alina 2 (CA dAbidjan, arrt n106 du 23 janvier
2004, la Socit havraise de commerce c. la BACI, Ohadata J-04-487 ; dans le mme
sens, CCJA, n29 du 15 juillet 2004, affaire Fadiga bank of Africa Cte divoire dite
BOCA-CI , Jurisprudence commente de la CCJA, n 1, octobre 2005, obs. Flix Onana
Etoundi, p. 7, ohadata, J-04-387, note Mathurin Brou Kouakou ).
Sagissant en second lieu du caractre impratif des dispositions de
lAUS relatives la validit des cautionnements, il est consacr expressis verbis
par larticle 4 dudit Acte uniforme. A titre de rappel, lalina 1er de cet article
dispose que le cautionnement ne se prsume pas, quelle que soit la nature de
lobligation garantie. A peine de mutit, il doit tre convenu de faon expresse entre la

264

caution et le crancier . Cet alina na point t mis en cause en lespce. Les

cautionnements litigieux avaient bel et bien t expressment consentis par
Ecobank et par la BACI la CSSPPA. On en veut pour preuve lexistence dune
convention sur le fonctionnement de ces cautions. Le problme se situait ds
lors au niveau des autres conditions de validit.
Certaines de ces autres conditions sont fixes par lalina 2 du mme
article 4 de lAUS ainsi rdig : Le cautionnement doit tre constat dans un acte
comportant la signature des deux parties et la mention, crite de la main de la caution,
de la somme maximale garantie, en toutes lettres et en chiffres . On le constate,
contrairement au prcdent, cet alina ne se termine pas par une sanction. Les
parties avaientelles vu en cela une simple facult en lespce ? Il nest pas
inopportun de lenvisager, dans la mesure o, en se rfrant uniquement la
nature expresse de leur accord de cautionnement consign dans la convention
de vente de caf et de cacao en date du 24 avril 1996, Ecobank et la BACI
avaient simplement consenti les cautionnements litigieux, sans confectionner ni
signer dactes de cautionnement. Dans le mme sens, les cautions navaient pas
crit de leur main la somme maximale garantie pour chaque engagement.
Pourtant, une analyse du texte de lalina 2 permet aisment de
conclure quen utilisant le verbe devoir pour prciser la forme du
cautionnement, le lgislateur OHADA ne voulait nullement consacrer une
facult en la matire. La prvision dune sanction, qui fait dfaut cet alina,
nenlve en pratique rien la nature imprative de la condition dicte. Ds
lors, comme la si bien rvl la CCJA, en cartant lapplication de lAUS, la
cour dappel a viol les prescriptions lgales, et particulirement celles de
larticle 4 alina 2 dont elle a indirectement remis en cause la nature imprative.
Par ailleurs, la nature imprative des conditions de validit du
cautionnement dcoule une fois de plus explicitement de larticle 4 alina 4 de
lAUS qui prend le soin de prciser la porte desdites conditions en prvoyant
son application mme aux cautionnements ayant un fondement lgal ou
judiciaire. Selon cet alina, les dispositions du prsent article sappliquent
galement au cautionnement exig par la loi de chaque Etat partie ou par une dcision
de justice . En prvoyant explicitement que les conditions de validit des
conventions de cautionnement dictes larticle 4 de lAUS sappliquent
galement aux cautionnements exigs par la loi de chaque Etat partie, lalina 4
de cet article devient, dans larrt 18/2003 du 19 octobre 2003, le fondement
immdiat de lapplication du droit OHADA aux actes litigieux. Sa prcision,
opportune au regard des faits de lespce, naurait en tant normal pas d
chapper aux juges de la cour dappel dAbidjan qui devaient en tirer toutes les
implications. Ce dautant plus que, comme ont eu le relever les juges du TPI,
le droit national en lespce ne prcise pas les formes des actes de
cautionnement qui sont donc soumis lAUS. En effet, si le dcret ivoirien exige
la constitution dune caution pour les activits dexportation de caf et de cacao,
les conditions de validit de ladite caution demeurent celles prvues par la loi

265

applicable, laquelle est depuis le 1er janvier 1998 lAUS, et notamment son
article 4. Il est donc vident que largument de dfense au pourvoi de la
CSSPPA, selon lequel les actes litigieux chappent au champ de lAUS parce
quils ont t pris en application du dcret n 95-637 du 23 aot 1995, ne pouvait
prosprer.
Il sensuit que les actes de cautionnement non conformes aux
prescriptions du droit des srets OHADA ne pouvaient tre quannuls.
II. Lannulation consquente des actes de cautionnement non-conformes aux
prescriptions du droit OHADA
De la solution donne par la CCJA dans laffaire commente, il dcoule
que, conformment aux prescriptions de larticle 4 de lAUS, les actes de
cautionnement constitus ou consentis aprs le 1er janvier 1998 et qui ne
contiennent ni la signature des parties, ni la mention manuscrite de la somme
maximale garantie par la caution, sont nuls et de nul effet. En statuant de la
sorte, la Haute juridiction vient non seulement prciser le fondement et la
porte de la nullit ainsi prvue (A), mais galement sa nature juridique (B).
A.Le fondement de la nullit : une conception extensive du formalisme en
matire de cautionnement.
Lunanimit sest vite faite sur la ncessit et lopportunit du
formalisme institu en matire de cautionnement par lActe uniforme portant
organisation des srets. Cependant, si le principe de ce formalisme tait
acquis, des incertitudes, voire des divergences subsistaient jusque l propos
de son tendue.
En doctrine, deux conceptions sur ltendue du formalisme institu par
larticle 4 de lAUS se sont distingues. Dans la premire, se retrouvaient les
auteurs qui voyaient dans cette nullit une sanction de linobservation de lune
quelconque des conditions dictes par cet article. Selon les tenant de cette thse
dite large ou extensive du domaine de ladite nullit, bien que cette sanction ne
soit prvue qu larticle 4 alina 1, elle vaut galement pour toutes les
conditions dictes par les autres alinas du mme article. Pour eux, il ne sagit
ni plus ni moins que dune sanction du formalisme exig en matire de
cautionnement par le droit OHADA (Cf. F. Anoukaha, Le droit des srets dans
lActe uniforme OHADA, PUA, 1998, p. 35 ; A. Sakho et I. Ndiaye, Pratique des
garanties du crdit, Revue africaine de banque, 1998, p. 17). De lautre ct, se
trouvaient les tenants de la conception restrictive du domaine de la nullit de
larticle 4 alina 1 de lAUS. Pour ces derniers, cette sanction ne vaudrait que
pour le caractre exprs de la convention de cautionnement et ne saurait tre

266

tendue lensemble des prescriptions de larticle 4 dudit Acte uniforme (V. J.

Issa-Sayegh et autres, OHADA. Srets, Bruylant, Bruxelles, 2002, n 28 30).
Sur le plan jurisprudentiel, cest avec laffaire Afrocom, objet du prsent
commentaire, que les juges africains ont eu pour la premire fois loccasion de
se prononcer sur la question de ltendue du domaine de la sanction du
formalisme relatif au cautionnement. Toutefois, leur position est demeure la
mme que sous lancien droit, du moins en ce qui concerne lexigence relative
la mention par la caution de la somme maximale garantie. En effet, bien avant
lexamen des actes de cautionnement sous le prisme du droit OHADA, les
juridictions nationales avaient eu loccasion de se prononcer sur la sanction de
lirrgularit inhrente aux cautionnements qui ne contenaient pas la mention
du montant prcis des sommes cautionnes. Dans ce sens, lon peut citer la
dcision rendue par la Cour suprme de Cte dIvoire en 2001 dans laffaire
SOCGIEX-CI et PREMOTO contre BICICI, relative la validit des
cautionnements non soumis au droit OHADA. Dans cette affaire, il fut dcid
que le cautionnement qui se contente dindiquer que celui-ci est donn
hauteur de tous les engagements viss par le prsent acte viole larticle 1326 du
Code civil et nest pas rgulier. Quen effet, en vertu de larticle 1326, il tait
impratif que la caution prcist dans les actes dont il sagit, en lettres comme en
chiffres, le montant de la somme pour laquelle elle sengageait (CS de Cte
dIvoire, chambre judiciaire, n137/2001 du 15 mars 2001, www.ohada.com, Ohadata,
J-04-67).
Les tribunaux ont donc gard le cap sous le droit OHADA. Cest en
effet dans la mme logique quont abond les juges du tribunal de premire
instance dAbidjan lorsquils se sont prononcs au premier degr, en retenant
que lacte de cautionnement qui ne comporte pas la signature du crancier est
nul (TPI dAbidjan, jugement n 51 du 22 mars 2001, Afrocom contre Ecobank, BACI
et CSSPPA, Ohadata J-02-22). Dailleurs, ceux-ci seront plus tard rejoints par les
juges de la CCJA qui, appels se prononcer en cassation sur lissue dudit
litige, concluront que les actes de cautionnement critiqus en lespce ne
comportant ni la signature de la bnficiaire, ni la mention crite de la main de
la caution de la somme maximale garantie, ils doivent tre annuls pour
violation de la loi. En statuant de la sorte, la CCJA rend une dcision de
principe en droit OHADA, et consacre, la suite des juges du fond, la
conception extensive du domaine de la nullit prvue par larticle 4 de lAUS.
Lon retiendra ds lors que, dans son tendue, la nullit maladroitement
prvue larticle 4 alina 1 in fine de lAUS sanctionne indiffremment et
distinctement le non respect du caractre exprs du cautionnement (voir TGI de
Ouagadougou, n 424/2005 du 28 septembre 2005, Entreprise Dilbgolongo Boureima
contre Nare Mouiri et Nabole Rosalie, ohadata J-07-106 ; TPI de Gagnoa, n79 du 4
juin 2003, O. contre V., Le Juris ohada n 3/2004, juillet-octobtre 2004, p. 41, ohadata,
J-04-388), labsence de signature de lacte de cautionnement par les parties
contractantes (TPI dAbidjan, n 51 du 22 mars 2001, Afrocom contre Ecobank, BACI

267

et CSSPPA, op. cit., ohadata J-02-22) et labsence de la mention manuscrite de la

caution relative la somme maximale garantie. Sur ce dernier point, la Haute
juridiction sera dailleurs ultrieurement suivie par les juges du fond. Cest ainsi
que le TPI de Yaound-Centre administratif soulignera expressment que le
dfaut dindication par la caution, dans lacte de cautionnement, de la somme
maximale garantie, constitue une cause de nullit conformment larticle 4 de
lAUS (TPI de Yaound centre administratif, ord. n 794/C du 8 juillet 2004, Tioma
Hlne, Kamche Sarl contre Mme Chembou Annie, Sobze Emilienne et autres,
ohadata, J-04-418).
La conscration de conception extensive du domaine de la nullit de
larticle 4 de lAUS est donc devenue une constance jurisprudentielle. Mais en
se prononant de la sorte sur le fondement et ltendue de cette sanction, la
Haute juridiction en a implicitement confirm la nature.
B. La nature de la nullit : une nullit absolue ou dordre public
En droit commun, lun des intrts attachs la nature juridique de la
nullit dun acte rside dans la dtermination des titulaires du droit dagir en
nullit. La qualit pour agir sera gnralement rserve aux personnes
protges par la condition non observe dans les hypothses de nullit relative,
alors quelle sera tendue dautres acteurs en cas de nullit absolue, ds lors
que ceux-ci justifieront dun intrt lgitime.
Dcoulant implicitement des prtentions des parties au pourvoi
introduit devant la CCJA, la question de la nature de la nullit sanctionnant
linobservation des conditions de validit du cautionnement prvues par
larticle 4 de lAUS a t lune de celles poses titre principal aux juges du
fond et, notamment ceux du TPI dans laffaire socit Afrocom. Elle soustendait largumentation de la dfenderesse lassignation, la CSSPPA, qui avait
soulev in limine litis lirrecevabilit de la demande de sa dbitrice au motif que
celle-ci navait pas qualit pour agir, parce qutant tiers la convention de
cautionnement la liant aux banques. Plus explicitement encore, la CSSPPA a
soutenu que la nullit souleve est relative car cre dans lintrt du crancier
et de la caution (voir TPI dAbidjan, jugement n51 /2001 du 22 mars 2001,
Afrocom conte CSSPA, Ecobank-CI et BACI, op. cit.). Cela signifiait en dautres
termes que laction en nullit de la Socit Afrocom devait tre dclare
irrecevable par les juges dans la mesure o, en admettant ventuellement
lapplication du droit OHADA aux actes de cautionnement litigieux, la nullit
qui sanctionne linobservation des conditions de forme desdits actes est en
droits des srets OHADA une nullit de protection (relative), et donc ne
devrait pouvoir tre voque que par les parties contractantes.
En retenant quen dpit du fait quelle soit tiers au contrat de
cautionnement, la socit Afrocom, en sa qualit de dbitrice principale, a

268

intrt contrler la rgularit des actes de caution, et sur ce fondement, a

qualit pour agir en annulation des actes irrguliers, les juges du TPI ont
tacitement opt pour la nature dordre public de la nullit consacre par larticle
4 prcit. Cette conclusion est conforte par le fait que thoriquement, en droit
civil, seules les hypothses de nullits absolues (encore dites dordre public)
confrent un tiers au contrat qui justifie dun intrt quelconque le droit dagir
en nullit. Par consquent, en statuant comme il la fait, et ce en dpit de sa
motivation trique et imprcise sur la ralit de lintrt quavait Afrocom
agir, le TPI a affirm la nature dordre public de la nullit prvue larticle 4 de
lAUS.
Cette solution a par ailleurs t subsidiairement confirme par la CCJA
qui, non seulement a reu le pourvoi de la socit Afrocom et fait droit sa
demande de cassation de larrt de la cour dappel dAbidjan, mais encore, a
prononc lors de son vocation la nullit des actes de cautionnements constitus
aprs lentre en vigueur de lAUS, au profit de la demanderesse, pourtant tiers
ces contrats.
Cela rserv, on peut sinterroger sur le point de savoir quels sont les
fondements du caractre dordre public de la nullit ainsi prononce ? La CCJA
ny a pas ouvertement rpondu. Nanmoins, plusieurs arguments peuvent tre
avancs pour conforter sa dcision.
Le premier est la nature dordre public des dispositions de lAUS en
gnral, et de celles relatives la forme des cautionnements en particulier. Cette
nature imprative, convient-il de la rappeler, se dgage explicitement des
articles 4 et 150 dudit Acte uniforme.
Le deuxime argument, connexe au premier, est relatif la finalit des
conditions de validit dont le respect est ainsi exig. Contrairement au point de
vue de la CSSPPA qui leur assignait comme finalit la protection des seules
parties lacte de caution, il savre que le formalisme instaur par larticle 4 de
lAUS vise non seulement protger les intrts du crancier et de la caution,
mais plus globalement, scuriser les transactions commerciales et toutes les
personnes qui y prennent part. Cette approche se justifie par la recherche de la
scurit juridique et judiciaire qui est un des objectifs de lOHADA, et
notamment si lon jette un regard rtrospectif sur limportant contentieux
dantan sur la qualification et la preuve de lexistence du cautionnement.
Les autres arguments qui pourraient tre avancs pour justifier la
nature de la nullit prononce tiennent leur source de la thorie gnrale des
contrats. Dune part, la nullit de larticle 4 de lAUS sanctionne linexistence de
lacte de cautionnement, du fait de labsence de consentement. En effet, selon le
lgislateur OHADA, pour quun cautionnement, acte bilatral, soit valablement
form, il faut que chacune des parties donne son consentement de manire
crite, par le biais de sa signature. Labsence de signature quivaut ds lors
une absence de consentement et donc linexistence de lacte de cautionnement.
Par consquent, la nullit de larticle 4 en question sanctionne linexistence de

269

lacte de cautionnement, et non un vice de consentement (voir Issa-Sayegh, note

sous TPI dAbidjan, jugement n 51/2001 du 22 mars 2001, op. cit). Il est donc
opportun quelle puisse tre voque par toute personne qui justifie dun
intrt ; do sa nature dordre public.
Dautre part, le dfaut dindication, par la caution, de la somme
maximale garantie quivaudrait une imprcision de ltendue de son
obligation ou de son engagement. Or lAUS fait de la prcision du montant
garanti une condition sine qua non de la validit de la convention de
cautionnement. Bien plus, de par ses implications, une telle prcision
nintresse pas que les parties la convention. Quoi de plus logique que la
sanction dune imprcision puisse tre demande par toute personne qui justifie
dun intrt lgitime ?
Quoi quil en soit, mme si les juges ne se sont pas encore expressment
prononcs sur la nature de la nullit prvue par larticle 4 de lAUS, il ne fait
aucun doute que pour la jurisprudence, la signature des parties et la mention
manuscrite exige de la caution sont des formalits substantielles dont
lomission conduit irrmdiablement la nullit du cautionnement (TPI de
Yaound-Centre administratif, ord. n 794/C, 8 juillet 2004, affaire Tioma Hlne,
Kamche Sarl c. Mme Chembou Annie et autres, ohadata, J-04-418).
Au regard de ce qui prcde, on peut conclure que la nature dordre
public de la nullit des actes de cautionnement non conformes aux prescriptions
de larticle 4 de lAUS illustre la prise en compte de la mission scuritaire du
droit uniforme OHADA. La CCJA, en sanctionnant le non respect de la
supranationalit et de lapplication immdiate des Actes uniformes dans larrt
annot nouvre dailleurs que pour latteinte de cette mission
Joseph-Alain Batouan Bouyom,
Assistant, Universit de Yaound II.

270

Quatrime partie
DROIT DES PROCEDURES COLLECTIVES DAPUREMENT DU
PASSIF

CCJA, arrt n007/2008, 28 fvrier 2008

Socit de Fournitures Industrielles du Cameroun dite SFIC SA
c/ Liquidation Banque Mridien BIAO Cameroun

()

Vu les dispositions des articles 13 et 14 du Trait relatif

lharmonisation du droit des affaires en Afrique ;
Vu les dispositions du Rglement de procdure de la Cour commune de
justice et darbitrage de lOHADA ;
Attendu que lexamen des pices du dossier de la procdure relve que
par ordonnance n 177 rendue le 05 janvier 2006 par le prsident du tribunal de
grande instance du Wouri Douala, le liquidateur judiciaire de la Mridien
BIAO Cameroun tait autoris procder exceptionnellement au rglement
intgral de la crance de la Socit de Fournitures Industrielles du Cameroun en
abrg SFIC S.A, B.P. 1084 Douala -Cameroun ; quen excution de ladite
ordonnance, le compte n 207069-01-J de la liquidation BMBC, ouvert dans les
livres de la Commercial Bank of Cameroon (CBC), avait t dbit le 12 janvier
2006 de la somme de 714.609.147 francs cfa ; que le parquet gnral de la cour
dappel du Littoral et le prsident du tribunal de grande instance du Wouri,
juge-commissaire charg de la liquidation de la BMBC, avait fait prendre des
mesures conservatoires pour scuriser les fonds ainsi prlevs par leur
cantonnement ; questimant par la suite que le fonctionnement courant de la
liquidation BMBC ne saurait davantage tre bloqu par le manque de moyens
financiers et que le dlai de rglement pralablement annonc aux cranciers de
la liquidation BMBC tait largement dpass, le Prsident du tribunal de grande
instance de Douala et juge-commissaire de la liquidation BMBC rendait le 06
fvrier 2006 lordonnance n 246/PTGI/DLA, objet du prsent recours en
cassation ;
Sur la recevabilit du pourvoi
Vu les articles 40 alina 3 et 216-2 de lActe uniforme portant
organisation des procdures collectives dapurement du passif ;
Attendu que la liquidation banque Mridien BIAO Cameroun,
dfenderesse au pourvoi, demande la cour de cans, dans son mmoire en
dfense reu au greffe le 10 mars 2006, de dclarer le pourvoi irrecevable au
motif que cest au mpris des dispositions de larticle 40 alina 3 de lActe
uniforme susvis que la SFIC S.A a form ledit pourvoi ; que la seule voie de

273

recours ouverte contre lordonnance n 246/PTGI/W/DLA du 06 fvrier 2006

est lopposition ; que cest la dcision rendue sur opposition qui sera son tour
susceptible dappel et que larrt rendu pourra faire lobjet dun pourvoi devant
la cour de cans ; quor il ne ressort nulle part que lordonnance n
117/PTGI/W/DLA du 05 janvier 2006 a t rendue sur opposition
lordonnance n 177/PTGI/W/DLA du 05 janvier 2006 ; que de mme, il ne
saurait tre soutenu que la juridiction comptente sest saisie doffice, ds lors
quil est indniable quil sest coul plus dun mois (au lieu de 08 jours au plus)
entre les ordonnances n117/PTGI/W/DLA du 05 janvier 2006 et n
246/PTGI/W/DLA du 06 fvrier 2006 ;
Attendu que les articles 40 alina 3 et 216. 2 de lActe uniforme susvis
disposent respectivement que elles (dcision du juge-commissaire) peuvent
tre frappes dopposition forme par simple dclaration au greffe dans les huit
jours de leur dpt ou de leur notification ou suivant le dlai prvu lalina
premier du prsent article. Pendant le mme dlai, la juridiction comptente
peut se saisir doffice et rformer ou annuler les dcisions du jugecommissaire et ne sont susceptibles ni dopposition, ni dappel :
()
2 les dcisions par lesquelles la juridiction comptente statue sur le recours
form contre les dcisions rendues par le juge-commissaire dans les limites de
ses attributions, lexception de celles statuant sur les revendications et sur les
dcisions prvues aux articles 162 et 164 ci-dessus ;
Attendu que lordonnance n246/PTGI/W/DLA du 06 fvrier 2006
faisant lobjet du prsent pourvoi avait t rendue par le prsident du tribunal
de grande instance du Wouri Douala en sa qualit de juge-commissaire
charg de la liquidation judiciaire de la Banque Mridien BIAO Cameroun
(BMBC) ; que conformment aux dispositions susnonces de larticle 40 alina
3 de lActe uniforme susvis, ladite ordonnance soit pouvait tre frappe
dopposition dans un dlai de 8 jours, soit que la juridiction comptente,
savoir le tribunal de grande instance du Wouri Douala pouvait, dans le mme
dlai sen saisir doffice et la rformer ou lannuler ; que lordonnance attaque
ntant donc ni une dcision rendue sur opposition, ni une dcision rendue sur
saisine doffice par la juridiction comptente, lesquelles dcisions ne sont
susceptibles que de pourvoi en cassation conformment larticle 216 prcit de
lActe uniforme susvis, elle ne saurait prmaturment faire lobjet de pourvoi
en cassation devant le cour de cans ; quil suit que le pourvoi form par le SFIC
S.A contre lordonnance attaque doit tre dclar irrecevable

274

OBSERVATIONS
La procdure collective est une arne sur laquelle saffrontent au
principal les intrts antagonistes du dbiteur et de ses cranciers. Mais parfois,
subsidiairement, les divers cranciers, dpouills de leur droit aux poursuites
individuelles (Lart. 75 de lAUPC pose ce principe, et lui accole cependant quelques
exceptions ds louverture de la procdure collective ), vont se livrer une rche
bataille dans laquelle seul compte le paiement, mme parfois au mpris des
droits des autres cranciers. Pourtant, cest pour viter les effets fcheux dun
paiement au prix de la course que les procdures collectives trouvent lune de
leurs principales raisons dtre. Pour ce faire, tous les cranciers doivent tre
placs sur la mme ligne de dpart, au nom du principe de lgalit lui-mme
sous-tendu par la lgalit (Voir sur la question Vasseur M., Le principe de lgalit
entre les cranciers chirographaires dans la faillite, Ed. Rousseau, 1949, Introduction, et
Cabrillac M., Les ambiguts de lgalit entre cranciers, in Mlanges en hommage A.
Breton et F. Derrida, Paris, Dalloz, 1991, p. 31).
Il faut faire vite, car la moindre perte inutile de temps peut tre fatale, et
annihiler les chances dun paiement mme partiel des cranciers. Mais la
clrit seule ne suffit pas. La procdure collective tant essentiellement
judiciaire, elle nchappe pas lexigence dquitabilit attache tout procs
judicaire. Cest dire que nonobstant la clrit, la procdure de la procdure
collective se doit dtre quitable et juste (Voir Aubert F., La procdure des
procdures collectives, in Procdures collectives et droit des affaires Morceaux choisis,
Mlanges en lhonneur dAdrienne Honorat, Ed. Frison-Roche, nov. 2000, pp. 7-16),
de telle sorte que toute violation des rgles procdurales par simple maladresse
ou en toute connaissance de cause se doit dtre sanctionne, toujours par
application des rgles procdurales lgales.
Tel est lenseignement principal qui se dgage de larrt n 007/2008 du
28 fvrier 2008 rendu par la CCJA. En lespce, les comptes de la liquidation des
biens (liquidation judiciaire) de la banque Mridien BIAO Cameroun (BMBC)
avaient t ouverts dans les cahiers comptables de la Commercial bank of
Cameroon (CBC). Par une ordonnance n177 rendue le 5 janvier 2006 par le
prsident du tribunal de grande instance Douala, le syndic (liquidateur
judicaire) de la BMBC avait t autoris procder exceptionnellement au
rglement intgral de la crance de la Socit de Fournitures Industrielles du
Cameroun (SFIC). Ce paiement dun montant de 714 609 147 francs CFA avait
t dbit le 12 janvier de la mme anne sur le compte de la BMBC auprs de la
CBC.
Par la suite, ayant remarqu que le fonctionnement courant de la
liquidation des biens de la BMBC tait paralys par ce dbit, et que le dlai de
rglement auparavant annonc aux autres cranciers de cette banque tait
largement dpass, le prsident du tribunal de grande instance du Wouri
Douala stait rebiff, en rendant le 6 fvrier 2006, soit environ un mois plus

275

tard, lordonnance n 246/PTGI/W/DLA, par laquelle il autorisait la CBC

extourner sans dlai le dbit du 12 janvier 2006 prcdemment autoris, les
fonds ayant t scuriss par leur cantonnement sous les soins du parquet
gnral de la cour dappel du Littoral.
Alors que, sans attendre que le juge-commissaire se soit rtract, ce
paiement aurait d logiquement tre critiqu par les autres cranciers de la
BMBC comme tant une rupture inique de lgalit qui doit prvaloir entre eux,
ou alors comme tant une violation flagrante des rgles de suspension des
poursuites individuelles aprs louverture de la procdure de liquidation des
biens (art .75, AUPC ), et la remise en cause illgale du caractre collectif de la
procdure collective, la SFIC dsormais bnficiaire infortune de ce paiement,
a entrepris de critiquer cette rtractation opportune. Le 10 mars 2006, elle a
immdiatement saisi la CCJA en cassation de lordonnance n
246/PTGI/W/DLA du 6 fvrier 2006, en lui demandant le maintien du
paiement qui pour elle avait t injustement extourn. Pour la liquidation de la
BMBC, dfenderesse au pourvoi, cette saisine tait prmature et opre en
violation de lart. 40 al. 3 de lAUPC, selon lequel la seule voie de recours
ouverte contre une ordonnance du juge-commissaire est lopposition, moins
que la juridiction comptente se soit saisie doffice.
La Haute cour tait ainsi appele se prononcer sur la question de
savoir quelles sont les voies de recours ouvertes contre une ordonnance dun
juge-commissaire ? Autrement dit, peut-on, sans avoir viol lesprit et surtout la
lettre de lart. 40 al. 3 de lAUPC, se pourvoir directement en cassation contre
une ordonnance dun juge-commissaire ?
Rpondre cette question par laffirmative reviendrait dire que
lorsque la juridiction comptente ne se sera pas saisie doffice, lopposition
comme voie de recours contre les ordonnances du juge-commissaire serait
exclusive. Cest du moins ce quaffirme avec force et dtail la CCJA dans cet
arrt, lorsquelle dclare irrecevable le pourvoi de la SFIC SA.
Toutefois, certains termes utiliss par les parties et repris par la Haute
cour relvent de lancien droit tel quil tait applicable dans la plupart des pays
membres de lOHADA avant lentre en vigueur de lAUPC, et laissent
entirement en friche certaines questions sur lesquelles la CCJA, lanterne
juridictionnelle de lOHADA, aurait d apporter des prcisions. Il peut en effet
paratre curieux et embarrassant de remarquer que la CCJA utilise dans la prose
dun Arrt des termes tels liquidation judiciaire , et liquidateur judiciaire ,
dont on sait quils sont aujourdhui dpasss. Aussi, si la CCJA donne une
rponse justifie sur la question explicite et centrale qui lui avait t pose (I),
on note en revanche quelle garde un silence couard sur les questions implicites
et priphriques qui se posaient dans cet Arrt, mais que les parties ne lui
avaient pas expressment poses (II).

276

I. Une rponse justifie sur la question explicite et centrale

Cette question explicite est celle qui ressort des diffrents arguments et
prtentions des parties. Cest celle de savoir si on peut, sans avoir form un
recours en opposition contre une ordonnance du juge-commissaire, se pourvoir
directement en cassation. A cette question, la CCJA rpond nenni, en prcisant
premptoirement que lordonnance attaque ntant donc ni une dcision rendue
sur opposition, ni une dcision rendue sur saisine doffice par la juridiction comptente,
lesquelles dcisions ne sont susceptibles que de pourvoi en cassation conformment
lart. 216 prcit de lActe uniforme susvis, elle ne saurait prmaturment faire lobjet
de pourvoi en cassation devant la cour de cans ; quil suit que le pourvoi form par la
SFIC SA contre lordonnance attaque doit tre dclar irrecevable . La recevabilit
de la requte devant la CCJA est donc subordonne lexercice pralable de
deux possibilits de recours contre les ordonnances du juge-commissaire : soit
quelles fassent lobjet dune opposition (A), soit quen vue de les rformer, la
juridiction comptente se saisisse doffice (B).
A. Les ordonnances du juge-commissaire peuvent faire lobjet dopposition
Lart. 40 3 de lAUPC dispose que les dcisions du juge-commissaire
peuvent tre frappes dopposition forme par simple dclaration au greffe dans les
huit jours de leur dpt ou de leur notification ou suivant le dlai prvu lalina
premier du prsent article () . Dans le cas despce, la liquidation de la BMBC
navait pas trouv utile de saisir la juridiction comptente de son recours en
opposition. Au contraire, peut-tre parce quelle voulait la clrit au regard de
leurs intrts gostes en pril, elle a trouv opportune descamoter cette tape
pourtant ncessaire, pour saisir directement la CCJA. Cette attitude des
conseillers de la liquidation de la BMBC tait bien curieuse, ce dautant plus que
lart. 40 de lAUPC qui traite des voies de recours contre les dcisions du jugecommissaire ne mentionne nulle part le pourvoi en cassation, ni expressment,
ni mme implicitement. Peut-tre aussi que la simple envie dlever trs haut le
contentieux peut tre avance pour justifier ce zle.
Mais quelles que soient les raisons, elles laissent intactes les
interrogations qui se posent sur la nature juridique de cette voie de recours
contre les dcisions du juge-commissaire. En effet, lopposition dont il est
question larticle 40 de lAUPC ne semble pas rpondre aux conditions de
lopposition classique telle quelle est envisage dans les procdures judiciaires
classiques.
Par dfinition, lopposition peut se comprendre comme tant une voie
de recours ordinaire de droit commun et de rtractation ouverte au plaideur
contre lequel une dcision par dfaut a t rendue, laquelle lui permet de saisir
derechef le tribunal qui a dj statu en son absence, afin que laffaire soit

277

nouveau juge (Guillien R., Vincent J., Lexique des termes juridiques, Paris, Dalloz,
1998, p. 322). Autrement dit, lopposition nest ouverte quau profit de la partie
qui tait absente au procs, laquelle doit porter son recours devant le juge qui
vient de statuer.
Le recours issu de cet article 40 ne remplit aucune de ces conditions. Le
problme se complique davantage lorsquon considre quil ne subordonne
lexercice de ce recours aucune condition autre que celle du dlai de 8 jours, ce
qui peut suggrer premire analyse lide de revenir aux conditions classiques
de lopposition quant aux autres conditions, lesquelles ne semblent
naturellement pas tre runies.
Dune part, en ce qui concerne les conditions davoir t absent au
procs et de navoir pas t reprsent, larticle 40 cit plus haut ne semble pas
lexiger. En effet, larticle 42 de lAUPC traite de la rvocation du syndic. Il est
prvu que le juge-commissaire reoit les rclamations des parties cet effet, et
dispose dun dlai de huit jours compter de sa saisine pour statuer. Lavant
dernier paragraphe de cet article 42 prvoit que si au terme de ce dlai le jugecommissaire na pas statu, les parties peuvent se reporter auprs de la
juridiction comptente. Si par contre il a statu, sa dcision peut faire lobjet
dune opposition devant la juridiction comptente dans les conditions de
larticle 40 du mme texte, qui prvoit que la juridiction comptente peut se
saisir doffice dans le mme dlai. Ainsi, il nest exig nulle part que lopposant
ait t absent ou nait pas t reprsent laudience du juge-commissaire.
Prsents et absents peuvent sopposer cette dcision auprs de la juridiction
comptente dans un dlai de huit jours. Cest le cas par exemple lorsquil y a
des revendications sur lordre des licenciements pour motif conomique (article
111, AUPC).
Dautre part, en ce qui concerne la comptence, il est vident la lecture
des articles 40 et suivants de lAUPC que lopposition nest pas porte devant le
juge-commissaire de qui mane la dcision, mais devant la juridiction
comptente. On pourrait croire quil est naturel que lopposition soit porte
devant la juridiction comptente, quand on considre que le juge-commissaire
agit en reprsentation de la juridiction comptente. Mais ce serait un leurre,
puisque loffice du juge-commissaire est bien distinct de loffice de la juridiction
comptente. Le juge-commissaire est dailleurs un organe intgr la procdure
dont il facilite le bon droulement, alors que la juridiction comptente joue un
rle plus gnral de rgulateur.
Ds lors, lun et lautre sont bien diffrents, si bien que la saisine de la
juridiction comptente sapparente bien en une lvation du contentieux. Il
sagit pour les parties de partir dune instance infrieure, celle du jugecommissaire une instance suprieure, celle de la juridiction comptente.
Lopposition contre les dcisions du juge-commissaire, vue sous cet angle,
sapparente plus un appel contre ces dcisions qu une opposition classique
comme semble lenvisager le lgislateur de lOHADA sur les procdures

278

collectives, car cette opposition peut conduire la juridiction comptente

rformer les dcisions du juge-commissaire (article 40 3, AUPC). Mais elle ne
rpond pas non plus de manire satisfaisante aux critres classiques de lappel
car cette voie de recours est forme auprs dune cour, alors quici il sagira bien
souvent dun tribunal. Dailleurs, le lgislateur de lOHADA sur les procdures
collectives en a t conscient, et cest pour cela quil a prvu les effets de lappel,
mme sil a vit de baptiser le recours correspondant dappel, et lui a prfr le
vocable impropre d opposition .
Finalement, il apparat que le recours contre les dcisions du jugecommissaire nest ni lopposition classique, ni lappel au sens classique du
terme. Lune et lautre terminologie sont impropres pour qualifier ce recours. Il
sagit dun recours sui generis qui emprunte les effets de lappel classique et
foule aux pieds les conditions de lopposition classique. Dans tous les cas,
lorsque ce recours est recevable, les parties sont places au point de dpart, de
telle sorte que la dcision du juge-commissaire est dnue de toute force
excutoire.
Que ce recours soit appel opposition , appel ou tout autre nom, ce
qui compte cest le fond de la demande des parties, et son caractre obligatoire
pour toutes les parties qui souhaitent lever les dbats jusqu la CCJA. Cest du
moins ce que prcise la Haute juridiction lorsquelle rejette le pourvoi au motif
que cette tape a t lude par les parties. Toutefois, afin dviter un double
emploi inconvenant, son exercice suppose que la juridiction comptente ne se
soit pas saisie doffice de la mme ordonnance.
B. La juridiction comptente peut se saisir doffice contre les ordonnances
du juge-commissaire
Lart. 40 3 de lAUPC dispose in fine que () la juridiction comptente
peut se saisir doffice et reformer ou annuler les dcisions du juge-commissaire . Pour
des besoins de clrit, la juridiction comptente disposera dun dlai de 8 jours
pour dcider si elle se saisit doffice. LAUPC ne prcise pas partir de quand
ce dlai de 8 jours commence courir. On sait que lorsquil sagit de former
lopposition, le mme alina prcise que le dlai de 8 jours commence courir
compter du dpt de la dclaration de lopposant, de la notification de
lOrdonnance ou de la saisine. Pour des besoins de clrit, on peut penser que
le dlai de 8 jours imparti la juridiction comptente pour se saisir doffice
contre les dcisions du juge-commissaire commencera courir ds que la
dcision aura t rendue, et quon appliquera ici les rgles classiques de la
computation des dlais telles que prescrites par lart. 218 de lAUPC. Dailleurs,
lal. 2 de lart. 40 de lAUPC va dans ce sens lorsquil prcise que les dcisions
du juge-commissaire sont immdiatement dposes au greffe de la juridiction
comptente, de telle sorte quon est fond croire que la juridiction comptente

279

sous le contrle de laquelle travaille le juge-commissaire, sera au courant de son

contenu dans les plus brefs dlais.
Lobjet de la saisine doffice de la juridiction comptente est double :
soit la rformation, soit lannulation de la dcision, alors quil semble bien que
lopposition naie dautre objet que la rformation de la dcision. En cas
dannulation de la dcision du juge-commissaire, la dcision est rtroactivement
annule, et les parties sont places au point o elles taient avant cette dcision.
Il appartient la partie la plus diligente, sous rserve du respect des dlais,
dengager si elle le dsire, un nouveau procs la base. Au contraire, en cas de
rformation ou non, la partie qui naura pas eu gain de cause peut, si elle le
dsire, lever le contentieux.
Il nest pas saugrenu de relever que la juridiction comptente dont il
sagit ici est celle auprs de laquelle la procdure collective a t ouverte, celle
de laquelle relve le juge commissaire ayant rendu la dcision querelle. Ds
quelle se saisit doffice, cette juridiction devra statuer dans sa prochaine
audience, et le juge-commissaire dont la dcision sera ainsi enrle ne devra pas
siger. Il ne saurait en tre autrement sans que ce juge-commissaire soit en
mme temps juge et partie, ou quil essaie de biaiser la dcision que la
juridiction comptente voudrait prendre.
Que la dcision du juge-commissaire soit rforme la suite dune
opposition ou dune saisine doffice, ou qu la suite de cette saisine doffice la
dcision soit annule, cette dcision de la juridiction comptente ne sera
susceptible ni dopposition ni dappel. En effet, selon lart. 216 2 de lAUPC, les
dcisions par lesquelles la juridiction comptente statue sur le recours form
contre les dcisions rendues par le juge-commissaire dans les limites de ses
attributions, lexception de celles statuant sur les revendications et sur les
dcisions prvues aux articles 162 et 164 du mme texte, ne sont susceptibles ni
dappel, ni dopposition. Ainsi, largumentaire de la dfenderesse au pourvoi, la
BMBC selon lequel cest la dcision rendue sur opposition qui sera son tour
susceptible dappel, et que lArrt rendu pourra faire lobjet dun pourvoi devant la
Cour de Cans se trouve tre parfaitement erron et en contradiction flagrante
avec larticle 216 2 de lAUPC suscit.
En prcisant que lOrdonnance attaque ntant donc ni une dcision
rendue sur opposition, ni une dcision rendue sur saisine doffice par la juridiction
comptente, lesquelles dcisions ne sont susceptibles que de pourvoi en cassation
conformment lart. 216 prcit , la CCJA tranche une question qui aurait fait
lobjet de tergiversations. En effet, si cet article interdit lopposition et lappel
contre les dcisions de la juridiction comptente rendues dans ce sens, il ne
prescrit pas non plus expressment que ces dcisions peuvent faire lobjet dun
pourvoi en cassation, de surcrot directement devant la CCJA.
Le pourvoi en cassation semble avoir t le parent pauvre des voies de
recours prvues par lAUPC. Seul le dernier paragraphe de larticle 24 de ce
texte prvoit que lorsque les dcisions rendues dans le cadre de larticle 11 du

280

mme texte, qui traite des actes du dbiteur en rglement prventif pouvant
tre dclars inopposables la masse des cranciers, sont objet dun recours en
opposition, les dcisions de la juridiction ayant statu sur lopposition ne
peuvent tre lobjet que dun pourvoi en cassation. Toutefois, le texte ne prvoit
ni la juridiction qui serait comptente pour recevoir un tel recours, ni les dlais
dans lesquels le recours doit tre form, ni quelque autre condition. Cet
important Arrt de la CCJA consacre donc une extension jurisprudentielle de la
comptence de la cour pour connatre des recours en cassation dans les autres
procdures. Cette extension est dailleurs conforme lart. 14 du Trait de
lOHADA aux termes duquel la cour commune de justice et darbitrage assure
dans les Etats parties linterprtation commune du prsent trait, des rglements pris
pour son application et des Actes uniformes . Toute solution contraire sexposerait
la critique, puisque cet article nexclut ni implicitement, ni explicitement celui
sur les procdures collectives.
Cette prise de position peut-tre pas intrpide, mais opportune de la
CCJA sur la question du pourvoi en cassation aurait pu trouver un
prolongement sur dautres questions implicites que suscitait cette affaire. Mais
on a le regret de remarquer quelle a gard un silence couard sur ces questions
priphriques et implicites.
II. Un silence couard sur les questions implicites et priphriques
Au regard du principe du dispositif, le juge est li par le cadre du
procs tel quil est trac par les parties. Il ne peut donc, de son propre gr
modifier les parties, leur qualit, la cause ou lobjet du litige. Voil les
arguments qui peuvent tre utilement avancs pour justifier le silence de la
CCJA sur certaines questions qui rebondissent de la lecture de cet arrt. Mais
jusquo doit aller labstention du juge ? Cette abstention doit-elle justifier un
langage dsuet et illgal de la CCJA, ou alors que la violation pure et simple des
dispositions pertinentes de lAUPC ne soit mme pas voque par la Haute
Cour ?
Rpondre cette question par laffirmative reviendrait consacrer une
interprtation trop restrictive du principe du dispositif, et affirmer la ngation
du rle pdagogique de la CCJA, ct de ses missions classiques et
rgaliennes de juridiction de cassation. Une telle approche serait sans doute mal
venue, quand on considre que le droit de lOHADA est relativement jeune, et
quil est parfois rest mconnu tant par les juges nationaux, les parties que leurs
avocats. Ce point de vue ajout au langage dsuet utilis par la cour lgitime les
regrets sur le silence quelle a entretenu tant sur la loi applicable la liquidation
des banques et autres tablissements de crdits (A), que sur la dsignation
frauduleuse du juge-commissaire (B).

281

A. Le silence sur la loi applicable la liquidation des banques

Tout chercheur qui considre avec attention larrt n007/2008 du 28
fvrier 2008 de la CCJA est ahuri par les termes utiliss par la Haute cour. Elle
utilise les termes dpasss tels liquidation judiciaire BMBC et liquidateur de la
Mridien BIAO Cameroun qui relvent tous de lancienne lgislation des
procdures collectives ou des lois spciales applicables aux tablissements de
crdit dans certaines zones montaires telles la CEMAC. Pourtant, aux termes
de lart. 2 de lAUPC, les procdures collectives rglementes par le droit de
lOHADA sont le rglement prventif dont lobjectif est dviter la cessation
des paiements ou la cessation dactivits dune entreprise et de permettre
lapurement de son passif au moyen dun concordat prventif, le redressement
judicaire dont lobjectif est la sauvegarde de lentreprise et lapurement de son
passif au moyen dun concordat de redressement, et enfin la liquidation des
biens dont lobjectif est la ralisation de son actif pour apurer son passif.
Les deux dernires procdures supposant la cessation des paiements, il
ne fait lombre daucun doute que dans le cas despce, il sagissait bien de la
liquidation des biens, dans la mesure o le contentieux porte sur lapurement
du passif de la dfunte BMBC. Si donc on convient que la procdure ouverte
contre la BMBC tait bien la liquidation des biens, on est fond critiquer la
terminologie liquidateur judiciaire et liquidation judiciaire utilise par le
CCJA. Aux termes des articles. 39 49 de lAUPC, les organes obligatoires de la
liquidation des biens sont le juge-commissaire, le ministre public et le syndic.
Quant aux contrleurs, leur dsignation est en principe facultative, mais
obligatoire la demande des cranciers reprsentant au moins la moiti du total
des crances mme non vrifies (art. 48 2, AUPC ). Nulle part il nest question
dun liquidateur judicaire , et on peut croire lgitimement que cette fonction
est dsormais exerce par le syndic.
Deux arguments peuvent tre avancs la dcharge de la CCJA.
Dune part, on peut soutenir quelle a voulu utiliser le mme langage
que les parties, afin de respecter scrupuleusement le principe du dispositif, ou
alors que, dans le mme souci, elle a voulu jouer sur deux tableaux, en utilisant
la lgislation de lOHADA et la lgislation nationale. Mais cet argument serait
fallacieux, car il est du devoir de la Haute cour de corriger ces erreurs de
langage des parties dont les consquences de la maladresse sont sans graves
consquences par rapport celle de la Cour.
Dautre part, on pourrait soutenir que la loi applicable la liquidation
des biens de la BMBC est une loi spciale et non celle de lOHADA. Dans ce cas,
pourquoi avoir saisi la cour dont la champ matriel de comptence est le droit
de lOHADA, laquelle sest du reste dclare comptente ? Larrt ne permet
pas de situer dans le temps la date exacte de louverture de la liquidation des
biens de la BMBC. En effet, si cette liquidation avait t ouverte avant le 1er

282

janvier 1999, date dentre en vigueur de lAUPC, on pourrait penser que par
application de lart. 257 de ce texte, selon lequel il ne sera applicable quaux
procdures collectives ouvertes aprs son entre en vigueur, elle tait rgie par
des dispositions autres que celles de lOHADA. Mme cet argument serait
fallacieux, car dans un arrt plus ancien que celui du 28 fvrier 2008, la mme
CCJA stait prononce dans une affaire qui posait un problme quasi similaire.
Dans larrt n 027/2007 du 19 juillet 2007, affaire Socit civile immobilire
Dakar invest dite SCI Dakar Invest et Socit civile immobilire Dakar, dite
SCI Dakar Centenaire contre Socit Bernab Sngal, Idrissa Niang, Etat du
Sngal et Cheikh Tidiane Ndiaye, rendu la suite des contestations de la
surenchre sur le prix dacquisition des immeubles de la liquidation des biens
de la socit Snmatel, la socit Bernab Sngal demandait la cour saisie du
contentieux de se dclarer incomptente au motif que la procdure avait t
ouverte le 19 mai 1998, et quen application de lart. 257 de lAUPC, la
lgislation de lOHADA ne pouvait pas sappliquer. La cour prcise dans un
attendu riche denseignement que mme si les articles 257 et 258 de lActe
uniforme portant organisation des procdures collectives dapurement du passif
disposent respectivement que celui-ci nest applicable quaux procdures collectives
ouvertes aprs son entre en vigueur , et qu il entrera en vigueur le 1er janvier
1999 , il ne saurait tre contest que cest en usant des dispositions de lart. 159 dudit
Acte uniforme que la socit Bernab Sngal a fait surenchre du dixime sur le prix
de cession globale des immeubles appartenant la Snmatel, et ce par exploit dhuissier
en date du 18 aot 2000, (), que () le tribunal rgional hors classe de Dakar aussi
bien que la Cour dappel de Dakar saisis de laffaire se sont respectivement fonds sur
les dispositions des articles 159 et suivants de lActe uniforme sus indiqu pour asseoir
leur dcision ; () quil ressort de tout ce qui prcde que laffaire, objet du prsent
pourvoi a t examine depuis les requtes introductives dinstance des 29 aot 2000 et
18 octobre 2000 jusqu lacte de pourvoi au regard des dispositions des articles 159 et
suivants de lActe uniforme portant organisation des procdures collectives
dapurement du passif, que laffaire soulve en consquence des questions relatives
lapplication de lActe uniforme sus indiqu et justifie donc la comptence de la Cour de
cans examiner le prsent pourvoi en application de lalina 3 de lart. 14 du Trait
relatif lharmonisation du droit des affaires en Afrique () .
Dans le cas despce, mme si la liquidation des biens de la BMBC a t
ouverte avant 1999, il ne fait lombre daucun doute que lAUPC a t appliqu,
et que cest en vertu de celui-ci que les parties ont form leur pourvoi devant la
CCJA. Dailleurs, aucune partie au procs ne semble contester lapplication de
lAUPC. Or si lAUPC est appliqu, il devrait ltre entirement, et mme sur la
terminologie quil utilise. On ne peut donc que regretter le langage dsuet
utilis par la CCJA.
Toutefois, loin de ntre quune simple question de terminologie, ce
langage dpass usit par la Haute cour pose le problme de la loi applicable au
redressement et la liquidation des tablissements de crdit. LAUPC est

283

dsesprment muet sur la question, ce qui laisse sopposer deux thses : Dune
part, celle qui veut quon considre lAUPC comme tant un texte de porte
gnrale qui laisserait survivre les textes spciaux sur la liquidation des
tablissements de crdit et des banques. Dautre part, celle qui veut que lAUPC
rgisse aussi les tablissements de crdit et les banques, du moment o il ne les
a pas expressment carts de son champ matriel dapplication (Voir sur la
question les travaux de Kenmogne A., Louverture de la liquidation des banques dans la
zone CEMAC, Rev. Proc. Coll., n 3, septembre 2007, pp. 118-122 ; La spcificit de la
prvention des difficults en matire bancaire dans les pays africains de la zone franc,
Rev. Proc. Coll., 2005, pp. 334-34 ; La protection des tablissements bancaires contre la
dfaillance dans les pays africains de la zone franc, Thse Yaound 2, 2004).
Sur le plan jurisprudentiel, plusieurs dcisions suggrent de croire que
les banques et les tablissements de crdit, tout comme les compagnies
dassurance, seraient soumis aux procdures collectives de droit commun, sous
rserve du respect de leurs rgles spciales (TGI de Ouagadougou, jugement du 12
janvier 1994 prononant la liquidation judiciaire de la Banque nationale de
dveloppement ; TPI Libreville, jugement n 001/2000/2001, Rpertoire, 5 janv. 2001
concernant le redressement judiciaire de la Banque populaire du Gabon, et CA de
Dakar, arrt n 222 du 12 avril 2001 rendu propos de la liquidation de la Nationale
dassurance). Sur le plan doctrinal, les auteurs ne semblent pas tre dans une
unanimit absolue (Voir en ce sens le pr. Filiga Michel Sawadogo, in OHADA Droit
des entreprises en difficult, Bruylant, Bruxelles, 2002, pp. 129 et s., N 136, qui estime
que la liquidation des tablissements de crdit relve au principal du droit de
lOHADA, sous rserve de lapplication du droit spcial, en tout cas avant la cessation
des paiements, alors que M. Jean Marie Nyama, OHADA Droit des entreprises en
difficults, Cerfod, 2004, classe la restructuration des tablissement de crdit dans un
rgime purement spcial, aux pages 358 et suivantes, N 287 et suivants, de son
ouvrage. Ce dernier auteur va jusqu' prciser la page 317 quil sagit des procdures
qui se singularisent par leur caractre amiable et un effacement plus ou moins
accentu du rle des tribunaux dans la conduite des oprations ). On peut croire que
de cette plausible contradiction, la position jurisprudentielle lemporte, de telle
sorte que le droit spcial de la restructuration des banques et tablissements de
crdit naurait vocation sappliquer que si la socit nest pas en cessation des
paiements, car dans une telle hypothse, on devra appliquer le droit commun
de lOHADA.
Loccasion tait ainsi donne la CCJA de trancher le dbat en se
prononant, mme en filigrane sur la question. Mais elle a choisi de laisser le
dbat se poursuivre, en manquant daudace. Cest toujours ce manque daudace
qui la pouss garder le silence sur la question de la dsignation pourtant
frauduleuse du juge-commissaire.

284

B. Le silence sur la dsignation frauduleuse du juge-commissaire

Peut-tre lescamotage par les avocats de la SFI de lopposition comme
voie de recours contre les ordonnances du juge-commissaire, doit se justifier par
le fait que son usage leur faisait encourir le risque de retomber sur celui-l
mme qui venait de rendre la dcision. En effet, lorsquon sait que ce recours est
port devant la juridiction comptente et que dans le cas despce, son
Prsident stait constitu juge-commissaire, on a l peut-tre une tentative
dexplication cette saisine prmature de la Haute cour. Mais cette explication
ne serait quun faux-fuyant, un pis-aller qui laisserait entirement en friche la
turpitude des avocats de la demanderesse, puisque ltape de lopposition est
obligatoire et mme dordre public.
Toutefois, la lecture de cet arrt, on ne peut pas sabstenir de se
demander pour quelles raisons un Prsident dune juridiction se constituerait
juge-commissaire alors mme quil est clair que dans le ressort territorial de sa
juridiction, au regard de son importance conomique et dmographique, il ne
saurait tre juge unique ? Simplement quune entreprise qui tombe en faillite est
comparable la carcasse dun animal tomb en plein dsert et pour laquelle les
autres animaux carnivores (vautours, charognards etc.) se battent pour profiter
de la chair et des trophes. Seulement, en ce qui concerne lentreprise en faillite,
tout le monde ne sera pas invit au festin. Seuls les cranciers seront invits au
partage, suivant une base galitaire en principe. Mais dans la pratique, les
prbendiers de tout poil voudront profiter de la situation dsastreuse de
lentreprise dans lespoir dagir dans leur propre intrt.
Lart. 35 1 de lAUPC prescrit clairement que la dcision douverture
nomme un juge-commissaire parmi les juges de la juridiction comptente, lexception
de son prsident, sauf en cas de juge unique () . Peut-on valablement arguer que
le prsident du tribunal de grande instance du Wouri, juge-commissaire de la
liquidation de la BMBC , ignorait cet article ? Peut-on aussi penser srieusement
que les juges de la Haute cour ignoraient le fait que le tribunal de grande
instance du Wouri ne saurait avoir un juge unique, et que cest tort si son
prsident est juge-commissaire dans la liquidation de la BMBC ? Quand bien
mme elle le saurait, la question ne lui avait pas t pose, mme si elle se
posait dans les faits de lespce. Elle ne pouvait donc donner quune position
par ricochet.
De toutes les manires, si les juges de la CCJA ntaient pas au courant
de cette violation flagrante de lart. 35 de lAUPC par les magistrats peut-tre
prbendiers dans cette cause sensible (La BMBC tait en son temps lune des
banques les plus populaires du Cameroun, de telle sorte que la mise en liquidation de ses
biens a touch toutes les couches sociales de la population ), le Vice-premier ministre,
ministre de la justice garde des sceaux de la Rpublique du Cameroun, lui, tait
au courant. Lordonnance querelle ayant t rendue le 06 fvrier 2006, il a
sign deux semaines seulement plus tard une circulaire qui dnonait cette

285

pratique inadmissible, et qui prescrivait fermement quun terme lui soit donn.
En effet, la circulaire n 0005 P-007/06/BANRS du 21 fvier 2006 du Vicepremier ministre, ministre de la justice, garde des sceaux de la Rpublique du
Cameroun adresse Madame et Messieurs les prsidents des cours dappel et
les procureurs gnraux prs les cours dappel de toutes les dix rgions du
Cameroun, ayant en objet Nomination des juges commissaires , remarquait
clairement que Mon attention (celle du Ministre) est appele sur la pratique de plus
en plus courante dans les procdures collectives dapurement du passif consistant
crer la confusion entre les fonctions de Prsident du Tribunal et celles de jugecommissaire. En vous rappelant les dispositions de lart. 35 de lActe uniforme portant
organisation des procdures collectives dapurement du passif aux termes duquel la
dcision douverture nomme un juge commissaire parmi les juges de la juridiction,
lexclusion de son Prsident, sauf en cas de juge unique . Jai lhonneur de vous
demander de prendre toutes les dispositions ncessaires pour mettre un terme de telles
pratiques illgales qui contribuent ternir limage de marque de notre justice .
Que ces violations aient t le fruit de la simple ignorance ou dune
volont manifeste de violer les dispositions claires et pertinentes de lart. 35 de
lAUPC, cette circulaire devait avoir pour mrite de remettre les choses dans
lordre. Il est donc regrettable que la Haute Cour nait pas fustig son tour
cette violation flagrante, puisque le rayonnement de cette mise en garde par la
cour allait dpasser le cadre du seul territoire camerounais pour avoir un cho
sur le territoire des 16 Etats que compte actuellement lOHADA et ceux qui
adhreront plus tard au Trait. Peut-tre que dans ces Etats la pratique tait
conforme aux dispositions de lAUPC. Mais la rptition, dit-on, est la mre de
lenseignement et on ne saurait aujourdhui nier le rle de pdagogue de la
CCJA auprs des juridictions nationales des Etats-parties au Trait de
lOHADA.
En fin de compte, il sagit dun bon arrt de la CCJA dans lequel
lenseignement a respect, peut-tre un peu trop, lorthodoxie lgislative, telle
que dicte par larticle 40 de lActe uniforme portant organisation des
procdures collectives. Ceci expliquant sans doute cela, la cour a
vraisemblablement t couarde en manquant laudace qui lui aurait permis de
se prononcer sur la question de la loi applicable la liquidation des banques et
des tablissements financiers, tout comme elle laurait fait sur lattitude de
certains magistrats qui crent adroitement la confusion entre les fonctions de
Prsident du tribunal et celles de juge-commissaire. Sans doute que lorsque
loccasion lui aura t expressment donne, elle apportera son clairage.
Denis Roger Soh Fogno,
Assistant, Universit de Dschang.

286

CCJA, arrt n023/2006, 16 novembre 2006

Socit Africaine de Crdit Automobile dite SAFCA et
Socit Africaine de Crdit-Bail dite SAFBAIL c/ Socit Air Continental

[] Vu les articles 13, 14 et 15 du Trait relatif lharmonisation du

droit des affaires en Afrique ;
Vu le rglement de procdure de la Cour commune de justice et
darbitrage de lOHADA ;
Attendu quil ressort des pices du dossier de procdure que par
convention sous seing priv en date du 22 janvier 1999, la Socit africaine de
crdit automobile dite SAFCA a financ lacquisition par la socit Air
continental dun avion AZTCF immatricul TU-TOA , numro de srie
27-7954 4111, concurrence de 90.000.000 de francs cfa, remboursable en 60
chances mensuelles de 2.395.108 francs cfa chacune ; que par un autre contrat
en date du 06 fvrier 1998, la SAFBAIL a prfinanc hauteur de 469.935.000
francs cfa, lacquisition par la Socit Air Continental dun autre avion Merlin
Turbo Propulseur immatricul TU-TOA , numro de srie AT051, le
remboursement de ce dernier montant devant staler sur cinq ans raison de
11.226.597 francs cfa par mois ; que pour garantir le remboursement de leur
financement respectif, les deux socits prcites ont pris une hypothque sur
les aronefs inscrite au registre ivoirien dimmatriculation des aronefs civils ;
que toutefois, la socit Air continental stant rvle par la suite incapable
dhonorer les engagements souscrits vis--vis de ses cranciers, pour se sortir de
cette situation, par requte en date du 23 fvrier 2000, elle a sollicit son
admission au bnfice du rglement prventif lequel a donn lieu au jugement
dhomologation de concordat n52 rendu le 25 juillet 2000 par le tribunal de
premire instance dAbidjan ; que cependant, aux motifs, selon elles, que le plan
de redressement propos par la socit Air continental elle-mme prvoyait une
reprise des paiements compter du 30 octobre 2000 et prtendant navoir reu
aucun paiement compter de ladite date, la SAFCA et la SAFBAIL initirent
des procdures de saisie conservatoire des deux aronefs de la socit Air
continental ; que dans ce cadre, par ordonnance n1788/2001 du 18 avril 2001
signe au pied dune requte en date du 09 avril 2001, la SAFCA et la SAFBAIL
furent autorises par le Prsident du tribunal de premire instance dAbidjan
pratiquer une saisie conservatoire sur ces deux aronefs pour sret et avoir
paiement des sommes respectives de 126.832.727 francs cfa et 502.531.040
francs cfa ; que selon SAFCA et SAFBAIL, laudience du 24 avril 2001, la cause

287

ayant t plaide et mise en dlibr au 27 avril 2001, sans attendre que ce

dlibr soit vid, la socit Air continental se serait acharne sur lASECNA
pour avoir de celle-ci lautorisation de faire voler les aronefs frapps de saisie
conservatoire ; que de crainte de ne plus recevoir ceux-ci sils prenaient les airs,
par une seconde requte en date du 25 avril 2001, la SAFCA et la SAFBAIL ont
sollicit une autre mesure conservatoire en vue, selon elles, de prserver
davantage leurs intrts et ainsi obtenaient-elles, par ordonnance sur requte
n1919/2001 en date du 25 avril 2001, limmobilisation des deux aronefs ainsi
que leur squestre entre les mains de lASECNA ; que la socit Air continental
ayant assign la SAFCA et la SAFBAIL en rtractation de lordonnance
n1919/2001 prcite devant le juge des rfrs, celui-ci, par ordonnance des
rfrs n1797 en date du 04 mai 2001 len dboutait ; que par exploit en date du
11 mai 2001, la socit Air continental relevait appel de ladite ordonnance
devant la cour dappel dAbidjan, laquelle rendait larrt n966 en date du 05
avril 2003, objet du prsent pourvoi en cassation ; []
Sur la deuxime branche du deuxime moyen
Vu lActe uniforme portant organisation des procdures collectives
dapurement du passif ; Attendu quil est reproch de larrt attaqu davoir
viol larticle 9 de lActe uniforme portant organisation des procdures
collectives dapurement du passif, en ce que ledit arrt a estim que le jugement
dhomologation de concordat n52 rendu le 25 juillet 2000 par le tribunal de
premire instance dAbidjan au profit de la socit Air continental suspendait
les voies dexcution et les mesures provisoires lencontre du dbiteur de telle
sorte que la saisie conservatoire du 19 avril 2001 tait mal venue, alors que
larticle 9 de lActe uniforme prcit ne rgit nulle part les rapports entre les
dbiteurs admis au redressement et les cranciers aprs lavnement du
concordat prventif ; que pour comprendre larticle 9, il faut se rfrer bien
videment larticle 8 dudit Acte uniforme qui le prcde ; quune lecture
mme distraite de ces deux textes fait constater que la dcision de suspension
des poursuites intervient, dans le temps, chronologiquement, avant le
concordat, et prpare justement lavnement du concordat auquel les cranciers
pourront adhrer ou pas ; quune fois le concordat intervenu, comme en
lespce, il est le seul contrat liant dsormais le dbiteur et les cranciers, et
remplace la dcision de suspension de poursuites qui na plus sa raison dtre ;
que dsormais, dbiteur surtout et crancier doivent sappliquer respecter le
concordat qui est leur loi ; quune fois que le dbiteur, comme en lespce, est le
premier ne pas excuter les obligations quil a librement prises dans le
concordat, alors il ne peut plus se rfugier derrire la dcision de suspension
des poursuites qui navait t quune dcision prparatoire lavnement du
concordat ; que cela est dautant plus juste que le concordat est le rsultat de
sacrifices des cranciers qui ont renonc une partie de leur d dans lintrt
du dbiteur qui, avec les conditions favorables que lui accorde ledit concordat,

288

doit, de bonne foi, sappliquer excuter ses obligations dsormais allges ;

que ds lors, si le dbiteur bnficiaire dun tel concordat prventif viole
dlibrment les obligations qui sont les siennes, il est parfaitement loisible aux
cranciers, avant mme laboutissement de toute procdure en dnonciation de
concordat, de prendre tout au moins des mesures conservatoires pour la
sauvegarde de leurs intrts ; quen rien, le concordat, qui est n au prix des
sacrifices des cranciers, ne peut se retourner contre ces derniers lorsquil est
viol par le dbiteur ; que ni larticle 8, encore moins larticle 9 de lActe
uniforme prcit, ninterdisent aux cranciers de prendre des mesures
conservatoires lorsque le concordat est viol, cest--dire lorsque leurs intrts
sont mis en pril par un dbiteur de mauvaise foi qui, en fait, ne mritait pas de
concordat ; quen ordonnant par consquent la mainleve de la saisie
conservatoire daronefs pratique le 19 avril 2001 par les demanderesses au
pourvoi, larrt attaqu a viol larticle 9 de lActe uniforme prcit et mrite
annulation de ce chef ;
Mais attendu quil ressort du dispositif de jugement dhomologation de
concordat prventif n52 en date du 25 juillet 2000 rendu par le tribunal de
premire instance dAbidjan les mentions suivantes :
Statuant en audience non publique, contradictoirement, en matire
commerciale et en premier ressort : - Prononce le rglement prventif de la
socit Air continental ; homologue le concordat prventif propos par la
Socit Air Continental ; fixe la dure dudit concordat trois ans compter
du 30 octobre 2000 ; constate les dlais consentis par les cranciers () ;
Attendu que le jugement prcit nayant fait lobjet daucune voie de
recours, la dcision de rglement prventif a donc acquis force de chose juge et
doit tre excute conformment aux prescriptions de larticle 9 de lActe
uniforme susvis, lequel rend le concordat prventif homologu obligatoire
pour tous les cranciers antrieurs la dcision de rglement prventif, que
leurs crances soient chirographaires ou garanties par une sret ; que ds lors,
lobligation dicte par ledit article simposait toutes parties litigantes mais
surtout aux requrantes et, ce, pendant une dure de trois ans compter du 30
octobre 2000, dlai que ces dernires ont elles mmes librement consenti selon
les termes du jugement dhomologation susnonc ; quil sensuit que les
requrantes ne pouvaient remettre en cause ledit concordat en initiant une
saisie conservatoire sur les aronefs de leur dbitrice, la socit Air continental,
la dcision de suspension des poursuites individuelles interdisant, aux termes
de lalina 2 de larticle 9 prcit, aussi bien les voies dexcutions que les
mesures conservatoires ; que ces dernires nauraient t possibles que si les
requrantes avaient obtenu lannulation ou la rsolution dudit concordat
conformment aux articles 139 et 143 de lActe uniforme prcit, ce qui nest pas
le cas en lespce ; que par suite, en dcidant que la saisie conservatoire du 19
avril 2001 viole les dispositions de larticle 9 [de lActe uniforme susvis] et quil
chet par consquent dinfirmer lordonnance dfre et, statuant nouveau,

289

ordonner la mainleve de la saisie conservatoire daronef du 19 avril 2001 et

dbouter les socits SAFCA et SAFBAIL de leurs demandes , larrt attaqu
nencourt pas les reproches viss au moyen ; do il suit que le pourvoi nest
pas fond et doit tre rejet

OBSERVATIONS

Prsent comme lune des innovations majeures du droit OHADA sur

les procdures collectives (F.M. Sawadogo, Droit des entreprises en difficult, d.
Bruylant, Bruxelles, 2002, n27), le rglement prventif est une procdure
destine viter la cessation des paiements ou la cessation dactivit de
lentreprise et permettre lapurement de son passif au moyen dun concordat
prventif, comme le prcise bien larticle 2 alina 1 de lActe uniforme du 10
avril 1998 portant organisation des procdures collectives dapurement du
passif (AUPCAP). Cest visiblement dans cette optique quen date du 23 fvrier
2000, la Socit Air continental a sollicit louverture de cette procdure. Sa
requte est intervenue suite son incapacit rembourser ses emprunts
contracts auprs de la Socit africaine de crdit automobile (SAFCA) et de la
Socit africaine de crdit-bail (SAFBAIL) pour lacquisition de deux avions.
Cette procdure a donn lieu le 25 juillet 2000 un jugement
dhomologation du concordat fixant la date de reprise des paiements au 30
octobre de la mme anne. Suite linobservation de cet engagement par la
socit dbitrice et se basant sur ce motif, les socits SAFCA et SAFBAIL
initirent au travers dune requte en date du 09 avril 2001, une procdure de
saisie conservatoire. Elles y furent autorises sur dcision du prsident du
Tribunal de premire instance dAbidjan contre laquelle la socit Air
continental exera une action en rtractation qui fut rejete par une ordonnance
du juge de rfr.
Cest contre cette ordonnance que la socit dbitrice a interjet appel
devant la Cour dappel dAbidjan, qui estima que la saisie conservatoire du 19
avril 2001 a t accorde en violation de larticle 9 de lActe uniforme portant
organisation des procdures collectives dapurement du passif et ordonna la
main-leve de celle-ci. Contrecarres dans leur action, les socits SAFCA et
SAFBAIL formrent un pourvoi devant la Cour suprme de Cte dIvoire qui
opra conformment larticle 15 du trait OHADA, un renvoi devant la Cour
commune de justice et darbitrage. Celle-ci confirma la dcision rendue en appel
et rejeta le pourvoi ainsi form en rappelant que selon larticle 9, alina 2 de
lAUPCAP, la dcision de suspension des poursuites individuelles interdit
aussi bien les voies dexcution que les mesures conservatoires .(La

290

suspension est toutefois inapplicable aux crances de salaires. Voir Cour dappel
dAbidjan, arrt n89 du 16 janvier 2001, Socit world city c/ Grodji Djokouchi Jean,
Ohadata J-2-80 ; CA dAbidjan, arrt n272 du 26 fvr. 2002, Ash international
disposal c/ Mademoiselle Damey Sany Solange, Ohadata J-03-81). Elle ne sapplique
non plus aux actions tendant la reconnaissance des droits ou des crances
contestes (CA dAbidjan, n633 du 11 juin 2004, affaire Socit DAFNE et autre c/
SGBCI CI, Ohadata J-05-261).
On peut dduire de larrt analys que le concordat de rglement
prventif, marqu par lordonnance de suspension des poursuites produit des
effets incontestables (I) qui ne peuvent tre vits quaprs une remise en cause
dudit concordat selon les voies et moyens lgaux (II).
I. Les effets du concordat prventif
En son article 7, lActe uniforme portant organisation des procdures
collectives dapurement du passif fait obligation au dbiteur qui introduit sa
requte de dposer une offre de concordat au plus tard dans les 30 jours
suivants (TGI Ouagadougou, jugement n741 du 24 juillet 2002, Socit
internationale Faso export (IFEX), Ohadata J-04-44). Transmise sans dlai au
prsident de la juridiction comptente qui rend une ordonnance de suspension
des poursuites individuelles (sur la nature de la dcision du prsident du tribunal
voir Tribunal de grande instance de Ouagadougou, jugement n286 du 03 novembre
2004, requte de la socit Boulangerie 2000 aux fins de rglement prventif, Ohadata J05-233), loffre de concordat est lensemble des mesures et conditions
envisages par le dbiteur pour le redressement de lentreprise (cession partielle
dactif, cession ou sous-location dune branche dactivit, augmentation du
capital, obtention de crdits bancaires, conclusion ou poursuite des contrats
avec les fournisseurs, licenciement pour motif conomique, remplacement de
dirigeant notamment).
Lune des caractristiques essentielles du concordat prventif est quil
met les cranciers au centre des proccupations dans la mesure o, la
suspension de leurs poursuites est le principal avantage que le dbiteur entend
tirer de louverture de la procdure. Cette mesure concerne tous les cranciers
antrieurs la dcision de suspension viss dans la requte du dbiteur (voir CA
dAbidjan, arrt n 1054 du 1er dcembre 2000, M. c/ GOMPCI, Ohadata J-03-76 ; CA
dAbidjan, arrt n1129 du 08 novembre 2002, affaire M. Jean Mazuet contre GOMPC, Ohadata J-03-291).
Dans le cas despce, il ne fait lombre daucun doute que les crances
des socits SAFBAIL et SAFCA nes respectivement le 06 fvrier 1998 et le 22
janvier 1999 sont bel et bien antrieures la dcision de suspension des
poursuites car la requte de la Socit Air Continental nest intervenue quen
date du 23 fvrier 2000. Mme si cette prcision ne figure pas expressment

291

dans larrt, il ressort premptoirement au vu du montant exorbitant de ces

deux crances, que la socit dbitrice avait tout intrt les indiquer dans sa
requte puisquelles taient visiblement la source principale de ses difficults
financires. Dans cette logique, il apparat que SAFCA et SAFBAIL taient
obligatoirement soumises la dcision de suspension des poursuites
individuelles et ne pouvaient en principe exercer une quelconque action, fut elle conservatoire (voir Cour dappel dAbidjan, arrt n383/2005 du 01 avril 2005,
affaire D.L.H. Nordisk contre Socit Haidar bois exotique, Le Juridis Ohada, n4/2006,
p. 40, Ohadata J-07-35. Il en est autrement sil sagissait de la poursuite dune action en
reconnaissance de crance. Voir CA dAbidjan, arrt n633 juin 2004, affaire Socit
DAFNE et autre c/ SGBCI, op. cit.).
Il est ncessaire de le prciser, le concordat suit un schma de
ngociation entre cranciers et dbiteur dans la mesure o, il est avant tout un
contrat conclu entre les parties. Etant donn que le concordat contient des
propositions touchant directement aux droits des cranciers, le dbiteur doit
parvenir avec chacun, un accord sur les remises et les dlais. On retrouve dans
ce schma, les rgles classiques de formation du contrat telles que dcoulant de
la thorie de lautonomie de la volont (voir notamment E. Gounot, Le principe de
lautonomie de la volont en droit priv franais. Contribution ltude critique de
lindividualisme juridique, th. Dijon, 1912 ; R. Tison, Le principe de lautonomie de la
volont dans lancien droit franais, thse, Paris, Domat- Montchrestien, 1931 ;
Ranouil, Lautonomie de la volont, naissance et volution dun concept, PUF, 1980,
prf. J.-Ph. Lvy ; D. Terr-Fornacciari, Lautonomie de la volont et la libre recherche
scientifique , RDC, 2004, n3, 621). On pourrait ainsi y dceler facilement les
mcanismes de loffre et de lacceptation dans la mesure o le dbiteur fait une
offre de concordat comportant des propositions prcises qui doivent tre
librement discutes et acceptes ou rejetes par les cranciers, dans la pure
tradition de la libert contractuelle. En principe, on ne saurait donc contraindre
un crancier accepter les propositions concordataires mme si par ailleurs des
prolongements de dlai nexcdant pas deux ans peuvent tre imposs par la
juridiction comptente (article 15, alina 2, AUPCAP).
Une chose est sre, les socits crancires ont adhr au concordat
puisquelles reprochent la socit Air Continental de navoir pas respect la
date de reprise des paiements telles quelles lavaient vot dans le concordat.
Ainsi, elles taient en principe lgalement soumises aux effets de ce concordat
pendant toute sa dure.
Nanmoins, il faut apporter la prcision que le concordat se dtache
certains gards des principes de base du contrat dans la mesure o, une fois
homologu, il simpose non seulement tous les cranciers antrieurs quils
soient chirographaires ou munis de sret comme SAFCA et SAFBAIL ayant
consenti des dlais et remises de dettes, mais aussi tous ceux qui ont refus
loffre de concordat (article 18, AUPCAP ; CA dAbidjan, arrt n 1054 du 1er dc.
2000, affaire Jean Mazuet c/ Groupement pharmaceutique de Cte dIvoire, Ohadata J-

292

03-76). Il y a l une importante drogation au principe de la relativit des

conventions pos par larticle 1165 du code civil, mme si on sait que le juge
peut considrer quune clause du contrat est susceptible davoir pour effet de
crer une situation de fait vis--vis des tiers (voir cass. com., 19 oct. 1954, D., 1956,
78 ; cass. 1re civ., 20 avr. 1982, Bull. I, n139, 123. Voir aussi cass. 1re civ., 26 janv.
1999, Bull. I, n32, 21, D., 1999, 92 ; RTD civ., 1999, 405, obs. Jourdain, 625, obs.
Mestre). Bien plus, contrairement au contrat ordinaire qui na pas besoin de
formalit judiciaire pour tre valide, le concordat, pour produire les effets
recherchs, doit obligatoirement tre soumis lhomologation judiciaire
(Tribunal rgional hors classe de Dakar, jugement n1466 du 30 juillet 2001, rglement
prventif de la Socit nouvelles conserveries du Sngal, Ohadata J-04-339). Mais cela
nefface en rien son aspect contractuel (voir F. M. Sawadogo, commentaire sous
article 18 de lAUPCAP, in OHADA, trait et actes uniformes comments et annots,
Juiscope, 2008, p. 909.).
En somme, le concordat peut tre dfini comme une convention conclue
entre un dbiteur et ses cranciers, chirographaires ou privilgis, avec
homologation de justice destin garantir son srieux et sa viabilit, convention
par laquelle le dbiteur prsente un plan de rglement du passif et de
redressement de lentreprise quil excutera une fois remis la tte de ses
affaires. Autrement dit, cest un acte juridique collectif linstar de la
convention collective de travail, homologu par la justice aprs son adoption
par une majorit qualifie des cranciers et qui simpose aussi bien aux
opposants quaux absents (voir F.M. Sawadogo, Droit des entreprises en difficult,
d. Bruylant, Bruxelles, op. cit., n277).
Une analyse minutieuse de lActe uniforme laisse nanmoins
transparatre un rle relativement restreint du juge dans cette procdure. Aussi,
ne peut-il ni modifier les propositions formules par le dbiteur, ni celles
acceptes. Le fondement contractuel dteint invitablement sur la force du
concordat quon peut rattacher larticle 1134 du code civil selon lequel Les
conventions lgalement formes tiennent lieu de loi ceux qui les ont faites
[] . (Sur les pouvoirs du juge en la matire, voir cass. 3e civ., 5 juin 1970, JCP,
1970, II, 16537, note Guillot ; cass civ., 15 avr. 1872, DP, 1872, 1, 176 ; cass. 3e civ., 19
juin 1970, JCP, 1970, IV, 209 ; Bull. III, n436, 316 ; cass. 3e civ., 19 oct. 1971, JCP,
1971, IV, 267 ; Bull. III, I, n18, 14 ; cass. com., 31 janv. 1995, JCP, 1995, II, 22385,
note Perdriau ; Contrats, conc., consom., 1995, note Leveneur). Cest en se basant sur
le principe ainsi pos que les socits SAFCA et SAFBAIL reprochrent la
Socit Air continental de navoir pas honor lengagement quelle avait pris,
en loccurrence, la reprise des paiements la date indique qui tait
apparemment la considration essentielle ayant dtermin leur acceptation de
loffre concordataire. Dans cette logique et selon les plaideurs, il est normal que
joue lexceptio non adimpleti contractus qui les fonderait ipso facto ne pas
respecter leur engagement contractuel consistant consentir de mettre en veille
pendant un temps dtermin, leurs poursuites la condition que la socit

293

dbitrice excute strictement les mesures quelle a elle-mme proposes (sur les
mcanismes de lexception dinexcution, voir F. Terr, Ph. Simler, Y. Lequette, Droit
civil, les obligations, 8me d., Dalloz, 2002, n630 et s. ; M. Fabre-Magnan, Les
obligations, Puf, 2004, pp. 556 et s.). Il savre que cette dernire na pas repris les
paiements le 30 octobre 2000 comme initialement prvu dans laccord.
Le tribunal de premire instance dAbidjan est all dans une logique
simple. Elle a considr comme lont relev SAFCA et SAFBAIL que la
suspension des poursuites individuelles est juste une mesure prparatoire au
concordat. Une fois celui-ci adopt et homologu, elle navait plus de raison
dexister car laissant place au concordat qui est purement et simplement un
contrat dont linexcution par une partie justifierait que lautre suspende ou
retire son engagement. Il ny aurait donc plus lieu pour le dbiteur en cas
dinexcution de ses obligations contractuelles de se rfugier derrire la
suspension des poursuites . Cette logique est srement nourrie par
limprcision des textes sur les rapports entre dbiteurs et cranciers dans le
rglement prventif, prcisment lors de lexcution du concordat. Ceci laisse
sinfiltrer des suppositions comme celles constates dans le prsent arrt sur la
force excutoire du concordat. Mais une analyse attentive de larticle 9 de
lActe uniforme portant organisation des procdures collectives dapurement
du passif rvle son sens profond et lon comprend aisment que telle que
conue, la suspension des poursuites ne sarrte pas lhomologation du
concordat.
De cet arrt, on constate que malgr le caractre contractuel du
concordat, les cranciers ne sauraient dcider leur gr de suspendre de
manire automatique leurs engagements pour dfaut dexcution des
propositions concordataires par le dbiteur. Cette situation tire srement son
fondement du choix du lgislateur OHADA de soumettre la suspension du
contrat au contrle judiciaire. Mais si comme la doctrine le fait gnralement, on
aime identifier le concordat un contrat, on peut se demander sil est indiqu
de le placer dans la dynamique que connat ce dernier depuis quelque temps.
En effet, lavant- projet dActe uniforme sur le droit des contrats (voir M.
Fontaine, Le projet dActe uniforme OHADA sur les contrats et les principes
dUnidroit relatifs aux contrats du commerce international, Rev. dr. unif., 2004, n2,
pp. 253 et s.), les codifications internationales (la convention de Vienne de 1980
sur la vente internationale de marchandises), le projet Catala (voir Actes du
colloque sur la rforme du droit des contrats, projet et perspectives, in RDC, 2006, n1)
notamment, mettent en place des mcanismes de rsolution unilatrale des
contrats (voir F. Terr, Ph. Simler, Y. Lequette, Droit civil, les obligations, 8me d., op.
cit., n630 et s.).
Confirmant la dcision de la cour dappel, la CCJA a reprcis le sens
de larticle 9 de lAUPCAP. Il apparat clairement de cet article que la dcision
de suspension des poursuites interdit aussi bien les voies dexcution que les
mesures conservatoires (CA dAbidjan, arrt n1054 du 01 dcembre 2000, affaire

294

M. contre GOMPCI, op. cit.). Dans lespce commente, les socits SAFCA et
SAFBAIL ont sollicit et obtenu du juge, la saisie conservatoire daronefs de la
Socit air continental alors que la dcision dhomologation avait dj acquis
force de chose juge. Il est vident quelles sont passes outre le concordat,
sinvestissant au passage sous la bndiction du prsident du tribunal, du
pouvoir de mettre un terme au concordat conclu pour une dure de 3 ans sans
passer par les voies lgales.
Pourtant, lActe uniforme nest pas ambigu : le juge ne peut en principe
mettre fin de manire automatique la procdure de rglement prventif. Le
dol rsultant de la dissimulation dactif ou dexagration du passif peut fonder
linterruption de la procdure, mais cette action doit tre exerce par le
ministre public qui apprcie lopportunit de lexercer ou non (article 140,
AUPCAP).
Quant au dbiteur, pendant le processus dhomologation du concordat,
il lui est interdit de poser certains actes (article 11, AUPCAP). Mais il recouvre
assez rapidement sa libert aprs homologation du concordat car le rglement
prventif nopre pas un dessaisissement du dbiteur qui demeure nanmoins
sous le contrle du juge-commissaire (article 18, AUPCAP. Voir ce propos, P.
Tapchem, Le dessaisissement du dbiteur en procdures collectives OHADA, Mmoire
de DEA, Yaound II, 2001).
La position de la Cour commune de justice et darbitrage sur la force
excutoire du concordat apparat de manire prcise dans cet arrt. Le caractre
contractuel du concordat ne donne nullement droit aux parties de suspendre de
faon individuelle et pour un quelconque motif, lexcution du concordat
homologu et pass en force de chose juge. Est-ce dire que lhomologation
frappe le concordat du sceau dincontestabilit ? Larticle 18 alina 2 prcit
souligne que les cranciers munis de sret relle ne perdent pas leurs
garanties, mais ils ne peuvent les raliser quen cas dannulation ou de
rsolution du concordat auquel ils ont consenti ou qui leur a t impos.
II. Les moyens de remise en cause du concordat prventif
En dpit de la demande de rglement prventif, le tribunal peut
prononcer le redressement judiciaire (voir Tribunal rgional hors classe de Dakar,
jugement, n93 du 11 juin 2004, sur requte de rglement prventif du complexe
Mbayang SARL, Ohadata J-06-170) ou la liquidation des biens si la cessation des
paiements est avre (art. 25 AUPCAP). Lorsquil est agr, le concordat
prventif doit recevoir excution.
Excut compltement, le concordat connat une fin normale. Mais
certaines circonstances peuvent tre lorigine de sa fin anormale. En principe,
pendant son excution, le concordat ne peut tre modifi ni par les cranciers,

295

ni par le tribunal, encore moins par le dbiteur (Pougou P.-G. et Kalieu Y.,
Lorganisation des procdures collectives dapurement du passif OHADA, collection
droit uniforme , P.U.A, 1999, n 240 et s.). Cependant, il est possible que les
agissements du dbiteur portent atteinte au bon droulement du concordat.
LActe uniforme a pris soin de mettre en place des mcanismes de sa remise en
cause. Il sagit essentiellement de lannulation et de la rsolution (articles 18, 139,
140,141, AUPCAP).
Aux termes de larticle 140 particulirement, la seule cause dannulation
du concordat est le dol dcouvert aprs homologation du concordat et
consistant en une dissimulation dactif ou une exagration du passif.
Linterprtation stricte de cette disposition exclut des causes de nullit du
concordat, les autres vices du consentement et les incapacits par exemple (voir
J. R. Gomez, OHADA, Entreprises en difficult, Lecture de lActe uniforme de
lOHADA portant organisation des procdures collectives dapurement du passif la
lumire du droit franais, Bajag-Mri, 2003, n307. Dans le mme sens en droit
franais, G. Ripert et R. Roblot, par Ph. Delebecque et M. Germain, Trait de droit
commercial, t.2, 15e d., n3119 et 3120).
A ct de lannulation, figure la rsolution du concordat qui occupe une
place assez importante. Plusieurs causes peuvent la justifier : le non respect des
engagements concordataires, des dlais et des remises. Il peut sagir aussi bien
de labsence totale dexcution, des retards dans lexcution que dune
excution juge non satisfaisante ; lexistence dune interdiction dexercer une
activit commerciale suite par exemple au prononc de la faillite du dbiteur ; la
direction nouveau, en fait ou en droit dune personne morale par des
dirigeants contre lesquels a t prononce la faillite personnelle ou linterdiction
de diriger, grer ou administrer une entreprise commerciale.
Au cur des causes pouvant fonder la rsolution du concordat, se
trouve linexcution par le dbiteur de ses engagements concordataires comme
cest le cas dans larrt comment (voir aussi Tribunal rgional hors classe de Dakar,
jugement n074 du 27 fvrier 2004 socit Carnaud Mtal Box c/ SNCDS, Ohadata J05-280). En tout tat de cause, la preuve de linexcution partielle ou totale
incombe aux cranciers. Dans le cas o elle nest pas fournie, il y a rejet de la
demande de rsolution (Tribunal rgional hors classe de Dakar, jugement commercial
n74 du 27 fvrier 2004, socit Carnaud Mtal Box c/ SNCDS, Ohadata J-06-166).
Les deux moyens de remise en cause du concordat prventif ont
presque les mmes consquences (voir F. M. Sawadogo, commentaire sous article
141 de lAUPCAP, in OHADA, trait et Actes uniformes comments et annots, op.
cit., p.992). Larticle 142 de lActe uniforme portant organisation des procdures
collectives dapurement du passif apporte des prcisions sur la situation des
cranciers en distinguant selon que le concordat a t ou non partiellement
excut :

296

- Si avant la rsolution ou lannulation du concordat, le dbiteur na

pay aucun dividende, les remises se trouvent ananties et les cranciers
antrieurs recouvrent intgralement leurs droits.
- Si le concordat a t partiellement excut, les cranciers nont le droit
de rclamer que les crances correspondantes aux dividendes non pays.
Dans le cas despce, il napparat nullement que la Socit air
continental sest rendue coupable de dol envers ses crancires SAFCA et
SAFBAIL. La thse de lannulation ne peut donc pas sappliquer ici. Il lui est
plutt reproch de navoir pas excut les obligations quelle a librement prises
dans le concordat. Aux termes de larticle 139 de lActe uniforme portant
organisation des procdures collectives dapurement du passif, cela constitue
une cause de rsolution du concordat prventif. On peut dduire de la logique
de larticle 18, alina 2 de lActe uniforme portant organisation des procdures
collectives dapurement du passif, renforc par la position de la CCJA, que les
socits SAFCA et SAFBAIL auraient d, pour recouvrer leurs droits de
poursuites contre la Socit air continental, solliciter pralablement une
rsolution du concordat auprs de la juridiction comptente.
De manire gnrale, la mise en uvre de la rsolution est variable
selon quune clause la prvoyant existe ou non dans la convention. En prsence
dune clause rsolutoire expresse, celle-ci opre de plein droit. Elle peut tre
invoque par le crancier qui doit simplement tre de bonne foi (voir civ.3, 6
juin 1984, Bull. civ., III, n111 ; civ. 3, 8 avr. 1987, Bull. civ., III, n88, RTD civ.
1988, 122, obs. Mestre ; civ. 1re, 31 janv. 1995, Bull. civ. I, n57. Mais la bonne foi du
dbiteur dfaillant ne fait pas obstacle lacquisition de la clause rsolutoire. Voir civ.
3, 10 mars 1993, D., 1993, 357, note Ph. Bihr ; JCP, 1993, d. G.I., 3725 obs. J.
Mestre, Defrnois 1994, 1994, 347, obs. D. Mazeaud ; Cont. conc. conso., 1993, n149,
obs. L. Leveneur ; Civ. 3, 24 sept. 2003, Bull. civ., III, n161 ; RTD civ. 2003, 707, obs.
J. Mestre et B. Fages ; RDC, 2004/3, 644, obs. D. Mazaud). En labsence dune telle
clause, larticle 1184 du code civil dispose que le contrat nest pas rsolu de
plein droit. Mais La rsolution doit tre demande en justice . Les mmes
formules sont transposables en matire de concordat o linsertion dune clause
de rsolution expresse nest pas la condition indispensable pour le recours ce
mode danantissement de la convention. Malheureusement, au lieu dagir
ainsi, les socits crancires ont procd directement une saisie conservatoire
malgr la force excutoire du concordat, en labsence dune annulation ou dune
rsolution. Il est tout fait normal que la CCJA, garante de la stricte
interprtation des dispositions du droit OHADA, restitue le sens des articles 8
et 9 de lAUPCAP. Daprs elle en effet, le concordat a t conclu pour une
dure de 3 ans qui simpose obligatoirement tous les cranciers. En dpit du
manquement du dbiteur, ce dlai naurait pas d tre viol, aucune voie de
recours nayant t exerce pour dnoncer ce manquement.
Il nappartient donc pas aux cranciers ou au juge de porter atteinte la
continuation du concordat en la suspendant ou de balayer compltement

297

lordonnance de suspension des poursuites individuelles sans passer par le

mcanisme lgal constitu par la rsolution pralable du concordat.
Pour pertinent que puisse tre ce raisonnement, il donne cependant
limpression dune protection excessive du dbiteur au dtriment des cranciers
qui ont accept de sacrifier une partie de leurs droits son profit. En effet, aux
termes de larticle 139, AUPCAP, en cas de manquement ou dinexcution par
le dbiteur de ses engagements, il appartient la juridiction dapprcier si ces
manquements sont suffisamment graves pour compromettre dfinitivement
lexcution du concordat. Elle peut mme dans le cas contraire, accorder en plus
des dlais consentis par les cranciers, un autre dlai nexcdant pas 6 mois (sur
les pouvoirs du juge en ce domaine, voir P. Daboul, Le juge des procdures collectives
dapurement du passif, Mmoire de DEA, Ngaoundr, 2008. Il est toutefois galement
possible pour les cranciers daccorder au dbiteur un dlai plus long, celui-ci nayant
pas un caractre dordre public. Voir Tribunal rgional hors classe de Dakar, jugement
n1466 du 30 juill. 2001, rglement prventif de la Socit nouvelle des conserveries du
Sngal prcit).
Malheureusement, parfois, nonobstant la dnonciation des cranciers, le
dbiteur peut ne pas tre trs inquit et manquer ses obligations sil sait que
ses manquements ne seront pas de grande envergure. Ce risque, si petit soit-il
peut constituer un danger.
Dans lexpos de leurs moyens, SAFCA et SAFBAIL soutenaient quil
est loisible de donner aux cranciers la possibilit de prendre des mesures de
sauvegarde de leurs intrts en cas de manquement du dbiteur. En effet, il est
inadmissible que le concordat qui est le rsultat de leurs sacrifices se retourne
contre eux. Devrait-on permettre ces derniers danticiper sur la dcision de
rsolution en les laissant oprer une sorte de rsolution unilatrale au dtriment
dune rsolution judiciaire quitte au juge dexercer un contrle a posteriori ? Sil
est ais de se laisser entraner dans une comparaison du concordat au contrat
ordinaire, un peu de ralisme est-il de trop ? Si dans le contrat ordinaire, les
seuls intrts en prsence sont gnralement ceux des parties, et souvent ceux
des tiers, la ralit est quasiment diffrente dans les procdures collectives : audel des intrts rciproques des cranciers et du dbiteur quil faut mnager
soigneusement, il existe dautres objectifs comme le redressement et la
restructuration de lentreprise qui, selon les systmes juridiques peuvent
carrment supplanter tous les intrts en prsence et se hisser en tte de la
hirarchie des ambitions de la procdure (cest le cas dans la loi franaise du 26
juillet 2005 portant rforme des procdures collectives appele loi de sauvegarde. Voir
P.-M. Le Corre et E. Le Corre-Broly, Droit du commerce et des affaires, droit des
entreprises en difficult, 2e d., Sirey, 2006, pp. 3 et s.). Contrairement au droit
OHADA qui mettrait au premier plan le paiement des cranciers (F.M.
Sawadogo, Droit des Entreprises en difficult, d. Bruylant, Bruxelles, op. cit., n6 et
s.), le texte franais situe le redressement des entreprises au - dessus de tous les
autres objectifs.

298

La prsente dcision de la CCJA fait une nette application de

dispositions de lActe uniforme portant organisation des procdures collectives
dapurement du passif en matire de rglement prventif dune entreprise.
Mais on peut se demander si elle est vritablement juste.
Athanase Foko,
Charg de cours, Universit de Ngaoundr.

299

CCJA, arrt n004/2004, 8 janvier 2004,

Attiba Denis c/ Compagnie multinationale Air Afrique et autres

()
Sur les trois moyens runis
Vu les dispositions des articles 4 alina 2 et 5 du trait de Yaound du
28 mars 1961 et celles de larticle 45 des statuts dAir Afrique y annexs ;
Vu les dispositions des articles 916 alina 1, 203 et suivants de lActe
uniforme relatif au droit des socits commerciales et du groupement dintrt
conomique ;
Vu les dispositions des articles 24, 25 et 33 de lActe uniforme portant
organisation des procdures collectives dapurement du passif.
Attendu quil est fait grief larrt attaqu davoir mconnu le statut
particulier de la compagnie multinationale Air Afrique tel quil rsulte des
articles 4 alina 2 et 12 du Trait de Yaound du 28 mars 1961 en considrant
qu aucune disposition tant du statut juridique que des statuts de la
compagnie ne confrent celle-ci un caractre drogatoire au droit commun des
socits commerciales, le droit commun en la matire tant en Cte dIvoire,
lieu du sige social, lieu du principal tablissement le trait de lOHADA et
davoir, par voie de consquence, viol notamment larticle 916 alina 1 de
lActe uniforme relatif au droit des socits commerciales et du groupement
dintrt conomique, larticle 5 alina 1 dudit trait de Yaound ainsi que les
articles 1 et 45 des statuts de ladite compagnie alors que, selon les moyens, si
larticle 4 du trait de Yaound indique que la socit Air Afrique sera
constitue sous la forme dune socit anonyme de droit priv, lon ne saurait
sarrter cette formule sans dnaturer gravement la caractristique juridique
dAir Afrique qui, tout en tant une socit anonyme, nen demeure pas moins
une socit de droit priv dun type particulier.
La premire particularit dAir Afrique tient dabord la nature des
actes de sa cration et la qualit de ses actionnaires qui sont des Etats
souverains.
Ensuite, lon ne saurait confondre les statuts dAir Afrique qui ont la
valeur dun trait international conclu entre des Etats souverains avec ceux des
socits anonymes ordinaires qui adhrent un cadre rglementaire et lgislatif
gnral.

301

En outre, aucune socit dans chacun des Etats membres de la

compagnie Air Afrique ne peut se prvoir dune multitude de siges et de onze
nationalits, comme cest le cas dAir Afrique ().
Cette spcificit dAir Afrique ne peut tre juridiquement rcuse dans
la mesure o dans ses propres critures dappel, cette compagnie
multinationale se rfre constamment non pas ses associs, dailleurs peu
ordinaires, mais plutt la confrence des chefs dEtats et de gouvernement,
la runion des plnipotentiaires du trait de Yaound pour constater la
cessation de paiement ().
Il est clair et sans ambigut aucune quAir Afrique est une socit
jouissant dun rgime particulier consacr non seulement par les vidences susdcrites, mais surtout par le trait de Yaound et les statuts de la multinationale
ratifis par lensemble des Etats membres () [dautant] que larticle 5 du trait
de Yaound nonce clairement en ce qui concerne le fonctionnement et les
conditions juridiques dexistence que seuls le trait de Yaound et ses annexes y
compris les statuts de la socit sont applicables Air Afrique par drogation
aux dispositions actuelles ou futures des lgislations nationales des Etats
membres de la compagnie.
Ainsi, le Trait de Yaound a clairement prvu la possibilit de droger
aux lgislations nationales des Etats membres de la compagnie commune ds
lors que ces dernires seraient contraires ses dispositions et ses annexes ;
Que, toujours selon les moyens, cest cause de sa situation particulire
quAir Afrique ne sest jamais sentie concerne par les articles 908 et 910 du
code des socits OHADA, en sabstenant dharmoniser ses statuts avec le
trait OHADA ; quen consquence, seul larticle 45 des statuts de la
compagnie, qui ne prvoit que la liquidation amiable sans intervention dune
quelconque juridiction, devait tre appliqu, les associs ne pouvant, sans violer
lesdits statuts, donner comptence aux tribunaux de lordre judiciaire pour
liquider la compagnie commune en application des dispositions de lActe
uniforme OHADA portant organisation des procdures collectives dapurement
du passif, dautant quun des Etats membres dAir Afrique, la Mauritanie, nest
pas partie au trait OHADA ;
Mais attendu sil est vrai que la socit Air Afrique cre par le trait de
Yaound auquel sont annexs ses statuts, peut tre considre comme une
socit soumise un rgime particulier au sens de larticle 916 de lActe
uniforme relatif au droit des socits commerciales et du groupement dintrt
conomique, il nest pas moins vrai que constitue sous la forme dune socit
anonyme de droit priv comme lindique larticle 4 du trait susmentionn,
elle reste soumise aux dispositions applicables aux socits anonymes ;
Attendu que ces dispositions sont en Cte dIvoire, lieu de son principal
tablissement, celles des Actes uniformes adopts par le conseil des Ministres
de lOHADA, notamment celles de lActe uniforme relatif au droit des socits
commerciales et du groupement dintrt conomique et de lActe uniforme

302

portant organisation des procdures collectives dapurement du passif dans la

mesure o lesdites dispositions ne sont pas expressment cartes par dautres
auxquelles sont assujetties les socits soumises un rgime particulier, en
application de larticle 916 susvis ;
Attendu quen lespce il ne sagit pas de la liquidation des socits
prvue aux articles 203 et suivants de lActe uniforme relatif au droit des socit
commerciales et du groupement dintrt conomique et organise lamiable
conformment aux statuts, comme cest le cas prvu par larticle 45 des statuts
dAir Afrique lorsque la liquidation intervient par anticipation ou lexpiration
de la dure de la socit, mais plutt de la liquidation de biens rsultant dun
tat irrversible de cessation de paiement et qui intervient dans le cadre des
dispositions de lActe uniforme portant organisation des procdures collectives
dapurement du passif, notamment en ses articles 25 et 33 selon les quels le
dbiteur qui est dans limpossibilit de faire face son passif exigible avec son
actif disponible doit faire une dclaration de cessation des paiements aux fins
dobtenir louverture dune procdure de redressement judiciaire ou de
liquidation des biens, quelle que soit la nature de ses dettes () et la
juridiction comptente qui constate la cessation des paiements doit prononcer
le redressement judiciaire ou la liquidations des biens.
Elle prononce le redressement judiciaire sil lui apparat que le dbiteur
a propos un concordat srieux. Dans le cas contraire, elle prononce la
liquidation des biens ()
Attendu quaux termes de larticle 24 de lActe uniforme sus indiqu
le redressement judiciaire et la liquidation des biens sont applicables toute
personne physique ou morale commerante, toute personne morale de droit
priv toute entreprise publique ayant la forme dune personne morale de droit
priv qui cesse ses paiements ; quil nest pas contest quAir Afrique est une
personne morale de droit priv ; quelle a cess ses paiements et dpos son
bilan ; que ds lors les dispositions de larticle 24 cites ci-dessus lui sont
applicables ;
Attendu quau demeurant aucune disposition du trait de Yaound ou
clause des statuts dAir Afrique nest pas de nature exclure celle-ci du champ
dapplication de lActe uniforme portant organisation des procdures
collectives dapurement du passif, larticle 4 dudit trait disposant
expressment que la socit Air Afrique sera constitue sous la forme dune
socit anonyme de droit priv ;
Attendu, par ailleurs, que la non appartenance dun Etat membre dAir
Afrique lOHADA, en loccurrence la Mauritanie, est sans effet sur le droit
applicable en lespce ds lors que la procdure est engage en Cte divoire,
lieu du principal tablissement de la socit ; que le dfaut de mise en harmonie
des statuts dAir Afrique avec les dispositions de lActe uniforme relatif au
droit des socits commerciales et du groupement dintrt conomique ne

303

saurait avoir dautres effets que de rendre rputes non crites les clauses
statutaires contraires ces dispositions ;
Attendu quil rsulte de tout ce qui prcde que cest bon droit que la
cour dappel dAbidjan a considr que le tribunal dAbidjan dans le ressort
duquel se trouve lun des siges sociaux de la multinationale Air Afrique, est
bien comptent pour connatre de la procdure de cessation de paiement elle
prsente et ce conformment lActe uniforme portant organisation des
procdures collectives dapurement du passif , qu aucune disposition tant
du statut juridique que des statuts de la compagnie ne confre celle-ci un
caractre drogatoire au droit commun des socits commerciales, le droit
commun en la matire tant en Cte dIvoire, lieu du sige social, lieu du
principal tablissement, le trait de lOHADA et constatant que la
compagnie Air Afrique ntait plus en mesure de faire face son passif exigible
avec son actif disponible , prononc la liquidation de ses biens.
Quainsi la cour dappel dAbidjan nayant viol aucune des
dispositions vises dans la requte, il y a lieu de rejeter le pourvoi, comme non
fond

OBSERVATIONS

Dix ans aprs lentre en vigueur de lActe uniforme portant procdures

collectives dapurement du passif, la question de la loi applicable et des
juridictions comptentes se pose toujours avec acuit (sur ces questions voir P.G.
Pougou, Y. Kalieu, Lorganisation des procdures collectives dapurement du passif
OHADA, PUA, Yaound, 1999 p. 10 et s). Cest du moins ce quinspire dentre de
jeu larrt de la CCJA rendu le 08 janvier 2004.
Lespce est relativement simple cerner sur le terrain des faits. Elle
met en lumire les difficults de coexistence du droit commun issu du trait de
Port-Louis et du droit spcial rsultant de textes particuliers dans lespace
OHADA, propos dun contentieux sur la liquidation des biens de la socit
anonyme Air Afrique. En effet, le 07 janvier 2002, une assemble gnrale dAir
Afrique avait dcid lunanimit de procder au dpt de bilan et demand
la direction gnrale daccomplir les formalits aux fins de dclarer la cessation
des paiements. Par requte en date du 08 fvrier 2002, la direction gnrale de
lentreprise avait saisi le tribunal de premire instance dAbidjan en vue
dobtenir le bnfice de la liquidation des biens. Sopposant cette dmarche,
lintersyndicale des travailleurs de la Compagnie avait, son tour, saisi ledit
tribunal dune demande visant obtenir de lui quil dcline sa comptence. Par
un jugement en date du 25 avril 2002, cette juridiction rejeta lexception

304

dincomptence souleve et, dans la foule, pronona la liquidation de

lentreprise. Sur appel des travailleurs runis au sein du syndicat, la cour
dappel dAbidjan rendit un arrt confirmant la comptence du tribunal de
premire instance dAbidjan. Cest cet arrt du 07 juin 2002 qui devait tre
attaqu devant la CCJA.
La premire question rsoudre tait videmment celle de la capacit
du syndicat dester en justice. Mais, plus fondamentalement, la Haute cour
devait se prononcer sur sa propre comptence et, par ricochet, sur celle des
juridictions infrieures connatre du contentieux de la liquidation des biens de
la multinationale Air Afrique, socit statut particulier. La rponse de cette
interrogation ntait pas sans lien avec la question de savoir si la cessation des
paiements de ladite compagnie devrait tre soumise aux dispositions de lActe
uniforme portant organisation des procdures collectives du passif ou, au
contraire, sil fallait procder la liquidation dans les conditions dfinies dans
les statuts de la compagnie Air Afrique.
Comme on pouvait limaginer, lexception fonde sur lincapacit du
syndicat STRACONAC a t trs vite carte car le mandat du reprsentant des
travailleurs comportait, entre autres, la signature de personnes physiques dont
la capacit juridique ne faisait aucun doute. Cest dire que le dbat a t
recentr autour de la procdure de liquidation des biens applicable la socit
Air Afrique, et sur la comptence de la CCJA connatre du contentieux qui en
rsulte.
Quoi quil en soit, examinant les points sur lesquels elle avait t
interpelle, la CCJA indique les conditions de lapplication de lActe uniforme
relatif aux procdures collectives aux entreprises ayant un statut particulier (I) ;
puis tire les consquences de lapplication de cet Acte uniforme aux dites
entreprises (II).
I. Les conditions de lapplication de lActe uniforme relatif aux procdures
collectives aux entreprises ayant un statut particulier
Les conditions de fond exiges pour soumettre la socit Air Afrique
la liquidation des biens tiennent au fait quelle soit une personne morale de
droit priv et quelle soit en tat de cessation des paiements.
A. Avoir la forme dune personne morale de droit priv
La compagnie multinationale Air Afrique est prsente comme une
socit anonyme ayant son sige social Abidjan en Cte dIvoire. Etant une
socit anonyme, elle est rpute avoir la qualit de commerant du seul fait de
sa forme et quel que soit son objet, ds son immatriculation au registre de

305

commerce et de crdit mobilier. Bien que dote dun statut particulier tenant
son rgime et ses associs que sont les Etats (qui ont dcid de sa cration),
elle est une personne morale de droit priv. Il sensuit que rien ne fait obstacle
ce quelle puisse tre soumise aux procdures collectives, en particulier la
liquidation des biens rgie par lActe uniforme relatif aux procdures collectives
dapurement du passif. En effet, selon les termes de larticle 2-4 de ce texte, le
redressement judiciaire et la liquidation des biens sont applicables toute
personne physique ou morale commerante, toute personne morale de droit
priv non commerante, toute entreprise publique ayant la forme dune
personne morale de droit priv . Dans cette espce, les juges nont eu aucun
mal rappeler cette rgle, cela dautant plus quAir Afrique avait pour activit
essentielle le transport arien, activit commerciale sil en est une. Dailleurs,
mme si son activit navait pas t commerciale, le raisonnement et la solution
auraient certainement t inchangs dans la mesure o les statuts indiquaient
quil sagit dune socit anonyme et que lActe uniforme prvoit larticle 6
alina 2 quune telle socit anonyme est commerciale raison de sa forme et
quel que soit son objet.
La rgle tant que toute entreprise publique ayant la forme dune
personne morale de droit priv peut tre soumise aux prescriptions de lActe
uniforme portant organisation des procdures collectives dapurement du
passif, il reste encore indiquer ce quil faut entendre par entreprise
publique ayant la forme dune personne morale de droit priv. Si cette
clarification simpose, cest prcisment parce que seules de telles entreprises
devraient pouvoir tre concernes par les rgles regroupes dans ledit Acte
uniforme. Lenjeu dune telle opration se trouve trs clairement exprim dans
laffaire Attiba Denis o il tait prtendu que la liquidation des biens rgie par
le droit issu du trait OHADA ne peut pas sappliquer, du fait notamment du
statut de lentreprise en cause.
Dans nombre de pays membres de lOHADA, la question des rgles
appliquer aux entreprises ayant un statut particulier est rsolue par les textes
qui crent ces dernires. Au Cameroun, pour sen tenir cet exemple qui
dailleurs est en harmonie avec les donnes de larrt comment, on sait, sur la
base des orientations contenues dans la loi n 99/016 du 22 dcembre 1999
portant statut gnral des tablissements publics et des entreprises du secteur
public et parapublic que ce secteur est constitu : dtablissements publics
administratifs, personnes morales de droit public dotes de lautonomie
financire, ayant reu de lEtat ou dune collectivit territoriale dcentralise un
patrimoine daffectation en vue de raliser une mission dintrt gnral ou
dassurer une obligation de service public ; de socits capital public,
personnes morales de droit priv dotes de lautonomie financire et dun
capital-actions intgralement dtenu par lEtat, une ou plusieurs collectivits
territoriales dcentralises ou une ou plusieurs autres socits capital public
en vue de lexcution dans lintrt collectif, dactivits prsentant un caractre

306

industriel, commercial et financier ; de socits dconomie mixte, personnes

morales de droit priv dotes de lautonomie financire et dun capital-actions
dtenu partiellement dune part, par lEtat, les collectivits territoriales
dcentralises ou les socits capital public, et dautre part, par les personnes
morales et physiques de droit priv.
Sil faut faire le point, on relvera que les socits capital public et les
socits dconomie sont des personnes morales de droit priv. Comme telles,
elles devraient tre soumises aux dispositions de lActe uniforme portant
organisation des procdures collectives dapurement du passif. A linverse, les
personnes morales de droit public au nombre des quelles se trouvent les
tablissements publics administratifs ne devraient logiquement pas se voir
appliquer les rgles regroupes dans cet Acte uniforme (La jurisprudence est
dsormais constante ici. Voir not. : TRH Niamey, n16, 15 janvier 2003, Office des
eaux du sous-sol dite OFEDES, ohadata, J-03-158, note anonyme ; TGI Ouagadougou,
n 423, 25 avril 2001, Socit Faso Fani, ohadata, J-02-60).
On laura compris, largument consistant rattacher Air Afrique aux
entreprises statut particulier et aboutissant la conclusion que sa liquidation
relve dun rgime juridique drogatoire au droit commun des socits
commerciales ne pouvait pas tre favorablement accueilli par la CCJA.
Lanalyse avait dautant moins de chance dtre reue que le sige social de la
compagnie tait situ sur le territoire de lun des Etats signataires du trait de
Port-Louis et quun dpt de bilan tait prescrit par lassemble gnrale.
B. Etre en cessation des paiements
La cessation des paiements est une condition conomique et financire
de louverture des procdures collectives, quil sagisse du redressement
judiciaire ou de la liquidation des biens (Sur la notion et son volution, voir larrt
de la cour de cassation, chambre commerciale, rendu le 14 fvrier 1978 D. 1978 IR 413
note Honorat). Elle est prsente, larticle 25 AUPCAP, comme tant la
situation de ce dbiteur qui ne peut plus faire face son passif exigible avec son
actif disponible. En termes relativement simples, cela signifie que la situation
financire de lentreprise est compromise et donc quelle ne peut plus honorer
ses engagements vis--vis de ses cranciers. Ds lors, il importe que cela se
sache au plus vite pour ne pas laggraver. Obligation lui est donc faite de
dclarer sa cessation des paiements dans un dlai de trente jours compter de
sa survenance afin de se soumettre aux procdures collectives.
Les donnes de laffaire commente ne sont pas assez explicites au sujet
de ltat exact de la trsorerie de la compagnie Air Afrique. Mais, tant entendu
que lassemble gnrale des associs avait unanimement sollicit la mise en
uvre de toute mesure en vue dune dclaration de cessation des paiements, on
peut lgitimement croire que lentreprise connaissait des difficults

307

irrversibles. Cest donc sans surprise que, le 25 avril 2002, le tribunal de

premire instance dAbidjan a prononc la liquidation dAir Afrique avec toutes
les consquences de droit, et que la cour dappel de la mme localit sest
garde de contredire ce jugement lorsquelle fut son tour appele connatre
de laffaire.
Prsente de cette manire, la solution retenue dans larrt n 004/2004
du 8 janvier 2004 pourrait faire croire que, ds que la cessation des paiements
est pressentie par les associs et dclare par les dirigeants, la liquidation des
biens devrait automatiquement tre retenue par le juge. Un tel schma devrait
tre rceptionn avec prudence. Diverses dispositions de lActe uniforme
incitent cette attitude. Entre autres, on peut voquer larticle 26 qui dresse la
liste des documents censs accompagner la dclaration de cessation des
paiements, lesquels ont vocation renseigner au sujet de la situation de
lentreprise au plan financier. On peut encore voquer larticle 32 alina 2,
lequel admet que le prsident de la juridiction appele constater la cessation
des paiements puisse, avant de se prononcer sur les mrites de la demande,
dsigner un magistrat ou toute personne qualifie charge de dresser et lui
remettre un rapport susceptible de fournir davantage de renseignements sur la
situation et les agissements du dbiteur. On peut mentionner larticle 33, lequel
prvoit certes que la juridiction ayant constat la cessation des paiements
doit prononcer le redressement judiciaire ou la liquidation des biens ; mais
ajoute quelle retient le redressement judiciaire sil lui apparat que lentreprise
propose un concordat srieux parce quil la prserve en assurant le paiement
des cranciers dans des conditions satisfaisantes. Dans le cas contraire, la
liquidation des biens simpose (TRH Dakar, n 127, 28 janvier 2005, Agence conseil
en marketing et communication c. socit Africa investissement Sngal brasseries,
ohadata, J-06-171 ; TGI Banfora, n 02 du 31 janvier 2003, Les grands moulins du
Burkina, ohadata, J-04-41 ; TPI Libreville, n 19/2001-2002, 30 octobre 2002, BICIG
contre Socit Basso industries Gabon, ohadata, J-04-140 ; TGI Ouagadougou, n 20,
29 janvier 2003, socit internationale Faso export, ohadata, J-04-138; n 455 du 24
avril 2002, Liquidation des biens de la Socit Briqueteries du Faso, ohadata, J-04-16 ;
24 janv. 2001, Conversion du redressement judiciaire de Flex Faso en liquidation des
bien, ohadata, J-02-58, obs. J. Issa-Sayegh ; n 100 bis du 24 janv. 2001, affaire
tablissements Korgo Issaka et frres, ohadata, J-02-59, obs. J. Issa-Sayegh ; n583 du
13 juin 2001, intelcom-Burkina sarl, ohadata, J-04-184 ; n 192 du 24 fvrier 1999,
B.C.T.I, ohadata, J-04-178).
Quoi quil en puisse tre, et cest lune des grandes leons de larrt
Attiba, le prononc de la cessation des paiements intervenant la lumire du
droit issu du trait OHADA produit dimportantes consquences.

308

II. Les consquences de lapplication de lActe uniforme relatif aux

procdures collectives la liquidation dune entreprise ayant un statut
particulier
Contrairement au rglement prventif qui souvre par une dcision du
prsident du tribunal, le redressement judiciaire et la liquidation des biens
souvrent par un jugement de cette juridiction. Dans lun ou dans lautre cas, il
apparat que la premire consquence de lapplication de lActe uniforme
portant organisation des procdures collectives dapurement du passif est
lencadrement judiciaire de la liquidation. Lautre consquence, linaire, est
lexclusion de toute liquidation lamiable.
A. Lencadrement judiciaire de la liquidation des biens de la Compagnie Air
Afrique
Les procdures collectives prsentent un aspect judiciaire
incontournable depuis lentre en vigueur de lActe uniforme portant
organisation des procdures collectives dapurement du passif. Une entreprise
en tat de cessation des paiements telle la socit anonyme Air Afrique ne peut
se trouver soumise la liquidation des biens que si le tribunal comptent a t
saisi. Il lui appartient en effet de dterminer la date de la cessation des
paiements ; dapprcier lopportunit du redressement judiciaire ou de la
liquidation des biens ; de dsigner, remplacer ou rvoquer quelques-uns des
organes de la procdure ; de soumettre les cranciers la discipline de la masse.
Plus gnralement, il appartient au juge dencadrer la mesure retenue. Les
raisons de ce cette judiciarisation du redressement judiciaire ou de la
liquidation des biens sont connues. On considre de longue date quil sagit l
de procdures susceptibles de porter atteinte aux droits fondamentaux des
parties en prsence. Il est donc indispensable quune autorit jouissant dune
certaine dindpendance intervienne pour tenter de concilier les intrts des uns
et des autres, cest--dire en ralit sassurer que les cranciers obtiendront le
paiement et, dans le mme temps, que lentreprise ne sera dmantele ou ne
disparatra que si une telle situation est invitable. Mme supposer que la
disparition soit incontournable, il ne faudrait pas que les cranciers et les tiers
tirent profit des difficults de la socit pour senrichir indment au prjudice
des intrts de ceux qui lont cre.
Dans larrt Attiba, les travailleurs, runis au sein dun syndicat,
avaient pens que le tribunal saisi en vue de la cessation des paiements aurait
d dcliner sa comptence. Les faits de laffaire ne sont pas ambigus sagissant
du raisonnement quils dveloppaient. A leur sens, le statut particulier de la
multinationale Air Afrique excluait lapplication de lActe uniforme portant
organisation des procdures collectives dapurement du passif et, par ricochet,

309

un quelconque recours au juge mentionn dans ce texte. Cest dire que ni le juge
du tribunal de premire instance dAbidjan, ni la cour dappel de cette mme
ville, ni la Cour commune de justice et darbitrage ne pouvaient connatre des
difficults de la compagnie Air Afrique ou de sa liquidation. Au pire des cas,
estimaient-ils, ces difficults ne pouvaient tre dbattues que devant le juge
des traits internationaux qui est ncessairement le juge national, en
loccurrence la cour Suprme de Cte dIvoire .
On ne le sait que trop, la construction na pas prospr devant la CCJA.
Fidle sa logique initiale, elle juge que, aux termes de larticle 14 alina 3 du
trait susvis, saisie par la voie du recours en cassation, la cour se prononce
sur les dcisions rendues par les juridictions dappel des Etats parties dans
toutes les affaires soulevant des questions relatives lapplication des Actes
uniformes et des rglements prvus au () trait lexception des dcisions
appliquant des sanctions pnales . En consquence, dcide t-elle, cest bon
droit que la cour dappel a considr que le tribunal dAbidjan dans le ressort
duquel se trouve lun des siges sociaux de la multinationale Air Afrique, est
bien comptent pour connatre de la procdure de cessation des paiements
elle prsente et ce conformment lActe uniforme portant organisation des
procdures collectives dapurement du passif (Dans le mme sens, CA
dAbidjan, n 872 du 9 juillet 2002, affaire Wehb Fady et socit Sotem Plus c. Bello
Afoussata, ohadata, J-03-30; C.A. Abidjan, n 86 du 16 janvier 2001, Agence Caractre
c. Socit Bazafrique, Ecodroit n 11, mai 2002, p. 61, ohadata, J-02-189, obs. J. IssaSayegh).
B. Le rejet de la liquidation amiable
Il a dj t relev que la liquidation des biens rgie par lActe uniforme
portant organisation des procdures collectives dapurement du passif a comme
caractristique technique majeure dtre une procdure judiciaire. En cela, elle
soppose au systme de la liquidation amiable prvu aux articles 203 et
suivants de lActe uniforme relatif au droit des socits commerciales et du
groupement dintrts conomique; elle se distingue du contenu de quelques
textes spcifiques qui, dans certains pays membres de lOHADA, organisent la
liquidation lamiable dentreprises ayant un statut particulier (Voir larticle 82
de la loi camerounaise n99/016 du 22 dcembre 1999 portant statut des
entreprises du secteur public et parapublic qui prvoit que la liquidation des
biens des socits capital public et des socit dconomie mixte). Tel est du
moins le rappel que fait la CCJA dans laffaire Attiba. Pour elle, sil se trouve
quune entreprise soit en cessation de paiements et quelle ait la forme dune
personne morale de droit prive, il ny aura pas lieu de procder une
liquidation amiable. Sur la base dun tel raisonnement, elle conclt que
lapplication de larticle 45 des statuts dAir Afrique ne pouvait pas ici tre

310

envisage. La solution est logique, dautant plus que la lecture de cette

disposition laquelle se rfraient les demandeurs au pourvoi permet de
dcouvrir que lhypothse envisage est celle dune dissolution de la socit
survenant avant le terme de sa dure prvue dans les statuts et, en tout tat de
cause, sans lien avec une cessation des paiements (dans le mme sens, C.A.
dAbidjan, n 872 du 9 juillet 2002, affaire Wehb Fady et socit Sotem Plus c. Bello
Afoussata, prc. ; C.A. Dakar, 27 dcembre 2002, Comatrans c. Sata Foine, ohadata, J03-89, obs. A. Ndiaye).
Jacqueline Kom,
Charge de cours lUniversit de Yaound II ;
Rachel Yvette Ngo Ndigui,
Avocate au barreau de lEssone.

311

Cinquime partie
DROIT DE LARBITRAGE

CCJA, arrt n044/2008, 17 juillet 2008

Socit africaine de relations commerciales et industrielles dite SARCI Sarl
c/ Atlantique Tlcom SA et Tlcel Benin SA

()
Sur le deuxime moyen
Vu larticle 8 de lActe uniforme relatif au droit de larbitrage ;
Attendu que la SARCI Sarl fait grief au jugement attaqu davoir fait
une fausse interprtation et une fausse application de larticle de lActe
uniforme relatif au droit de larbitrage pour avoir dclar nulle la convention
darbitrage au motif que cette prvision des parties, dans le contexte dun
arbitrage par deux arbitres, est vicie au regard de la disposition susvise de la
loi uniforme , alors que, selon le moyen, il ne ressort nulle part dans les
dispositions de larticle 8 de lActe uniforme prcit que si les parties
dsignaient les arbitres en nombre pair, cette dsignation entacherait et rendrait
nulle la convention darbitrage et alors surtout quil est de principe quen droit,
il ny a pas de nullit sans texte, de sorte que contrairement linterprtation
retenue par le jugement critiqu, les dispositions de larticle 8 de lActe
uniforme prcit ont, en ses aspects substantiels , un caractre suppltif
lorsque la convention darbitrage fait dfaut, est insuffisante ou incomplte ;
que pour avoir ainsi dclar nulle la convention darbitrage, le jugement
attaqu encourt cassation ;
Attendu quaux termes de larticle 8 alinas 1 et 2 de lActe uniforme
susvis, le tribunal arbitral est constitu soit dun seul arbitre, soit de trois
arbitres.
Si les parties dsignent les arbitres en nombre pair, le tribunal arbitral
est complt par un arbitre choisi, soit conformment aux prvisions des
parties, soit, en labsence de telles prvisions, par les autres arbitres dsigns,
soit dfaut daccord entre ces derniers, par le juge comptent de lEtat
partie ;
Attendu, en lespce, que les deux premiers arbitres dsigns selon les
modalits prvues dans la clause compromissoire de larticle 43 des statuts de
Tlcel Bnin ont complt la composition du tribunal arbitral en dsignant le
troisime arbitre sans attendre que se ralise le pralable de leur ventuel
dsaccord sur la sentence commune ; quainsi cest un tribunal arbitral compos
non pas de deux mais de trois arbitres qui a statu et rendu la sentence
litigieuse ;

315

Attendu que pour dclarer nulle la convention darbitrage contenue

larticle 43 des statuts de la socit Tlcel Bnin SA, le jugement attaqu retient
qu lanalyse, il apparat clairement que larticle 43 des statuts de la socit
Tlcel Bnin SA dont le tribunal arbitral a tir lexistence dune convention
darbitrage rgulire, a prvu un arbitrage par deux arbitres, en laissant la
possibilit de dsignation dun troisime arbitre une hypothse, celle o les
deux arbitres ne parviendraient pas se mettre daccord sur une sentence
commune ; que cette prvision des parties, dans un contexte dun arbitrage
par deux arbitres, est vicie au regard de la disposition susvise de la loi
uniforme qui rgit larbitrage ; quil est galement contraire au principe
fondamental de lobligation de dlibrer en nombre impair en matire de
justice ; que ces vices de larticle 43 des statuts de la socit Tlcel Bnin SA,
rendent la clause de recours larbitrage non fonctionnelle et inapplicable
lorganisation dune procdure arbitrale efficace ; quen statuant ainsi alors
que le juge comptent dans lEtat partie tient de larticle 8 de lActe uniforme
susvis, sil est saisi cet effet, le pouvoir de prendre des mesures pour que le
tribunal arbitral soit constitu conformment la rgle dimparit affirme au
1er alina dudit article, le tribunal de premire instance de premire classe de
Cotonou a viol les dispositions sus nonces de larticle 8 de lActe uniforme
susvis ; quil chet en consquence de casser le jugement de ce chef sans quil
soit besoin dexaminer les autres moyens du pourvoi et dvoquer ;
Sur lvocation
()
Sur la comptence du tribunal de premire instance de premire classe de
Cotonou
Vu larticle 25, alinas 1 et 2 de lActe uniforme relatif au droit de
larbitrage ;
Attendu que la SARCI Sarl soutient que le tribunal de premire instance
de premire classe de Cotonou saisi du recours en annulation de la sentence
arbitrale est incomptent au motif que le recours en annulation contre une
sentence arbitrale revtue de lautorit de la chose juge relve de la cour
dappel ; que cest tort que le tribunal saisi sest dclar comptent ;
Mais attendu quaux termes de larticle 25, alinas 1 et 2 de lActe
uniforme susvis, la sentence arbitrale nest pas susceptible dopposition,
dappel, ni de pourvoi en cassation.
Elle peut faire lobjet dun recours en annulation qui doit tre port
devant le juge comptent dans lEtat partie ;
Attendu, en lespce, que le tribunal arbitral dont la sentence est
querelle a sig a Cotonou, Rpublique du Bnin, Etat partie au trait institutif
de lOHADA ; quil est tabli en droit positif bninois quaucun texte particulier
nest intervenu depuis lentre en vigueur de lActe uniforme relatif au droit de

316

larbitrage pour prciser le juge comptent devant lequel doit tre port le
recours en annulation ; que lActe uniforme relatif au droit de larbitrage
nayant pas prcis le juge comptent devant lequel le recours en annulation
doit tre port, il y a lieu de se reporter la loi nationale de chaque Etat partie
pour cette dtermination ; quen Rpublique du Bnin, Etat partie, la loi n
2001-37 du 27 aot 2002 portant organisation judiciaire dispose en son article 49
que les tribunaux de premire instance sont juges de droit commun en
matire pnale, civile, commerciale, sociale et administrative ; quen droit
processuel, toutes les fois quun texte particulier nattribue pas la juridiction
dtermine la connaissance exclusive de certaines matires, ladite connaissance
de celle-ci choit aux juridictions de droit commun ; quen consquence, il chet
de dire que le tribunal de premire instance de premire classe de Cotonou est,
en lespce, le juge comptent pour connatre du recours en annulation de la
sentence arbitrale du 09 mars 2008 ;
Sur la recevabilit du recours en annulation
Vu les articles 25, alina 2 de lActe uniforme relatif au droit de
larbitrage ;
Attendu que la SARCI Sarl reproche Atlantique Tlcom SA davoir
commis une irrgularit lors de lintroduction de son recours en ne faisant pas
la dclaration pralable de recours en annulation dans lassignation ;
Mais attendu quaux termes de larticle 25 alina 2 de lActe uniforme
susvis, elle (sentence arbitrale) peut faire lobjet dun recours en annulation
qui doit tre port devant le juge comptent dans lEtat partie ; que ce texte ne
prvoit aucune condition particulire de recevabilit du recours en annulation ;
quen droit processuel, lorsque des rgles spcifiques nont pas t prvues,
cest le droit commun qui sapplique ;
Attendu, en lespce, que Atlantique Tlcom SA a port son recours en
annulation devant le tribunal par voie dassignation en vertu de lautorisation
du prsident du tribunal aux fins dester en justice bref dlai ; que lexploit
introductif dinstance mentionne quassignation est donne pour motifs exposs
dans la requte afin dtre autoris assigner au fond bref dlai et jour fixe ;
que ladite requte prcise la volont de Atlantique Tlcom SA dexercer un
recours en annulation de la sentence arbitrale rendue entre les parties le 09 mars
2008 ; quen outre, le dispositif de lassignation indique, entre autre,
sentendre recevoir en la forme le prsent recours en annulation ; quil suit
quen ltat de ces constatations en en labsence de prescriptions particulires de
lActe uniforme relatif au droit de larbitrage, il chet de dire que lexception
dirrecevabilit souleve par la SARCI Sarl nest pas fonde et doit tre rejete ;

317

()
Sur lannulation de la sentence arbitrale du 09 mars 2008
Vu les articles 26, 5, alina 2, a) et 9 de lActe uniforme relatif au droit
de larbitrage ;
Attendu quAtlantique Tlcom SA demande lannulation de la
sentence arbitrale du 09 mars 2008 ; qu lappui de la demande elle expose que
le 09 juillet 2002, elle a conclu une convention de partenariat avec la Socit
Africaine de Relations Commerciales et Industrielles, laquelle prvoyait
notamment la rpartition des siges dactionnaires ainsi que le partage du
capital de Tlcel Bnin SA entre les actionnaires hauteur de 51% pour le
Groupe Atlantique Tlcom et 49% pour la socit SARCI ; que sous prtexte de
violation des statuts de Tlcel Bnin SA et dactes contraires a ses droits, la
socit Africaine de Relations Commerciales et Industrielles lui a exprim le 29
novembre 2006 son intention de mettre en uvre une procdure darbitrage sur
le fondement de larticle 43 desdits statuts ; que la Socit africaine de relations
commerciales et industrielles ayant dsign le premier arbitre et en vue de
dsigner son tour le deuxime arbitre, elle lui a demand didentifier le
diffrend soumettre aux arbitres et lui apporter les prcisions ncessaires la
dfense de ses droits ; que la Socit africaine de relations commerciales et
industrielles a refus de lui fournir les lments sollicits et fait dsigner le
deuxime arbitre par le tribunal de premire instance de premire classe de
Cotonou ; que les arbitres choisis ont dsign un troisime arbitre, lequel a t
remplac quelques mois plus tard, par suite de dmission ; quelle a entrepris
de multiples recours devant les tribunaux judiciaires, la Chambre
administrative de la cour suprme, la cour constitutionnelle et devant le
tribunal arbitral pour contester la validit de larticle 43 des statuts de Tlcel
Bnin SA et les conditions de formation du tribunal arbitral lui-mme ; que
malgr les diffrents recours forms, le tribunal arbitral a rendu le 09 mars 2008
une sentence arbitrale la condamnant, entre autre, verser la SARCI Sarl la
somme de francs cfa trois cent quarante milliards (340.000.000.000) titre de
rparation de prjudices ; que cette condamnation a t assortie de lexcution
provisoire auteur de 50%, nonobstant tout recours en annulation ; quelle
demande lannulation de cette sentence en vertu des dispositions des articles 25
et suivants de lActe uniforme relatif au droit de larbitrage ;
Attendu que les articles 26, 5, alina 2, a) et 9 de lActe uniforme susvis
disposent respectivement que le recours en annulation nest recevable que
dans les cas suivants :
- si le tribunal a statu sans convention darbitrage ou sur une
convention nulle ou expire ;
- si le tribunal arbitral a t irrgulirement compos ou larbitre unique
irrgulirement dsign ;
- si le tribunal arbitral a statu sans se conformer la mission qui lui a
t confie ;

318

- si le principe du contradictoire na pas t respect ;

- si le tribunal arbitral a viol une rgle dordre public international des
Etats signataires du Trait ;
-si la sentence arbitrale nest pas motive. , en cas darbitrage par
trois arbitres, chaque partie nomme un arbitre et les deux autres arbitres ainsi
nomms choisissent un troisime ; si une partie ne nomme pas un arbitre dans
un dlai de trente jours compter de la rception dune demande cette fin
manant de lautre partie ou si les deux arbitres ne saccordent pas sur le choix
du troisime arbitre dans un dlai de trente jours compter de leur dsignation,
la nomination est effectue sur la demande dune partie par le juge comptent
dans lEtat partie ; et enfin les parties doivent tre traites sur un pied
dgalit et chaque partie doit avoir toute possibilit de faire valoir ses droits ;
Attendu, en lespce, quil est constant comme rsultant de lexamen
des pices du dossier de la procdure que la lettre du 29 novembre 2006 par
laquelle la SARCI Sarl a fait connatre Atlantique Tlcom SA sa dcision de
mettre en uvre la procdure darbitrage prvue par les dispositions de larticle
43 des statuts de Tlcel Bnin SA a t reue le 30 novembre 2006 16h 10 par
Monsieur Talibi Haidara, directeur gnral de Tlcel Bnin qui devait la
transmettre Monsieur Kon Dossongui qui en tait le destinataire au nom de
Atlantique Tlcom SA ; que ladite lettre portait galement la connaissance de
Atlantique Tlcom que la SARCI Sarl a dors et dj dsign Monsieur Osseni
Salmon Rami, domicili Cotonou comme arbitre devant siger dans la
formation arbitrale et quil incombait Atlantique Tlcom de dsigner dans un
dlai de quinze (15) jours compter de la date de rception de ladite lettre un
autre arbitre pour faire partie de la formation arbitrale ; quayant estim que le
dlai de quinze (15) jours imparti Atlantique Tlcom SA pour la dsignation
du deuxime arbitre tait expir, la SARCI Sarl saisissait le prsident du
tribunal de premire instance de premire classe de Cotonou, lequel rendait au
pied de la requte lordonnance n 1067 du 18 dcembre 2006 partant
dsignation du deuxime arbitre en la personne de sieur Gabriel Comlan
Quenum ; que par exploit en date du 27 dcembre 2006 de Matre Simplice
Dako, huissier de justice prs le tribunal de premire instance de premire
classe et la cour dappel de Cotonou, Atlantique Tlcom SA stait
formellement oppos lordonnance prcite portant dsignation du deuxime
arbitre ; que statuant sur les mrites de ladite opposition lordonnance, la
juridiction saisie rendait lordonnance n031/07-1re CR Civ. du 08 aot 2007
par laquelle elle dboutait Atlantique Tlcom dune part, de sa demande en
rtractation de lordonnance de dsignation du deuxime arbitre aux motifs
quil ny a eu aucune manuvre frauduleuse tendant tromper la religion du
juge et que lordonnance a t prise dans le respect des dispositions lgales, et,
dautre part, de sa demande en annulation de la notification du procs verbal
de dsignation du troisime arbitre au motif que le troisime arbitre a t

319

dsign conformment au contrat qui est la loi des parties et conformment au

droit positif en vigueur ;
Attendu quen considrant la date du 30 novembre 2006, date de
rception de la lettre sus indique du 29 novembre 2006 et de la demande de
dsignation du deuxime arbitre manant de la SARCI Sarl, Atlantique Tlcom
SA disposait, avant toute mise en demeure et conformment larticle 5 alina 2
a) sus nonc de lActe uniforme prcit dun dlai de trente jour sachevant le
30 dcembre 2006 pour la dsignation du deuxime arbitre ; que la mise en
demeure ne devait lui tre adresse par la SARCI Sarl qu compter du 31
dcembre 2006 au cas o cette date Atlantique Tlcom SA naurait pas
dsign le deuxime arbitre ; quavant mme que ledit dlai lgal nexpire, le
prsident du tribunal de premire instance de premire classe de Cotonou, sur
saisine de la SARCI Sarl, rendait pied de requte, lordonnance n 1067 du 18
dcembre 2006 prcite ; quil rsulte de tout ce qui prcde que la procdure de
dsignation du deuxime arbitre et partant de la constitution du Tribunal
arbitral ad hoc dans la prsente cause opposant la SARCI Sarl Atlantique
Tlcom SA na pas obi aux prescriptions de larticle 5 alina 2, a) sus nonc
quant au dlai de dsignation du deuxime arbitre et de larticle 9 prcit quant
au traitement galitaire dont doit bnficier toute partie un procs, Atlantique
Tlcom nayant pu exercer son droit de dsignation de lun des membres du
tribunal ad hoc constitu ; quil sen suit que ledit tribunal arbitral ad hoc a t
irrgulirement constitu ; quil chet de dire et juger que la sentence redue par
ledit tribunal irrgulirement constitu encourt annulation de ce chef

OBSERVATIONS

Le mode alternatif de rglement des litiges privs vivement

recommand dans lespace de lOHADA est larbitrage. Tirant ses fondements
de la convention des parties qui peut tre soit un compromis soit une clause
compromissoire (On estime gnralement que larbitrage issu dun compromis serait
moins houleux que celui issu dune clause compromissoire, puisque le compromis
suppose que les parties dj en conflit se mettent daccord sur le recours larbitrage,
alors que la clause compromissoire est stipule en prvision un conflit natre. Mais
dans la pratique, cette ide est vite dmentie, tant larbitrage issu du compromis ou de la
clause compromissoire sont lobjet dhouleux contentieux qui se poursuivent mme
devant le juge tatique, comme dans le cas de cet Arrt), larbitrage leur permet non
seulement davoir une solution rapide et efficace leur litige, mais aussi et
surtout de prserver le secret de leurs affaires, en vitant la publicit et la
rigidit procdurale des juridictions tatiques. Il sagit en fin de compte dune
thrapie douce administre aux situations juridiques pathologiques des parties,

320

pourvu que laffaire soit arbitrable (Voir Level P., Larbitrabilit, Revue de
larbitrage, 1992, pp. 219 et s ).
Toutefois, si lune des raisons dtre de cette procdure est lvitement
des juridictions tatiques, larbitrage peut difficilement se passer de la justice
tatique (Pougou P.G., Tchakoua J.M., Fnon A., Droit de larbitrage dans lespace
OHADA, Presses universitaires dAfrique, 2000, p. 292, n 318). Normal, puisque le
service de la justice est avant tout de la responsabilit de lEtat, qui lassume par
le truchement de ses juridictions, et ce nest quexceptionnellement quelle
permet aux particuliers de lui faire une saine concurrence, sous son arbitrage.
Ainsi, comme juge dappui, le juge tatique pourra intervenir avant ou pendant
le droulement de laudience arbitrale, alors que comme juge de contrle, il
pourra intervenir aprs le prononc de la sentence, pour en dlivrer lexequatur,
afin quelle puisse sortir son plein et entier effet, ou pour lannuler par respect
de lune des six causes prvues par lart. 26 de lAU sur larbitrage (Soh Fogno
D.R, Le juge tatique en matire arbitrale dans lespace OHADA, Mmoire de DEA,
Universit de Dschang, juillet 2001, 116 pages ).
Larrt de la CCJA n044/2008 du 17 juillet 2008 rendu sur le fondement
du pourvoi en cassation du jugement n 018/2me/ccom du 20 mars 2008 du TPI
de premire classe de Cotonou est une parfaite illustration de lhouleux
contentieux qui peut succder au prononc de la sentence arbitrale ( Voir sur la
question Soh Fogho D.R., Le contentieux de lannulation des sentences issues de
larbitrage traditionnel dans lespace de lOHADA, Revue camerounaise de larbitrage,
n 23, octobre-dcembre 2003, pp. 3-19). En lespce, les statuts de la socit Tlcel
Bnin SA comportaient lart. 43 une clause compromissoire qui renvoyait
larbitrage tout litige entre associs, entre lun dentre eux et la socit,
relativement lapplication de ses statuts.
Cest sur cette base que la SARCI, titulaire de 49% des actions de la
Tlcel Bnin SA a exprim le 29 novembre 2006 son intention de recourir la
procdure arbitrale contre Atlantique Tlcom SA, titulaire de 51% des actions
de la mme socit. Selon la SARCI, Atlantique Tlcom SA violait les statuts de
Tlcel SA, et stait redue coupable dactes contraires ses droits. Par une
lettre du 29 novembre 2006 dans laquelle la SARCI indiquait quelle avait
dsign son arbitre, elle invitait Atlantique Tlcom SA dsigner le sien,
conformment aux dispositions de lart. 43 des statuts de Tlcel Bnin SA, dans
un dlai de 15 jours compter du 30 novembre de la mme anne, date effective
de la rception de ladite lettre.
La socit Atlantique Tlcom SA nayant pas dsign son arbitre dans
les dlais conventionnels de 15 jours, la SARCI par respect de lart. 43 des
statuts de la Tlcel Bnin SA, a saisi le prsident du TPI de Cotonou, lequel a
rendu au pied de la requte lordonnance n 1067 du 18 dcembre 2006 portant
dsignation du deuxime arbitre, en lieu et place de Atlantique SA. Cette
dernire a contest en vain cette ordonnance, la juridiction saisie ayant rendu

321

lordonnance n 031/07-1re CR Civ. du 08 aot 2007 par laquelle elle dboutait

la demanderesse.
En vue de rgulariser la composition du tribunal, et ce, sans attendre
comme le prvoyait maladroitement la clause compromissoire, davoir une
discordance sur le contenu de la sentence commune, les deux arbitres ont
dsign un troisime qui a par la suite t remplac suite sa dmission. Les
trois ont rendu le 9 mars 2008 une sentence condamnant Atlantique Tlcom
SA, entre autre, verser la somme de 340 milliards la SARCI titre de
rparation du prjudice subi, assorti dexcution provisoire hauteur de 50%.
Mcontente, Atlantique Tlcom SA demande et obtient lannulation de cette
sentence, par le jugement n 0118/2me/ccom du 20 mars 2008 du TPI de
Cotonou, au motif que cette prvision des parties dans le contexte dun arbitrage
par deux arbitres, est vicie au regard de la disposition susvise de la loi uniforme qui
rgit larbitrage , et quen consquence, cette clause compromissoire est nulle.
Due par cette position plutt curieuse du juge, la SARCI, par
application de lart. 25 de lAU sur larbitrage saisit en cassation la CCJA qui
casse ce jugement en tirant argument de la violation des dispositions de larticle
8 du mme texte qui enjoint au juge tatique de lEtat-partie saisi cet effet de
prendre toutes les mesures ncessaires pour que le tribunal arbitral soit
constitu suivant la rgle de limparit telle que prvue lal. 1 de cet article.
Aprs vocation et en statuant sur le fond de laffaire (art. 14 5, Trait de
lOHADA ), la Haute cour annule son tour la sentence arbitrale en ne retenant
plus comme motif la nullit de la convention arbitrale comme lavaient fait les
juges de fond, mais la fraude dans la dsignation du deuxime arbitre qui a ellemme entran lirrgularit dans la constitution du tribunal arbitral. Elle
motive cette dcision en prcisant que la procdure de dsignation du deuxime
arbitre et partant de la constitution du tribunal arbitral ad hoc dans la prsente cause
opposant la SARCI Sarl Atlantique Tlcom SA na pas obi aux prescriptions de
larticle 5, alina 2, a) sus nonces quant au dlai de dsignation du deuxime arbitre et
de larticle 9 prcit quand au traitement galitaire dont doit bnficier toute partie un
procs, Atlantique Tlcom nayant pu exercer son droit de dsignation de lun des
membres du tribunal arbitral ad hoc constitu ; quil sensuit que ledit Tribunal arbitral
ad hoc a t irrgulirement constitu ; quil chet de dire et de juger que la sentence
rendue par ledit tribunal irrgulirement constitu encourt lannulation de ce chef .
Telle est la rponse de la CCJA, la question centrale qui lui tait
pose, celle de savoir quels sont les critres de la composition rgulire dun
tribunal arbitral ? Autrement dit, un tribunal arbitral peut-il tre rgulirement
compos alors que la convention des parties a prvu un nombre pair des
arbitres ? Mieux, la parit du tribunal arbitral, mme si elle est considre
comme tant une cause de la composition irrgulire du tribunal, peut-elle tre
lgalement sanctionne par la nullit de la convention darbitrage qui la
prvue, comme lont estim les juges de fond ?

322

Lconomie de larrt commenter rsume les positions de la cour en

deux grands points. Dune part, en prcisant que la composition irrgulire du
tribunal arbitral entrane des sanctions (II), la Haute cour apporte dautre part
des claircissements sur la notion mme de composition rgulire du tribunal
arbitral (I).
I. Lexigence de la composition rgulire du tribunal arbitral
Larrt commenter suggre de considrer que la rgularit du tribunal
arbitral sapprcie tant du point de vue de la rgularit de la procdure de
dsignation des arbitres (A), que de celui du nombre des arbitres qui
composeront le tribunal (B).
A. La rgularit relativement la procdure de dsignation des arbitres
Sur qui pse la charge de la dsignation des arbitres, et selon quelle
procdure ? Voil les questions sur lesquelles la CCJA apporte des lments de
rponse univoques et quivoques.
Dune part, en ce qui concerne la charge de la dsignation des arbitres,
lart. 5 al. 1 de lAU sur le droit de larbitrage a t repris par la clause
compromissoire des parties, selon laquelle chaque partie dsignera son arbitre .
La position univoque de la CCJA sur la question suggre pourtant de
faire la nuance entre une procdure arbitrale arbitre unique et une procdure
arbitrale trois arbitres. Si larbitre est unique, les parties doivent saccorder sur
son choix, alors que sil y en a trois, chaque partie en dsignera un, et les deux
arbitres ainsi dsigns en choisiront le troisime. Cette dernire rgle ne sera
applique que si la convention des parties na pas prvu une autre modalit de
dsignation du troisime arbitre. Toute difficult est soumise au juge comptent
dans lEtat-partie. Ainsi, on doit relever avec la Haute juridiction que la charge
de la dsignation des arbitres incombe aux parties, aux arbitres dsigns et la
juridiction comptente. Toutefois, ce pouvoir de dsignation nest pas
concurrent, car la priorit est donne la prvision des parties dans leur
convention.
Dautre part, en ce qui concerne la procdure de dsignation des
arbitres, sil est clair dans le cas despce que la convention des parties ne fait
pas dfaut, est-on galement fond affirmer quelle est insuffisante sur les
modalits du choix des arbitres ? Cest cette question que la CCJA donne une
rponse quivoque. En effet, la convention des parties prvoyait que chacune
delles dsignera son arbitre, et que si lune des parties ngligeait de faire cette
dsignation 15 jours aprs mise en demeure, il y sera procd sur requte prsente par
lune des autres parties Monsieur le prsident de la juridiction comptente du lieu du

323

sige social () . Atlantique Tlcom SA nayant pas, par application de cette

disposition contractuelle dsign son arbitre dans les 15 jours, la SARCI a
obtenu par ordonnance sur requte n 1067 du 18 dcembre 2006 la dsignation
en ses lieu et place du deuxime arbitre, lesquels ont dsign un troisime sans
attendre, comme le prvoyait maladroitement la convention des parties, dtre
en dsaccord sur le contenu de la sentence.
Pourtant, sur un plan purement lgal, la procdure de dsignation des
arbitres na dintrt que lorsque les parties ne sentendent pas sur le choix de
larbitre unique, si lune des parties ne dsigne pas son arbitre dans les dlais
conventionnels en cas de procdure trois arbitres, ou si la convention des
parties ne permet pas le choix du troisime arbitre. Autrement dit, la procdure
curative de dsignation dun arbitre nest enclenche que lorsque les parties ou
lune delles obstrue la composition du tribunal.
Dans lhypothse dune procdure arbitre unique, lal. 2b de lart. 5 de
lAU sur le droit de larbitrage permet au juge tatique, la demande dune des
parties, de se substituer elles en dsignant larbitre unique. Dans lhypothse
dune procdure trois arbitres, la priorit est donne la convention des
parties, conformment lart. 5 al. 1 de lAU sur le droit de larbitrage. Ce nest
quen cas de dfaut ou dinsuffisance dune telle convention, que les rgles
lgales de la dsignation des arbitres telles que poses par lart. 5 al. 2a de lAU
sur le droit de larbitrage sappliquent. Le dfaut de la convention darbitrage
ne renvoie pas linexistence de celle-ci. Il suppose une volont affirme des
parties de recourir larbitrage, mais un dfaut de prcision de la convention de
celles-ci sur la dsignation des arbitres. Linsuffisance de la convention
darbitrage est, de lavis du professeur Pierre Meyer, celle qui malgr son
caractre complet, na pas permis la constitution de la juridiction arbitrale
(Commentaire de lart. 5 de lActe uniforme sur le droit de larbitrage, in OHADA
Trait et actes uniformes comments et annots, Juriscope, 3me d., 2008), ou celle qui,
en dpit de son caractre complet, la constitution de la juridiction arbitrale savre
impossible (Meyer P., OHADA Droit de larbitrage, Bruylant, Bruxelles, 2002, p.
136, n 221). Ceci dit, cette condition suppose que la non constitution de la
juridiction arbitrale ne soit pas la consquence de son obstruction par lune des
parties, car dans une telle hypothse, la priorit serait encore donne la
volont conventionnelle des parties. La constitution de la juridiction arbitrale
ntait donc pas impossible au regard de la convention des parties, et la non
constitution du tribunal arbitral sans lappui du juge tatique est tributaire de la
faute et de lincurie de lune des parties. A notre avis, le problme ne portait pas
sur la dsignation des deux arbitres, mais sur celle du troisime qui avait t
rendue grossirement facultative, parce que subordonne lhypothse de
dsaccord entre les deux arbitres. En annulant la sentence arbitrale au motif que
le tribunal ad hoc a t irrgulirement constitu , la CCJA semble faire du dlai
de 30 jours prvu lart. 5 al. 1a de lAU sur le droit de larbitrage, un dlai
dordre public. Or en vertu de lal. 1 de cet article, ce dlai peut tre

324

valablement cart, comme dans le cas despce, par la volont des parties. Elles
peuvent prvoir un dlai plus bref ou plus long.
Devrait-on en conclure que toutes les fois que le tribunal arbitral na pas
pu tre constitu, par la faute ou mme lincurie dune des parties comme cest
le cas dans cet arrt, on devra carter toutes leurs prvisions pour leur
substituer les dispositions lgales et suppltives de lart. 5 al. 2 ? A cette
question, au regard des motivations de larrt aprs lvocation, la CCJA semble
donner une rponse affirmative. Cette position sans doute malheureuse
pourrait amener les parties la fraude, notamment en violant les dispositions
conventionnelles de constitution du tribunal arbitral, en tant certaines que la
sentence sera automatiquement annule du fait de lirrgularit dans sa
constitution, tire de la dsignation illgale des arbitres. Or les modalits de la
dsignation des arbitres sont en principe conventionnelles, les dispositions
lgales tant simplement suppltives.
Ce dplacement infortun du dbat par la Haute cour est dautant plus
regrettable que les arbitres dsigns avaient corrig lirrgularit de la
composition du tribunal en dsignant un troisime arbitre. La composition du
tribunal arbitral semblait alors tre rgulire tant du point de vue de la
procdure de dsignation des arbitres que de leur nombre.
B. La rgularit relativement au nombre des arbitres
Les statuts de Tlcel Bnin SA avaient prvu un tribunal arbitral qui
serait compos de deux arbitres dsigns par chacune des parties, le dfendeur
devant disposer dun dlai de 15 jours compter de la date de mise en demeure
du demandeur. Cette parit de dpart devait basculer limparit, au cas o les
deux arbitres ne parviendraient pas se mettre daccord sur une sentence
commune. Il tait alors prvu que les arbitres dsigns par les parties en liront
ventuellement un troisime.
On ne saurait donc arguer sans se leurrer que les parties navaient pas
prvu les modalits de dsignation du troisime arbitre, mme si elles lavaient
subordonne maladroitement une ventualit. Cest sans doute pour corriger
cette irrgularit que les arbitres dsigns ont, comme le relve fort
opportunment la Haute cour, sans attendre dtre en dsaccord sur le contenu
de la sentence commune, dsign un troisime arbitre, de telle sorte que cest
finalement un tribunal compos de trois arbitres et non de deux comme le
prvoyaient originellement les parties, qui a rendu la sentence querelle.
Au regard des dispositions lgales, si les parties sont libres de choisir
nimporte quelle personne physique comme arbitre, en revanche elles ne sont
plus tout fait libres sur la dtermination de leur nombre. En effet, lart. 8 al. 1
de lAU sur le droit de larbitrage semble tre premptoire sur le nombre des
arbitres devant composer un tribunal arbitral dans lespace de lOHADA. Soit le

325

tribunal arbitral ne compte quun arbitre, soit il en compte trois. Autrement,

lalina suivant qui dispose que si les parties dsignent les arbitres en nombre pair
() devrait se lire comme si les parties avaient dsign deux arbitres, puisque
le seul nombre pair qui existe entre un et trois est bien deux. Dans ce cas, le
tribunal sera complt par un arbitre choisi conformment aux prvisions des
parties, et en labsence de telles prvisions par les arbitres au paravent dsigns,
et dfaut daccord entre eux, par le juge comptent dans lEtat-partie.
On est donc quelque peu ahuri et du de remarquer que la CCJA qui
voque pourtant ces arguments dans le pourvoi en sappuyant sur les
dispositions de lart. 8, nen ait plus tenu compte lorsquelle a statu sur le fond,
aprs avoir logiquement cass le jugement dannulation de la sentence arbitrale.
Elle sest au contraire appuye sur lart. 9 pour annuler la sentence, en estimant
que les parties navaient pas t traites sur une base galitaire, laquelle a
entran des irrgularits dans la constitution du tribunal. Or la convention
darbitrage des parties navait dirrgularit que la parit du tribunal arbitral,
tant donn que les parties, conformment lart. 5 al. 1, avaient le loisir de
dterminer conventionnellement les dlais de dsignation des arbitres, de telle
sorte que lal. 2 de cet article naurait eu vocation sappliquer que dans les
conditions quil dfinit, soit le dfaut , soit linsuffisance de la convention
des parties.
Cest donc, semble-t-il, tort que la Haute cour ait assimil la parit du
tribunal arbitral une hypothse dinsuffisance de la convention des parties,
devant justifier lapplication de la dsignation lgale des arbitres prvue lart.
5 al. 2, car cette question est expressment traite par lart. 8 qui ne fait ni un
renvoi explicite, ni implicite lart. 5 al. 2. Autrement dit, le fait pour les parties
de prvoir un tribunal arbitral en nombre pair ne serait pas sanctionn par
linsuffisance de leur convention , et la remise en cause de leurs prvisions dans
la dsignation de leurs arbitres, mais simplement par la correction de la
situation conformment lart. 8 de lAU sur le droit de larbitrage.
Au regard de ce qui prcde, il va sans dire que si les parties ont le
loisir de choisir leurs arbitres, des moyens juridictionnels peuvent tre mis en
uvre pour pallier leur incurie, car la composition rgulire est dordre public.
En consquence, la composition irrgulire du tribunal arbitral doit forcment
entraner des sanctions.
II. La sanction de la composition irrgulire du tribunal arbitral
La composition rgulire du tribunal arbitral est dordre public. Dire
dune notion quelle est dordre public revient dire quelle simpose toutes
les parties, et quelle peut tre releve doffice par le juge, et mme pour la
premire fois en cassation. En effet, une rgle de droit dont le non respect nest

326

pas sanctionn est inutile et vide de sa substance. Mais les sanctions sont
varies et leur application largement influence par lintrt protger. La
nullit reste sans doute lune des sanctions les plus redoutes, au regard de la
gravit de ses effets, puisque son prononc remet les parties au point de dpart,
tout se passant comme si lacte navait jamais exist, comme si les parties
ntaient jamais entres en relation. Cest pour cette raison que son prononc
doit tre justifi. La CCJA enseigne dans cet Arrt que si la sanction de la parit
du tribunal arbitral nest pas la nullit de la convention darbitrage (A), en
revanche, celle de la constitution irrgulire du tribunal arbitral est bien la
nullit de la sentence arbitrale (B).
A. La sanction de la parit du tribunal arbitral nest pas la nullit de la
convention darbitrage
Lconomie des clbres arrts Dalico, Gatoil et Gosset issus de la
jurisprudence franaise a t consacre par lAU sur larbitrage son article 4,
lequel donne une force la volont des parties qui veulent recourir larbitrage,
et une indpendance de la convention ne de la rencontre de leur volont par
rapport au contrat principal. Mais comme relev plus haut, cette libert se
trouve tre limite par le nombre darbitres devant composer le tribunal. Ainsi,
si les parties dsignent les arbitres en nombre pair, le tribunal arbitral est complt
par un arbitre choisi soit conformment aux prvisions des parties, soit, en labsence de
telles prvisions, par les arbitres dsigns, soit dfaut daccord entre ces derniers, par
le juge comptent dans lEtat-partie (art, AU sur larbitrage ). Le texte ne prescrit
donc pas que la convention darbitrage serait remise en cause par son
annulation, mais recommande au contraire une rgularisation en cascade et
pyramidale, au sein de laquelle la solution des uns exclut celle des autres. Ainsi,
si les parties dsignent deux arbitres sans prvoir les modalits de dsignation
du troisime, le choix de celui-ci choit aux deux arbitres dsigns. La
juridiction comptente naurait la possibilit de le dsigner que si ces derniers
ne parviennent pas se mettre daccord.
Cest donc bon droit que le jugement n 018/2me /ccom du tribunal
de premire classe de Cotonou a t cass par la cour commune. En effet, les
juges de fond avaient fait une interprtation parfaitement errone de lart. 8 de
lAUA, en annulant la sentence arbitrale au motif que lart. 43 des statuts de la
socit Tlcel Bnin SA dont le tribunal arbitral a tir lexistence dune convention
darbitrage rgulire a prvu un arbitrage par deux arbitres (), que cette prvision des
parties dans le contexte dun arbitrage par deux arbitres est vicie au regard de la
disposition susvise de la loi uniforme qui rgit larbitrage ; quil est galement
contraire au principe fondamental de lobligation de dlibrer en nombre impair en
matire de justice (), que ces vices de lart. 43 des statuts de la socit Tlcel Bnin

327

SA rendent la clause de recours larbitrage non fonctionnelle et inapplicable

lorganisation dune procdure arbitrale efficace .
Cette position tait injustifie pour au moins trois raisons :
Dabord, il est de principe en droit quil nexiste pas de nullit sans
texte, de sorte que toute nullit qui ne saurait sappuyer sur un texte de droit
interne ou international sexpose la critique.
Ensuite, lart. 8 de lActe uniforme relatif au droit de larbitrage prvoit
des mthodes de correction du tribunal arbitral qui aurait des arbitres en
nombre pair, et nvoque ni implicitement, ni explicitement la nullit comme
sanction, mais consacre la validit et la survivance de la convention darbitrage.
Enfin, dans le cas despce, les deux arbitres dsigns navaient pas
statu seuls, mais avaient pris la peine den dsigner un troisime, sans attendre
comme le prvoyait la convention des parties, dtre en dsaccord sur le
contenu de la sentence commune.
La composition du tribunal ayant statu semblait donc rgulire du
point de vue de limparit du nombre des arbitres au regard de lart. 8 de lAU
sur le droit de larbitrage, mais irrgulire selon la CCJA du point de vue de la
procdure de dsignation des arbitres, au regard de lart. 4, et comme telle,
mritait une annulation.
B. La sanction de la dsignation irrgulire des arbitres est lannulation de la
sentence arbitrale
Peut-on estimer que les arbitres ayant rendu la sentence querelle
avaient t mal dsigns ? L se trouve toute la question qui a t rsolue plus
haut (Plus prcisment au A du I ). La Haute juridiction estime que le second
arbitre a t irrgulirement dsign, alors quil a t dsign suivant le respect
strict de la volont conventionnelle des parties et mise en uvre par lune
delles. En effet, selon la convention des parties, si lune des parties ngligeait de
faire cette dsignation (celle de son propre arbitre) 15 jours aprs mise en demeure, il y
sera procd sur requte prsente par lune des autres parties Monsieur le Prsident
de la juridiction comptente . On comprend ds lors quAtlantique Tlcom SA
ait entrepris de multiples recours devant les tribunaux judiciaires, la Chambre
administrative de la Cour suprme, la Cour constitutionnelle et devant le tribunal
arbitral pour contester la validit des statuts de Tlcel Bnin SA () portant clause
compromissoire, et que de tels recours naient pas port de fruits.
Aller jusqu contester la validit de la clause compromissoire sur
laquelle les arbitres ont tir leur comptence, cest le droit dAtlantique Tlcom
SA. Mais cest aussi une preuve de sa mauvaise foi, puisquelle aurait d faire
cette contestation uniquement devant le tribunal arbitral, ce, in limine litis (Voir
en ce sens lart. 11 als. 1 et 2 de lAU sur le droit de larbitrage aux termes duquel le
tribunal arbitral statue sur sa propre comptence, y compris sur toutes questions
relatives lexistence ou la validit de convention darbitrage. Lexception

328

dincomptence doit tre souleve avant toute dfense au fond, sauf si les faits sur
lesquels elle est fonde ont t rvls ultrieurement ), sans attendre dtre
condamne. Or il ne ressort nulle part dans les arguments et prtentions des
parties que la validit de la clause compromissoire avait t souleve par lune
delles. Logiquement, la CCJA ne pouvait pas, sans que cela ne relve de la
hardiesse et dun souci purement pdagogique, se prononcer sur cette question
qui ne se posait pas, et qui du reste ne lui avait pas t pose.
En revanche, sur la question qui lui avait t pose, lart. 26 de lAU sur
le droit de larbitrage fixe limitativement six hypothses dans lesquelles la
sentence arbitrale doit tre annule : Lorsque le tribunal arbitral a statu sans
convention darbitrage ou lorsque celle-ci est nulle ou expire, lorsque le
tribunal arbitral a t irrgulirement compos ou larbitre unique
irrgulirement dsign, lorsque le tribunal arbitral a statu sans se conformer
la mission qui tait la sienne, lorsque le principe du contradictoire aura t foul
aux pieds, lorsque le tribunal arbitral a viol une rgle dordre public
international des Etats-parties au Trait de lOHADA, et enfin lorsque la
sentence arbitrale nest pas motive.
Statuant sur le fond, la CCJA a annul la sentence arbitrale en arguant
le fait que le tribunal arbitral at irrgulirement constitu, ce qui suggre de
croire que le tribunal arbitral sera irrgulirement constitu lorsque lun des
arbitres aura t irrgulirement dsign. Cependant, prima fasci, lart. 26
semble ne rserver la dsignation irrgulire dun arbitre quen cas de tribunal
arbitral avec un arbitre unique. On ne saurait pourtant, sans stre leurr,
considrer que la dsignation dun des arbitres de manire irrgulire dans un
tribunal trois arbitres serait sans incidence sur la rgularit de la composition
de ce tribunal. En effet, cette irrgularit entache sans contestation la
composition du tribunal, et partant, lintgrit de la sentence qui sera
prononce.
La Cour apporte en outre un clairage mritoire sur la comptence
nationale pour connatre du recours en annulation de la sentence arbitrale.
Lart. 25 de lActe uniforme relatif au droit de larbitrage prescrit que la
sentence arbitrale peut faire lobjet dun recours en annulation port devant le
juge comptent dans lEtat-partie. Cette disposition ne permet pas de dire si ce
sera le TPI, le TGI ou la cour dappel qui sera comptent pour connatre dun tel
recours. Sur la question il convient de se rfrer aux dispositions internes de
lEtat-partie sur le territoire duquel le tribunal avait son sige. Cet clairage
important de la CCJA a permis de remarquer la vacuit des arguments de la
SARCI qui estimait, sans quun texte spcial de la comptence au Bnin ne le
prescrive, que seule la cour dappel tait comptente pour recevoir le recours en
annulation. La Haute juridiction remarque que lActe uniforme relatif au droit de
larbitrage nayant pas prcis le juge comptent devant lequel le recours en annulation
doit tre port, il y a lieu de se rfrer la loi nationale de chaque Etat-partie pour cette
dtermination .

329

Cette solution dont lapplication aboutirait une diffrence entre ces

juridictions nationales comptentes pour connatre du recours en annulation
des sentences arbitrales dans lespace de lOHADA est pourtant juste, puisque
lorganisation des services de la justice au niveau interne est de la prrogative
de chaque Etat, de telle sorte quune solution contraire et en dehors des
juridictions supra tatiques risquerait dtre interprte comme tant une
ingrence oiseuse, voire une atteinte la souverainet de lEtat concern. Ainsi,
si la juridiction est diffrente dun Etat un autre, le fond et lobjet du litige en
revanche reste le mme dans tous ces Etats, ce qui atteste bien que le droit de
lOHADA est un droit unifi et non harmonis comme il le prtend (Paillusseau
J., Le droit de lOHADA : un droit trs important et original, La semaine juridique, n
5, Supplment La semaine juridique n 44 du 28 octobre 2004, p. 2).
Finalement, il sagit dun long arrt de la CCJA riche denseignements.
Seuls les aspects les plus saillants pouvaient tre abords ici au regard de
certaines contraintes (lies notamment ldition de cet ouvrage ). Par-dessus
tout, si le jugement ayant annul la sentence arbitrale au motif que la parit du
tribunal est une cause de nullit de la convention arbitrale tait parfaitement
controuv et mritait dtre cass, autant lannulation de cette mme sentence
par la CCJA au motif que le tribunal arbitral avait t irrgulirement constitu
alors quelle venait de reconnatre que la convention des parties ntait pas
nulle, lesquelles avaient dsign les arbitres selon les prescriptions de cette
convention valable, parait embarrassante et donc contestable.
En revanche, on remarque que les trois arbitres ont rendu la sentence en
ne sappuyant que sur le droit, alors mme que la clause compromissoire des
parties leur demandait de statuer en droit et en quit. Pouvait-on valablement
annuler cette sentence vraisemblablement inquitable au motif que les arbitres
ne se sont pas conforms la mission qui leur avait t confie ? Sans doute que
la rponse cette question susciterait dautres raisons et dautres passions. Mais
il semble quil y ait, ce sujet, plus de raisons que nous partageons, que de
passions.
Denis Roger Soh Fogno,
Assistant, Universit Dschang.

330

1re espce : CCJA, arrt n 010/2003, 19 juin 2003

Monsieur D. G. et Madame D. J. c/ Socit SOTACS
2me espce : CCJA, arrt n028/2007, 19 juillet 2007
Socit Nestl Sahel c/ Socit commerciale dimportation Azarer Salam dite
SCIMAS

1. CCJA, arrt n010/2003, 19 juin 2003, Monsieur D. G. et Madame D. J. c/

Socit SOTACS
( )
Sur le troisime moyen pris en sa premire branche
Vu l'article 26 de l'Acte uniforme relatif au droit de l'arbitrage ;
Attendu qu'il est reproch l'arrt attaqu, une violation ou une erreur
dans l'application ou l'interprtation de l'article 26 de l'Acte uniforme relatif au
droit de l'arbitrage, en ce que la cour d'appel a estim que les arbitres ne se sont
pas conforms leur mission, et qu'en application de l'article 26 de l'Acte
Uniforme sus-indiqu, leur sentence encourt l'annulation, aux motifs que les
parties avaient confi aux arbitres, une mission d'amiable compositeur et que
suivant la jurisprudence de la Cour de cassation franaise accepte par les
parties, l'amiable compositeur a l'obligation de confronter les solutions lgales
l'quit, peine de trahir la mission qui lui est confie, alors que, selon les
requrants, s'il est vrai que l'article 26 sus-indiqu prvoit que le recours en
annulation est recevable si le tribunal a statu sans se conformer la mission
qui lui a t confie, encore faut-il, pour appliquer une telle disposition, que la
mission qui aurait t mconnue par le tribunal arbitral soit pralablement
dtermine dans son tendue ; que toujours selon les mmes requrants, pour
ce faire, il faut se reporter l'article 10 de la convention et rien qu' cet article, et
sur ce point, la cour d'appel s'est manifestement trompe, rien dans cet article
ne permettant d'affirmer que les parties ont accept la jurisprudence de la
Cour de cassation franaise sur l'amiable compositeur ; la cour d'appel a
manifestement tronqu l'article 10 pour les besoins de sa dcision ; de plus, la
prise en compte intgrale de cet article impose de se rfrer d'une part, la
disposition relative l'amiable composition, et d'autre part, la disposition
relative la loi applicable la convention, l'interprtation de ces deux
dispositions contractuelles ne permettant pas de dire que les arbitres avaient
l'obligation de statuer en amiable compositeur ; que leur mission tait de statuer
selon la loi ivoirienne applicable la convention, cette mission leur donnant

331

aussi la facult de statuer en amiable compositeur, mais une facult n'tant pas
une obligation ; qu'en statuant donc selon la loi ivoirienne et en ne dcidant pas
de statuer en amiable compositeur, le tribunal arbitral a par consquent, statu
en se conformant sa mission ;
Attendu qu'aux termes de l'article 26 de l'Acte uniforme relatif au droit
de l'arbitrage, le recours en annulation n'est recevable que dans les cas
suivants :
- (...)
- Si le tribunal arbitral a statu sans se conformer la mission qui lui a
t confie ;
- () .
Attendu que pour affirmer que manifestement, les arbitres ne se sont
pas conforms leur mission, et en application de l'article 26 de l'Acte uniforme
prcit, leur sentence encourt l'annulation , la cour d'appel s'est borne dire
que suivant l'article 10 de la convention des parties, tout diffrend les
opposant sera soumis la dcision dfinitive de trois arbitres sigeant
Abidjan, et qui auront le pouvoir de statuer comme amiables compositeurs, en
d'autres termes et suivant la jurisprudence de la Cour de cassation franaise,
accepte par les parties, l'amiable compositeur a l'obligation de confronter les
solutions lgales l'quit, peine de trahir la mission qui lui est confie... que
leur vritable mission en tant que professionnels de la comptabilit devait les
amener dfinir le passif net , aucune indication n'tant fournie par les
parties sur cette notion ... ainsi, il rsulte de ce qui prcde, que manifestement,
les arbitres ne se sont pas conforms leur mission... , alors qu'elle devait non
seulement indiquer pralablement l'tendue de la mission des arbitres, eu gard
notamment la convention d'arbitrage, mais galement spcifier en quoi les
arbitres ont failli leur mission, avant de tirer les consquences ; qu'en ne le
faisant pas, la cour d'appel a fait une mauvaise application de l'article 26 de
l'Acte uniforme sus-indiqu ; qu'en consquence, il y a lieu de casser l'arrt n
456 rendu le 27 avril 2001 par la cour d'appel d'Abidjan et d'voquer, sans qu'il
y ait lieu de se prononcer sur les autres moyens ;
Sur l'vocation
Sur la comptence de la cour d'appel
Attendu qu'aux termes de l'article 25 alina 2 de l'Acte uniforme relatif
au droit de l'arbitrage, elle [la sentence arbitrale) peut faire l'objet d'un recours
en annulation, qui doit tre port devant le juge comptent dans l'Etat partie ;
que l'Acte uniforme sus-indiqu ne prcisant pas ledit juge comptent, il y a
lieu de se reporter la loi nationale de l'Etat partie concern, pour dterminer le
juge devant lequel le recours en annulation doit tre port ; qu'aux termes de
l'article 44 de la loi ivoirienne n 93-671 du 09 aot 1993 relative l'arbitrage,
l'appel et le recours en annulation sont ports devant la cour d'appel dans le
ressort de laquelle la sentence arbitrale a t rendue ; qu'en l'espce, la

332

sentence arbitrale ayant t rendue Abidjan, c'est bien la cour d'appel

d'Abidjan qui tait comptente pour connatre du recours en annulation ;
Sur la recevabilit du recours en annulation
Attendu qu'aux termes des articles 25 alina 2 et 35 alina 2 de l'Acte
uniforme relatif au droit de l'arbitrage, elle [la sentence arbitrale] peut faire
l'objet d'un recours en annulation qui doit tre port devant le juge comptent
dans l'Etat partie et celui-ci [l'Acte uniforme] n'est applicable qu'aux
instances arbitrales nes aprs son entre en vigueur ; qu'en l'espce, c'est bien
l'Acte uniforme sus-indiqu qui se trouve applicable l'action engage par la
SOTACI le 27 dcembre 1999 ;
Attendu qu'au moment de la signature de la convention de cession de
titres par les parties, c'tait la loi ivoirienne n 93-671 du 9 aot 1993 relative
l'arbitrage qui tait applicable, laquelle loi disposait en son article 42, que
lorsque, suivant les distinctions faites l'article 40, les parties ont renonc
l'appel, ou qu'elles ne se sont pas expressment rserves cette facult dans la
convention d'arbitrage, un recours en annulation de l'acte qualifi sentence
peut, nanmoins, tre form malgr toute stipulation contraire ; que la clause
de renonciation tout recours insre par les parties dans la convention du 16
fvrier 1998 doit tre considre comme non crite, en ce qui concerne le recours
en annulation ; que le recours en annulation tant prvu par l'Acte Uniforme
sus-indiqu applicable en l'espce, il y a lieu de dclarer recevable le recours en
annulation introduit par la SOTACI ;
Sur le bien-fond du recours en annulation
Attendu qu'aux termes de l'article 10 alina 3 de la convention de
cession de titres signe par les parties, dfaut de parvenir [un] accord, le
diffrend sera soumis la dcision dfinitive de trois arbitres sigeant
Abidjan, et qui auront le pouvoir de statuer comme amiables compositeurs ;
Attendu que pour condamner la SOTACI payer aux poux D.
diffrentes sommes d'argent au titre de complment de prix de cession des
actions, des intrts de retard conventionnels et des frais de procdure, les
arbitres ont retenu que le problme de droit rside dans la question de savoir
sur quel mode de dtermination du passif net les parties se sont accordes, et
plus prcisment, si le passif net voqu l'article 3 de la convention
correspond aux notions comptables d'actif net ou de besoin en fonds de
roulement ; que ce problme est d'abord juridique avant d'tre comptable ; qu'il
s'agit ici, d'appliquer les dispositions d'une convention ; que si le Tribunal peut
carter l'application de certaines dispositions de la convention dans le cas o
elles seraient contraires l'ordre public, il ne se trouve pas en l'espce, dans
cette situation, car la dfinition du passif net n'est pas une disposition d'ordre
public ; que pour la rsolution de ce problme, le tribunal se doit de rechercher
d'abord dans la convention, les lments de rponse la question pose, puis,

333

dans le silence de la convention, il doit rechercher par tous les moyens, la

volont des parties et enfin, si cette recherche est infructueuse, il doit appliquer
les rgles de dtermination du passif net reconnues et acceptes par la
profession comptable et/ou les analystes financiers ; que les arbitres, qui
s'taient fonds sur des solutions lgales pour rgler le diffrend qui oppose la
SOTACI et les poux, et qui n' avaient pas l'obligation, comme le soutient la
SOTACI, de statuer uniquement en amiable compositeur, sont rests dans le
cadre de la mission qui leur est confie ; qu'il s' ensuit que la demande
d'annulation de la sentence introduite par la SOTACI doit tre rejete
2. CCJA, arrt n028/2007, 19 juillet 2007, Socit Nestl Sahel c/ Socit
commerciale dimportation Azar et Salam dite SCIMAS
( )
Sur le premier moyen pris en sa sixime branche
Attendu quil est reproch au tribunal arbitral davoir viol sa mission
en jugeant en amiable compositeur alors que lobligation lui tait faite
dappliquer la loi ivoirienne ; quen effet, selon la requrante, pour retenir sa
responsabilit dans la rupture du contrat de distribution la liant la SCIMAS,
ledit tribunal, en fixant cinq milliards de francs cfa le montant de la
condamnation prononce contre elle, ne sest fond sur aucun texte de droit;
quen affirmant notamment que ...le rle important jou par la socit Nestl
Sahel, en bout de la chane des socits du groupe Nestl dans la mise lcart
brutale de la socit SCIMAS est pris en considration pour lvaluation du
prjudice subi par la socit SCIMAS , le tribunal arbitral passe outre le droit
qui limitait son apprciation aux 18 mois de relations contractuelles pour
prendre en compte la situation de la Socit Nestl Sahel dans le groupe Nestl
avec lequel la SCIMAS a travaill pendant 23 ans ; quainsi, il apparat que la
socit Nestl Sahel a t condamne en considration des 23 ans de
collaboration antrieure dont se prvalait la SCIMAS et qui, lgalement, ne lui
sont pas opposables puisque le tribunal avoue avoir pris en considration sa
position en bout de chane des socits du groupe Nestl ; quen statuant
ainsi, le tribunal arbitral a jug en quit alors que celle-ci, comme moyen de
rendre une dcision, nest admise que lorsque larbitre a reu des parties le
pouvoir de statuer en amiable compositeur ; que ce faisant, ledit tribunal a viol
la mission qui lui avait t confre telle quelle rsulte de la clause
compromissoire rappele dans le procs verbal du 29 juillet 2004 et qui tait de
statuer selon la loi ivoirienne; que la violation de la mission tant flagrante, la
sentence querelle encourt annulation;
Attendu quil ressort des nonciations de la sentence arbitrale attaque,
en ce qui concerne le prjudice caus par la socit Nestl Sahel la SCIMAS,
que celle-ci, dans ses critures et plaidoirie orale, envisage ledit prjudice au

334

regard des 23 annes de collaboration avec le groupe Nestl ; que toutefois, le

tribunal arbitral, tout en estimant lgitime une telle vision , na pas suivi la
SCIMAS aux motifs que sa comptence tait dtermine par la clause
compromissoire, quil affirme avoir seulement pris en considration les
relations de prs de deux annes civiles intervenues, selon lui, entre la SCIMAS
et sa co-contractante, la Socit Nestl Sahel ; que ds lors, en condamnant,
nonobstant les affirmations susvoques, la Socit Nestl Sahel payer la
SCIMAS, toutes causes de prjudice confondues, la somme de cinq milliards de
francs CFA aux motifs que le rle important jou par la socit Nestl Sahel,
en bout de la chane des socits du groupe Nestl dans la mise lcart brutale
de la Socit SCIMAS est pris en considration pour lvaluation du prjudice
subi par la socit SCIMAS , le tribunal arbitral a fond ladite condamnation
sur la priode de vingt-trois annes, pourtant contestes, rsultant de la
collaboration antrieure entre la SCIMAS et le groupe Nestl au sein duquel la
socit Nestl Sahel est une entit autonome ; quen statuant ainsi, sans par
ailleurs fournir des lments dapprciation fonds sur le droit ivoirien devant
rgir ladite procdure, le tribunal arbitral a us des pouvoirs damiable
compositeur que les parties ne lui ont pas confrs, lamiable composition se
dfinissant de manire ngative comme le pouvoir des arbitres de ne pas sen
tenir lapplication stricte des rgles de droit, ce qui permet aussi bien de les
ignorer que de sen carter en tant que leur sentiment de lquit lexige ; quil
sensuit que la sentence arbitrale attaque encourt les reproches viss au moyen
et doit, en consquence, tre annule ;
Sur lvocation
Attendu que la socit Nestl Sahel sollicite quil plaise la cour de
cans, aprs avoir annul la sentence arbitrale attaque, dvoquer et, statuant
nouveau, de condamner la SCIMAS au paiement des sommes suivantes :
- ()
Attendu que dans son mmoire en rponse la requte aux fins
dannulation reu la cour de cans le 16 janvier 2006, la SCIMAS, sous la
plume de son conseil, Matre To Frank Didier, avocat la cour, soppose
lvocation sollicite par la socit Nestl Sahel ; quelle estime que cette
demande dvocation nest pas fonde et devrait tre purement et simplement
rejete ds lors que les parties ont convenu que tout litige qui rsulterait du
contrat de distribution du 1er fvrier 2002 sera tranch exclusivement et
dfinitivement, par arbitrage;
Attendu quaux termes de larticle 29.5, alina 2 du Rglement
darbitrage susvis, la cour voque et statue au fond si les parties en ont fait la
demande ;
Attendu quil sinfre des dispositions de larticle 29.5, alina 2,
susnonc du Rglement darbitrage susvis que lvocation doit rsulter de la
volont commune clairement exprime des parties; quen lespce, en raison de

335

lopposition marque de la SCIMAS qui se fonde, juste titre, cet gard, sur
les stipulations du contrat de distribution prcit la liant la socit Nestl
Sahel, lequel na pas prvu lvocation, il convient de conclure que les
conditions dapplication dudit article ne sont pas runies ; quil y a lieu en
consquence de rejeter la demande dvocation de la socit Nestl Sahel ;
Attendu quaux termes de larticle 29.5, alina 3 du Rglement prcit
si les parties nont pas demand lvocation, la procdure est reprise la
requte de la partie la plus diligente partir, le cas chant, du dernier acte de
linstance arbitrale reconnu valable par la cour. ;
Attendu que le dernier acte de linstance devant tre considr comme
valable est, en loccurrence, le mmoire en date du 08 avril 2005 de la SCIMAS
pris en rplique au mmoire en rponse en date du 25 mars 2005 de la socit
Nestl Sahel

OBSERVATIONS

Comme toute juridiction, le tribunal arbitral est tenu au respect du droit

applicable la procdure et au fond du litige lorsque celui-ci est clairement
dtermin par la loi, fut-elle celle des parties la convention darbitrage. Les
arbitres africains ont pu apprcier la porte dune telle exigence suite aux
contestations de leurs sentences portes devant les juridictions nationales et
communautaires. Lexamen des faits dans les espces soumises notre
apprciation suffit lillustrer.
Dans la premire espce qui oppose M. Delpech Grard et Mme
Delpech Jolle la socit des tubes dacier et daluminium (dite SOTACI), tout
part dune convention de cession de titres sociaux conclue Abidjan le 16
fvrier 1998 entre les actionnaires de la socit de Transformation industrielle
de Lom (dite STIL), reprsents par les poux Delpech, et la SOTACI,
bnficiaire de la cession. Suite une msentente sur le montant exact du passif
de la STIL, les poux Delpech, qui, en dpit de la contestation de la SOCATI,
sestimaient cranciers dun montant de cent millions deux cent quatre-vingt
neuf francs cfa au regard du bilan tabli le 28 fvrier 1998, initirent plusieurs
ngociations pour trouver une solution amiable au diffrend. Mais face leurs
checs, ils saisirent la Chambre darbitrage de Cte dIvoire (dite CACI) dune
demande darbitrage aux fins de voir condamner la SOCATI leur payer le
montant ci-dessus. Malgr la demande reconventionnelle de la SOCATI, le
tribunal arbitral fit droit la demande des poux Delpech. La socit format
aussitt un recours en annulation contre cette sentence arbitrale qui fut annule
par la cour dappel dAbidjan dans un arrt rendu le 27 avril 2001, au motif que

336

les arbitres ne staient pas conforms leur mission en statuant selon la loi
ivoirienne, alors que, selon larticle 10 de la convention des parties, ils avaient
le pouvoir de statuer comme amiables compositeurs . Arguant dune
violation ou dune erreur dans lapplication ou linterprtation de larticle 26 de
lActe uniforme sur lArbitrage par la cour dappel, les poux Delpech se sont
pourvus devant la CCJA pour voir casser larrt dannulation, car pour eux,
larticle 10 de la convention des parties ne prvoit quune simple facult et non
une obligation pour les arbitres de statuer en amiables compositeurs ; do il
sen suit que le tribunal a statu en se conformant sa mission, et sa dcision
nencoure pas annulation.
Dans la seconde affaire, la socit Nestl Sahel tait aux prises avec la
socit commerciale dimportation Azar et Salam (dite SCIMAS). Face
limpossibilit de parvenir une solution amiable leur diffrend, Nestl Sahel
saisit le tribunal arbitral pour voir SCIMAS condamne lui payer la somme
dun milliard cinq cent deux millions soixante quinze mille cinq cent quarante
trois francs cfa comme solde de la dette due par celle-ci lissue de la priode
de 18 mois de relations daffaires soumise lapprciation dudit tribunal. Dans
sa sentence en date du 13 octobre 2005, le tribunal fit droit la demande de
Nestl Sahel, mais alla plus loin en la condamnant payer en retour la
SCIMAS, sur demande reconventionnelle de cette dernire, la somme de cinq
milliards de francs cfa au titre de dommages et intrts conscutifs aux
prjudices dcoulant des relations daffaires entre elle, la SCIMAS, et le groupe
Nestl pour la priode antrieure celle soumise lapprciation des arbitres.
Nestl Sahel introduit le 07 dcembre 2005 un recours en contestation de
validit de la sentence arbitrale rendue, car selon elle, en apprciant le prjudice
subi par la SCIMAS durant les 23 annes antrieures, les juges ont t amens
statuer en amiables compositeurs dune part, et aller au-del de la priode de
18 mois de relations daffaires soumise leur apprciation dautre part. Que de
ce fait, ils ont viol leur mission, et que leur sentence encoure ds lors
annulation.
Dans lun comme dans lautre cas, il revenait la Cour commune de
justice et darbitrage dapprcier si oui ou non il y a eu violation par les arbitres
de leurs missions et, par voie de consquence, de dcider de la validit ou de
lannulation de la sentence querelle. En dautres termes, loin de se limiter la
question gnrale de savoir si les arbitres sont lis par la dlimitation leur
mission par la convention des parties, le problme spcifique pos la Haute
juridiction tait celui de savoir partir de quel moment peut-on dire quil y a
violation ou dpassement des missions arbitrales ?
Pour y rpondre, la CCJA, la suite des parties aux litiges, suppose
acquise lobligation quont les tribunaux de respecter les prvisions de la
convention arbitrale et den tirer toutes les consquences. Sur ce fondement, elle
affirme que cest partir de ces prvisions contractuelles quon doit apprcier
ltendue des missions de larbitre et, le cas chant, leur violation (I).en outre,

337

sappuyant sur les arguments des parties, elle profite de loccasion pour
sattarder sur les rgles gouvernant lexistence et la recevabilit du recours en
annulation ou en contestation dune sentence arbitrale en droit OHADA (II).
I. Lapprciation de la violation des missions arbitrales
Pour que lon puisse parler dune violation par le tribunal arbitral de
ses missions, il faut ncessairement que les parties au litige prcisent ds le
dpart, dans leur convention darbitrage ou dans un acte postrieur, ltendue
desdites missions (A). Cest partir de cette prcision que tout manquement ou
dpassement des arbitres pourra tre juridiquement apprci et prouv (B).
A. La dlimitation pralable de ltendue des missions du tribunal arbitral
Il est indiscutable que lon ne saurait parler de violation ou de non
respect de ltendue des missions de larbitre sans une dlimitation pralable et
prcise de celles-ci. En droit OHADA, comme partout ailleurs, les arbitres ne
voient leur comptence limite que lorsque les parties au litige lont prcise. A
dfaut dune telle prcision, les arbitres tranchent le litige conformment aux
rgles quils choisissent et quils jugent plus appropries. Cela vaut aussi bien
pour un arbitrage relevant des dispositions de lActe uniforme relatif au droit
de larbitrage (AUA) que pour celui qui serait soumis au Rglement dArbitrage
de la Cour commune de justice et darbitre de lOHADA (RA-CCJA).
En effet, des termes de larticle 15 de lAUA, il ressort que les arbitres
tranchent le fond du litige conformment aux rgles de droit dsignes par les
parties ou dfaut choisies par eux comme les plus appropries compte tenu le
cas chant des usages du commerce international. Ils ne peuvent statuer en
amiable compositeur que lorsque les parties leur ont confr ce pouvoir. Dans
la mme lance, larticle 17 du RA-CCJA dispose que les parties sont libres de
dterminer le droit que larbitre devra appliquer au fond du litige. Qu dfaut
dindication par les parties du droit applicable, larbitre appliquera la loi
dsigne par la rgle de conflit quil jugera approprie en lespce. Dans tous les
cas, larbitre tiendra compte des stipulations du contrat et des usages du
commerce, et il ne jouira et ne disposera des pouvoirs damiable compositeur
que si les parties ont donn leur accord sur ce point dans la convention
darbitrage, ou postrieurement.
La position lgale est donc sans quivoque : la comptence et ltendue
des missions de larbitre sont fixes et sapprcient au regard de la volont des
parties au litige telle que consigne dans la convention darbitrage ou dans un
acte postrieur cette convention (Le droit OHADA, par cette approche, fait sien
lun des principes fondamentaux de linstance arbitrale, savoir la conscration de la

338

prminence de la volont des parties. Une telle prminence ne saurait cependant tre
illimite, dans la mesure o la volont des parties ne jouera efficacement que si elle ne
soppose pas, dans son principe ou dans ses implications, lordre public. Cf. Pougou
P.-G., Tchakoua J.-M. et Fnon A., Droit de larbitrage dans lespace OHADA,
Yaound, PUA, coll. Droit uniforme, 2000, n118 et s.). Pour tre interprte sans
quivoque et faciliter lapprciation du respect ou non par larbitre des
limitations ventuelles, la volont des parties en la matire doit tre claire. A
dfaut dune telle clart, linterprtation des prvisions contractuelles doit en
principe, comme il est de coutume en droit des contrats, se faire de manire
restrictive ; ce qui, selon la CCJA, na pas t le cas dans toutes les espces
soumises notre apprciation.
Dans laffaire socit Nestl Sahel contre SCIMAS, il ne se posait a priori
aucune difficult dinterprtation de la volont des parties qui avaient t
prcises sur ltendue de la mission du tribunal arbitral. Ici, le fait que les
parties aient fait obligation aux arbitres dappliquer au fond du litige la loi
ivoirienne na souffert daucune contestation. Par consquent, cest au regard de
cette prescription contractuelle que la CCJA a apprci lexistence dune
violation par le tribunal de ses missions en lespce.
Dans laffaire poux Delpech contre SOCATI par contre, les prvisions
de la convention darbitrage sur les pouvoirs du tribunal souffraient, en ellesmmes, dune imprcision qui opposait les parties. Si tous les intervenants, y
compris la cour dappel dAbidjan saccordaient sur le fait que larticle 10 de la
convention des parties disposait que tout diffrent les opposant sera soumis
la dcision dfinitive de trois arbitres qui auront le pouvoir de statuer
comme amiables compositeurs , ce qui les opposait, cest linterprtation de la
porte de lexpression pouvoir de statuer en amiables compositeurs . Pour la cour
dappel et la SOCATI, celle-ci impliquait systmatiquement une obligation de
statuer en amiable compositeur. Par contre, pour les poux Delpech, il ne
sagissait que dune facult, dune possibilit reconnue au tribunal arbitral, et
une facult ntant nullement une obligation, le tribunal avait le choix de fonder
sa dcision uniquement sur des solutions lgales ou de statuer en quit. Telle a
galement t la position de la CCJA qui a vu dans la rdaction de l acte de
mission une ouverture laisse la libre apprciation des arbitres (Cest en effet
dans ce sens que sinterprte de manire constante le pouvoir de statuer en amiable
composition).
De ce qui prcde, lon dduit que lapproche privilgie par la
juridiction communautaire a t celle de la recherche de la volont exacte des
parties dans la dtermination de ltendue des missions des tribunaux
arbitraux. De cette recherche, elle est parvenue tablir que dans laffaire
Delpech, les parties avaient laiss la libert aux arbitres de choisir les rgles
matrielles applicables au fond du litige. Par consquent, ces arbitres
disposaient de la libert de statuer, selon leur apprciation, en amiables
compositeurs ou par application des solutions lgales. A loppose, dans

339

laffaire socit Nestl Sahel, les parties avaient clairement fait obligation aux
arbitres dappliquer la loi ivoirienne, leur dniant par l mme tout pouvoir
pour statuer en quit. Tout, ou presque, rsidait donc dans la dtermination
des missions des arbitres.
La cour ritre dailleurs de manire constante cette exigence dune
identification pralable de ltendue exacte des missions du tribunal arbitral.
Cest ainsi que le 19 juillet 2007, connaissant nouveau dun recours en
contestation de validit dune sentence arbitrale qui opposait cette fois la
Socit ivoirienne de raffinage dite SIR SA, Bona Shipholding Ltd et autres, la
CCJA a commenc par constater que les parties avaient soumis leur litige au
disposition du RA-CCJA, dont larticle 17 oblige larbitre tenir compte des
stipulations du contrat et des usages du commerce dans tous les cas, cest--dire
mme lorsque les parties ont expressment dsign la loi devant sappliquer
leur diffrend. Ce nest qu la suite de cette prcision de la volont des parties
et, partant, des missions des arbitres, quelle a conclu que le tribunal, qui en
lespce stait rfr aux usages de commerce non contests par les parties,
avait statu en droit et donc, navait pas viol sa mission. Le rejet du recours,
qui en dcoulait logiquement, narrivait ds lors quen aval (CCJA, arrt
n029/2007 du 19 juillet 2007, Socit ivoirienne de raffinage contre Bona shipholding
Ltd et autres, Rec. CCJA n 10, juillet-dcembre 2007, p. 62).
Bref, la prcision de ltendue des missions du Tribunal tant un
pralable ncessaire, elle conditionne lapprciation de lexistence dune
violation desdites missions en aval. Cest pour cela que, selon la CCJA ce nest
que lorsque ces missions ont t prcises que les juges sont appels dire en
quoi elles ont t mconnues ou dpasses.
B. La preuve dun dpassement des missions arbitrales en cours dinstance
Cest au regard des prvisions de la convention darbitrage que doit
sapprcier la violation par le tribunal des missions qui lui ont t confies.
Cest en substance la position de la CCJA dans les affaires commentes. La rgle
ainsi nonce a permis une issue diffrente dans les deux cas.
Sur ce fondement, la Haute juridiction dcide dune part dans laffaire
poux Delpech que ne viole pas ses missions le tribunal arbitral qui, ayant reu
pouvoir de statuer en amiable composition, ne statue pas en quit. Selon elle,
les arbitres, qui se sont fonds sur des solutions lgales pour rgler le diffrend
et qui navaient pas lobligation de statuer uniquement en amiable compositeur,
sont rests dans le cadre de la mission qui leur tait confie. Par consquent,
doit tre cass larrt de la cour dappel qui sest borne dire que les arbitres
ne se sont pas conforms leur mission sans dterminer au pralable ltendue
de la mission desdits arbitres, ni spcifier en quoi ceux-ci ont failli leur
mission avant den tirer les consquences.

340

Dautre part, dans laffaire socit Nestl Sahel, elle dcide inversement
que viole ses missions, le tribunal arbitral qui statue en usant des pouvoirs
damiable compositeur, alors que non seulement les parties ne lui ont pas
confr ces pouvoirs, mais en plus elles ont indiqu la loi applicable. En ralit,
en lespce, la violation de sa mission par le tribunal se prouvait par plusieurs
manquements.
Lun de ces manquements consistait au fait davoir statu ultra petita en
prenant en compte la priode de vingt-trois annes daffaires entre le groupe
Nestl et la SCIMAS, alors que la convention darbitrage confiait au tribunal le
rglement dun litige se ramenant la dette issue des dix huit mois de
partenariat entre Nestl Sahel et SCIMAS. Que sur ce fondement, sil tait tout
fait justifi que le tribunal admette lutilisation, par la SCIMAS, des faits
rentrant dans la priode de vingt-trois ans ci-dessus cite comme moyen de
dfense, le fait pour la juridiction arbitrale de fonder, de quelle que manire que
ce soit, sa dcision sur ce moyen de dfense en le transformant en demande,
aurait suffit justifier dun dpassement de mission.
Mais la CCJA ne sen est tenu qu la seconde hypothse de
dpassement des missions, consistant en ce que le tribunal, qui avait
restrictivement lobligation de rendre sa dcision en appliquant le droit ivoirien,
a statu sans fournir des lments dapprciation fonds sur le droit ivoirien
devant rgir ladite procdure. Or ce faisant, il a us des pouvoirs damiable
compositeur que les parties ne lui ont pas confrs, dans la mesure o dfinie
de manire ngative, lamiable composition sapprhende comme le pouvoir
des arbitres de ne pas sen tenir lapplication stricte des rgles de droit, ce qui
permet aussi bien de les ignorer que de sen carter en tant que leur sentiment
de lquit lexige (lon notera quil y a une confusion des notions d "quit" et d
"amiable composition" dans cet arrt). Labsence de prise en compte de la volont
des parties constitue ds lors une violation de la convention darbitrage et des
prvisions de larticle 17 du RA-CCJA (dont lquivalent est larticle 15 de lAUA).
Cest en faisant une juste application de la loi que la CCJA a constat ladite
violation des missions et admis le principe de son annulation.
II. Le recours conscution la violation de la mission arbitrale
En dpit du fait que lessentiel des dveloppements et des dbats des
affaires commentes ait port sur lapprciation de lexistence dune violation
de leurs missions les tribunaux arbitraux, les prtentions des parties taient
toutes relatives la contestation dune sentence arbitrale. Cest ainsi que la
CCJA a eu loccasion de sappesantir sur la validit du recours contre une
sentence arbitrale, et notamment sur la principale voie de recours contre les
dcisions des tribunaux arbitraux, savoir le recours en annulation ou en

341

contestation de validit. En effet, en droit OHADA, la sentence arbitrale ne peut

faire lobjet que soit dune tierce opposition (Voir dans ce sens : CCJA, arrt n 37
du 2 juin 2005, Socit de transformation industrielle de Lom dite STIL contre Socit
des tubes dacier et daluminium dite SOTACI, Rec. CCJA, n 5, janvier-juin 2005,
volume 1, p. 21; Le Juris-Ohada, n 4/2005, juillet-septembre 2005, p. 16) ou dun
recours en rvision (Voir dans ce sens : CCJA, arrt n 38 du 2 juin 2005, Socit des
tubes dacier et daluminium dite SOTACI c/ Delpech Grard et Delpech Jolle, Rec.
CCJA, n 5, janvier- juin 2005, volume 1, p. 25 ; Le Juris-Ohada, n 4/2005, juilletseptembre 2005, p. 19.), soit dun recours en annulation (La sentence arbitrale en
droit OHADA n'est pas susceptible d'opposition, d'appel, ni de pourvoi en cassation.
Cf. article 25 de lAUA, articles 29, 32 et 33 du RA-CCJA).
Au regard des faits des espces elle soumises, la CCJA sest prononce
sur la recevabilit dun recours annulation ou en contestation de la sentence
arbitrale en statuant dune part sur les conditions de validit de la renonciation
au recours (A), et dautre part sur les modalits de dsignation de la juridiction
comptente pour connatre dudit recours (B).
A. La recevabilit du recours en annulation ou en contestation de validit de
la sentence arbitrale
La validit dun recours en contestation dune sentence arbitrale ne
sapprcie pas uniquement au regard de la preuve dun cas douverture. Certes,
cette preuve est lexigence premire, le droit OHADA ayant limit les
hypothses dans lesquelles une partie un litige objet dune sentence arbitrale
peut exercer un recours contre celle-ci.
En effet, en ce qui concerne larbitrage traditionnel, lAUA nadmet que
six cas douverture dun recours en annulation, parmi lesquels le fait pour le
tribunal arbitral de statuer sans se conformer la mission qui lui a t confie
(Selon larticle 26 de lAUA, le recours en annulation n'est recevable que dans
les cas suivants : - si le tribunal arbitral a statu sans convention d'arbitrage ou
sur une convention nulle ou expire ; - si le tribunal arbitral a t
irrgulirement compos ou l'arbitre unique irrgulirement dsign (pour
illustration, consulter CCJA, arrt n44/2008 du 17 juillet 2008, Socit africaine de
relations commerciales et industrielles dite SARCI Sarl c. Atlantique Tlcom SA et
Tlcel Bnin SA, indit) ; - si le tribunal arbitral a statu sans se conformer la
mission qui lui a t confie ; - si le principe du contradictoire n'a pas t
respect ; - si le tribunal arbitral a viol une rgle d'ordre public international
des Etats signataires du Trait ; - si la sentence arbitrale n'est pas motive). En
ce qui concerne larbitrage autonome de la CCJA, ces cas douverture ne sont
quau nombre de quatre, savoir lorsque larbitre a statu sans convention
darbitrage ou sur une convention nulle ou expire ; lorsque larbitre a statu
sans se conformer la mission qui lui avait t confre ; lorsque le principe de
la procdure contradictoire na pas t respect, et lorsque la sentence est

342

contraire lordre public international (Cf. articles 29 et 30(6) du RA-CCJA). Il

importe de signaler que la CCJA interprte restrictivement cette limitation qui
se veut dordre public. Dans ce sens, elle rejette systmatiquement tout recours
en contestation de validit bas sur un moyen qui ne figure pas parmi les cas
douverture prvus par la loi (par exemple, elle a conclu sur un rejet du recours, au
motif que le non respect du dlai initial de procdure par le tribunal arbitral ne
constitue pas un cas douverture de la contestation de la validit dune sentence relevant
du RA-CCJA. Cf. CCJA, arrt n 045/2008 du 17 juillet 2008, affaire Socit nationale
pour la promotion agricole contre Socit des huileries du Bnin, indit).
Dans les affaires poux Delpech et Nestl Sahel, le cas douverture pris
en compte par les juges afin danalyser les recours en annulation initis tait le
fait que larbitre ait statu sans se conformer la mission qui lui avait t
confre (Il convient de rappeler que, si contrairement laffaire poux Delpech
o la violation de la mission arbitrale tait le seul argument au soutien de la
contestation de la sentence, dans laffaire Socit Nestl Sahel o la
demanderesse a voqu tous les cas douverture, la CCJA na statu quen
considrant le dpassement de ses missions par le tribunal qui a statu en
amiable compositeur). Cependant, il ne suffisait pas de constater et de prouver
cette violation pour voir valider les recours en annulation de la sentence
arbitrale. Encore fallait-il que les parties naient pas rgulirement renonc
lexercice de leur recours.
La dtermination des conditions de validit de la renonciation
lexercice du recours en contestation ou en annulation dune sentence arbitrale
tait lautre problme majeur qua tranch la CCJA. A la lecture de ses
motivations, lon constate que sa position diffre selon les deux types
darbitrage en prsence, savoir larbitrage traditionnel qui relve des
dispositions de lAUA, et larbitrage autonome de la CCJA.
Relativement aux conditions de validit dune renonciation un
recours en annulation de la sentence arbitrale relevant de lAUA, dans laffaire
Delpech, la CCJA a affirm que le recours en annulation tant prvu par lAUA
qui sapplique en lespce, la clause de renonciation tout recours insre par
les parties dans la convention doit tre considre comme non crite en ce qui
concerne ce recours. Ce faisant, la cour est alle dans le mme sens que la
doctrine qui, en interprtant le silence de lAUA son article 25 alina 2 sur la
question, a conclu sur une inefficacit dune renonciation conventionnelle en
labsence de la reconnaissance de cette facult par le lgislateur (Pougou P.-G.,
Tchakoua J.-M. et Fnon A., Droit de larbitrage dans lespace OHADA, Yaound,
PUA, coll. Droit uniforme , 2000, op. cit., n266). La CCJA conforte ainsi
lapprciation du silence de lAUA comme une interdiction pure et simple de la
facult de renonciation en matire darbitrage traditionnel OHADA. Mieux
encore, elle complte ce silence en concluant que toute clause contractuelle
stipulant une telle renonciation est rpute non crite.

343

Relativement la renonciation un recours en contestation de la

validit dune sentence arbitrale relevant du RA-CCJA, dans laffaire socit
Nestl Sahel, la cour na pas invalid dans son principe la facult reconnue aux
parties par larticle 29 alina 2 du RA-CCJA. Daprs ce texte, les parties
peuvent renoncer, dans la convention darbitrage, la contestation de validit
de la sentence arbitrale (Aux termes des dispositions de cet article 29.2, la
contestation de la validit de la sentence nest recevable que si, dans la
convention darbitrage, les parties ny ont pas renonc). Toutefois, selon la cour,
pour tre valable, une telle renonciation doit systmatiquement faire lobjet
dune disposition expresse de la convention darbitrage. Or en lespce, les
parties staient contentes de prvoir dans leur convention arbitrale que les
litiges ns de leurs relations daffaires seront tranchs dfinitivement suivant le
Rglement darbitrage de la CCJA, ce qui ne peut quivaloir une renonciation
expresse. Par consquent, la Cour a conclu la non validit de la renonciation
et, donc, la recevabilit du recours en contestation de la sentence.
Il en dcoule que la recevabilit dun recours en contestation de la
validit dune sentence arbitrale nobit pas aux mmes conditions que celle
dun recours en annulation, notamment lorsque cette recevabilit est
conditionne par lapprciation de la validit de la renonciation audit recours
par les parties. Cette recevabilit sera gnralement acquise en la forme dans le
cadre dune procdure darbitrage soumise aux dispositions de lAUA, car ce
texte ne consacre pas la facult de renonciation au recours en annulation de
sentence. Mais dans une procdure soumise au RA-CCJA, elle ne sera admise
que si les parties ne renoncent pas expressment, par le biais dune clause
prvue dans leur convention darbitrage, leur recours en contestation de
validit de la sentence.
Quoi quil en soit, les parties devront contester cette recevabilit in
limine litis devant la juridiction comptente pour connatre du recours en
contestation ou en annulation de la sentence arbitrale.
B. La juridiction comptente pour connatre du recours
Deux questions principales se posent lorsquon envisage lexamen de la
saisine dune juridiction : celle de la dtermination de la juridiction comptente,
et celle des dlais de saisine. En droit OHADA, les rponses ces questions
diffrent selon le type darbitrage choisi.
En matire darbitrage relevant du RA-CCJA, les deux questions
trouvent rponse larticle 29 dudit Rglement darbitrage. Il en dcoule que la
CCJA est la juridiction comptente pour connatre des contestations relatives
aux sentences arbitrales prises en application des dispositions prvues par son
Rglement darbitrage. Il suffit, pour cela, quelle soit saisie dune requte ces
fins dans les deux mois qui suivent la notification de la sentence. La clart de la

344

dtermination de la juridiction comptente dans ce cas explique pourquoi la

cour na pas t amene se prononcer sur la question lors de lexamen du
recours en contestation de validit de sentence dans laffaire socit Nestl
Sahel.
Par contre, pour les sentences relevant de larbitrage traditionnel, lActe
uniforme relatif au droit de larbitrage na entirement rgl que la question du
dlai de saisine de la juridiction. Il ressort en fait des dispositions de son article
27 que le recours en annulation de la sentence doit tre exerc dans le mois de la
signification de la sentence munie de l'exequatur. Toutefois, relativement la
dsignation de la juridiction comptente pour connatre du recours, son article
25 se contente de disposer lalina 2 que ledit recours doit tre port devant le
juge comptent dans lEtat partie, cest--dire, par rfrence larticle 1er du
mme Acte uniforme, devant le juge de lEtat membre de lOHADA sur le
territoire duquel le tribunal arbitral qui a rendu la sentence a son sige. Il est
ds lors comprhensible que les parties au litige aient sollicit de la cour
commune quelle se prononce sur les modalits de dsignation de la juridiction
comptente pour connatre du recours en annulation dans laffaire poux
Delpech.
Sur la question, la position des juges de la haute juridiction est sans
quivoque. Pour ces derniers, lAUA ne prcisant pas le juge comptent, il faut
se reporter la loi nationale de lEtat partie concern pour dterminer le juge
devant lequel le recours en annulation doit tre port. Par consquent, dans
laffaire commente, cest la loi ivoirienne n 93-671 du 09 aot 1993 que lon
devait justement faire recours pour dterminer la juridiction comptente pour
connat du recours. Or son article 44 confrait cette comptence la Cour
dappel du ressort de la laquelle la sentence arbitrale a t rendue ; do il
sensuit que la contestation de sa comptence doive tre rejete.
Une analyse comparative permet de conclure que si laffaire avait t
juge au Cameroun, la solution aurait t identique. En effet, en droit
camerounais, conformment larticle 4 de la loi n 2003/009 du 10 juillet 2003
portant dsignation des juridictions comptentes vises lActe uniforme relatif
au Droit de larbitrage et fixant mode de saisine, le juge comptent vis par les
articles 25 et 28 de l'AUA est la cour d'appel du ressort du lieu de l'arbitrage.
Lapprciation des rgles de comptence en matire de recours en
annulation dune sentence arbitrale dans ces deux pas laisse prsager comme
une extension de la logique du double degr de juridiction en matire arbitrale :
les tribunaux jugeant au premier degr, les cours dappel au second degr et en
dernier ressort, et la CCJA connaissant de la cassation. Mais il ne sagit que
dune illusion, dans la mesure o le tribunal comptent pour connatre du
recours peut bel et bien tre une juridiction du premier degr, eu gard la loi
nationale de lEtat partie abritant le sige du tribunal arbitral.
Cette position a dailleurs t celle retenue par la CCJA dans laffaire
Socit africaine de relations commerciales et industrielles dite SARCI Sarl

345

contre Atlantique Tlcom SA et Tlcel Benin SA. En lespce, la socit

Atlantique Tlcom avait introduit son recours en annulation de la sentence
arbitrale devant le tribunal de premire instance de premire classe de Cotonou
qui fit suite sa demande. Dans son pourvoi devant la Cour commune de
justice et darbitrage, la SARCI contesta la comptence dudit tribunal, dsignant
plutt la cour dappel de Cotonou comme juridiction comptente pour
connatre du recours contre ladite sentence. Fondant sa dcision sur larticle 25
alina 2 de lAUA, la CCJA qui, en labsence dun texte bninois particulier sur
la question, se rfra la Loi n 2001-37 du 27 aot 2002 dont larticle 49 fait des
Tribunaux de premire instance les juges de droit commun en matire pnale,
civile, commerciale, sociale et administrative. Partant de l, elle conclut qu en
droit processuel, toutes les fois quun texte particulier nattribue pas une
juridiction dtermine la connaissance exclusive de certaines matires, ladite
connaissance de celle-ci choit aux juridictions de droit commun , et quen
consquence le tribunal de premire instance de premire classe de Cotonou
est, en lespce, le juge comptent pour connatre du recours en annulation de la
sentence arbitrale (CCJA, arrt n 44/2008 du 17 juillet 2008, prc.).
Lon en arrive conclure avec certitude que larticle 25 de lAUA ne
semble nullement privilgier la comptence de la cour dappel (Cette dcision
permet en effet de relativiser une interprtation doctrinale de lalina 3 de larticle 25 de
lAUA qui voyait travers son contenu une position favorable la comptence de la
cour dappel en matire de recours en annulation. Cf. Pougou P.-G., Tchakoua J.-M. et
Fnon A., Droit de larbitrage dans lespace OHADA, op cit., n 262). Selon ses
termes, le juge comptent peut en dfinitive tre une juridiction tatique du
premier degr.
En somme, une lecture de la dmarche des juges de la Haute juridiction
permet de conclure que lapprciation de la violation des missions par le
tribunal arbitral se fait au cas par cas. Fidle cette logique, la CCJA a restreint
lapprciation de la violation de ses missions par un Tribunal arbitral
lexamen de la non conformit des pouvoirs utiliss ceux prciss dans
chacune des conventions darbitrage soumises son apprciation. Dans cette
lance, lorsque le besoin sest fait sentir, elle a t amene interprter en
amont les stipulations des parties pour indiquer ltendue de la mission des
arbitres dune part, et spcifier en aval en quoi ceux-ci ont failli leur mission,
dautre part. Ce nest quau regard dune violation avre que la cour a statu
sur la sanction de la violation de ses missions par larbitre, saisissant loccasion
pour fixer les principes gouvernant la validit de la clause de renonciation au
recours en contestation de la sentence arbitrale soumise au RA-CCJA, et pour
confirmer, au regard du silence de larticle 25 de lAUA, la non validit de la
renonciation au recours en annulation dans larbitrage traditionnel OHADA. En
dernier recours, la CCJA a confort les rgles de dsignation de la juridiction

346

comptente pour connatre de ladite annulation. Toutes les questions relatives

la rglementation des recours contre une sentence arbitrale rendue selon le droit
OHADA ont ainsi t passes au peigne fin.
Joseph-Alain Batouan Bouyom,
Assistant, Universit de Yaound II.

347

Sixime partie
DROIT DES PROCEDURES SIMPLIFIEES DE RECOUVREMENT ET
DES VOIES DEXECUTION
REGLEMENT DE PROCEDURE DE LA CCJA

CCJA, arrt n001/2008, 24 janvier 2008

Standard Chartered Bank c/ Caisse Nationale de Prvoyance Sociale du
Cameroun

()
Sur le quatrime moyen
Vu larticle 157 de lActe uniforme portant organisation des procdures
simplifies de recouvrement et des voies dexcution ;
Attendu quil est fait grief larrt attaqu davoir viol les dispositions
de larticle 157 de lActe uniforme susviss pour avoir valid uune saisie
attribution en omettant de prononcer la nullit du procs-verbal de saisie alors
que, dune part, lexploit comporte une somme principale (160 755 102 francs
cfa) excdant celle figurant sur le titre excutoire (155 199 928 francs cfa) et,
dautre part, ne comporte aucune mention dun dcompte distinct des intrts
chus, majors dune provision pour intrts choir dans le dlai dun mois
prvu pour lever une contestation ;
Attendu que larticle 157 de lActe uniforme portant organisation des
procdures simplifies de recouvrement et des voies dexcution dispose : Le
crancier procde la saisie par acte signifi au tiers par lhuissier ou lagent
dexcution.
Cet acte contient peine de nullit :
()
3/ Le dcompte distinctdes sommes rclames en principal, frais et
intrts chus, majors dune provision pour les intrts choir dans le dlai
dun mois prvu pour lever une contestation ;
Attendu, en lespce, quil ressort des pices du dossier de la procdure
que lexploit en date du 03 janvier 2002, par lequel la dfenderesse au pourvoi a
pratiqu la saisie-attribution entre les mains de la BEAC au prjudice de la
SGBC, dbiteur saisi, non seulement indique une crance value en principal
160 755 102 francs cfa alors que le montant figurant sur le titre excutoire est de
155 199 925 francs cfa mais ne comporte pas les mentions relatives au dcompte
distinct des sommes rclames en principal, frais et intrts chus, majors
dune provision pour les intrts choir dans le dlai dun mois prvu pour
lever une contestation, ainsi que le prescrit imprativement larticle 157 de
lActe uniforme sus rfrenc ; quun tel exploit est en consquence nul et de
nul effet ;

351

Attendu que pour infirmer la dcision de la juridiction des rfrs qui a

ordonn la mainleve de la saisie-attribution du 03 janvier 2002 ainsi que la
discontinuation des poursuites, la cour dappel en se bornant noncer que la
saisie-attribution pratique le 02 janvier 2002 au prjudice de la Standard
Chartered Bank ne prsente aucun vice de forme ou de fond , sans rechercher,
alors mme quelle en avait le devoir, si les prescripttions ci-dessus spcifies
avaient toutes t rgulirement accomplies par le crancier na pas lgalement
justifi sa dcision ; quil echet en consquence, sans quil y ait lieu de statuer
sur les autres moyens, de casser larrt attaqu et dvoquer pour tre statu sur
le fond ;
Sur lvocation
()
Attendu que pour ordonner la mainleve de la saisie-attribution et la
discontinuation des poursuites, le prsident du tribunal de grande instance de
Yaound statuant en matire de rfrs a estim que la saisie-attribution de
crances, sur la base de laquelle sest fond le tribunal de grande instance de
Yaound pour entrer en voie de condamnation, ayant fait par la suite lobjet
dune dcision de mainleve et de discontinuation des poursuites confirme par
la cour dappel, laccessoire suivant le principal, la saisie-attribution pratique
contre la SGBC ne se justifie plus ; quen se prononant ainsi, le juge des rfrs
a outrepass sa comptence ds lors que, juge de lexcution, il ne peut ni
modifier le dispositif de la dcision de justice servant de fondement aux
poursuites, ni en suspendre lexcution sauf dans les cas prvus par la loi
notamment larticle de larticle 39 de lActe uniforme portant organisation des
procdures simplifies de recouvrement et des voies dexcution relativement
au dlai de grce susceptible dtre octroy compte tenu de la situation du
dbiteur et en considration des besoins du crancier ;
Mais attendu quil lui appartenait plutt de vrifier la rgularit de la
saisie ;
Or attendu quen lespce, lacte de saisie, dune part, comporte une
somme value au principal 160 755 102 francs cfa donc suprieure celle
figurant sur le titre excutoire qui est de 155 199 928 francs cfa et, dautre part,
ne contient pas le dcompte distinct des sommes rclames au principal, frais et
intrts chus, majors dune provision pour les intrts choir dans le dlai
dun mois prvu pour lever une contestation conformment larticle 157 de
lActe uniforme portant organisation des procdures simplifies de
recouvrement et des voies dexcution ; quil y a lieu en consquence de
prononcer la nullit dudit acte ;
Attendu quil chet, au regard de ce qui prcde, dune part, de
confirmer, par sustitution de motifs, lordonnance entreprise en ce quelle a
dcid de la mainleve de la saisie-attribution, cette dcision tant justifie par
lirrgularit tire de lomission de formalits prescrites peine de nullit de la

352

saisie par larticle 157 de lActe uniforme portant organisation des procdures
simplifies de recouvrement et des voies dexcution et, dautre part, de
linfirmer pour le surplus

OBSERVATIONS

Larrt n 001/2008 du 24 janvier 2008 est une excellente illustration de

la rigueur du systme OHADA en matire de formalits accomplir dans une
procdure simplifie de recouvrement ou dans lexercice dune voie
dexcution. Les faits et la procdure examins par le juge taient les suivants.
La Caisse nationale de prvoyance sociale du Cameroun a obtenu une
condamnation dun montant de 155 199 928 francs cfa contre la Standard
Chartered Bank Cameroun, reprsentant les causes dune saisie pour laquelle la
banque na pas satisfait ses obligations de tiers saisi ainsi que des dommages
et intrts. Ensuite, pour lexcution de cette condamnation, la CNPS a fait
pratiquer entre les mains de la Banque des Etats de lAfrique centrale, une
saisie-attribution sur les comptes de la SCBC. Mainleve de ladite saisie est
ordonne par le juge des rfrs du tribunal de grande instance de Yaound
la demande de la banque. En outre, le mme juge des rfrs ordonne la
discontinuation des poursuites. Sur appel de la CNPS, la saisie-attribution est
valide. Cest pourquoi la Banque forme un pourvoi en cassation devant la
CCJA.
Devant la Haute juridiction communautaire, elle voque deux
principaux arguments tous tirs des irrgularits de procdure. Le premier
mane de ce que lexploit de saisie comporte une somme principale dun
montant de 160 755 102 francs cfa alors que le titre excutoire porte la somme de
155 199 928 francs cfa. Le second sappuie sur labsence dans lacte de saisie, du
dcompte distinct des sommes rclames en principal, frais et intrts
chus tel que lexige larticle 157 AUPSRVE peine de nullit. Le juge de
cassation lui donne gain de cause sur les deux motifs. Mais, il infirme la
dcision en ce qui concerne le surplus, c'est--dire sur le point relatif la
discontinuation des poursuites. Les arguments dvelopps par les parties dans
cette affaire suscitent une rflexion plus approfondie que le problme fort
simple qui se posait au juge, savoir la sanction de linobservation des formes
prescrites peine de nullit.
En effet, les parties ont procd un change intressant concernant
ltendue de la comptence du juge de lexcution. Pour la CNPS, ce juge
excde sa comptence en srigeant en juge de lopportunit de lexcution
dune dcision de justice devenue dfinitive tandis que pour la SCBC, ce

353

juge est juge de lopportunit dune voie dexcution . Malheureusement, la

CCJA ne les a que partiellement suivies. Ce faisant elle sest contente de bien
rsoudre la question principale qui lui tait pose (I). Pourtant, elle aurait pu
saisir loccasion pour mieux prciser ltendue de la comptence du juge du
contentieux de lexcution (II).
I. La question entirement rsolue : la sanction de linobservation des
mentions prescrites peine de nullit
Lentre en vigueur de lAUPSRVE a marqu une nouvelle re dans les
formalits procdurales. En effet, dans la quasi totalit des situations, les formes
prescrites relativement un acte de procdure le sont peine de nullit. Tel est
notamment le cas de larticle 29 relatif la signification de la dcision
dinjonction de dlivrer ou de restituer, de larticle 64 relatif au procs verbal de
saisie conservatoire de meubles corporels, de larticle 69 relatif lacte de
conversion de la saisie conservatoire, de larticle 100 relatif lacte de saisie des
biens dans le cadre dune procdure de saisie-vente, etc.
Dans chacune de ces situations, les rdacteurs de lActe uniforme
OHADA relatif aux procdures simplifies de recouvrement et aux voies
dexcution ont estim que la formalit accomplir prsentait une importance
telle quune dfaillance dans son accomplissement constituerait une irrgularit
suffisamment grave en elle-mme pour entraner la nullit de lacte. La CCJA a
eu trs tt loccasion de laffirmer. Dans un avis rendu le 07/07/1999 (CCJA,
avis n 001/99/JN rendu le 07/07/1999, ohadata, J-03-68), elle prcise que le juge
doit prononcer la nullit invoque s'il constate que la formalit prescrite peine
de nullit n'a pas t observe, sans qu'il soit besoin de rechercher la preuve
d'un quelconque prjudice . En application de cette exigence, elle dclare nuls
les actes ne comportant pas les mentions prescrites peine de nullit. Il en a t
ainsi pour un procs-verbal de saisie en matire de saisie-vente (CCJA, arrt n
012, affaire BCN c/ H, Le Juris Ohada, n 2/2004, juin-aot 2004, p. 23, note M. Brou
Kouakou ; Recueil de jurisprudence de la CCJA, n 3, janvier-juin 2004, p. 96, ohadata,
J-04-297) et pour un exploit de saisie attribution qui nindique pas, en ce qui
concerne le dbiteur saisi, personne morale, ni son sige social ni sa forme,
comme l'exige l'article 157, alina 1 de l'Acte uniforme portant voies
dexcution (CCJA, arrt n 17/2003, Socit Ivoirienne de Banque, dite SIB contre
Complexe Industriel d'Elevage et de Nutrition Animale, dit CIENA, ohadata J-04-120).
Au regard de cette jurisprudence, larrt comment, parce quil prononce la
nullit de faon automatique, fait une exacte application de la loi. En dautres
termes, dans lesprit du droit OHADA, la nullit de lacte est encourue ds lors
quun texte a prvu quil en serait ainsi.
En revanche, lorsque le texte a prvu une exigence sans assortir
lirrgularit la concernant de nullit, celle-ci ne doit tre prononce que lorsque

354

le demandeur la nullit a subi un prjudice. La CCJA, aprs voir rappel les

prmices de cette rgle dans lavis ci-dessus (avis n 001/99/JN prc. ) a eu
loccasion de raffirmer que ds lors quune mention nest pas prescrite peine
de nullit, son absence ne peut tre sanctionne par la nullit qu condition
que le requrant rapporte la preuve que ladite absence lui a caus un prjudice
quelconque (arrt n 11/2002, Socit M. c/ DDCI, Le Juris-Ohada, n 4/2002,
octobre novembre - dcembre 2002, p. 38, note anonyme ). Cette rgle sapplique
pour toutes les mentions dont lexigence nest pas assortie dune nullit
expresse. Pas de nullit sans texte doit-on simplement rappeler.
Mais, la rgle en OHADA comme dans les autres domaines
saccompagne de son attnuation traditionnelle : chaque fois que le demandeur
la nullit peut apporter la preuve dun prjudice n de lirrgularit, il peut
obtenir lannulation de lacte : pas de nullit sans grief . Il en est ainsi
lorsque la loi a pos expressment lexigence de la preuve de lexistence du
prjudice, comme cest le cas pour certaines formalits prvues en matire de
saisie immobilire (v. par ex. larticle 297 alina 3 AUPSRVE qui dispose que les
formalits prvues par certains textes quil vise ne sont sanctionnes par la nullit que
si l'irrgularit a eu pour effet de causer un prjudice aux intrts de celui qui
l'invoque ). Il en est galement ainsi, lorsque la loi a simplement exig une
mention, sans aucune rfrence la sanction quencourt lacte au cas o il ne la
contiendrait pas. Tel est le cas par exemple, en matire de voies dexcution,
pour la mention relative llection de domicile prvue larticle 93 pour le
commandement en matire de saisie-vente, pour celle relative aux biens
vendus, au montant de l'adjudication et l'nonciation dclare des noms et
prnoms des adjudicataires, prvus larticle 127 pour le procs-verbal de la
vente des biens meubles corporels, pour celle relative la juridiction devant
laquelle les contestations pourront tre portes en cas de contestation en
matire de saisie-apprhension, lorsque lapprhension a t effectue sur
simple prsentation du titre excutoire et sans commandement pralable, tel
que prvu par larticle 220, etc. (sur lensemble de la question, voir dans cet ouvrage
les observation de M. Timtchueng sous CCJA, arrt n011/2002 du 28 mars 2002,
Socit M. c/ DDC et n 012 du 18 mars 2004, affaire BCN c/ H.).
En tout tat de cause, la comptence pour connatre de la demande de
nullit ne fait lombre daucun doute. Celle-ci relve du domaine du juge du
contentieux de lexcution. Sur ce point, les parties laffaire ayant donn lieu
larrt comment nont pas ouvert de dbat. Ils ont tous reconnu que le juge des
rfrs tait la juridiction devant en connatre. Cependant, une erreur de
transcription a d se glisser dans le texte de larrt. Celui-ci vise plusieurs fois
le juge des rfrs du tribunal de grande instance de Yaound alors quil est
constant quau Cameroun, cette comptence choit titre exclusif au Prsident
du tribunal de premire instance.

355

II. La question partiellement occulte : ltendue de la comptence du juge de

lexcution
Laffaire CNPS a t loccasion dun dbat ouvert entre les parties,
relativement ltendue des pouvoirs du juge du contentieux de lexcution.
Pour la CNPS, ce juge excde sa comptence en srigeant en juge de
lopportunit de lexcution dune dcision de justice devenue dfinitive
tandis que pour la SCBC, ce juge est juge de lopportunit dune voie
dexcution . Au fond, les deux parties font rfrence deux ralits juridiques
diffrentes. Dire de ce juge quil est juge de lopportunit de lexcution dune
dcision de justice, na aucun sens. En fait, lapprciation de lopportunit
dexcuter appartient la partie qui a gagn le procs, tout comme lui
appartient lopportunit dintroduire laction en justice. Cela revient dire que
la libert dexcuter fait pendant celle dintroduire laction : de mme quun
individu peut choisir de subir une violation de son droit en sabstenant
dintenter laction, une personne peut dcider de ne pas excuter la dcision qui
a t rendue son profit. Il ne commettra aucune faute de nature engager sa
responsabilit.
En revanche, le juge du contentieux de lexcution peut-il tre considr
comme le juge de lopportunit dune voie dexcution ? Cette question renvoie
celle de savoir si le juge peut ordonner mainleve dune saisie au motif que le
crancier navait pas le droit de la prfrer une autre qui tait sans doute plus
indique pour sa situation. La rponse doit tre nuance.
Dune part, larticle 28, alina 1 AUPSRVE dispose de faon gnrale, que
tout crancier peut, quelle que soit la nature de sa crance, dans les conditions
prvues par le prsent Acte uniforme, contraindre son dbiteur dfaillant
excuter ses obligations son gard ou pratiquer une mesure conservatoire
pour assurer la sauvegarde de ses droits .
Il faut raffirmer la libert dont dispose le titulaire du titre excutoire
dans le choix du large ventail des voies dexcution que lui propose la loi. De
fait, ce titulaire peut choisir dexercer une seule voie dexcution de mme quil
peut en cumuler plusieurs. Rien ninterdit au bnficiaire dun titre excutoire
de saisir la fois les biens meubles corporels du dbiteur par la procdure de
saisie-vente, en mme temps quil pratique une saisie-attribution sur les
crances de son dbiteur contre un tiers. A ce titre, le choix de la ou des voies
dexcution exercer appartient uniquement au crancier, sous rserve des
mesures de contrle exerces par le juge de lexcution, notamment sur la
proportionnalit entre les saisies et la crance qui les fonde.
Dautre part, il faut rappeler que le choix de certaines voies dexcution
est spcialement encadr par la loi. Il en est ainsi de la saisie immobilire. Selon
lalina 2 de larticle 28, sauf s'il s'agit d'une crance hypothcaire ou
privilgie, l'excution est poursuivie en premier lieu sur les biens meubles et,

356

en cas d'insuffisance de ceux-ci, sur les immeubles . Cette disposition offre au

juge du contentieux de lexcution, la possibilit dinterfrer dans le choix de la
mesure dexcution. En effet, ce juge pourra ordonner mainleve de la saisie
immobilire pratique par le crancier trop press, qui aura plac des
immeubles sous mains de justice avant de stre rassur que les meubles ont t
suffisant pour couvrir la dette.
La question peut galement se poser vis--vis du crancier bnficiaire
dune sret, qui aurait pratiqu une voie dexcution sur un meuble ou un
immeuble autre que celui constituant sa garantie. Lhypothse nest pas dcole.
Un crancier garantit peut, lorsque le bien spcialement lui affect na pas une
valeur suffisante pour couvrir sa dette, dcider de commencer par exercer ses
poursuites sur un ou plusieurs autres biens. Le juge de lexcution saisi par des
cranciers concurrents ou par le dbiteur apprciera-t-il lopportunit du choix
du crancier ?
Au vrai, la question de ltendue des pouvoirs du juge de lexcution
sapprcie mieux par rapport au procs dont la dcision qui en a marqu lissue
connat une excution difficultueuse. A cet gard, larrt de la CCJA rapport a
fourni une rponse claire. Elle estime quil appartient au juge de lexcution de
vrifier la rgularit de la saisie , ce qui implique, quil ne peut modifier le
dispositif de la dcision servant de fondement aux poursuites, ni en
suspendre lexcution, sauf dans les cas prvus par loi, notamment larticle 39
de lAUPSRVE relativement aux dlais de grce .
Sur le premier point, le juge de lexcution na effectivement aucune
emprise sur la dcision dont lexcution est difficultueuse. Il est un peu
lexcution, ce quest le rfr pour lensemble des procdures de droit civil et
commercial. Dans un cas en effet, et pour reprendre une heureuse formule
souvent utilise, la comptence du juge des rfrs est plus tendue que celle de
la juridiction dont il est le Prsident. Car en tudiant la comptence de ce juge, il
faut oublier celle de la juridiction toute entire. A dfaut, on sera contraint de
dcalquer sa comptence sur celle de sa juridiction et de dire que le Prsident
du tribunal de premire instance nest comptent, en rfr, que pour les
matires relevant de ce tribunal. Or la philosophie qui gouverne linstance en
rfr est favorable lextension de la comptence de sa juridiction lensemble
du droit priv. On le sait, ce juge ne doit retenir sa comptence que sil y a
urgence et surtout, il doit renvoyer les parties se pourvoir au principal ds
quune contestation srieuse souleve par un des plaideurs entrane la
juridiction sur le terrain du principal. Par consquent, sa dcision, qui se borne
ordonner des mesures propres viter toute compromission dfinitive des
droits du demandeur est, par dfinition, provisoire.
Dans la mme logique de refus de sattaquer au principal, le juge de
lexcution nexamine jamais la chose tranche par la dcision dont lexcution
soulve des difficults. Il se contente de grer les questions de fond souleves

357

propos de lexcution et non celles de fond tires des droits consacrs par le titre
dont lexcution est querelle.
La nuance entre les deux fonds est claire : le premier fond du droit
auquel ne doit nullement sattaquer le juge de lexcution est celui qui, en amont,
a fait lobjet du procs qui a t sanctionn par le prononc de la dcision dont
lexcution a t entrave par une ou plusieurs difficults. Le deuxime fond du
droit qui relve de la comptence de ce juge spcial se situe en aval. Il sagit de
toutes les questions nes, non du droit dont la contestation avait ouvert le
premier procs, mais, plus simplement, de lexcution de la dcision issue de ce
premier procs.
En ralit, lintervention du juge de lexcution nest sollicite que
lorsquune contestation est souleve loccasion dune excution. Toutes les
excutions qui ne connaissent pas de difficults ne lui sont pas dfres, pas plus
que ne lui sont soumises les contestations qui ne surviennent pas loccasion
dune excution ou dune mesure conservatoire.
La Cour de cassation franaise a eu loccasion de prciser ltendue de la
comptence du juge de lexcution.
Pour elle, la demande porte au juge de lexcution ne doit pas tendre
remettre en cause le titre (querell) dans son principe ou contester la
validit des droits et obligations quil constate (Cass. Civ. 1re, 27 janv. 2000,
Juris-data n000228 et 10 mai 2000, Juris-data, n0001914). La doctrine en dduit
que le juge de lexcution est incomptent pour contester le titre lui-mme en
vertu duquel la mesure dexcution a dj t engage, quil ne peut intervenir
que sur des faits survenus en aval du titre excutoire lui-mme (M. et J.B.
Donnier, Voies dexcution et procdures de distribution, Litec, 2001, n99, p. 37) et
quil ne peut intervenir que pour vrifier le caractre excutoire du titre qui
sert de fondement aux poursuites afin de voir si les oprations effectues sont
rgulires ou non. En aucun cas, il ne peut intervenir sur le contenu mme du
titre qui chappe sa comptence (R. Tendler, Les voies dexcution, d. Ellipses,
1998, p.45).
On dira plus simplement qu cause de la force de la chose juge (Les
prsents dveloppements nintgrent pas lhypothse de lexcution provisoire ), les
dcisions devenues dfinitives sont de vritables forteresses, au demeurant
imprenables, autant pour le juge de lexcution que pour tout autre juge (Sous
rserve des voies de recours exceptionnelles telles que le pourvoi en rvision prvu aux
articles 49 et 50 du rglement de procdure de la CCJA ou la requte civile des articles
223 et suivants du Code de procdure civile et commerciale du Cameroun)..
Dans ce contexte o il ne sagit que de rgler les problmes survenus
loccasion de lexcution, la rpartition des comptences matrielles entre les
juridictions et la hirarchie judiciaire ne prsentent plus les mmes enjeux. Un
juge mme infrieur dans la hirarchie judiciaire peut trs bien connatre de
toutes les difficults. La ligne de dmarcation est ainsi prcise : lorsque le juge
de lexcution intervient en amont de toute procdure, ce nest jamais pour vider

358

le contentieux. Son intervention se borne loctroi de mesures caractre

provisoire, notamment les saisies conservatoires. Lorsque celles-ci sont
pratiques par un crancier qui ne dispose pas dun titre excutoire, celui-ci est
exig pour la conversion de cette saisie en mesure dexcution. Cette exigence
conduira, le plus souvent, le crancier devant le juge du fond comptent pour
trancher la contestation et dlivrer le titre dont lexcution permettra la
conversion. Et lorsquil intervient en aval, ce nest plus pour remettre en cause
les droits consacrs par un juge du principal, mais, pour rsoudre les difficults
souleves lors de la concrtisation de ces droits.
Ce cantonnement du pouvoir du juge de lexcution a une justification
proche du trivial : si lon estime que ce juge est comptent pour remettre en
cause la dcision dont lexcution est entreprise, on arrive une absurdit
complte : laffaire peut avoir t examine en premire instance, en appel et en
cassation, le crancier ayant obtenu gain de cause (R. Tendler, Les voies
dexcution, op. cit., p.43). Peut-on srieusement soutenir que le juge de
lexcution peut reconsidrer les intrts en prsence malgr les dcisions
intervenues ? Une rponse ngative ne fait pas de doute.
Sur le deuxime point, la comptence du juge du contentieux de
lexcution ne stend pas la suspension de lexcution, sauf dans les cas prvus
par la loi. Par ce propos, la CCJA relve opportunment que la comptence de ce
juge consiste, lors de la vrification de la rgularit de la saisie, rsoudre les
difficults et non arrter lexcution, moins que la recherche de la solution
cette difficult postule une telle suspension. Gnralement, lorsque la saisie est
entache dune irrgularit de forme, le juge de lexcution na nul besoin de la
suspendre. Il lannule purement et simplement lorsque cette irrgularit fait
encourir cette sanction. Lorsquelle est entache dun vice de fond, le sort de la
saisie dpend de lirrgularit. Si celle-ci concerne lintgralit de la saisie (par ex.
une personne non tenue a t saisie), celle-ci est nulle. Si elle ne concerne quun
ou plusieurs biens (par ex. des biens appartenant une personne non tenue ont
t saisis en mme temps que ceux du dbiteur), la saisie nest invalide que vis-vis de ces biens. Et, dans les deux cas, lissue de la procdure consiste en la
suspension de lexcution, techniquement appel ici, discontinuation des
poursuites.
Nanmoins, il ressort des motifs de larrt, une importante prcision : la
comptence du juge de lexcution stend une suspension ordinaire si la loi
la prvue. En effet, la CCJA relve que ce juge peut notamment, en vertu de
larticle 39 AUPSRVE octroyer les dlais de grce (Voir dans cet ouvrage S.S.
Kuat Tamegh, obs. sous CCJA, n035/2005 du 02 juin 2005, Madame Khouri Marie
c. Soc. Hyjazi Samih et Hassan, dite Induschimie et Socit gnrale de banques en Cte
dIvoire, dite SGBCI).
Joseph Fometeu,
Matre de Confrences, Universit de Ngaoundr.

359

CCJA, arrt n002/2008, 28 fvrier 2008

Vei Bernard c/ BICI-Bail SA

()
Sur le premier moyen
Attendu quil est reproch larrt attaqu un excs de pouvoir en ce
que le juge des rfrs et la cour dappel ont outrepass leur pouvoir en
sappuyant sur les dispositions de larticle 10 des conditions gnrales du
contrat de crdit-bail pour ordonner la restitution du matriel lou ; que selon le
moyen, la formule du contrat selon laquelle la prsente convention sera
rsilie de plein droit par le bailleur sans quil soit ncessaire daccomplir une
formalit judiciaire pralable est une formule sans aucune valeur juridique car
elle ne saurait droger aux dispositions du code civil, notamment celles de
larticle 1184 desquelles il rsulte que la rsolution dun contrat ne peut
intervenir que par voie de justice ; quil nexiste pas de rsolution de plein droit
et le juge des rfrs nest pas comptent pour prononcer la rsolution judiciaire
dun contrat et que seul le juge du fond a cette comptence ; quen ordonnant la
restitution sollicite, le juge de rfrs et la cour dappel ont excd leur pouvoir
et larrt querell, qui confirme lordonnance du juge des rfrs, mrite
cassation ;
Mais attendu que, contrairement ce que soutient le demandeur au
pourvoi, dune part, la clause rsolutoire insre dans le contrat de crdit bail
est une drogation au principe de rsolution judiciaire de larticle 1184 du Code
civil, laquelle clause a pour fondement le principe de la libert contractuelle ;
que les dispositions de larticle 1184 du code civil ntant pas dordre public, les
parties peuvent y droger comme en lespce, en insrant dans leur convention
une clause rsolutoire ; que dautre part, en matire de clause rsolutoire, le rle
du juge des rfrs est de constater que dans le dlai fix par le contrat,
compter dune mise en demeure, le dbiteur ne sest pas excut, pour que le
bnfice de cette clause soit acquis au crancier et que le juge tire les
consquences de la rsiliation de la convention en remettant les personnes et les
choses dans ltat antrieur celle-ci, comme en lespce, par restitution du
matriel lou ; quen statuant sur la demande du bnficiaire de la clause
rsolutoire, le juge des rfrs ne se place pas sur le terrain de la lgislation
dterminant sa comptence, mais plutt sur le terrain de lattribution
conventionnelle de comptence prvue au contrat, sauf possibilit pour lui de

361

se rcuser sil existe une contestation srieuse qui, elle, relve de la comptence
du juge du fond ;
Attendu, en lespce, que la clause insre dans la convention signe
entre Vei Bernard et BICI- Bail S.A et selon laquelle la prsente convention
sera rsilie de plein droit par le bailleur sans quil soit ncessaire daccomplir
aucune formalit judiciaire pralable... Si la suite de la rsiliation, le locataire
refuse de restituer le matriel, il suffira pour ly contraindre, dune ordonnance
de rfr, rendue par la prsident du tribunal dAbidjan est rgulire et que le
juge des rfrs est comptent pour se prononcer sur les consquences de ladite
clause rsolutoire ; quil suit quen retenant, pour dclarer Monsieur Vei
Bernard mal fond en son appel quen lespce, il ne sagit pas pour le juge
des rfrs de connatre dune demande en rsiliation de la convention des
parties, mais de constater simplement la rsiliation et den tirer les
consquences, notamment la restitution du matriel objet de ladite convention...
Que cest ce que le premier juge a fait ... Quen effet, la Pharmacie Saint-Joseph
restant devoir la somme de 9.512.871 francs cfa reprsentant 13 mensualits,
sommation lui a t faite le 08 octobre 2001 la requte de BICI-Bail davoir
restituer le vhicule litigieux dans les huit jours, sinon pass ce dlai, la
convention des parties sera rsilie de plein droit... Que ladite somme nayant
pas t paye dans le dlai imparti, la clause rsolutoire de plein droit a t
accomplie... Que ds lors le juge des rfrs est comptent ordonner la
restitution du vhicule litigieux , la cour dappel dAbidjan na en rien excd
ses pouvoirs ; quil sensuit que ce premier moyen nest pas fond et doit tre
rejet ;
()
Sur le troisime moyen
Attendu quil est enfin reproch larrt attaqu une violation ou une
erreur dans lapplication ou linterprtation de la loi, en ce que la procdure de
restitution utilise en lespce nest pas conforme celle prvue par les
dispositions du Trait OHADA sur la procdure simplifie tendant la
dlivrance ou la restitution dun bien meuble dtermin ; que selon le moyen,
les rgles dictes par cette procdure (articles 19 et suivants) se substituent, de
par leur force obligatoire et supranationale toutes rgles nationales tendant
aboutir au mme rsultat ; que mme si BICI- Bail estimait quil y avait urgence
en la matire, elle ne pouvait recourir la procdure de rfr au mpris de
celle institue par le Trait OHADA susdit ; que ce faisant, BICI- Bail a viol
la loi susdite, violation entrine par le juge des rfrs et la cour dappel
dAbidjan ; quil plaise donc la cour de cans de constater cette violation et de
bien vouloir casser larrt querell ;
Mais attendu que, contrairement ce que soutient le demandeur au
pourvoi, la procdure simplifie tendant la dlivrance ou la restitution dun
bien meuble dtermin est une facult offerte au crancier dune obligation de

362

dlivrance ou de restitution dun bien meuble corporel dtermin pour

demander au prsident de la juridiction comptente, dordonner cette
dlivrance ou restitution ; que le crancier peut donc sen passer et suivre les
voies de droit commun ; quen effet, les articles 19 et 21 de lActe uniforme
disposent respectivement que celui qui se prtend crancier...peut demander
au prsident de la juridiction comptente... et si la juridiction saisie rejette la
requte, sa dcision est sans recours pour le crancier, sauf celui-ci procder
selon les voies de droit commun ; quen lespce, le juge des rfrs puis la
cour dappel, nont fait quappliquer les dispositions de larticle 10 des
conditions gnrales du contrat de crdit- bail pour se dclarer comptent et
ordonner la restitution du vhicule automobile, objet du contrat de crdit- bail ;
quil sensuit quils nont en rien viol ou commis une erreur dans lapplication
ou linterprtation des articles 19 et suivants de lActe uniforme portant
organisation des procdures simplifies de recouvrement et des voies
dexcution ; quainsi, le troisime moyen nest pas davantage fond et doit tre
rejet

OBSERVATIONS

Lexcution dune obligation de faire rsultant dune convention valable

entre deux parties soulve parfois dnormes difficults. La procdure uniforme
et simplifie de se dlivrer ou restituer un meuble corporel dtermin vient
dtre mise en place (suivant lActe uniforme portant organisation des procdures
simplifies de recouvrement et des voies dexcution entr en vigueur le 10 juillet 1998).
A ct de cette procdure spciale, les lgislateurs nationaux prvoyaient dj
dautres mcanismes tendant contraindre les personnes tenues daccomplir
des actes positifs, linstar de la dlivrance. Lon se demande si la procdure
OHADA telle que spcifie est exclusive de toute autre en matire dinjonction
de dlivrer/restituer, ou alors sil est possible dy passer outre pour se rfrer
dautres voies de droit commun. En labsence de solution juridique consacre
expressment dans les textes, la jurisprudence apparat alors comme un point
de mire souvent rtive ou volutive, comme lillustre larrt ci-dessus rapport.
En effet, une pharmacie (la pharmacie Saint Joseph) appartenant un
propritaire unique (M. Vei Bernard) passe le 17 avril 2000 avec une socit de
crdit-bail (la BICI-Bail SA), un contrat de crdit-bail portant sur un vhicule et
moyennant paiement par le locataire, de loyers rgler suivant un
chelonnement convenu inter partes. Larticle 10 dudit contrat prvoit une
rsolution de plein droit au cas o un seul terme resterait impay, avec une
obligation de restituer la voiture dans le dlai de 8 jours aprs une mise en

363

demeure de payer reste sans effet. Le 5 octobre 2001 malheureusement, la

pharmacie accuse 13 mensualits darrirs valus 9.512.871 francs cfa. Cette
situation dinsolvabilit amne le crdit-bailleur lui signifier le 8 octobre 2001,
une sommation de restituer, faisant suite la mise en demeure du 23 avril 2001
reste infructueuse. Pour briser la conjuration du silence du locataire (Perrot
R., II procedimento per inguinzione, Riv. Dir. Proc. 1986. 714, cit par Mas D.,
Injonction de payer , in Rp. Pr. Civ. T.2, Dalloz, 1996, p.1), la BICI-Bail SA saisit
le juge des rfrs du tribunal de premire instance dAbidjan en injonction de
restituer. Son action est dclare irrecevable. Celle-ci se ravise et rintroduit
auprs du mme une action similaire, mais, fois-ci, loriente directement contre
le propritaire de la pharmacie (M. Vei Bernard.). Par ordonnance n 1533 du 28
mars 2002, le juge fait droit la demande dinjonction et ordonne M. Vei
Bernard de dlivrer le vhicule automobile sous astreinte comminatoire de
500.000 francs cfa par jour de retard pour compter de la signification. Pour toute
raction, le sieur Vei Bernard interjette appel auprs de la cour dappel
dAbidjan qui, dans un arrt n 953 du 23 septembre 2002, confirme
lordonnance attaque. Insatisfait, le crdit-preneur forme pourvoi le 13 fvrier
2003 devant la cour suprme de Cte dIvoire qui quant- elle, prend le 15
janvier 2004, un arrt de renvoi devant la Cour commune de justice et
darbitrage (arrt de renvoi n 023/04 du 15 janvier 2004 de la chambre judiciaire de la
C.S. de la Cote dIvoire, formation civile ), conformment larticle 15 du trait
OHADA.
Le demandeur au pourvoi, fait valoir trois arguments. Le premier est
fond sur lexcs de pouvoir des juges du fond ayant ordonn la restitution en
labsence de rsolution judiciaire du crdit-bail et au mpris de lincomptence
du juge des rfrs prononcer la rsolution judiciaire dun contrat. Le second
est tir de labsence, de linsuffisance, de lobscurit ou de la contrarit des
motifs de larrt querell, car selon le pourvoi, laction est dirige contre un tiers
la convention de crdit-bail et non directement contre le crdit-preneur qui est
la pharmacie Saint-Joseph. Le troisime est pris de la violation du trait
OHADA en vertu duquel la procdure particulire dinjonction de restituer
organise par lAUPSRVE doit primer sur toute autre procdure de droit
interne rentrant dans son champ dapplication.
A la question de savoir sil est possible denjoindre de dlivrer ou de
restituer un bien meuble corporel en marge de la procdure dinjonction de
lAUPSRVE, le juge de la haute juridiction communautaire en rejetant le
pourvoi, rpond par laffirmative. Soucieux de protger davantage les droits du
crancier, la CCJA semble davantage privilgier le rsultat sur les moyens. La
procdure institue par lOHADA peut certes tre suivie (I), mais elle nabroge
pas les autres voies alternatives de droit national qui pourraient permettre de
briser la rsistance du dbiteur (II).

364

I. La facult dagir en injonction de dlivrer ou de restituer suivant la

procdure simplifie de lOHADA
La CCJA dans son avant-dernier attendu pose clairement que : la
procdure simplifie tendant la dlivrance ou la restitution dun bien
meuble dtermin est une facult offerte au crancier dune obligation de
dlivrance ou de restitution dun bien meuble corporel dtermin pour
demander au prsident de la juridiction comptente, dordonner cette
dlivrance ou restitution . Cela ne surprend pas beaucoup, lorsquon sait
que larticle 19 de lAUPSRVE emploie le verbe pouvoir . Lavis ci-dessus
dvelopp par la CCJA laisse entendre quil sagit dune option laisse au
plaideur en fonction de son intrt. Le caractre facultatif de la procdure
communautaire sapprcie au sens de la CCJA deux niveaux : avant toute
saisine des juridictions aux fins dobtenir dlivrance ou restitution (A), et, aprs
rejet de la requte dinjonction de dlivrer ou de restituer formule
conformment au droit OHADA (B).
A. Ab initio : la saisine facultative du juge OHADA
Le recours au juge OHADA via la procdure simplifie de
recouvrement des biens meubles corporels est un droit de plus entre les mains
du crancier ; et comme tout titulaire de droit, il peut sen prvaloir ou non. Il
lui suffit en effet de remplir les conditions ncessaires lexercice de cette
procdure (il nest pas inutile de rappeler quaux sens du lgislateur OHADA, la mise
en uvre de la procdure simplifie suppose dabord certes une obligation de faire, mais
une obligation de faire bien prcise, excluant par exemple les obligations de ne pas faire,
les obligations de faire autres que celles vises linstar dune obligation contracte par
un artiste pour donner un spectacle ou raliser une fresque, les obligations de paiement
de sommes dargent qui sont rgies par la procdure dinjonction de payer ; ensuite, le
requrant doit tre crancier dune obligation de restitution ou de dlivrance dun
meuble corporel dtermin, ce qui exclut les immeubles et les biens incorporels: pour
plus de dtails, voir F. Anoukaha et A. D. Tjouen, Les procdures simplifies de
recouvrement et les voies dexcution en OHADA, Yaound, PUA, 1999, pp. 13 et s). Il
peut bel et bien satisfaire aux exigences de mise en uvre de cette procdure
sans pour autant saisir le juge qui en est comptent. De mme, il peut prfrer
dautres voies. Dans lun ou dans lautre cas, aucun reproche ne peut lui tre
fait, car la saisine du juge OHADA est facultative. Cest dailleurs ce
quaffirment sans ambages les juges de la CCJA dans lespce rapporte. Il ne
pouvait vritablement en aller autrement, puisque la procdure simplifie de
recouvrement est une prrogative offerte au crancier pour luder les rgles de
droit commun qui prsentent pour lui moins davantages notamment en termes
de cots, de temps et de formalits. Si malgr cette opportunit, il choisit la voie

365

la plus prilleuse, susceptible cependant de lui assurer le mme rsultat, on ne

peut que le lui concder.
La Haute juridiction communautaire invoque surtout lappui de son
avis, larticle 22 de lAUPSRVE qui autorise de recourir aux voies de droit
commun notamment en cas dinsuccs de la procdure de lOHADA.
B. Aprs le rejet de linjonction de dlivrer
Il ressort de la lecture des dispositions de lAUPSRVE en matire
dinjonction de dlivrer, quau cas o un crancier a dlibrment choisi dagir
conforment au droit OHADA, le juge saisi en injonction peut soit faire droit sa
demande ; auquel cas le dbiteur contestataire ne pourra agir quen opposition
(la procdure dopposition en la matire est rglemente par les articles 9 15, 26 et 27
de lAUPSRVE), lappel et le pourvoi en cassation restant galement possibles.
Au cas contraire, cest--dire si la demande dinjonction est rejete, aucune voie
de recours nest possible. Le crancier insatisfait ne dispose son actif que des
autres voies ordinaires quil avait antrieurement le loisir de mettre en uvre.
En ralit, ladmission du recours aux voies de droit commun surprend,
lorsquon se rappelle que quelques annes avant, la CCJA se montrait plutt
trs attach au caractre supranational et abrogatif des actes uniformes. Dans
laffaire UPS SA c/ STPC SARL (ohadata, J-06-45, Recueil de jurisprudence de la
CCJA n 6, juin-dcembre 2005, p. 87 ; Le Juris-Ohada n 02/2006, p. 23), elle posait
vigoureusement que les articles 336 et 337 de lActe uniforme susvis
disposent respectivement que le prsent Acte uniforme abroge toutes les
dispositions relatives aux matires quil concerne dans les Etats parties , et que
le prsent acte uniforme sera applicable aux mesures conservatoires, mesures
dexcution force et procdures de recouvrement engages aprs son entre en
vigueur ; que lacte uniforme susvis institue son titre II du Livre I, une
procdure simplifie tendant la dlivrance ou la restitution dun meuble
dtermin, procdure quil dtaille et prcise en ses articles 19 27, ainsi quen
ses articles 9 15, auxquels renvoie larticle 26, et qui traitent des voies de
recours ouvertes ; quau cas regard des dispositions des articles 336 et 337 susnoncs, ladite procdure est dsormais exclusive en la matire ; quil suit que
la Cour dappel, en considrant que la procdure sus-indique nest pas
exclusive, a viol les articles 336 et 337 prcits et expose son arrt la
cassation .
La CCJA sest sans doute rendue compte quil tait plus indiqu de
faciliter la ralisation du droit du crancier par quelque voie que ce soit plutt
que dopter pour une logique de restriction, surtout lorsquon sait que les
exigences de la procdure spciale communautaire sont plus lourdes quen
droit commun, mme si celui-ci noffre pas toujours la garantie souhaite de
clrit. Si lon comprend le souci defficacit manifest travers ce revirement,

366

on demeure perplexe sur sa porte. En effet, au moment o la haute Cour

communautaire se prononce en faveur des voies alternatives, on peut se
demander si cette position implique un tel affaiblissement des rgles de droit
communautaire que lon puisse se passer des conditions relatives par exemple
au juge comptent.
II. Ladmission de la possibilit du recours aux voies alternatives
Malgr les arguments soulevs par le demandeur au pourvoi, le juge
communautaire a estim en lespce que la dcision ayant ordonn la dlivrance
tait rgulire. Et pourtant, on peut lgitimement sinterroger sur la comptence
du juge des rfrs en la matire, eu gard aux rgles qui dterminent ltendue
de ses pouvoirs (A). En outre, la non limitation des voies alternatives ouvertes
offre loccasion de sinterroger sur la place des autres procdures connues dans
les droits nationaux africains relatives au recouvrement des biens meubles (B).
A. La comptence du juge des rfrs en matire de dlivrance ou de
restitution
Le temps ncessit pour les rglements dune instance peut
compromettre de manire dfinitive les droits dun crancier. Cest pourquoi, le
juge des rfrs peut, la demande de ce dernier, ordonner des mesures
provisoires. Un des moyens du pourvoi invoque lincomptence du juge des
rfrs connatre de la procdure dinjonction de dlivrer ou de restituer. Cela
tient au fait quen gnral, la comptence du juge des rfrs, du moins dans la
plupart des textes, est dtermine dabord par lurgence ou par les difficults
dexcution dun titre excutoire ou dun jugement (Voir par exemple : larticle
182 du code camerounais de procdure civile et commerciale ; articles 808 et 809 du
nouveau code de procdure civile franais ; ancien article 811 du code franais de
procdure civile ; R. Perrot, lvolution du rfr, Mlanges Hbraud, p. 645 et s). En
outre, la mesure pouvant tre ordonne ne doit en aucune faon prjudicier au
principal, donc doit rester une mesure provisoire. On dit aussi souvent quil
doit sabstenir de trancher une contestation srieuse (G. Couchez, Procdure civile,
14e d., Paris, Sirey, 2006, n 57 et 58, pp. 54 et s). Or, la restitution dun meuble,
objet principal dun contrat de location ou de vente est une mesure grave,
affectant directement le fond du droit litigieux. A ce titre, elle devrait
normalement chapper la comptence du juge des rfrs pour choir un
juge apte statuer au fond, comme par exemple au juge de lexcution de
larticle 49 de lAUPSRVE.
Pour finalement retenir la comptence du juge des rfrs, les juges se
sont fonds sur la clause attributive de comptence insre au crdit-bail. La

367

CCJA, pour ce faire, avance le raisonnement selon lequel: en statuant sur la

demande du bnficiaire de la clause rsolutoire, le juge des rfrs ne se place
pas sur le terrain de la lgislation dterminant sa comptente, mais plutt sur le
champ de lattribution conventionnelle de comptence prvue au contrat, sauf
possibilit pour lui de se rcuser sil existe une contestation srieuse qui, elle,
relve de la comptence du juge du fond . Et pourtant, tandis quil est acquis
que les rgles de comptence territoriale en tant quelles sont dictes dans
lintrt des parties, peuvent tre modifies par la volont contraire des parties,
on sait par contre que les rgles relatives la comptence matrielle, encore dite
dattribution, sont en gnral dordre public et chappent en principe de la sorte
lemprise des stipulations conventionnelles drogatoires (Voir P. Catala, F.
Terr, Procdure civile et voies dexcution, 2e d., Paris, Thmis, PUF, 1976, pp. 135 et
s ; N. Fricro, Lessentiel de la procdure civile, 2e d., Paris, Gualino Editeur, 2003, pp.
36 et 37 ; J. Vincent, S. Guinchard, G. Montagnier et A. Varinard, Institutions
judiciaires, 8e d., Paris, Dalloz, 2005, n 112, p. 230 ; G. Couchez, Procdure civile, 14e
d., Paris, Sirey, 2006, n 92 et s, pp. 88 et s). Ds lors, il appartenait au juge
communautaire de faire cette distinction pour constater que la mesure de
restitution ordonne par un juge des rfrs excde les limites de ses pouvoirs.
Le souci de clrit qui semble avoir dtermin lattitude du juge
communautaire ne doit en tout cas pas se faire au dtriment dun respect
minimum de la lgalit et des rgles relatives lorganisation judiciaire. Si tel
tait le cas, toutes les procdures requrant clrit pourraient tre portes
devant nimporte quel juge, puisque lexception ventuelle dincomptence ne
contribuerait alors qu retarder lissue du procs, dans la mesure o son
admission obligerait le requrant recommencer la procdure devant le juge
normalement comptent. Pour avoir nglig de tenir compte des rgles de
rpartition des attributions entre les juges, le juge communautaire a agi comme
sil suffisait que les parties saccordent sur un point, mme au dtriment des
rgles impratives pour quune procdure soit valable. Cest aller lencontre
du principe civiliste selon lequel les conventions ne produisent deffet quautant
quelles sont conformes la loi, ou celui qui veut quon ne puisse droger aux
rgles impratives par une volont contraire (larticle 6 des codes civils franais et
camerounais dispose quon ne peut droger par des conventions particulires, aux lois
qui intressent lordre public et les bonnes murs). Cela dit, ce grief ne vaut que par
rapport au juge des rfrs qui devrait rester incomptent ordonner une
mesure aussi grave que la restitution dun vhicule, laquelle correspond en fait
une immixtion de ce juge dans le fond du contrat. On peut au contraire,
valablement concevoir que les parties, spontanment ou par voie
conventionnelle, dcident de porter leur demande de restitution devant un
autre juge, ds lors que les rgles spciales de son fonctionnement sont
respectes.

368

B. Les autres voies imaginables

Il ressort de la solution de la CCJA que les voies alternatives subsistent
ct de la procdure simplifie institue par lOHADA. Les voies alternatives
supposent donc que le crancier ait plusieurs autres moyens pour atteindre le
mme but, parmi lesquelles il ne peut choisir quune ; le choix de lune exclut
lexercice simultan des autres.
En prenant appui sur larrt rapport, on peut lgitimement penser que
toutes les voies portant injonction de faire nont pas disparu du seul fait de
lavnement de lacte uniforme n 6. Parmi ces voies portant injonction de faire,
figure en bonne place, "lorder of mandamus" hrit du droit anglo-saxon et
consacr la suite de lordonnance n72/4 du 26 aot 1972 par la loi n
2006/015 du 29 dcembre 2006 portant organisation judiciaire du Cameroun,
dans son article 18 alina 1(c). Lors de la rforme de lorganisation judiciaire de
1972, il tait pratiquement inimaginable que lon puisse recourir la procdure
de "lorder of mandamus" pour se faire dlivrer ou restituer un bien. En effet,
cette procdure faisait partie des moyens offerts toute personne prive de
libert, de faire respecter sa prsomption dinnocence et sa libert individuelle
(Voir S. Melon, Les sources anglaises de la procdure pnale camerounaise, in
Mlanges offerts P.-F Gonidec, Paris, LGDJ, 1985, p. 361). Elle a donc
originellement t conue pour protger les droits et liberts des individus en
face de larbitraire des agents de la puissance ou du service publics. Elle
concernait ainsi principalement la procdure pnale. Or, il est dsormais permis
dtendre "lorder of mandamus" au-del du champ pnal. En effet, Depuis
1989, le lgislateur camerounais en a modifi le champ dapplication en
spcifiant quon pourrait y recourir en toute circonstance, sauf bien entendu en
matire administrative (article 16 de la loi n 89/019 du 29 dcembre 1989, modifiant
et compltant lordonnance n 72/4 du 26 aot 1974 portant organisation judiciaire du
Cameroun ; Article 18 alina 1(c) de la rcente loi n 2006/015 du 29 dcembre 2006).
Celle-ci permet dsormais au tribunal de grande instance, en matire non
administrative, de connatre de toute requte tendant obtenir
laccomplissement par toute personne ou autorit, dun acte quelle est tenue
daccomplir en vertu de la loi. En excluant du champ de "lorder of mandamus",
seulement les matires administratives, le lgislateur camerounais ne semble
pas oppos ce que cette procdure soit engage en matire civile. En outre, la
procdure vise briser la rsistance affiche par toute personne ou toute
autorit. La personne en question pourrait tre aussi bien une personne
physique quune personne morale. En tout cas, cette dernire doit tre dbitrice
dune obligation quelle rsiste excuter. Sagissant de lobligation excuter,
la loi camerounaise parle dacte quon est tenu daccomplir en vertu de la loi. Le
terme loi ici, doit notre sens tre pris au sens large, comme englobant aussi
bien toute source classique du droit que les obligations rsultant dun contrat.
Larticle 1134 du code civil ne pose t-il pas que les conventions lgalement

369

formes tiennent lieu de loi ceux qui les ont faites ? Dans cet esprit, lacte vis
dans "lorder of mandamus" pourrait alors tre une obligation de restituer ou de
dlivrer, linstar de celle que le code civil met la charge du locataire ou du
dpositaire.
Par rapport la procdure communautaire dinjonction de dlivrer,
"lorder of mandamus" ne diffrerait quau niveau de linstance comptente,
puisque lune relve de la juridiction prsidentielle tandis que lautre est
lgalement du ressort du TGI. Mais en fait, on pense que dans son esprit,
"lorder of mandamus" doit relever, comme linjonction de restituer, du
Prsident du tribunal de grande instance. Seule une telle interprtation
saccommode du souci de clrit exprime galement dans la procdure anglosaxonne, le terme "order" en anglais se traduisant par celui d "ordonnance" en
franais et qui suppose la comptence dun juge statuant seul et gnralement
hors de la salle ordinaire des audiences du tribunal. Les similitudes entre la
procdure communautaire et "lorder of mandamus" sont telles quun auteur
na pas hsit affirmer que linjonction de dlivrer ou de restituer ne serait
quune version francise de la procdure hrite du droit anglais. On aurait pu
conclure que cette dernire disparaissait avec lavnement de linjonction de
dlivrer ou de restituer. Mais, avec le revirement opr par larrt rapport, on
doit reconnatre quelle subsiste et coexiste en droit camerounais notamment,
avec la procdure communautaire. Le loisir revient alors au crancier dintituler
sa requte soit aux fins dinjonction de dlivrer, soit aux fins "dorder of
mandamus". En plus de ces deux voies acclres, il demeure que le crancier
conserve le droit de sengager dans les voies de droit commun, par exemple
laction ordinaire en revendication de son bien, en assumant simplement les
inconvnients quelles reclent en terme de frais, de temps et de formalits.
Mose Timtchueng,
Charg de cours, Universit de Dschang.

370

1re espce : CCJA, arrt n009/2008, 27 mars 2008

Socit Cte-dIvoire Tlcom c/ Socit Loteny Tlcom
2me espce : CCJA, arrt n013, 18 mars 2004
Fotoh Fonjungo Tobias c/ Socit gnrale de banques au Cameroun, dite
SGBC

1. CCJA, arrt n 009/2008, 27 mars 2008, Socit Cte-dIvoire Tlcom c/

Socit Loteny Tlcom
()
Attendu quaux termes de larticle 33 de lActe uniforme portant
organisation des procdures simplifies de recouvrement et des voies
dexcution, constituent des titres excutoires, les dcisions auxquelles la loi
nationale de chaque Etat partie attache les effets dune dcision judiciaire ;
quen considration de ce qui prcde, il serait abusif de considrer les
dcisions rendues par le Conseil des tlcommunications de Cte-dIvoire dit
CTCI comme celles qui constituent des titres excutoires au sens de larticle 33
prcit ; quaux termes de larticle 50 de la loi ivoirienne n95-526 du 7 juillet
1995 portant code des tlcommunications, le CTCI est une autorit
administrative indpendante qui a pour mission dassurer avant tout recours
arbitral ou juridictionnel la conciliation et larbitrage des litiges ; quil en
rsulte que le CTCI a une mission pralable de conciliation et de rglement des
litiges ; quainsi, la saisine du CTCI ne saurait faire obstacle la saisine
ultrieure par les parties dune juridiction tatique ou arbitrale, dans le cadre du
rglement de leurs diffrends, dautant que larticle 50 prcit indique de faon
non quivoque que le rle du CTCI est dassurer avant tout recours arbitral ou
juridictionnel () et le rglement des litiges ; quil sensuit que les dcisions
du CTCI ne mettent pas fin au contentieux, les parties demeurant libres de
saisir une juridiction tatique ou arbitrale ; que lon ne peut ds lors
valablement considrer que les dcisions du CTCI ont les effets dune dcision
judiciaire excutoire ; que ces dcisions nont, en consquence, pas la qualit de
titres excutoires au sens des dispositions de lActe uniforme prcit ; quil suit
quen infirmant lordonnance de rfr n4904 rendue le 24 octobre 2002 par le
prsident du tribunal de premire instance dAbidjan et en ordonnant en
consquence la continuation des poursuites, larrt n1245 rendu par la cour
dappel le 13 dcembre 2002 a viol les dispositions de larticle 33 de lActe

371

uniforme prcit ; quil convient de le casser et dvoquer, sans quil soit

ncessaire dexaminer les autres moyens ;
Sur lvocation
() Constate quil nexiste pas en lespce de titre excutoire ;
Dclare nulle la saisie-attribution pratique le 03 octobre 2002 par la
socit Loteny Tlcom
2. CCJA, arrt n013, 18 mars 2004, Fotoh Fonjungo Tobias c/ SGBC
()
Vu les articles 33 et 247 de lActe uniforme portant organisation des
procdures simplifies de recouvrement et des voies dexcution ;
Attendu que Monsieur Fotoh Fonjungo Tobias demande que soit
ordonn larrt immdiat du commandement aux fins de saisie immobilire
lui servi par la SGBC, le 04 octobre 1999, motif pris de ce quil conteste le
montant de son endettement tel qutabli par la SGBC et qui slve 70.954.214
francs cfa intrts compris ;
Attendu que les articles 247 et 33 de lActe uniforme susvis disposent
respectivement que la vente force dimmeuble ne peut tre poursuivie quen
vertu dun titre excutoire constatant une crance liquide et exigible.
La poursuite peut galement avoir lieu en vertu dun titre excutoire
par provision ou pour une crance en espce non liquide ; mais ladjudication
ne peut tre effectue que sur un titre dfinitivement excutoire et aprs la
liquidation et constituent des titres excutoires : () les actes notaris
revtus de la formule excutoire () ;
Attendu quen lespce, lexamen des pices du dossier de la procdure
rvle que la ralisation de lhypothque consentie par Monsieur Fotoh
Fonjungo Tobias est poursuivie en vertu dun acte notari revtu de la formule
excutoire, savoir la grosse en forme excutoire de la convention de compte
courant avec affectation hypothcaire conclue le 21 novembre 1985 par la SGBC
et Monsieur Fotoh Fonjungo Tobias par-devant Me Senghor Lankeuh, notaire ;
que la convention de compte courant dont il sagit a t dnonce par lettre en
date Limb du 14 fvrier 1993 ayant pour objet la dnonciation du compte
courant et dchance du terme ; qu ladite date les trois comptes de Monsieur
Fotoh Fonjungo Tobias taient dbiteurs de 29 031 528 francs non compris les
intrts ; que cest aprs deux mises en demeure infructueuses () tendant
obtenir les concours financiers , principal et intrts compris, que la SGBC a
dcid de raliser lhypothque consentie () ;
Attendu quaux termes de larticle 247 sus nonc de lActe uniforme
susvis, la vente force dimmeuble peut tre poursuivie en vertu dun titre
excutoire constatant une crance liquide et exigible ; que la grosse en forme

372

excutoire de la convention de compte courant liant la SGBC Monsieur Fotoh

Fonjungo Tobias est un titre excutoire au sens de larticle 33 prcit de lActe
uniforme susvis () ;
() Attendu quau regard de tout ce qui prcde, il y a lieu de constater
que la contestation par Monsieur Fotoh Fonjungo Tobias du montant de sa
dette ne repose sur aucune pice contredisant le montant de celle-ci tel quarrt
par la SGBC travers les pices produites ; quil chet en consquence de rejeter
ladite contestation comme tant mal fonde ().

OBSERVATIONS

Si le titre excutoire est au cur du systme OHADA des voies

dexcution en ce sens quil dtermine leur mise en uvre, il nen demeure pas
moins quil ne bnficie daucune dfinition ici. Daprs le Vocabulaire
juridique le Cornu, le titre excutoire est un titre revtu de la formule
excutoire. Cest un titre qui permet de recourir au recouvrement forc de la
dette, cest--dire aux poursuites, si le dbiteur ne sen acquitte pas
spontanment.
LOHADA a, plutt, fait le choix dune numration de ces titres
larticle 33 de lActe uniforme portant organisation des procdures simplifies
de recouvrement et des voies dexcution, en ces termes :
Constituent des titres excutoires :
1) les dcisions juridictionnelles revtues de la formule excutoire et
celles qui sont excutoires sur minute ;
2) les actes et dcisions juridictionnelles trangers ainsi que les
sentences arbitrales dclars excutoires par une dcision
juridictionnelle, non susceptibles de recours suspensifs dexcution,
de lEtat dans lequel ce titre est invoqu ;
3) les procs verbaux de conciliation signs par le juge et les parties ;
4) les actes notaris revtus de la formule excutoire ;
5) les dcisions auxquelles la loi nationale de chaque Etat partie
attache les effets dune dcision judiciaire.
Les deux arrts ci-dessus rapports visent les hypothses des actes
notaris revtus de la formule excutoire (article 33 alina 4) et des dcisions
auxquelles la loi nationale de chaque Etat partie attache les effets dune dcision
judiciaire (article 33 alina 5).
Le contentieux qui oppose Monsieur Fotoh Fonjungo Tobias la Socit
gnrale des banques au Cameroun nait de la dnonciation dune convention
de compte courant passe entre ce commerant et la banque, laquelle devait
dgnrer sur une procdure de vente force de limmeuble donn en

373

hypothque pour garantir les engagements de ce compte courant. Larrt pose

plus dune question importante, notamment lapplication du principe lex rei
sitae, la dtermination du dlai de la mise en uvre de lexception de
comptence de la CCJA. Toutefois, seul intresse le dbat en lien avec la validit
du titre excutoire.
Monsieur Fotoh Fonjungo Tobias conteste la liquidit de la crance
constate par un titre excutoire, en lespce la grosse dune convention de
compte courant revtue de la formule excutoire. La qualification du titre
dexcutoire par la Cour commune de justice et darbitrage, au sens de larticle
33 alina 4 AUPSVE (acte notari revtu de la formule excutoire) est certes
importante, mais pas trs dterminante dans la suite de lanalyse. Par contre,
lorsque la CCJA relve que les clauses de la convention de compte courant
permettaient de parvenir une dtermination exacte du montant de la crance,
elle respecte la volont des parties et ne fait quen tirer les consquences
juridiques qui simposent. Cest ainsi quelle constate que la contestation du
montant de sa dette par Monsieur Fotoh Fonjungo Tobias ne repose sur aucune
pice contredisant le montant de celle-ci tel quarrt par la SGBC travers les
pices produites. Cet arrt donne, dune part, un exemple concret de lacte
notari revtu de la formule excutoire ; dautre part, il permet de raliser lors
quune convention a t passe entre les parties, que la dtermination de la
liquidit de la crance devrait se conformer ce mcanisme conventionnel.
Laffaire Cte-dIvoire Tlcom contre Loteny Tlcom, quant elle,
pose le problme de la qualification dune dcision dune autorit de rgulation
de titre excutoire au regard de larticle 33 alina 5 AUPSRVE. Les socits
Cte-dIvoire Tlcom et Loteny Tlcom sont deux oprateurs
tlphoniques ivoiriens entrs en conflit depuis que le conseil des
tlcommunications de Cte-dIvoire CTCI a arrt un nouveau systme de
tarification. Sur cette base, Loteny tlcom rclame Cte-dIvoire
Tlcom une somme de 17 milliards de francs. Pour son recouvrement, elle a
procd des saisies-attributions des comptes de Cte-dIvoire Tlcom
auprs de diffrentes banques. Cette dernire considre que la rsolution du
CTCI sur la base de laquelle les poursuites ont t dclenches ne constitue pas
un titre excutoire au sens de larticle 33 alina 5 de lActe uniforme portant
organisation des procdures simplifies de recouvrement et des voies
dexcution. Appele se prononcer sur ce point, la CCJA sappuie sur le droit
interne ivoirien et refuse la qualit de titre excutoire la cette dcision en
cause.
Lenseignement tirer de cet arrt semble univoque : il faut
ncessairement sen remettre la loi nationale pour dterminer ce qui est
considr larticle 33 alina 5 comme relevant de la catgorie des titres
excutoires.
Mais, dire vrai, le refus dattacher la dcision du Conseil des
tlcommunications de Cte-dIvoire les effets dune dcision judiciaire suscite

374

dautres interrogations : quels sont les critres didentification de ces dcisions

auxquelles la loi nationale attache les effets dune dcision de justice ? Ny-a-t-il
pas un risque de crer une confusion sur le statut des autorits administratives
indpendantes, structures administratives laquelle la plupart des Etats
francophones ont recouru en application des conditionnalits des bailleurs de
fonds ?
Dans ces affaires, le titre excutoire est interpell, premirement, en
termes de validit (liquidit de la crance constate), deuximement, sous
langle de ses effets.
I. La liquidit de la crance constate par un acte notari revtu de la formule
excutoire
Aux termes de larticle 247 alina 1 de lActe uniforme portant
organisation des procdures simplifies de recouvrement et des voies
dexcution, la vente force dun immeuble ne peut tre poursuivie quen vertu
dun titre excutoire constatant une crance liquide et exigible. Cest de bonne
gure que Monsieur Fotoh Fonjungo Tobias sest appuy sur cet article pour
faire chec la saisie immobilire engage son prjudice. Cette absence de
liquidit, selon lui, ne pouvait permettre de continuer les poursuites et fixer la
date de la vente.
Le fait que la CCJA qualifie la grosse en forme excutoire de la
convention douverture de compte courant dacte notari revtu de la formule
excutoire (au sens de larticle 33 alina 4) est dun intrt secondaire. Le plus
important, cest son attitude consistant convoquer une clause de la convention
de compte courant pour constater la liquidit de la crance. Compte tenu dune
telle valorisation de cette convention, Monsieur Fotoh Fonjungo aurait pu y
trouver fondement sa contestation du montant de la crance.
A. La liquidit de la crance dtermine par la clause le solde sera exigible
aussitt le compte cltur
Monsieur Fotoh Fonjungo sest efforc contester le montant de la
crance revendique par la SGBC, conformment aux termes de larticle 247 de
lActe uniforme portant organisation des procdures simplifies de
recouvrement et des voies dexcution. Pour dterminer ce montant, le TGI du
Moungo a ordonn une expertise comptable. Malheureusement, celle-ci na pas
t diligente. Par consquent, un jugement du 21 mars 2002, rendu par la
mme juridiction, a ordonn la continuation des poursuites et fix la vente de
limmeuble au 02 mai 2002.

375

Largument de Monsieur Fotoh Fonjungo peut sembler pertinent

lorsquil estime tre victime du tribunal qui a vite fait de qualifier son moyen de
dilatoire visant paralyser la procdure. Toutefois, cest la rponse de la Cour
commune de justice et darbitrage qui mrite attention. Elle sappuie,
effectivement, sur cet article 247 de lActe uniforme portant organisation des
procdures simplifies de recouvrement et des voies dexcution qui prescrit la
liquidit de la crance. Cependant, elle distingue la vente force de limmeuble
qui ne peut tre poursuivie quen vertu dun titre excutoire constatant une
crance liquide et exigible, de la poursuite qui peut avoir lieu en vertu dun titre
excutoire par provision ou pour une crance en espces non liquide. Dans ce
dernier cas, ladjudication ne pourrait tre effectue que sur un titre
dfinitivement excutoire et aprs liquidation.
Au fond, on peut dire, la lumire de larticle 247 alina 2, que le
principe est que la vente force peut tre poursuivie sur la base dun titre
excutoire constatant une crance liquide et exigible. Exceptionnellement, elle
peut toutefois tre engage par celui qui dtient un titre excutoire provisoire,
jusqu ladjudication. A partir de ce moment, la crance doit tre liquide.
Toutefois, dans le cas despce, on ntait pas encore rendu cette phase de la
vente force dimmeuble qui aurait justifi une telle distinction (Dans le mme
sens, voir dans cet ouvrage le commentaire de Alex Tjouen sous CCJA, arrt no
031/2008 du 3 juillet 2008, affaire Oka Kokor Flix contre Banque internationale pour
le commerce et lindustrie en Cte dIvoire et autres).
Aprs ce rappel, la CCJA conclut que le titre excutoire constatait une
crance liquide de 29 millions. Ladite crance tait galement exigible, puisque
larticle VI de la convention de compte courant disposait que le solde sera
exigible aussitt le compte cltur .
Pour considrer que la crance est liquide, la CCJA sest base sur un
certain nombre dlments de fait. La SGBC avait dnonc la convention de
compte courant, laquelle emportait dchance du terme. Le solde dbiteur de
chacun des comptes tait indiqu, de mme que le solde total. Monsieur Fotoh
Fonjungo avait t mis en demeure de payer dans un dlai de 10 mois,
unilatralement accord par le crancier. Ce dernier ayant gard silence lissue
de ce dlai, la banque sest trouve dans lobligation de procder au
recouvrement forc de ce qui lui tait d. Que serait-il advenu au cas de
contestation du montant de la crance ?
B. La possibilit de contester les clauses de la convention de compte courant
La CCJA revient avec insistance sur la convention de compte courant
passe entre Monsieur Fotoh Fonjungo Tobias et la Socit gnrale de banques.
Elle prvoit les modalits de clture de ce compte, du calcul des intrts des
commissions. La banque sobligeait, dans le cadre de cette convention,

376

pouvoir communiquer au cocontractant par correspondance, par pices

comptables et par les livres, le montant du solde exigible. Or Monsieur Fotoh
Fonjungo contestait effectivement le montant de la crance rclame. Du coup,
la question peut se poser de savoir sil ne pouvait pas exiger du juge que la
banque lui communique les documents ayant servi tablir le montant de la
crance. Si une rponse positive est donne cette proccupation, on devrait en
infrer que celui-ci pouvait galement solliciter une expertise comptable dans le
but de confirmer ou de contester son montant.
Plutt que de procder de cette manire, le demandeur au pourvoi a
choisi dengager une action en contestation de la crance devant le tribunal,
dans la perspective dobtenir la nullit de la procdure de saisie immobilire
dirige contre lui. A lvidence, cela traduisait dj une volont duser du
dilatoire ; laquelle se confirme par le fait quil ne va pas payer pas le
supplment de la consignation indispensable la conduite de lexpertise quil a
lui-mme sollicite.
Si lenjeu dans cet arrt portait sur la dtermination de la liquidit de la
crance constate par le titre excutoire, la qualification dun titre dexcutoire
peut savrer plus difficile ds lors quil faut sappuyer sur la loi nationale.
II. La rsolution du conseil des tlcommunications nest pas un titre
excutoire
Lenjeu du procs, dans larrt n 009/2008 du 27 mars 2008 portait sur
la nature juridique de la rsolution prise par le conseil des tlcommunications
en application de larticle 50 du Code des tlcommunications. La CCJA dcide
quil ne sagit pas dune dcision de justice ainsi que la retenue la cour dappel.
Assurment, cette analyse est en harmonie avec la loi ivoirienne organisant le
secteur tlphonique. Il nen demeure pas moins quelle suscite des
interrogations quant au statut des autorits administratives indpendantes.
A. Les prescriptions de la loi nationale au sujet de la nature des dcisions du
Conseil des tlcommunications
La question rsoudre tait celle de savoir si les dcisions rendues par
le Conseil des tlcommunications constituent des titres excutoires au sens de
larticle 33 alina 5 AUPSVE qui, procdant lnumration des titres
excutoires, indique quen font partie les dcisions auxquelles la loi nationale
de chaque Etat partie attache les effets dune dcision judiciaire .
Pour y apporter rponse, la Cour commune de justice et darbitrage
dcide quaux termes de larticle 50 de la loi ivoirienne n95-526 du 7 juillet 1995
portant code des tlcommunications, le CTCI est une autorit administrative

377

indpendante dont le rle est dassurer, avant tout recours arbitral ou

juridictionnel , la conciliation et larbitrage. Il en rsulte que le CTCI a une
mission pralable de conciliation et de rglement des litiges ; quainsi, la saisine
du CTCI ne saurait faire obstacle la saisine ultrieure par les parties dune
juridiction tatique ou arbitrale, dans le cadre du rglement de leurs diffrends,
dautant que larticle 50 prcit indique de faon non quivoque que le rle du
CTCI est dassurer avant tout recours arbitral ou juridictionnel () et le
rglement des litiges ; quil sensuit que les dcisions du CTCI ne mettent pas
fin au contentieux, les parties demeurant libres de saisir une juridiction tatique
ou arbitrale ; que lon ne peut ds lors valablement considrer que les dcisions
du CTCI ont les effets dune dcision judiciaire excutoire .
Sil faut rsumer son raisonnement, on dira que pour la Haute
juridiction commune, la qualification de ce titre excutoire interpelle
effectivement le droit national de lEtat concern. Il faut donc se rfrer celuici pour dire si oui ou non une dcision prise par une autorit administrative,
ft-elle indpendante, peut tre regarde comme ayant la qualit de titre
excutoire au sens de larticle 33 de lActe uniforme portant organisation des
procdures simplifies de recouvrement et des voies dexcution.
Assez souvent, la lecture des droits nationaux permettra aisment de
qualifier tel ou tel titre dexcutoire ou du contraire. Mais il pourra aussi arriver
que lon ne saccorde pas sur le sens de la formule attache les effets dune
dcision judiciaire . Pour la comprendre, il faudra ncessairement revenir la
dfinition de la dcision judiciaire. A ce sujet, il est connu quil sagit dune
dcision prise par un juge, quel quil soit (arbitre, tribunal, autorit qui la loi a
confr le pouvoir de juger ou dcid que ses actes auraient des effets similaires
ceux des juges). Cela suppose quelle soit intervenue dans un cadre
garantissant le respect des droits des parties au procs et les mettant
notamment en mesure de se faire entendre avant la prise de la dcision
concerne. Enfin, la dcision en cause doit avoir le bnfice de lautorit de la
chose juge. La mconnaissance de ces critres essentiels pourrait soit retirer
toute efficacit la dcision rendue, soit, dans le pire des cas, lui ter son
caractre juridictionnel (TPI de Dschang, ordonnance n2/ADD, dame Tassi
Valentine c. Monsieur le Receveur provincial des impts de louest Bafoussam et sieur
Yml Emile, Ohadata J-04-22 ; TPI Nkongsamba, ord. n02/CE du 17 nov. 2004,
affaire Dewa Hamadou c/ Ekoume David, Mekoudja Guimfack, ohadata J-05-156. Voir
aussi, S.S. Kuat Tamegh, Quelques paradoxes du recouvrement impliquant
ladministration , in La refondation de lEtat en Afrique : justice, efficacit et
convivialit, Annales du CERJUSP n 001, 2009, p. 121 et s.).

378

B. Le statut particulier du Conseil des tlcommunications

La loi ivoirienne n 95-526 du 7 juillet 1995 portant code des
tlcommunications qualifie le Conseil des tlcommunications de Cte
dIvoire dautorit administrative indpendante. Cette forme dadministration
vise confrer au conseil le pouvoir de rguler un secteur conomique donn.
Pour ce faire, il dispose dun triple pouvoir dinstruction, de jugement et de
sanction.
Dans larrt du 28 mars 2008, le dbat ne portait pas en tant que tel sur
ltendue de ses pouvoirs, bien quil apparaisse quun cumul de prrogatives
pouvait tre critiqu. Le plus difficile admettre tait que, cumulant ces
prrogatives, le Conseil des tlcommunications ne puisse finalement pas
trancher de manire dfinitive le litige port sa connaissance. En effet, et les
donnes de larrt le montrent suffisamment, la saisine de cet organe et la
dcision quil rend cette occasion ne met pas fin au contentieux. Do la
question qui peut se poser de savoir si le critre dcisif didentification dun
organe juridictionnel ou dune instance juridictionnelle est li au fait que sa
saisine ou sa dcision vide le contentieux.
A lvidence, une rponse ngative simpose. Sil en va ainsi, cest
dabord et avant tout parce quon na jamais considr que la saisine dun
arbitre ou dun juge, quel quil soit, suffit admettre que la dcision quil
prononcera mettra un terme au litige opposant les plaideurs. Cest reconnatre
que, sur le plan des principes, il est toujours possible dexercer diffrentes voies
de recours. Par consquent, le raisonnement dvelopp par la CCJA donnant
croire que les dcisions du conseil des tlcommunications ne sont pas
excutoire du seul fait quelles ne mettent pas fin au contentieux et que les
parties restent libres de sadresser dautres juges ne convainc pas entirement.
Il aurait donc fallu aller au-del dune interprtation rigide de la loi ivoirienne
du 7 juillet 1995 portant code des tlcommunications pour esquisser une
dfinition plus globalisante du titre excutoire. Cette construction paraissait
dautant plus prcieuse quil est constant sous dautres cieux, en France
notamment, que les dcisions manant dorganes similaires sont susceptibles de
recours devant la cour dappel, cest--dire en ralit quelles peuvent dans
certaines circonstances permettre de mobiliser une saisie fins dexcution.
La conclusion simpose alors que, faire du Conseil des
tlcommunications une autorit de rgulation sans lui confrer paralllement
un pouvoir juridictionnel revient dire quil nest quun mdiateur.
Robert Nemedeu,
Matre de confrences Agrg, Universit de Yaound II.

379

CCJA, arrt n012/2008, 27 mars 2008

Zongo Andr et Ayants-droit de feu Koama Paul c/ Socit Gnrale
dEntreprise Btiments Gnie Civil dite SOGEPER

()

Vu les dispositions des articles 13 et 14 du Trait relatif

lharmonisation du droit des affaires en Afrique ;
Vu le Rglement de procdure de la Cour commune de justice et
darbitrage de lOHADA ;
Attendu quil ressort des pices du dossier de la procdure que la
Socit gnrale dentreprise btiments gnie civil dite SOGEPER avait t
commise la construction dun immeuble Ouagadougou ; quelle confia la
sous-traitance des travaux de peinture Monsieur Simpore Paul et que pour
lexcution de cette tche, elle mit la disposition de ce dernier un treuil de
chantier dont linstallation fut faite sous sa supervision ; que le 06 janvier 1998,
aprs linstallation de ce treuil plus de neuf mtres au dessus du sol, les sieurs
Zongo Andr et Koama Paul furent autoriss sy installer pour effectuer les
travaux prcits eux confis ; que cest alors que survint un accident qui causa
des blessures Monsieur Zongo Andr et la mort de son collgue Monsieur
Koama Paul ; que le sinistre donnait lieu une procdure judiciaire au cours de
laquelle, par Jugement n 110 en date du 06 fvrier 2002, le Tribunal de grande
instance de Ouagadougou dclarait la SOGEPER responsable des prjudices
subis par Monsieur Zongo Andr et les ayants droit de feu Koama Paul et
condamnait ladite socit leur payer les sommes respectives de 10 000 000 de
francs cfa Monsieur Zongo Andr de 20 000 000 de francs cfa aux ayants droit
de feu Koama Paul ; que sur appel des parties, la cour dappel de Ouagadougou
confirmait ledit jugement par arrt n50 en date du 02 avril 2004 ; que par
requte en date du 1er juin 2004, la SOGEPER sest pourvue en cassation contre
larrt prcit devant la cour de cassation du Burkina Faso, prcisant que dans
lattente de lexpdition dudit arrt, elle se rservait le droit de dvelopper dans
un mmoire ampliatif les moyens de son pourvoi ; que par exploit en date du 06
mai 2005, Monsieur Zongo Andr et les ayants droit de feu Koama Paul
notifiaient la SOGEPER une copie de lexpdition du Jugement n 110 du 06
fvrier 2002 et de la grosse de lArrt confirmatif n 50 du 02 avril 2004 ; que
cependant, plus de 45 jours aprs cette notification, la SOGEPER nayant ni
dpos de mmoire ampliatif devant la Cour de cassation, ni procd aucun
paiement, Monsieur Zongo Andr et les ayants droit de feu Koama Paul ont,
par exploits en dates des 22 juin et 1er juillet 2005, pratiqus des saisies-

381

attribution de crances contre elle ; que suite ces saisies, la requte de la

SOGEPER, le premier Prsident de la Cour de cassation du Burkina Faso a
rendu lordonnance de rfr n 13/2005/GC/Cass en date du 18 juillet 2005
ordonnant le sursis lexcution de larrt n 50 du 02 avril 2004 de la cour
dappel de Ouagadougou ; que cest lannulation de cette ordonnance dfre
devant la cour de cans qui est prsentement sollicite par les requrants ;
Sur le moyen unique dannulation
Vu larticle 49 de lActe uniforme portant organisation des procdures
simplifies de recouvrement et des voies dexcution ;
Attendu que les requrants fondent leur demande dannulation sur la
violation des dispositions de larticle 49 de lActe uniforme susvis, en ce que
lexcution force de larrt confirmatif n50 du 02 avril 2004 ayant dj t
entame au moyen de saisies-attribution de crances pratiques par exploits en
dates des 22 juin et 1er juillet 2005, lesquelles saisies rgulirement dnonces
la SOGEPER, dbiteur saisi, nont fait lobjet daucune contestation, ds lors,
lesdites saisies devaient sortir leurs effets attributifs et la SOGEPER ne pouvait
plus recourir la juridiction du premier prsident de la Cour de cassation pour
demander un sursis lexcution dudit arrt et ce dernier ne pouvait non plus
ordonner ce sursis sans violer la disposition prcite ;
Attendu que la matire des voies dexcution laquelle se rattache le
prsent contentieux, qui fait suite au sursis lexcution force dun titre
excutoire ordonn alors que cette excution tait entame et matrialise par
des mesures effectives de saisies-attribution de crances, est rgie, depuis le 11
juillet 1998, date de son entre en vigueur, par lActe uniforme susvis ; quil
ressort des dispositions de larticle 49 dudit Acte uniforme que tout litige relatif
une mesure dexcution force relve, quelle que soit lorigine du titre
excutoire en vertu duquel elle est poursuivie, de la comptence pralable du
Prsident de la juridiction statuant en matire durgence et en premier ressort
ou du magistrat dlgu par lui ; quen application de ce texte, le premier
prsident de la cour de cassation du Burkina Faso ntait pas comptent pour
ordonner le sursis lexcution force de lArrt n 50 rendu le 02 avril 2004 par
la cour dappel de Ouagadougou ; quen le faisant aux motifs que
lexcution [dudit arrt] porterait [ la SOGEPER] un prjudice irrparable
en cas de cassation de la dcision compte tenu de lincapacit pour les
dfendeurs au pourvoi de rpter les sommes quils auraient perues qui
slvent 30 millions de francs alors mme, qu cet gard, lalina 2 de
larticle 32 de lActe uniforme susvis prcise que lexcution est poursuivie
aux risques du crancier, charge pour celui-ci, si le titre est ultrieurement
modifi, de rparer intgralement le prjudice caus par cette excution sans
quil y ait lieu de relever de faute de sa part. , le premier prsident de la cour
de cassation du Burkina Faso a mconnu les dispositions de larticle 49 de lActe
uniforme susvis et expos sa dcision lannulation ; quil chet en

382

consquence dannuler lordonnance attaque pour cause de violation de la

loi

OBSERVATIONS

Le contentieux de lexcution dans le droit OHADA est loin dtre

puis. En particulier, la lisire entre le sursis excution et les dfenses
excution ne semble pas toujours suffisamment tanche. Larrt n 012 de la
CCJA rendu le 27 mars 2008, dans laffaire Zongo Andr et Ayants droit de feu
Koama Paul contre la Socit gnrale dentreprise btiments gnie civil dite
SOGEPER vient le rappeler.
En lespce, les sieurs Zongo Andr et Koama Paul avaient subi un
accident ayant caus la mort du dernier cit et des blessures au premier, dans le
cadre de lexcution de travaux effectus sur un treuil loccasion de la
construction, confie la SOGEPER, dun immeuble Ouagadougou. Par un
jugement n 110 du 06 fvrier 2002, le TGI de Ouagadougou conclut la
responsabilit de la SOGEPER pour les prjudices subis par les victimes et la
condamna au paiement des sommes respectives de 10.000.000 de francs cfa M.
Zongo Andr et 20.000.000 de francs cfa aux ayants droit de feu Koama Paul. Le
jugement du TGI de Ouagadougou fut confirm en appel (CA Ouagadougou,
arrt n 50 du 02 avril 2004). Nonobstant le pourvoi en cassation exerc par la
SOGEPER le 1er juin 2004, M. Zongo Andr et les ayants droit de feu Koama
Paul notifient le 06 mai 2005 la SOGEPER, les dcisions du TGI et de la cour
dappel de Ouagadougou et procdent par exploits des 22 juin et 1er juillet 2005,
des saisies-attribution de crances contre la dbitrice. Suite ces saisies, et la
requte de la SOGEPER, le premier prsident de la Cour de cassation du
Burkina Faso a rendu le 18 juillet 2005, lordonnance de rfr n
13/2005/GC/CASS ordonnant le sursis lexcution de larrt confirmatif de la
cour dappel de Ouagadougou. Cest lannulation de cette ordonnance qui est
sollicite de la CCJA.
Pour rendre sa dcision, la Haute juridiction communautaire devait
rpondre la question de savoir si le premier prsident de la cour de cassation
du Burkina Faso tait comptent pour prononcer le sursis une excution
force dj entame.
La CCJA rpond par la ngative. Cette position rappelle la
jurisprudence dsormais constante de la CCJA pour qui seul le juge statuant en
matire durgence est comptent en la matire et ne saurait dailleurs arrter
une excution dj entame (I). Cette constance de la CCJA est paradoxalement

383

contrarie par les droits nationaux qui ne sembarrassent pas douvrir

largement, les possibilits dobtenir le sursis excution (II).
I. Rappel dune jurisprudence dsormais constante de la CCJA en matire de
sursis excution
Larrt ci-dessus reproduit sinscrit en droite ligne de la jurisprudence
dsormais constante de la CCJA, qui en matire de sursis excution, distingue
les rgles de comptence de celles devant rgir le fond. Plus concrtement, la
haute juridiction communautaire, rappelle quen cette matire, le juge du
contentieux de lexcution est seul comptent (A), mais que sagissant des
conditions de fond, on doit plutt emprunter aux rgles gouvernant les
dfenses excution (B).
A. La comptence exclusive du juge du contentieux de lexcution
Quel est le juge comptent pour connatre de la demande de sursis
excution dune dcision rendue par une cour dappel ? Il ressort de larticle 49
alina 1 de lAUPSRVE quen rgle gnrale, tout litige relatif une mesure
dexcution force relve, quelle que soit lorigine du titre excutoire en vertu
duquel elle est poursuivie, de la comptence pralable du prsident de la
juridiction statuant en matire durgence et en premier ressort ou du juge qui le
remplace. La CCJA a tir des consquences majeures de cet article. Elle tablit
que la comptence pralable du juge de lexcution ne saurait souffrir daucune
spoliation, fut-ce par les plus hautes juridictions nationales. Cest partant de
cette ide que, dans larrt du 27 mars 2008 ci-dessus reproduit, elle annule
lordonnance du premier prsident de la Cour de cassation du Burkina Faso
ayant fait droit la demande tendant obtenir la suspension de lexcution
dun arrt de la cour dappel de Ouagadougou. De manire implicite, la haute
juridiction communautaire insinue que le Premier Prsident de la Cour
suprme du Burkina Faso ne correspond pas au profil du juge vis par larticle
49 de lAUVE, puisquil ne saurait tre considr comme juge statuant en
matire durgence. En se rfrant aux dcisions rendues relativement la
question, on conclurait qu ses yeux, ce juge ne serait rien dautre que le
prsident du tribunal de premire instance (Voir dans le mme sens CCJA, arrt n
007, CI-Tlcom c/ St Publistar, Rec. de jurisprudence CCJA, n 1, janvier-juin 2003,
p. 45 ; CCJA, n 011/2003 du 19 juin 2003, MCCCK et SCK c/ Loteny Tlcom, Rec.
de jurisprudence CCJA, n 1, janvier-juin 2003, p. 32) et confirme par un autre
arrt rendu le mme jour (CCJA, 2me Chambre, Arrt n 013/2008 du 27 mars 2008,
affaire M. John Wofa-Kyei Amour c/ Ecobank Burkina SA).

384

Certains juges suprmes nationaux, pour rejeter la demande de sursis

excution, se fondent plutt sur le fait que la matire au fond pour laquelle le
sursis est demand ne relve pas de leur comptence, mais de celle dune autre
juridiction (voir notamment ordonnance n 075 du 28 dcembre 2004 du premier
prsident de la cour suprme du Cameroun, cit par R. Tagne, in La Cour suprme du
Cameroun en conflit avec la Cour commune de justice et darbitrage, Juridis Priodique
n 62, p. 106 ; dans cette ordonnance, le juge relve que larrt dont le sursis est
sollicit porte sur les difficults dexcution dune ordonnance rendue par le juge de
lurgence du tribunal de premire instance de Yaound dans le cadre de la procdure
simplifie de recouvrement de crance, rgie par lActe uniforme n 6 ; que le
dessaisissement tant obligatoire dans ce cas, prsident de la Cour suprme ne saurait,
sans outrepasser sa comptence, statuer sur le sursis sollicit ).
Par contre, la CCJA estime quil y a lieu de casser un arrt de la
juridiction nationale dclarant le juge des rfrs incomptent pour statuer sur
un sursis excution alors que larticle 49 donne comptence cette juridiction
pour statuer sur toute difficult dexcution (CCJA, arrt n 21 du 26 dcembre
2002, Socit mobil oil Cte dIvoire c/ Soumahoro Mamadou, Rec. de jurisprudence
CCJA, numro spcial, janvier 2003, p. 65). En loccurrence, la Haute juridiction
communautaire prcise que toute juridiction autre que celle dtermine par
larticle susvis est incomptente pour connatre, en premier ressort, des litiges
relatifs une mesure dexcution force . Il sensuit que, mconnat sa
comptence, le prsident du tribunal de premire instance (TPI) qui se dclare
incomptent pour connatre dun tel litige, aux motifs que lordonnance []
rendue par le prsident de la Cour suprme avait acquis lautorit de chose
juge et quen application des dispositions de larticle 222 du Code de
procdure civile, commerciale et administrative de la Rpublique de Cte
dIvoire, elle ne pouvait tre remise en cause par les juridictions dun degr
infrieur (CCJA, arrt n 21 du 26 dcembre 2002, prcit. Voir dans le mme sens
sur la reconnaissance de la comptence du Prsident du TPI en application de larticle
49, CCJA, arrt n 17/2003 du 09 octobre 2003, Socit ivoirienne de Banques dite SIB
c/ Complexe Industriel dElevage et de Nutrition Animale dite CIENA, Rec. de
jurisprudence CCJA n 2, juillet-dcembre 2003, p. 19 ; Abidjan, Ch. Civ. et com., arrt
n 226 du 15 fvrier 2000).
Il faut dire quune autre demande de sursis excution ne saurait, au
risque dtre frappe dirrecevabilit, tre formule contre la dcision de la
CCJA annulant larrt dune Cour suprme nationale pour incomptence
ratione materiae en ce quelle se prononce en premier ressort sur une demande
de sursis excution (CCJA, ordonnance n 2 du 16 fvrier 2005, dame Adia Yego
Thrse c/ Bamba Amadou Claude es qualit de tuteur de Bamba Awa, Koukougnon
Michel es qualit de tuteur de Bamba Ibrahima, Rec. de jurisprudence CCJA, n 5,
janvier-juin 2005, vol. 2, p. 72). Et autant, la suspension dexcution dun arrt de
la CCJA ne peut tre prononce que par la CCJA elle-mme en vertu de larticle
46 alina 2 du Rglement de procdure de la Cour (Voir en ce sens CCJA,

385

ordonnance n 5/2004 du 7 juillet 2004, Dramera Mamadou c/ Socit gnrale de

financement par crdit-bail (SOGEFIBAIL), Rec. de jurisprudence de la CCJA, n 4,
juillet-dcembre 2004, p. 54, ohadata J-05-278, Obs. Joseph Issa-Sayegh), autant elle
ne saurait tre comptente pour connatre du sursis lexcution dune dcision
autre que ses propres arrts (CCJA, ordonnance n 05/2005/CCJA du 7 juillet 2005,
affaire Toumani Diallo c/ Conseil dadministration de lcole rgionale suprieure de la
magistrature (ERSUMA)).
Les prcisions releves ci-dessus viennent clarifier une proccupation
quvoquait la doctrine. En effet, on se posait la question de savoir ce quil
adviendrait si, en se fondant sur les rgimes nationaux du sursis excution, un
plaideur astucieux exerait un pourvoi fantaisiste et saisissait ensuite le premier
prsident de la cour suprme dune demande de sursis excution qui
laccorde dabord, mais se dclare plus tard incomptent connatre du pourvoi
(H. Tchantchou et A. Ndzuenkeu, lexcution provisoire lre de lOHADA, J.P n 60,
p. 99). On sait quen pareille hypothse, laffaire doit normalement tre
renvoye devant la CCJA et lon se demandait si la haute juridiction
communautaire pouvait apprcier lopportunit du sursis accord par les juges
nationaux. De ce qui prcde, il ressort de manire non quivoque quen dehors
du juge de lexcution, aucun autre magistrat dans lordre interne ne saurait
suspendre une excution, notamment lorsquelle est commence.
B. Le dfaut de commencement comme condition dadmission du sursis
excution
Larticle 46 du trait OHADA est tout entier consacr la question de
lexcution force, mais seulement pour les arrts mme de la CCJA. En outre,
en le scrutant, on se rend vite compte quil ne pose en ralit aucune condition
de fond pour loctroi de cette mesure. Confronte cette lacune, la CCJA a
trouv comme parade, demprunter au rgime de lexcution provisoire en
gnral et des dfenses excution en particulier tel qulabor par lAUVE. On
peut sen apercevoir dans larrt comment o elle nhsite pas invoquer
larticle 32 de lAUPSRVE. Et en vertu de cet article 32 alina 1er, il est nonc
que, lexception de ladjudication des immeubles, lexcution force peut
tre poursuivie jusqu son terme en vertu dun titre excutoire par provision .
Larticle 32 al. 2 ajoute : lexcution est alors poursuivie aux risques du
crancier charge pour celui-ci, si le titre est ultrieurement modifi, de rparer
intgralement le prjudice caus par cette excution, sans quil y ait lieu de
relever de faute de sa part . Il rsulte de ce texte que le crancier peut conduire
une procdure dexcution jusqu son terme sur la base dun titre excutoire
par provision, sauf en matire immobilire.
Linvocation sans bnfice dinventaire, de larticle 32 de lAUVE dans
un contentieux de sursis excution entretient lincertitude sur la limite entre le

386

sursis excution et les dfenses excution. Le premier se distingue pourtant

nettement des secondes. En effet, ces dernires interviennent pour paralyser
une excution provisoire, cest--dire pour arrter une excution ordonne alors
que les voies de recours ordinaires (suspensives) sont encore ouvertes. Elles
supposent en gnral que lexcution provisoire a t accorde en dehors des
cas et conditions prvues limitativement par la loi (H. Tchantchou, sursis ou
dfenses excution ? lexcution provisoire revient, J.P, n 27, 1996, p. 87 et s). Le
sursis excution par contre sapplique en cas dexcution immdiate. Il vise
suspendre la mise en uvre dune dcision rendue en dernier ressort,
susceptible de pourvoi uniquement dont on sait quil na pas deffet suspensif.
Et par rapport aux dfenses excution qui sont accordes en cas de violation
du droit, le sursis relve le plus souvent dune apprciation des faits, o sont
pris en compte lintrt de lEtat, la paix et lordre publics, les bonnes murs,
etc (voir H. Tchantchou et A. Ndzuenkeu, op. cit, p. 98 ; dans le mme sens en
contentieux de droit public, voir J. J Gleizal, le sursis excution des dcisions
administratives, thorie et politique jurisprudentielle, AJDA, septembre 1975, p. 381 ;
M. Metenbou, le sursis de paiement et le sursis excution dans le contentieux de
limposition au Cameroun, Annales FSJP/UDS, Tome 1, vol. 2, 1997, p. 51 et s).
Au rebours de ces considrations classiques, la CCJA a prfr
emprunter au rgime labor des dfenses excution, pour forger les
conditions au fond dont doit tenir compte, le juge dsign pour connatre du
sursis excution. On sait que depuis larrt poux Karnib (CCJA, arrt n
002/2001 du 11 octobre 2001, poux Karnib c/ SGBCI, Recueil de jurisprudence CCJA,
n spcial, janvier 2003, p. 37), la haute cour communautaire a pos que larticle
32 de lAUVE nautorise aucune interruption dune excution dj entame et
que lexcution entreprise pourra tre poursuivie jusqu son terme. Pour
davantage mettre en relief le critre li au commencement ou non de la mise en
excution, la cour a prcis plusieurs occasions que ds lors que la procdure
litigieuse na pas pour objet de suspendre une excution force dj engage,
mais plutt dempcher quune telle excution puisse tre entreprise sur la base
dune dcision assortie de lexcution provisoire et frappe dappel, lexcution
pourra tre suspendue (CCJA, arrt n 012/2003 du 19 juin 2003, Socit
dexploitation htelire et immobilire du Cameroun dite SEHIC Hollywood S.A. c/
Socit gnrale de banques du Cameroun dite SGBC, Rec. de jurisprudence CCJA, n
1, janvier-juin 2003, p. 13 ; CCJA, arrt n 013/2003 du 19 juin 2003, Socom Sarl c/
Socit gnrale de banques du Cameroun (SGBC), Rec. de jurisprudence CCJA, n 1,
janvier-juin 2003, p. 16 ; CCJA, arrt n 014/2003 du 19 juin 2003, Socom Sarl c/
Socit gnrale de banques du Cameroun (SGBC) et Banque des Etats de lAfrique
centrale (BEAC), Rec. de jurisprudence CCJA, n 1, janvier-juin 2003, p. 19 ; CCJA,
arrt n 001/2005 du 27 janvier 2005, Chrif Souleymane c/ Socit Chronopost
international Cte dIvoire, Rec. de jurisprudence CCJA, n 5, janvier-juin 2005, vol. 1,
p. 30).

387

Il est dsormais constant que la CCJA opre une distinction entre la

procdure visant suspendre une excution dj engage et celle qui vise plutt
empcher quune excution puisse tre entreprise. Il demeure que
linterrogation sur lefficacit de ce critre nest pas totalement dissipe. Il est en
effet toujours possible, en empruntant chez un auteur, de dire que cette position
est aussi bien insuffisante que peu convaincante (F. Ipanda, Larrt poux
Karnib : une rvolution ? Question dinterprtation , RCDA, n 10, janvier-mars
2002, pp. 49-50). Le fait quune excution soit commence nexclut pas les
risques de troubles dont la probabilit commande plutt de surseoir continuer
la mesure. Lenttement poursuivre lexcution dune dcision peut
finalement produire plus de dgts que son arrt. On songe cet gard au
risque dun incident diplomatique, la menace quant la survie dune grande
firme nationale dont la fermeture conduirait la perte demploi de milliers de
travailleurs, le risque dune grve aux consquences inimaginables, etc. Cest
peut-tre le peu de pertinence du critre retenu par la CCJA qui justifie les
vellits persistantes de dmarcation observes dans certains droits nationaux.
II. Les rsistances observes par certains droits nationaux en matire de sursis
excution
La jurisprudence de la CCJA en matire de dfenses ou de sursis
excution tarde faire lunanimit. La doctrine avait prdit des rsistances (A)
qui se construisent et senracinent au fil du temps (B).
A. Des rsistances prvisibles
Ds les premires heures de la jurisprudence de larrt poux Karnib, la
doctrine sest inquite de la position adopte par la CCJA. Il nest pas
ncessaire de revenir sur les multiples critiques avances (Ipanda, article prcit ;
S. Minou, Regard sur larrt Karnib, RCDA ,n 10, p. 27 et s ; F. Onana Etoundi, De
linapplicabilit des dfenses excution provisoire des dcisions rendues dans les
matires OHADA, RCDA n 10, p. 11 et s ; S. Souop, Pour qui sonne le glas de
lexcution provisoire ?, note sous larrt Karnib, J.P n 54, p. 102 et s ; C. Dogue, Une
nouveaut dplorable : la prohibition des dfenses excution provisoire, Actualits
juridiques, n 28, juin 2002, p. 5 et s). Passant outre ces critiques, la CCJA na pas
trouv dautre parade que dtendre au sursis excution, le principe de
limpossibilit darrter une excution commence dduit de larticle 32 de
lAUVE.
En premier lieu, un argument pratique consistait souligner
lencontre de larticle 32 alina 2 de lAUPSRVE que laction en restitution in
integrum ou en rparation intgrale dont parle le texte serait un leurre. Larrt

388

poux Karnib aurait en ce sens laiss planer une fcheuse impression en

faisant croire que les voies dexcution forces OHADA protgent
exclusivement le crancier au dtriment du dbiteur (Matre Ipanda, op. cit., p.
56). De ce point de vue, M. Onana Etondi souligne que, lorsque lexcution
provisoire porte sur une somme importante, le crancier saisissant, personne
physique ou morale, pourrait fondre dans la nature aprs excution (Onana
Etoundi F., op. cit., p. 21). Il ajoute quil nest pas contest que des socits
commerciales sont cres dans les pays de lOHADA le temps dune opration,
avant de fermer boutique du jour au lendemain, quand elles ne disparaissent
pas au gr des rsultats escompts. Quand bien mme le crancier ayant
procd lexcution provisoire demeure connu, laction en rparation ouverte
au dbiteur ne serait pas toujours aise dans la pratique, eu gard aux voies de
recours autorises.
A cette proccupation, la solution apporte par la CCJA est sans
ambigut. Dans larrt du 27 mars 2008 ci-dessus reproduit, elle dcide
clairement que la cour dappel de Ouagadougou en ordonnant le sursis
lexcution force aux motifs que lexcution force porterait un prjudice
irrparable en cas de cassation de la dcision compte tenu de lincapacit pour
les dfendeurs au pourvoi de rpter les sommes quils auraient perues , a
viol larticle 32 alina 2. En dautres termes, largument pratique sus voqu ne
saurait faire obstacle la stricte application de la loi.
En second lieu, il serait peut-tre plus pertinent de sinterroger sur la
place laisse aux dispositions de droit national en prsence des Actes
uniformes, lorsque lexcution force projete est de nature porter atteinte
lordre public. De lavis de la doctrine, le droit interne devrait en de telles
circonstances recouvrer droit de cit, tant entendu que la protection de lordre
public relve de la comptence des autorits des Etats. Autrement, il risquerait
den rsulter une vritable remise en cause de la politique lgislative qui a
conduit ladoption dune nouvelle rglementation, ce qui peut inversement
pousser au regret de labandon du droit national par un surcrot de sentiment
anti-OHADA (Brou Kouakou M., op. cit. ; Ipanda F., op.cit., pp. 51-52). La CCJA
se dclarant incomptente pour connatre du sursis lexcution dune dcision
rendue par une juridiction nationale en labsence de texte de lOHADA le
permettant (CCJA, arrt n 20/2003 du 06 novembre 2003, CI-Tlcom devenue Cte
dIvoire Tlcom c/ Socit ivoirienne dassurances mutuelles dite SIDAM, Le JurisOhada, n 4/2003, p. 29, note Brou Kouakou Mathurin), lon peut se demander, en
matire dexcution force, en vertu de quel droit (national ou
communautaire ?) lordre public pourrait tre prserv dans les pays de
lespace OHADA. Certains lgislateurs nationaux ont choisi de se dmarquer en
optant pour des solutions anti-communautaires.

389

B. Des rsistances effectives

On retient de larrt ci-dessus reproduit et des autres rfrences cites,
que de lavis de la CCJA, le sursis excution ne peut tre ordonne que par le
juge statuant en matire durgence et la condition que lexcution ne soit pas
encore commence. Certains droits nationaux, apparemment fidles au rgime
classique du sursis excution, admettent la possibilit de faire ordonner cette
mesure par plusieurs juges (1), toutes les fois que la ncessit se justifie de fait
(2).
1. Le partage de la comptence en matire de sursis excution
A travers la loi n 2006/015 du 29 dcembre 2009, le lgislateur
camerounais a procd la rorganisation de son systme judiciaire. Entre
autres innovations, on a surtout relev linstitution dun juge de lexcution au
pluriel , (J. Fometeu, Le juge de lexcution au pluriel ou la parturition au Cameroun,
de larticle 49 de lacte uniforme OHADA portant voies dexcution, J.P n 70, p. 97 et
s ; voir aussi F. Anoukaha, La rforme de lorganisation judiciaire au Cameroun, J.P. n
68, p. 45et s.) contrairement lopinion couramment dfendue. Lon a souvent
fait remarqu que lusage par le lgislateur OHADA, dun article dfini au
singulier pour dsigner la juridiction comptente signifiait que la comptence
en cause ntait pas partage entre plusieurs organes (voir notamment H.
Tchantchou, Le contentieux de lexcution et des saisies dans le nouveau droit OHAD ,
J.P n 46, p. 102). Malgr cette critique, loption a t ritre et confirme par la
loi n 2007/001 du 19 avril 2007 (loi instituant le juge du contentieux de lexcution
et fixant les conditions de lexcution au Cameroun des dcisions judiciaires et actes
publics trangers ainsi que les sentences arbitrales trangres). Parce que la violation
par ces lois, de larticle 49 de lAUVE tait vidente et fortement dcrie, un
auteur a simplement titr que le lgislateur persistait et signait dans lerreur (F.
Anoukaha, Le juge du contentieux de lexcution : le lgislateur persiste et signe
lerreur, J.P. n 70, p. 33 s). En effet, les lois camerounaises ci-dessus cites
confient la connaissance du contentieux de lexcution et donc du sursis
excution plusieurs organes. Si le prsident du tribunal de premire instance
semble conserver son statut classique de juge de droit commun de lurgence et
donc des voies dexcution (voir F. Anoukaha, La rforme de lorganisation judiciaire
au Cameroun, op. cit, p. 53), il doit cependant subir la concurrence en la matire
des magistrats dautres juridictions. Larticle 3 alina 1 de la loi de 2007 fait du
prsident de la juridiction dont mane la dcision, le juge du contentieux de
lexcution. Il en rsulte alors que le prsident du tribunal de grande instance,
tout comme le prsident de la cour dappel ou mme le premier prsident de la
cour suprme ou le magistrat dlgu par eux sont aussi, chacun dsormais,

390

comptents pour connatre du contentieux de lexcution de leurs actes et

dcisions respectifs.
Cette option prise par le lgislateur camerounais a t juge contraire au
droit communautaire dont la valeur supra lgislative nest plus discute, en ce
que les diffrentes juridictions appeles connatre du contentieux de
lexcution des titres excutoires ne sont pas en droit camerounais, des
juridictions statuant en matire durgence au sens de larticle 49 de lAUPSRVE
dune part, et quen permettant la cour dappel et la cour suprme de
connatre de ce type de contentieux, on violait le principe du doubl degr de
juridiction, puisquil nest envisag aucun recours contre les dcisions de ces
juridictions suprieures (Voir F. Anoukaha, La rforme de lorganisation judiciaire au
Cameroun, op cit., pp. 55 et s ; Le juge du contentieux de lexcution des titres
excutoires : le lgislateur camerounais persiste et signe lerreur, op cit., n 70, pp.
33 et s ; J. Fometeu, Le juge de lexcution au pluriel ou la parturition au Cameroun de
larticle 49 de lActe uniforme OHADA portant voies dexcution, JP n 70, pp. 97 et
s).
Peut-tre le lgislateur camerounais est-il all trop loin en tendant
jusqu la cour suprme ce contentieux. Il aurait pu se limiter au prsident du
TPI et celui du TGI que lon comprendrait aisment (le Professeur F. Anoukaha,
Le juge du contentieux de lexcution op. cit, p. 34 note 5, souligne ce sujet que le
prsident du TPI tait dj juge des rfrs et des requtes en gnral, et cest tout
naturellement lui que lon a pens en lisant larticle 49 de lAUPSRVE. Mais il relve
aussi que le prsident du TGI intervenait aussi dans les voies dexcution en qualit de
juge conciliateur en matire de divorce), en insistant, comme il le prcise par
ailleurs, pour que le tribunal qui serait saisi, soit en principe celui qui a connu
de laffaire en premire instance, ou exceptionnellement, celui du lieu o
lexcution est poursuivie ou est envisage de ltre (article 3 de la loi n 2007/001
du 19 avril 2007 sus mentionne). Ainsi, la cour dappel conserverait le loisir de
rexaminer les dcisions rendues et le principe du double degr de juridiction
serait sauf.
Mais, mme en agissant comme il la fait, le lgislateur camerounais ne
perd pas vritablement la face aux critiques. La rforme camerounaise, mme si
elle remet en cause lautorit du droit communautaire, recle malgr tout un
brin de ralisme. Elle a en effet le mrite de simplifier un contentieux dont la
centralisation au seul prsident du TPI tait source de lenteurs inadmissibles,
dans la mesure o, pour navoir rien connu de laffaire antrieurement, il ne
devait statuer sur la difficult qui lui tait soumise quen fournissant leffort de
simprgner de tous ses contours pour bien apprcier lopportunit et la
faisabilit de la mesure qui lui tait demande. La rorganisation des tches en
cette matire est donc au moins une rponse quoique imparfaite un besoin
srieux de clrit. Et il semble quil faille plus sappesantir sur lide durgence
releve expressment par larticle 49 de lAUVE que sur le fait davoir attribu
la comptence plusieurs organes. Sagissant du grief fond sur la violation du

391

double degr de juridiction, on pourrait y rtorquer en prenant argument sur la

pratique mme du sursis devant la CCJA. Larticle 46 du trait OHADA qui
confie la cour, le soin de connatre du contentieux de ses propres dcisions,
naccorde aucun recours en cas doctroi de la mesure. Et dans lhypothse dun
refus, cest encore devant la mme cour quil appartient au demandeur de
revenir, mme sil doit ncessairement invoquer des faits nouveaux. En
sinspirant de ce schma, la reconnaissance de la comptence de la cour dappel
ou de la cour suprme en matire de sursis excution au Cameroun sinscrirait
non dans la lettre, mais dans le mme esprit que le droit OHADA.
Il semble alors notre sens aujourdhui, quil faille plutt que le
lgislateur communautaire prenne acte de la ncessit de faciliter les
contentieux dexcution des titres excutoires et se montre moins restrictif dans
ses positions. Le souci defficacit commande de laisser tout simplement le loisir
chaque Etat de dsigner en droit interne, le ou les autorits comptentes en ce
domaine, tout en amnageant cependant des mcanismes simples permettant
de contrler les ventuelles erreurs. En attendant, la logique douverture du
lgislateur camerounais saccorde bien avec la tendance la flexibilit dj
affiche par les juges.
2. Ladmission ouverte en jurisprudence du sursis excution
Ds les premires annes qui ont suivi la jurisprudence Epoux Karnib,
les juges camerounais se sont comports comme si les rgimes classiques des
dfenses et du sursis excution taient demeurs inchangs. Rests dans la
logique selon laquelle la mesure de suspension est une question de fait
souverainement apprcie, ils ont continu laccorder toutes les fois quil tait
estim que la poursuite de lexcution tait de nature entraner des
consquences graves. A titre dillustration, la cour dappel de lOuest est davis
quil en sera ainsi toutes les fois que le jugement attaqu prsente de srieuses
irrgularits. Elle a ainsi dcid dans une premire espce (CA Ouest, arrt n
115/civ du 28 aot 2002, affaire Kouemo Jean, St Chanas et frres, Chanas assurances
SA c/ Ptoup Tchadieu Fabrice et Nekia Joseph, indit) que, considrant que la
lgitimit de la mise en excution dune dcision de justice se rattache la
rgularit de celle-ci ; quen lespce, les vices qui entachent le jugement attaqu
lexposant ncessairement une prompte rformation, il serait tmraire den
maintenir lexcution projete, les principes dinterdiction des dfenses
excution poses par larticle 32 de lActe uniforme n 6 et larrt Karnib ntant
par ailleurs obligatoires que si le titre incrimin na pas grossirement
contrevenu aux dispositions lgales . Dans une autre espce, la mme Cour
rappelle ce qui suit: considrant que sur le fondement des articles 9 et 10 du
Trait OHADA, 32 et 336 de lActe uniforme n 6 et du principe pos par larrt
Karnib, le sieur Solefack fait plaider que lordonnance incrimine ne peut tre

392

suspendue dans son excution ; considrant cependant que sil est de

principe que les dcisions portant excution par provision sont insusceptibles
de suspension, cest la condition implicite mais inexorable quelles soient
exemptes de vices grossiers pouvant en entamer la force excutoire (CA
Ouest, arrt n 118/civ du 28 aot 2002, Kenfack Albert et Matre Tsamo c/ Solefack
Simon, indit). Dans cette dernire espce en particulier, le juge de la cour
dappel estime que lordonnance du juge de Dschang dont appel, est btie sur
des pices manifestement tronques comme confectionnes postrieurement
la saisie incrimine, et a par ailleurs prescrit des mesures dont lexcution se
heurte une impossibilit de fait et de droit ; do cette ordonnance doit tre
suspendue dans son excution comme entache dirrgularit.
En dfinitive, lon se rend bien compte que le critre dvelopp par la
CCJA comme pouvant fonder une dfense ou un sursis excution, li au
commencement ou non de cette excution, est loin de simposer tous les juges
nationaux. Apparemment plus prudents que leurs homologues rgionaux, les
juges locaux ne perdent pas de vue que la subsistance dune voie de recours,
ft-elle extraordinaire, laisse toujours possible la modification de la dcision
querelle et impose de ne pas sacrifier entirement les intrts de lautre partie
dont la qualit de dbiteur demeure prcaire. Le secours du sursis excution
lui permet de se prmunir contre linsolvabilit ventuelle dun crancier
(provisoire) dont lempressement effrn pourrait faire bnficier indment du
patrimoine dautrui sans garantie de restitution la fin du pourvoi. Les
rsistances dcrites ci-dessus montrent bien que si la CCJA entend faire de
lOHADA le gardien de lordre public interne des Etats parties, elle doit encore
se souvenir, quoiquon puisse en discourir davantage, que luniformit nest pas
le signe de la perfection.
Mose Timtchueng,
Charg de cours, Universit de Dschang.

393

CCJA, arrt n015/2008, 24 avril 2008

Kinda Augustin J. et autres ayants droit de feu Kinda Valentin c/ SGBCI,
Coulibaly Drissa et 102 autres, BICICI

()
Sur lirrecevabilit souleve par la BIICICI
Attendu que la BICICI soulve lexception dirrecevabilit du recours
des ayants droits de Kinda Valentin au double motif que, dune part, que la
cour suprme de Cte dIvoire na t saisie daucune question relative
lapplication dun acte uniforme OHADA et, dautre part, que les demandeurs
nont pas satisfait aux exigences de larticle 18 du trait de lOHADA pour
navoir pas soulev lincomptence de la cour suprme de Cte dIvoire, se
contentant de soutenir la comptence de la Cour commune de justice et
darbitrage en lieu et place de ladite cour suprme ;
Mais attendu que sur la premire branche de largumentaire de la
BICICI, il y a lieu de relever quaux termes de larticle 14, alina 3 du Trait
institutif de lOHADA, saisie par la voie du recours en cassation, la cour se
prononce sur les dcisions rendues par les juridictions dappel des Etats parties
dans toutes les affaires soulevant des questions relatives lapplication des
Actes uniformes et des rglements prvus au prsent Trait lexception des
dcisions appliquant des sanctions pnales ; que de lanalyse des dispositions
susnonces, la cour de cans est comptente pour connatre dun pourvoi en
cassation lorsque laffaire soulve des questions relatives lapplication dun
Acte uniforme ; quil suffit que la matire laquelle se rapporte laffaire soit
rgie par un Acte uniforme ou un rglement pris en application du trait
institutif de lOHADA ; quen lespce, laffaire dont est saisie la cour de cans
est relative un contentieux de procdure de saisie immobilire rgie par lActe
uniforme portant organisation des procdures simplifies de recouvrement et
des voies dexcution depuis le 10 juillet 1998 ; quainsi, cest bon droit que les
demandeurs au pourvoi ont saisi la cour de cans ;
Attendu que sur la deuxime branche de largumentaire de la BICICI, il y a
lieu de relever quil a t amplement dmontr ci-dessus, lors de lexamen de
lexception dirrecevabilit souleve par Coulibaly Drissa et 102 autres, que les
ayants droit de Kinda Valentin ont satisfait aux conditions exiges par larticle
18 du trait institutif de lOHADA pour saisir la cour de cans dun recours en
annulation de larrt no 495/03 du 16 octobre 2003 de la cour suprme de Cte
dIvoire ;

395

Sur lannulation de larrt n 495 du 16 octobre 2003 de la cour suprme de

Cte dIvoire
Vu larticle 18 du trait relatif lharmonisation du droit des affaires en
Afrique ;
Attendu que les ayants droits de Kinda Valentin demandent la cour
de cans de dire et juger que larrt n495/03 rendu le 16 octobre 2003 par la
cour suprme de Cte dIvoire est nul et non avenu, sur le fondement de
larticle 18 du trait susvis au motif que, passant outre lexception
dincomptence quils ont souleve devant elle, ladite cour a rendu la dcision
attaque ; que pour eux, le contentieux de la procdure de saisie immobilire
rgie par le titre VIII (articles 246 338) de lActe uniforme OHADA portant
organisation des procdures simplifies de recouvrement et des voies
dexcution relve de la comptence de la Cour commune de justice et
darbitrage par application des articles 13 et 14 du trait relatif
lharmonisation du droit des affaires en Afrique ;
Attendu quaux termes de larticle 18 du trait susvis, toute partie qui,
aprs avoir soulev lincomptence dune juridiction nationale statuant en
cassation estime que cette juridiction a, dans un litige la concernant, mconnu la
comptence de la Cour commune de justice et darbitrage peut saisir cette
dernire dans un dlai de deux mois compter de la notification de la dcision
conteste. La cour se prononce sur sa comptence par arrt quelle notifie tant
aux parties qu la juridiction en cause.
Si la cour dcide que cette juridiction sest dclare comptente tort, la
dcision rendue par cette juridiction est rpute nulle et non avenue ;
Attendu, en lespce, quil ressort des pices du dossier de la procdure
que , bien que larrt n 495/03 du 16 octobre 2003 nait pas fait tat de
lexception dincomptence souleve par les ayants droits de Kinda Valentin,
ces derniers avaient, par mmoire en date du 10 juin 2003, reu le mme jour
la cour suprme par Matre Ayissi, greffier, soulev lincomptence de la cour
suprme de Cte dIvoire connatre du pourvoi exerc devant elle par la
SGBCI ; que laffaire sur laquelle le tribunal de premire instance et la cour
dappel dAbidjan se sont prononces respectivement par jugement n 335 du
26 juin 200 et par arrt n 286 du 01 mars 2002 est relative lannulation de la
vente aux enchres publiques de limmeuble objet du titre foncier n 15 777 de
la circonscription foncire de Bingerville, laudience des cries du 10 mai 1999
du tribunal de premire instance dAbidjan ; que cette procdure est rgie,
depuis le 10 juillet 1998, par lActe uniforme portant organisation des
procdures simplifies de recouvrement et des voies dexcution, et donc relve
dsormais de la comptence de la cour de cans par application de larticle 14
alina 3 du trait institutif de lOHADA ; que la cour suprme de Cte dIvoire
stant par consquent dclare comptente tort pour connatre du pourvoi en
cassation exerc par la SGBCI contra larrts n 286 du 1er mars 2002 de la cour

396

dappel dAbidjan, sa dcision est rpute nulle et non avenue en application

des dispositions sus nonces de larticle 18 du trait susvis

OBSERVATIONS

Aprs un long chemin parcouru pour arriver saisir la juridiction

judiciaire suprme, les parties au litige devraient sestimer physiquement et
financirement soulages parce que la sentence finale est proche. Mais cest
souvent la dsillusion depuis que la CCJA a t institue ct des cours
suprmes nationales comme seconde juridiction judiciaire suprme dans
lespace OHADA, cause du dclinatoire de comptence dsormais possible
ce stade. Cest en tout cas le sentiment que lon peut ressentir en sintressant
larrt de la CCJA n015/2008 du 24 avril 2008.
Les faits sont les suivants : les tablissements Kinda Valentin ont t
condamns payer de largent leurs employs Coulibaly Idrissa et autres.
Ceux-ci ont engag une procdure de saisie immobilire contre les ayants droit
de Kinda Valentin. Le tribunal de premire instance dAbidjan a procd, en
1999, la vente aux enchres publiques de limmeuble. Mais la requte des
ayants droit de Kinda, cette mme juridiction a prononc, en 2000, lannulation
de ladite vente. Saisie par Coulibaly et compagnie qui visiblement taient
insatisfaits, la cour dappel a infirm le jugement en lgitimant la vente,
dboutant du mme coup les tablissements Kinda, la SGBCI et la SONARE-CI.
La SGBCI sest alors pourvue en cassation devant la cour suprme de Cte
dIvoire. Lentreprise Kinda a soulev, in limine litis, lincomptence de cette
juridiction. Celle-ci a rfut le dclinatoire et confirm la dcision rendue en
appel ; ce qui a contraint lentreprise sadresser la CCJA leffet de juger
larrt de la cour suprme de Cte dIvoire nul et non avenu.
In limine litis, Coulibaly et compagnie et la BICICI ont soulev
lirrecevabilit du recours devant la CCJA en se servant darguments diffrents :
pour les premiers, la Haute juridiction ne saurait statuer sur le recours exerc
contre une dcision dune cour suprme nationale, la CCJA nayant comptence
que pour connatre des pourvois dirigs contre les arrts rendus en appel ou les
jugements non susceptibles dappel. La CCJA rejette cette exception au motif
que larticle 18 du trait OHADA lui reconnat cette comptence dans
lhypothse o lincomptence de la cour suprme ayant t souleve devant
cette dernire, celle-ci est passe outre en mconnaissant ce faisant la
comptence de la Cour commune. Or prcisment, il tait dmontr que les
ayants droits de Kinda avaient invit cette la cour suprme de Cte dIvoire se
dessaisir du litige au profit de la CCJA, sans succs.

397

Pour la BICICI, la CCJA nest pas comptente dune part parce quelle
na t saisie daucune question relative lapplication dun Acte uniforme
OHADA, dautre part parce que lincomptence de la cour suprme de Cte
dIvoire navait pas pralablement t souleve devant elle. La CCJA a
galement rejet cette exception conformment aux articles 14, alina 3 du
Trait pour le premier cas et 18 pour le second, dmontrant une fois de plus que
les Etablissements Kinda avaient bel et bien soulev au pralable
lincomptence de la cour suprme.
Il ressort de tout ce qui prcde que le dclinatoire de comptence en
matire de conflit entre la CCJA et les cours suprmes nationales, fond sur
larticle 18 du Trait, semble encore mal compris. De l la question de savoir
quel est son rgime juridique ?
Dans son arrt n 015 du 24 avril 2008, la CCJA insiste sur lexigence
dun dclinatoire pralable de la comptence de la cour suprme nationale
devant cette dernire. Mais cette condition nest quune parmi dautres (I) qui
entranent des effets parfois inattendus (II).
I. Les multiples conditions du dclinatoire de comptence
Lexamen de la dcision ci-dessus rapporte laisse penser quune seule
condition est essentielle pour dcliner la comptence de la CCJA : le dclinatoire
pralable de la comptence de la cour suprme nationale. En ralit, il faut y
ajouter trois autres dont deux sont aussi admises devant les cours suprmes
nationales.
Les deux conditions du dclinatoire communes aux cours suprmes
nationales et la CCJA ont trait au caractre manifeste de lincomptence et au
moment du dclinatoire.
Lincomptence est manifeste lorsquelle est dpourvue de toute
ambigut. Conformment larticle 14 du trait OHADA, il doit apparatre
clairement que le litige qui oppose les parties relve du droit interne dans
lhypothse o cest la CCJA qui aurait t saisie ou du droit OHADA dans le
cas de figure o cest plutt la cour suprme nationale qui est saisie. Si cette
notion semble a priori aise comprendre, elle pose tout de mme des difficults
lorsquon examine les dcisions rendues par la CCJA sur ce fondement (Voir
dans ce sens : arrts n 2/2001 du 13 juin 2001, ohadata J-03-125 et n 016/2003 du 29
juillet 2003, ohadata J-04-110).
Lincomptence de la juridiction suprme (voire de toute juridiction)
doit tre souleve in limine litis par lune des parties. Lorsquelle est souleve
par la juridiction elle-mme, il ne sagit plus proprement parler dun
dclinatoire de comptence ; on a alors affaire ce qui, en doctrine, est

398

considr comme une dclaration dincomptence (voir Jean Vincent et Serge

Guinchard, Procdure civile, Dalloz 1996, 24e d, pp. 314 et s.).
Quoi quil en soit, la CCJA veille au respect de ces deux rgles prvues
larticle 17 du trait OHADA. Lon peut cependant regretter que ladite cour se
limite parfois une argumentation insuffisante. Cest en tout cas ce qui ressort
de son arrt du 17 juin 2004 rendu dans le litige opposant la SOGAM la
SONAM. Dans cette affaire, la CCJA sest dclare incomptente statuer au
motif que le litige ne met pas en cause lapplication dun Acte uniforme ou dun
rglement prvu par [les articles 14 et 15 du Trait OHADA et ne le ncessite pas .
Difficilement critiquable sur le fond, cette dcision na fait quune allusion
implicite larticle 17 du Trait alors quelle aurait pu sen inspirer pleinement.
Si tel avait t le cas, la combinaison avec les articles 14 et 15 prcits rendrait
cette dcision irrprochable dans sa formulation.
Une lecture plus attentive du fondement de cette dcision, cest--dire
larticle 17 du trait, semble cependant permettre quelques objections. Il en
ressort que lincomptence de la CCJA peut tre souleve doffice ou par toute
partie au litige, in limine litis. Lemploi du verbe peut semble laisser croire
que le dclinatoire de comptence in limine litis devant la CCJA nest pas une
condition imprative, le juge ou les parties ayant la latitude, tout moment de
linstance, de soulever lincomptence de la CCJA. Telle est, en tout cas, la
conception de certains auteurs pour qui, selon larticle 17 du Trait, si
lincomptence manifeste peut tre souleve doffice ou par toute partie au
litige in limine litis, cela ne signifie pas quune telle incomptence ne puisse tre
souleve plus tard, cest--dire pendant les dbats au fond.
Cette opinion est critiquable, puisque le fondement du dclinatoire de
comptence in limine litis est dviter que le contentieux de la comptence ne
ralentisse exagrment le cours de la justice. On doit en infrer que larticle 17
signifie plutt que le juge a la facult de soulever doffice, cest--dire avant
mme que cela soit fait par les parties, son incomptence ; dfaut, celles-ci ont
lobligation de le faire avant les dbats au fond. Pourtant le constat de vide
lgislatif est fait en cas de dclinatoire tardif de comptence, cest--dire lors des
dbats au fond. Faut-il alors croire que dans lesprit du lgislateur OHADA,
lincomptence de la CCJA peut tre souleve tout moment au cours du
procs ? Si cette ide est retenue, la prcision de larticle 17 (cest--dire in limine
litis) tait inutile.
Outre les conditions communes aux cours suprmes nationales, le
dclinatoire de la comptence de la CCJA a aussi deux conditions spcifiques
prvues par larticle 18 du trait. Elle doit tre saisie en labsence de dclinatoire
pralable de la comptence de la cour suprme nationale dune part et au cours
des procs devant la cour suprme nationale dautre part.
La premire condition est la plus usite par la CCJA pour justifier
lirrecevabilit dun recours exerc contre la dcision dune cour suprme. Sur
ce fondement, elle a rendu plusieurs dcisions irrprochables. Leur conomie

399

est relativement simple : saisie dune dun tel recours, elle nest comptente
statuer que si lune des parties avait pralablement soulev lincomptence de la
cour suprme nationale devant cette dernire. Autrement dit, si cette
incomptence navait pas pralablement t souleve, la comptence de la CCJA
peut tre dcline (arrt no 009/2003 du 24 avril 2003, ohadata J-03-195 ; no 24 du 17
juin 2004, ohadata J-04-385 ; nos 004/2005et 006/2005 du 27 janvier 2005, ohadata J05-186 et ohadata J-05-188).
La formule peut aussi tre comprise au second degr. Dans cette
perspective que lon retrouve dans le texte de larticle 18 du trait, la
comptence de la CCJA devrait pouvoir tre dcline dans le cas de figure
toujours envisager o la Haute juridiction est saisie alors que le procs devant
la cour suprme nationale est encore en cours. La CCJA la rappel dans son
arrt n 010/2004 du 26 fvrier 2004 (ohadata J-04-295) rendu dans laffaire
opposant Matre Tonye Arlette la Bicec. Par arrt confirmatif dune
ordonnance dont lexcution avait t entreprise, la Bicec avait t condamne
par la cour dappel du Littoral Douala, davoir payer la somme de 50.000.000
francs cfa Madame Tonye Arlette, avocat au Barreau du Cameroun. La
banque sest pourvue en cassation devant la cour suprme de ce pays.
Paralllement, elle a et introduit une requte aux fins de suspension dexcution
du mme arrt auprs du prsident de ladite cour qui lui donna raison. Avant
la fin du procs, Matre Tonye sest pourvue en cassation devant la CCJA contre
lordonnance du prsident de la cour suprme du Cameroun. La Bicec a soulev
in limine litis lirrecevabilit du recours et lincomptence de la CCJA. Appele
se prononcer sur la question spcifique de sa comptence, la cour
communautaire sest dclare incomptente pour statuer sur le recours initi
par Matre Tonye Arlette au motif principal que laffaire tait encore pendante
devant la cour suprme du Cameroun .
Lenseignement ici est donc que la CCJA est incomptente statuer sur
sa comptence lorsque, suite au dclinatoire de comptence de la juridiction
suprme nationale, elle est saisie, tort ou raison, avant que ladite juridiction
ait rendu sa dcision sur le pourvoi engag. Il sensuit que, bien que le
dclinatoire doive tre soulev in limine litis, le dfendeur devant la juridiction
suprme nationale sera oblig dattendre la fin de ce procs pour saisir la CCJA.
Cette procdure indite nous parat la fois justifie et tonnante.
Elle parat justifie dans la mesure o le lgislateur OHADA semble vouloir
prvenir les risques de manuvres dilatoires du dfendeur dpourvu
darguments solides pour sa dfense. Pour gagner du temps, celui-ci pourrait
voquer lexception dincomptence de la juridiction suprme nationale
esprant que, le sursis accord, le retard accumul pour rgler cette question
devant la CCJA lui donnerait plus de temps pour mieux prparer sa dfense.
Par ailleurs, en supposant que laffaire soit immdiatement suspendue devant
la juridiction suprme nationale au profit de la CCJA, seule la partie
financirement nantie pourrait valablement se dfendre devant cette dernire

400

qui, rappelons-le, sige Abidjan. En renvoyant lexamen, par la CCJA, de la

comptence de la juridiction suprme nationale la fin du procs, le lgislateur
OHADA prive le dfendeur rus de cette chappatoire.
Cette procdure est cependant tonnante cause des limites de la loi. Il
nous semble que le lgislateur ne se soit intress qu ce type de dfendeurs
malins. Il arrive pourtant que la juridiction suprme nationale soit
effectivement saisie tort parce que laffaire porte en tout ou partie sur le droit
interne. Lorsquelle ne sy rapporte quen partie, rien nest prvu. Dans le cas
contraire, larticle 18, alina 2 du trait dispose que le dclinatoire doit pouvoir
aboutir la saisine de la CCJA qui se prononcera sur sa comptence par un
arrt quelle notifiera tant aux parties qu la juridiction en cause. Si [elle]
dcide que cette juridiction sest dclare comptente tort, la dcision rendue
par [celle-ci sera] rpute nulle et non avenue (article 18 alina 3).
Or, il ressort des termes de larticle 18, alina 1 du trait que le dfendeur,
pour saisir la CCJA, est oblig de subir le procs devant la juridiction suprme
nationale. Etant convaincu quil est face une juridiction manifestement
incomptente, il ne se dfendra pas, attendant impatiemment, quelquefois
durant des annes, lissue de ce qui pourrait, notre sens, tre qualifi de
parodie de procs. Il se comprend alors quun praticien ait pu regretter que le
dfendeur soit oblig, chaque fois que la juridiction [suprme] nationale
sest dclare tort comptente, dattendre le dnouement de toute la
procdure en cassation. Une telle attente peut tre prjudiciable pour le
demandeur au pourvoi devant la CCJA ; lorsque lon sait que lenrlement
dune affaire devant la cour suprme [du Cameroun], lchange de mmoires et
linstruction du dossier de procdure prennent gnralement plusieurs mois,
voire plusieurs annes. (R. Tagne, La cour suprme du Cameroun en conflit avec la
Cour commune de justice et darbitrage, Juridis Priodique no 62, avril-mai-juin 2005,
p. 109).
Il y a cependant une forte probabilit pour que cette attitude se
retrouve chez ladversaire financirement nanti qui a conscience davoir les
moyens de se pourvoir en cassation contre cette dcision devant la CCJA. Par
contre, le dfendeur plus pauvre vitera ce pourvoi et pour cela, il ne soulvera
pas lincomptence de la juridiction suprme nationale car, cela a dj t
soulign, aux termes de larticle 18 alina 1 du trait, cette condition du
dclinatoire de la comptence de la juridiction suprme nationale est
indispensable pour que la CCJA examine laffaire. A dfaut de ce dclinatoire,
la dcision de la juridiction suprme nationale acquiert force de chose juge
mme si le mme dfendeur se dcide par la suite saisir la CCJA dans les
dlais prescrits.
Cette procdure, on le constate, offre de multiples possibilits de
dilatoire aussi bien de la part du demandeur que du dfendeur devant la
juridiction suprme nationale.

401

II. Les effets variables du dclinatoire de comptence

Dans son arrt du 24 avril 2008, la CCJA a galement dcid que la cour
suprme de Cte dIvoire sest dclare comptente tort. Conformment aux
prvisions, dune part, de larticle 18 alina 3 du trait, dautre part, de larticle
52 alina 4 du Rglement de procdure, elle en a dduit que la dcision de cette
cour est rpute nulle et non avenue. En jugeant ainsi, la CCJA mettait en
exergue le principal effet du dclinatoire de la comptence dune juridiction
suprme nationale.
Cette dcision nappelle a priori pas de commentaires importants. Cependant
lorsque lon saperoit que le mme pouvoir nest pas reconnu aux juridictions
suprmes nationales dans le cas inverse, il y a lieu de lapprcier sur les plans
pratique et thorique.
Sur le plan pratique, il ressort des articles 15 18 du trait, et 52
alina 4 du Rglement de procdure, que les effets du dclinatoire sont
diffrents selon quil sagit de la CCJA ou de la cour suprme nationale.
Lorsque la comptence de la cour communautaire est dcline, elle statue ellemme sur sa comptence. De plus, ce dclinatoire ne suspend pas lventuelle
procdure parallle engage devant la cour suprme nationale puisque
quoiquil arrive, larticle 17 du trait dispose que la CCJA se prononce dans les
trente jours. Par contre les articles 16 et 18 du mme trait, exploits par la
CCJA, disposent que le dclinatoire de la comptence de la cour suprme
nationale entrane saisine de la haute juridiction commune par lauteur du
dclinatoire. Il nen va autrement que dans lhypothse dune procdure
dexcution. Dans ce cas de figure en effet, il est jug que Linterprtation
rigoureuse de larticle 16 du trait permet daffirmer que le contentieux relatif
lexcution dune dcision chappe [sa] comptence pour tre dvolu celle
des juridictions nationales mme en cas de saisine de la [CCJA] et aucune
disposition du Trait nayant prvu la procdure du sursis excution dune
dcision de justice, [elle ne peut connatre dun tel cas] (CCJA, arrt n 001/2005
du 27 janvier 2005, Le Juris-ohada, no 1/2005, janvier-mars 2005, p. 2 ; ohadata J-05183. Adde, dans cet ouvrage, Timtchueng Mose, commentaire de larrt CCJA, 2me
Chambre, n 012/2008 du 27 mars 2008, affaire Zongo Andr et ayants droit de feu
Koama Paul c/ socit gnrale dentreprise btiments gnie civil dite SOGEPER).
Certes important, larticle 16 du Trait pose tout de mme deux types
de problmes.
Dune part, il semble contradictoire avec larticle 18. En effet, il dispose
que la procdure de cassation engage devant la juridiction suprme nationale
est suspendue ds que la CCJA est saisie du mme litige. Si lon occulte le fait
quaucune indication nest fournie au sujet du mode de saisine vis, lequel peut
tre soit direct parce que manant de lune des parties soit indirect par renvoi
dune juridiction suprme nationale, il restera que la saisine de la CCJA doit
intervenir alors que le procs est encore en cours devant la juridiction suprme

402

nationale. Par contre, larticle 18 dispose que la CCJA doit tre saisie par lune
des parties la fin du procs devant la juridiction suprme nationale, mme si
lincomptence de cette dernire doit avoir t souleve in limine litis devant
elle. Cela semble limiter la contradiction la saisine directe de la CCJA par les
parties au litige. Elles ont chacune une possibilit de saisir lune des deux
juridictions suprmes, mais des priodes et conditions diffrentes. Lune
delles saisit dabord la juridiction suprme nationale qui analyse et statue sur le
litige. En droit commun, cette dcision devrait acqurir force de chose juge
tant entendu quelle est rendue par une juridiction suprme. Or la
dfenderesse devant la juridiction suprme nationale a la possibilit de
contester cette procdure devant la CCJA condition davoir soulev in limine
litis lincomptence de la juridiction suprme nationale devant cette dernire.
Dautre part, larticle 16 organise une navette la fois puisante et
incomprhensible entre la CCJA et les juridictions suprmes nationales.
Concrtement, il prvoit que lorsquune juridiction suprme nationale est saisie,
il suffit que le dfendeur exerce ensuite, tort ou raison, son pourvoi en
cassation devant la CCJA Abidjan pour que la procdure engage devant la
juridiction suprme nationale soit suspendue. Une telle procdure [] ne
peut reprendre quaprs arrt de la [CCJA] se dclarant incomptente pour
connatre de laffaire. Autrement dit, si la CCJA se dclare comptente, elle
statue sur le litige Abidjan o les deux parties sont obliges dtre
reprsentes par leurs avocats alors que la plupart des justiciables nont pas les
moyens de le faire. Si par contre elle se dclare incomptente, laffaire
suspendue reprendra devant la juridiction suprme nationale. Le demandeur
initial aura-t-il la patience et les moyens ncessaires pour engager ces multiples
navettes ? Quoi quil en soit, il ne semble quil y ait dans cette procdure un
risque de manuvres dilatoires de la part du dfendeur initial car il pourrait
profiter soit du temps soit de la position financire pour dcourager son
adversaire.
Sur un plan thorique, larrt du 24 avril 2008 fait apparatre le
problme de ltendue de la comptence de la Cour commune de justice et
darbitrage. La question sest pose et se pose encore de savoir si elle est
suprieure aux cours suprmes nationales ou, linverse, si ces deux catgories
de juridictions sont quivalentes. Sur cette vaste question, lon peut brivement
dire, sur la base de ce qui est considr comme lesprit du lgislateur OHADA,
que la CCJA serait suprieure aux cours suprmes nationales. Cest lune des
raisons pour lesquelles il laurait dote du pouvoir dvocation. Mais la lettre
des textes ne le montre pas suffisance. Certes, le Trait et le Rglement de
procdure accordent dimportants pouvoirs la CCJA vis--vis des juridictions
suprmes nationales : elle est unique et unitaire pour lensemble des Etats
membres de lOHADA, elle a les pouvoirs dvocation et de jonction de
procdures et les rgles du dclinatoire de comptence lui sont exclusivement
favorables (Pour plus de dtails sur ces questions, A.-F. Tjouen, Les rapports entre les

403

juridictions suprmes nationales et la Cour commune de justice et darbitrage de

lOHADA, Thse, Paris II Cujas, 2006, pp. 40 et s.). Mais conclure sans rserve la
supriorit de la CCJA peut sembler exagr, pour diverses raisons. Dune part,
parce que le pouvoir dvocation est de plus en plus reconnu aux cours
suprmes des diffrents Etats membres de lOHADA par les lgislateurs
nationaux, un peu comme si ces derniers nentendaient pas se laisser dominer
par la CCJA. Dautre part, sous rserve des rgles spcifiques sur le dclinatoire
de comptence des articles 15 18 du trait, et si lon considre que plusieurs
cours suprmes nationales sont des troisimes degrs de juridiction, la cour ne
statue pas comme quatrime degr de juridiction sur les arrts de ces cours
suprmes nationales.
Une telle hirarchisation ne devrait donc pas tre la consquence du
caractre supranational de la CCJA. En effet, la supranationalit sinterprte
comme signifiant que ladite cour est quivalente aux cours suprmes
nationales, mais que sa comptence stend simplement au-del des limites du
territoire dun seul Etat.
Alex Tjouen,
Assistant, Universit de Yaound II.

404

1re espce : CCJA, arrt n025/2008, 30 avril 2008

Socit Gnrale de Banque en Cte dIvoire dite SGBCI c/ Dame Konan
Marie Aime et Sieur Konan Kouadio Camille
2me espce : CCJA, arrt n003/2008, 28 fvrier 2008
Mohamed Tab Kettani c/ Grunitzky Victoria Genevive

1. CCJA, arrt n025/2008, 30 avril 2008, Socit Gnrale de Banque en Cte

dIvoire dite SGBCI c/ Dame Konan Marie Aime et Sieur Konan Kouadio
Camille.
()
Attendu que grant de la S.A.R.L unipersonnelle Interaco, Monsieur
Konan Kouadio Camille stait port caution solidaire de ladite socit, par acte
sous-seing priv en date du 23 juin 1986, pour bnficier auprs de la SGBCI
dun prt hypothcaire dun montant de 550.000.000 franc cfa, en principal ;
quen garantie du recouvrement de sa crance, la banque a bnfici dune
hypothque sur les immeubles objet des titres fonciers tablis au nom de
Monsieur Konan Kouadio Camille ; que nayant t dsintress, la SGBC
entreprit de raliser ses garanties en initiant, lencontre du dbiteur
susnomm, une procdure de saisie immobilire portant sur les titres fonciers
susviss ; quainsi, la SGBC servait au dbiteur, par exploit dhuissier en date
du 18 mars 2003, un commandement fin de saisie relle suivi du dpt au
greffe du Tribunal de premire instance dAbidjan dun cahier des charges
auquel Madame Konan Marie Aime ex-pouse de Monsieur Konan Kouadio
Camille a insr des dires et observations pour solliciter la nullit de ladite
procdure de saisie immobilire aux motifs notamment que la crance dont le
recouvrement est poursuivi par la SGBCI ne rsulte pas dune dette commune
aux poux Konan que la dette contracte par Monsieur Konan Camille vis-vis de la SGBCI ne la pas t par les deux poux agissant ensemble et de
concert dans lintrt commun que si la SGBCI, crancire hypothcaire, peut
poursuivre la vente des immeubles qui lui sont hypothqus par Monsieur
Konan Camille, elle ne le peut que sur la part de celui-ci dans les immeubles
communs qu ce jour, Monsieur et Madame Konan sont en indivision, la
communaut ayant exist entre eux nayant pas encore t liquide quil
appartient la SGBCI de provoquer cette liquidation en application de
larticle 249 de lActe uniforme portant organisation des procdures simplifies

405

de recouvrement et des voies dexcution ; que suite laudience ventuelle

tenue le 16 juin 2003, le tribunal a rendu le jugement n278/CIV4/ADD aux
termes duquel il constatait que la procdure initie par la SGBCI tait rgulire
et renvoyait les parties laudience du 07 juillet 2003 pour tre procd
ladjudication des immeubles saisis ; quadvenue cette date, ledit tribunal
constatait que les formalits de publicit avaient t rgulirement accomplies
et procdait ladjudication des immeubles concerns ; qu lissue de la
notification des deux Jugements prcits (ns 278/CIV/4/ADD du 16 juin 2003
et 347 du 07 juillet 2003) Monsieur Konan Kouadio Camille par exploit en date
du 31 mars 2004, ce fut Madame Konan Marie Aime qui, le 29 avril 2004,
relevait appel ; que statuant sur cet appel, la cour dappel dAbidjan rendait
larrt infirmatif n391 en date du 1er avril 2005 objet du prsent pourvoi en
cassation initi par la SDGBCI ;
Sur le deuxime moyen pris en ses trois branches
Attendu quil est reproch larrt attaqu davoir viol les articles 77 et
83 nouveaux de la loi ivoirienne n83-300 du 02 aot 1983 en ce quil rsulte
desdits articles, dune part, que tout bien est prsum commun si lon ne
prouve quil est propre lun des poux et sil y a contestation sur la nature
dun bien, la proprit personnelle de lpoux doit tre tablie par crit ; que
dautre part, les dettes contractes par le mari seul peuvent tre poursuivies sur
ses biens propres ou sur les biens communs lexception des biens rservs de
la femmes ; quen lespce, pour dclarer les immeubles litigieux insaisissables,
la cour dappel a indiqu que la dclaration de lpoux au titre foncier nest pas
suffisante pour tablir que le bien litigieux est un bien propre et quil aurait
fallu rapporter la preuve que les biens ont t acquis avec des deniers propres,
alors quil rsulte des articles 77 susvis que pour tablir quun bien prsum
commun est personnel lun des poux, il faut produire un crit et ledit article
nindique pas quil faut rapporter la preuve que le bien a t acquis avec des
deniers propres ; quau regard de larticle 84 nouveau de la loi susvise, en
retenant mme que les immeubles saisis sont des biens communs, la cour
dappel naurait pas d les dclarer insaisissables ; quen effet, la dette
de Monsieur Konan Kouadio Camille ayant t contracte pendant le mariage,
elle peut tre poursuivie sur les biens communs et le divorce intervenu ne peut
ici avoir aucune incidence puisque les biens nont pas t liquids ; que si donc
la cour dappel a jug que les immeubles litigieux taient des biens communs,
elle aurait d nanmoins, en vertu de larticle 84 susvis, les dclarer
saisissables ; quen les dclarant insaisissables, elle a viol les art 77, et 84
nouveaux viss au moyen et sa dcision encourt cassation de ce chef ;
Attendu quil est galement reproch larrt attaqu davoir viol
larticle 21 du dcret foncier du 26 juillet 1932 en ce quaux termes dudit article,
en matire foncire, les droits ne sont opposables aux tiers quautant quils ont
t publis au livre foncier ; il en rsulte que seules les mentions portes audit

406

livre sont opposables aux tiers ; quen lespce, les titres fonciers relevant
comme propritaire des immeubles que Monsieur Konan Kouadio Camille, lon
ne peut donc affirmer que les immeubles litigieux sont communs, alors que les
titres fonciers rvlent le contraire ; que cest donc tort que la cour dappel na
pas retenu les titres fonciers verss aux dbats comme preuve patente que les
biens litigieux appartiennent en propre Monsieur Konan Kouadio Camille ;
que ce faisant, elle a viol les dispositions de larticle 21 susvis et larrt attaqu
doit en consquence tre cass.
Vu larticle 249 de lActe uniforme portant organisation des procdures
simplifies de recouvrement et des voies dexcution ;
Mais attendu, en lespce, quil est constant comme ressortissant des
pices du dossier de la procdure que les ex poux Konan staient maris le 09
octobre 1965 Abidjan sous le rgime de la communaut des biens, seul rgime
matrimonial en vigueur au moment de leur mariage ; quayant divorc le 14
mai 1993 suivant jugement n363/CIV/18 du tribunal de premire instance
dAbidjan, soit bien aprs lentre en vigueur de la loi n83-300 du 02 aot 1983
modifiant radicalement lancien et unique rgime prcdent, il nest toutefois
pas prouv par les parties litigantes, et singulirement la SGBCI, quil y ait eu
partage ou liquidation des biens de la communaut entre les deux ex-poux, ni
quil y ait eu ou non changement de rgime matrimonial entre eux avant le
divorce ; que dans ces conditions, la violation excipe par la requrante des
dispositions vises au moyen se heurte ncessairement aux dclarations
unanimes et premptoires des ex-poux selon lesquelles les immeubles litigieux
sont et demeurent communs et indivis ; quil suit que leur bonne foi ne peut
valablement tre vrifie et conteste que dans le cadre et lissue du partage
ou de la liquidation des biens prsums communs formant lindivision ; qu
cet gard, larticle 249 de lActe uniforme prcit ayant prescrit que la part
indivise dun immeuble ne peut tre mise en vente avant le partage ou la
liquidation que peuvent provoquer les cranciers dun indivisaire , ce partage
ou cette liquidation ntant pas intervenus alors mme quils pouvaient tre
provoqus par la requrante, il chet, en ltat, de dire que le moyen ne peut
tre accueilli
2. CCJA, arrt n003/2008, 28 fvrier 2008, Mohamed Tab Kettani c/
Grunitzky Victoria Genevive
Attendu quil ressort des pices du dossier de la procdure quen
excution dune sentence arbitrale rendue le 28 fvrier 1996 au Maroc et
condamnant Monsieur Mathieu Ekra payer la somme de 343.867.695 francs
cfa et des intrts de droit Monsieur Mohamed Tab Kettani, ce dernier avait
fait pratiquer une saisie - attribution entre les mains de lAgence Abidjanaise de
Gestion dite 2AG, par exploit dhuissier en date du 06 fvrier 2002, sur les

407

loyers de tous les immeubles appartenant au premier ; que la saisie avait t

dnonce Monsieur Mathieu Ekra par exploit dhuissier en date du 14 fvrier
2002 ; que par exploit en date du 26 avril 2002, Madame Grunitzky Victoria,
divorce davec Monsieur Mathieu Ekra par un jugement du tribunal dAbidjan
en date du 31 dcembre 1996, stait oppose cette saisie et avait sollicit
mainleve au motif que les immeubles, dont les loyers avaient t saisis, lui
taient revenus dans le partage de la communaut des biens ayant exist entre
elle et son ex ex-poux et que lacte de saisie ne mentionnait pas son nom et ne
lui avait pas t dnonc ; que par ordonnance n2230/2002 du 14 mai 2202, la
juridiction des rfrs saisie dboutait Dame Grunitzky Victoria de son action
pour navoir pas rapport la preuve de la transcription ou la mention de la
dcision de divorce, conformment la loi ivoirienne sur le divorce et la
sparation de corps ; que sur appel relev de cette ordonnance par Dame
Grunitzky Victoria, la cour dappel dAbidjan, par arrt n836 du 05 juillet 2002,
infirmait lordonnance entreprise et, statuant nouveau, dclarait nulle la saisie
- attribution du 06 fvrier 2002 et en ordonnait la mainleve ; que sur pourvoi
en cassation introduit par Mohamed Tab Kettani devant la cour suprme de
Cte dIvoire, cette dernire stait dclare, par arrt n237/04 du 15 avril 2004,
dessaisie du dossier et avait renvoy la procdure devant la cour de cans au
motif que laffaire soulve des questions relatives lapplication des articles 157
et 160 de lActe uniforme portant organisation des procdures simplifies de
recouvrement et des voies dexcution ;
Sur le second moyen
... Attendu, en lespce, que la cour dappel dAbidjan, pour conclure
qu compter de la transcription, le partage des biens est opposable aux tiers
de sorte que cest tort que Mohamed Taeb Kettani a procd la saisie attribution sur lesbiens appartenant dsormais en propre Madame
Grunitzky , sest borne constater et noncer que par ailleurs il apparat
que le jugement de divorce n841 du 31 dcembre 1996 a t transcrit en marge
de lacte de naissance de Madame Grunitzky depuis le 08 janvier 2001 sans
sassurer que les formalits de transcription de la dcision de divorce sur les
registres de ltat civil de la mairie dAbidjan et la mention de celle-ci en marge
de lacte de naissance de lex-poux Monsieur Vangah Ekra ont t accomplies ;
quil sensuit que la cour dappel na pas donn de base lgale, par insuffisance
de motifs, sa dcision et quen consquence, il y a lieu de casser larrt attaqu
et dvoquer, sans quil soit besoin de se prononcer sur le premier moyen ;

408

Sur lvocation
()
Sur le bien fond du recouvrement de la dette sur les biens communs aux
poux Ekra
Attendu quaux termes de larticle 84 (nouveau) de la loi n646-376
relative au mariage, modifie par la loi n83-376 du 02 aot 1983, les dettes
contractes par chacun des poux peuvent tre poursuivies :
()
2 Sur les biens communs et sur les biens propres de lpoux qui les a
contractes si elles ne portent pas sur les besoins et charges de mnage.
Nanmoins dans ce cas :
()
b) si elles ont t contractes par le mari, elles peuvent tre poursuivies
sur les biens propres ou sur les biens communs lexception des biens rservs
de la femme.
Attendu, en lespce, que la sentence arbitrale qui condamne Monsieur
Mathieu Ekra payer la somme de 343.867.695 francs cfa et les intrts de droit
Monsieur Mohamed Taeb Kettani avait t rendue le 28 fvrier 1996, donc
antrieurement au divorce prononc le 31 dcembre 1996 entre les poux Ekra ;
que cette dette de Monsieur Ekra tant intervenu au moment o celui-ci tait
encore sous la communaut des biens avec son pouse, son recouvrement peut
tre poursuivi sur les biens communs aux poux Ekra en application des
dispositions sus nonces de larticle 84 de la loi n646-376 relative au mariage,
modifie par la loi n83-376 du 02 aot 1983 ;
Sur lopposabilit au crancier saisissant du partage de la communaut opr
Attendu quil a t dmontr, que le jugement ou larrt dfinitif ne
produit deffet lgard des tiers, en ce qui concerne les biens des poux, que
du jour de sa mention en marge de lacte de mariage et des actes de naissance
de chacun des poux et de sa transcription sur les registres de ltat civil de la
Mairie dAbidjan, lorsque le mariage a t clbr ltranger ; quen lespce,
le mariage des poux Ekra ayant t clbr devant lofficier dtat civil de la
mairie du 16e Arrondissement de Paris et Dame Grunitzky nayant pas rapport
la preuve, dune part, de la mention du jugement de divorce ni en marge de
lacte de naissance de Monsieur Ekra, ni en marge de lacte de mariage et,
dautre part de la transcription dudit jugement de divorce sur les registres de
ltat civil de la mairie dAbidjan, il y a lieu de dclarer que le partage de la
communaut opr par les poux Ekra nest pas opposable au crancier
saisissant Mohamed Tab Kettani ;
Sur ltendue de la saisie - attribution
Attendu quil ressort du procs-verbal de saisie -attribution de
crance excution successive en date du 06 fvrier 2002 que la saisie -

409

attribution de crance pratique entre les mains de lagence Abidjanaise de

Gestion dite 2AG porte sur toutes les sommes dargent quelle dtient et
dtiendra pour le compte de Monsieur Mathieu Vangah Ekra, notamment les
loyers des constructions bties sur les lots 254 et 256, et de tous autres
immeubles lui appartenant, et ce pour sret et avoir paiement des sommes
dargent ci-aprs : ; quen prcisant dans lexploit dhuissier et de tous
autres immeubles lui appartenant , la saisie - attribution pratique concerne
bel et bien les loyers des 12 villas de la Cit paisible qui faisaient partie des
biens communs la date de la condamnation de Monsieur Ekra et dont Dame
Grunitzky se prtend seule propritaire aprs le divorce et le partage de la
communaut, partage non opposable au crancier saisissant comme il a t
dmontr ci-dessus ;
Sur la rgularit de la saisie opre
Attendu quaux termes des articles 79 et 81 de la loi n64-375 du 07
octobre 1964 modifie, sous rserve de ce qui est dit aux articles 68, 76, et 81,
les biens communs sont administrs par le mari et le mari exerce seul tous
les actes dadministration ou de disposition sur les biens communs mais ne
peut, sans le concours de lpouse :
-disposer de ces biens entre vifs titre gratuit ;
-aliner ou grever des droits rels, les immeubles, fonds de commerce
ou exploitation dpendant de la communaut.
Les legs faits par lui ne peuvent excder sa part dans la communaut .
Attendu quil ressort de lanalyse des dispositions sus nonces que le
mari tant ladministrateur des biens communs et exerant seul tous les actes
dadministration sur lesdits biens, toute saisie - attribution pratique sur
lesbiens communs dnonce au seul mari est rgulire sans quil soit besoin de
la dnoncer lpouse ; quau surplus lActe uniforme ne le prescrit pas
expressment en ce qui concerne la saisie - attribution de crance, contrairement
ce quil fait notamment en matire de saisie immobilire et de saisie
attribution sur un compte joint ;
Attendu, en lespce, que la saisie - attribution du 06 fvrier 2002 ayant
t rgulirement dnonce lpoux Mathieu Ekra par exploit dhuissier en
date du 14 fvrier 2002, il y a lieu de la dclarer rgulire ; quil chet de rejeter
la demande de Dame Grunitzky Victoria tendant dclarer irrgulire ladite
saisie - attribution ;
Attendu quil ressort de tout ce qui prcde quil y a lieu de confirmer
lordonnance entreprise en toutes ses dispositions
Casse larrt n836 rendu le 05 juillet 2002 par la cour dappel
dAbidjan

410

OBSERVATIONS
Si les mnages constituent pour lconomie des entits de production
ou de consommation indispensables, la faveur de lapprciation du progrs
conomique et social dun pays, les poux et spcifiquement ceux communs en
biens apparaissent souvent dans notre contexte comme une catgorie de
cocontractants risque, notamment pour les droits des cranciers (Ph. Simler,
Lindivision entre poux spars des biens. Une quasi-communaut ? Mlanges offerts
Andr Colomer, Litec, 1993).
Cest en tout cas ce que semble rvler de manire pertinente, la Cour
commune de justice et darbitrage de lOrganisation pour lharmonisation en
Afrique du droit des affaires, dans deux arrts : larrt n25/2008 du 30 avril
2008, affaire Socit Gnrale de Banque en Cte dIvoire dite SGBCI c/ Les
poux Konan, dune part, et larrt n03/2008 du 28 fvrier 2008, affaire
Mohamed Tab Kettani c/ Genevive Victoria Grunitzky, dautre part, dont la
particularit rside en ce quils concernent des questions la lisire du droit des
rgimes matrimoniaux encore gouvern dans lordre juridique interne de
chacun des Etats membres et les voies dexcution dj rglementes par le
droit communautaire. Do la difficult que traversera le prsent commentaire
conjoint.
Dans les faits rapports et la procdure suivie dans ces deux arrts,
quelques nuances prs similaires, il ressort du premier arrt (affaire Socit
Gnrale de Banque en Cte dIvoire dite SGBCI c/ Dame Konan Marie Aime et sieur
Konan Kouadio Camille, CCJA n025/2008 du 30 avril 2008), que :
Pour raliser sa crance hypothcaire contre son dbiteur, en
loccurrence le sieur Konan, grant dune socit responsabilit limite
unipersonnelle, la SGBCI a entrepris une procdure de saisie vente
dimmeubles jadis titrs au nom de ce dernier, en remboursement du crdit de
550 000 000 francs cfa contract pour les besoins de son activit par acte sous
seing priv du 23 juin 1986 (Il sagit l dune dette professionnelle du mari, mais
de laquelle il tire lessentiel de ses ressources, pour subvenir entre autre, aux
charges du mariage et contribuer la cration des richesses conjugales). En
dpit de lopposition de lex pouse du dbiteur, la nomme dame Konan, le
juge de lexcution, aprs vrification de la rgularit de la procdure, a par
ordonnance du 07 juillet 2003, autoris la vente conteste de limmeuble,
dboutant la demanderesse.
Au demeurant, et lappui de son intervention, Madame Konan
invoquait deux principaux arguments, dune part, lindivision post
communautaire non encore liquide, ni partage la suite de leur divorce
prononc en 1986, et dautre part, le caractre non commun de la dette du mari
contracte certes pendant le mariage, mais par le mari seul, pour les besoins de
son activit professionnelle qui tait la grance dune la SARL unipersonnelle.

411

A ces arguments, la SGBCI opposait linverse que la proprit de son

dbiteur sur les immeubles litigieux hypothqus, objet de la saisie, ne faisait
aucun doute, parce quelle tait tablie par les titres fonciers mentionnant
uniquement son nom et inscrits au livre foncier, seul moyen de preuve
inattaquable. Elle sappuie alors sur le droit foncier ivoirien et sur le droit de la
famille, qui au travers des articles 77 et 84 de la loi ivoirienne n 83-300 du 02
aot 1983 portant code de la famille, dispose respectivement que tout bien est
prsum commun, si lon ne prouve quil est propre lun des poux et sil y a
contestation sur la nature dun bien, la proprit personnelle de lpoux doit
tre tablie par crit , qui consacre le principe de la prsomption de
communaut cf. ; et que les dettes contractes par le mari seul peuvent tre
poursuivies sur ses biens propres ou sur les biens communs lexception des
biens rservs de la femme (cf. Rafael Encinas de Munagorri, Introduction
gnrale au droit, Flammarion, Paris 2006, pp. 85-88).
Saisie en appel par lex dame Konan pour demander lannulation des
deux dcisions successives du tribunal premire instance dAbidjan, lune,
(jugement avant - dire droit du 16 juin 2003) constatant la rgularit de la
procdure de saisie, et lautre, (lordonnance du 07 juillet 2003) autorisant la
vente du bien litigieux saisi, la cour dappel dAbidjan, par un arrt infirmatif
n391 du 1er avril 2005, a donn raison lappelante, pour insuffisance de
preuve du caractre exclusif de la proprit du mari sur les titres fonciers dune
part, et pour insaisissabilit du bien litigieux commun avant tout partage,
dautre part. Cest cette dcision qui a t porte devant la CCJA, sur pourvoi
du crancier saisissant, la SGBCI.
Dans le second arrt (CCJA n03/2008 du 28 fvrier 2008, affaire Mohamed
Tab Kettani c/ Grunitzky Victoria Genevive) et la diffrence de la premire
dcision, cest plutt en excution dune sentence arbitrale rendue le 28 fvrier
1996 devant une juridiction arbitrale de Casablanca au Maroc, quune
procdure de saisie - attribution a t pratique le 06 fvrier 2002 par Mohamed
Tab Kettani, sur les loyers d immeubles appartenant aux poux EkraGrunitzky, eux aussi divorcs par jugement du 31 dcembre 1996. Ladite saisie
a t opre entre les mains dun tiers, une agence charge de la gestion desdits
immeubles, en recouvrement dune crance de 343 867 695 francs cfa en
principal, frais et intrts.
Dans son opposition, dame Genevive Victoria Grunitzky, ex pouse
du dbiteur Ekra (demanderesse de la main leve), prtend alors, dune part,
que les immeubles dont les loyers ont t mis sous main de la justice lui avaient
t attribus en propre par lacte de partage de la communaut conscutif son
divorce sus voqu ; dautre part, que lordonnance de saisie ne la visant pas
personnellement comme co-dbitrice, cest certainement par erreur que les
loyers de ses immeubles ont t atteints par cette voie dexcution. De son point
de vue, une telle erreur sur la personne du dbiteur constitue une violation des
articles 157 et 160 de lAUPSRVE.

412

Arguments rfuts par le crancier saisissant Kettani muni de son titre

excutoire. Ce dernier considre dun, que la dette est commune aux poux
Ekra, que la procdure de saisie attribution est rgulire, et que le partage des
biens intervenu ne lui est pas opposable pour dfaut de transcription du
jugement de divorce.
Saisi en rfr, le tribunal de premire instance dAbidjan a dboute
dame Grunitzky Genevive pour dfaut de preuve de transcription du divorce
dans le registre dtat civil de la Mairie dAbidjan et en marge des actes de
naissance des conjoints, en application de la loi ivoirienne de 1983 sur le divorce
et la sparation de corps. Cette dcision a aussitt t infirme en appel par la
cour dappel dAbidjan dont larrt a fait lobjet dun pourvoi en cassation
dabord devant la cour suprme ivoirienne chambre judiciaire qui, dclinant sa
comptence, la ensuite renvoy devant la CCJA.
Le problme soulev et manifestement pos dans ces deux dcisions,
semble identique et peut tre formul de la manire suivante : les biens
communs des poux (rgime de communaut ou sparation) peuvent-ils faire
lobjet dune saisie des tiers cranciers de lun dentre - eux en cas de divorce?
Autrement dit, le droit de gage gnral ou particulier du crancier dun poux
stend-t-il aprs le divorce aux biens communs. En dautres termes, en se
plaant du ct du crancier, jusquo et sous quelles conditions le crancier
dun des poux communs en biens peut-il se prvaloir des effets prolongs de la
communaut, de lindivision ou mme de la co-titularit dun droit pour
poursuivre les biens conjugaux aprs le divorce?
A ce questionnement, la Cour commune a, dans laffaire Konan,
clairement pos le principe de linsaisissabilit des biens des poux communs
lorsquils se trouvent encore dans lindivision. Toutefois, dans laffaire
Grunitzky, elle prcise les cas partir des quels les cranciers ne sont plus
admis invoquer la communaut.
Autrement dit, ces deux dcisions mettent jour les difficults
rcurrentes qui surviennent gnralement la fin du fonctionnement du rgime
matrimonial o ses rgles sont appeles sappliquer. Ces problmes peuvent
tre exacerbs lors des oprations de liquidation du rgime, notamment lorsque
lun des poux exerce une activit commerciale, soit en qualit dassoci, soit de
commerant et par hypothse est susceptible de contracter avec des tiers pour
les besoins de son commerce, sans ncessairement recourir lautre. A travers
ces dcisions, la CCJA tranche la sensible question du sort des biens communs
la suite dun divorce. Ce faisant, elle statue accessoirement sur la question de la
protection des droits des tiers qui acceptent au quotidien et sans prcaution, de
contracter avec les poux en sanctionnant certaines ngligence.
En confirmant les juges de la cour dappel dans le premier cas, et en les
infirmant dans le second cas, la CCJA raffirme sans ombrage, un grand
principe dans sa teneur substantielle : linsaisissabilit des biens des indivis des

413

poux (I), et ses limites (II), deux attitudes qui constitueront la trame de notre
commentaire.
I. Le principe de linsaisissabilit des biens communs des poux
Tout comme le prdcs, labsence dun poux ou lannulation du mariage,
le divorce est lune des principales causes qui met fin au mariage pour lavenir.
A ce titre, son prononc entrane des consquences tant dans les rapports
personnels et patrimoniaux des poux eux-mmes, qu lgard des tiers, trs
souvent cranciers.
Lun des effets du divorce au plan patrimonial est la dissolution
conscutive du rgime matrimonial. Ainsi, que les poux soient maris sous le
rgime lgal (telle historiquement la communaut des meubles et dacquts en Cte
dIvoire, en vigueur en droit camerounais, la communaut rduite aux acquts en droit
franais, etc. ), ou conventionnel (la sparation des biens, la participation aux acquts,
etc., ), le rgime matrimonial prend ncessairement fin par le divorce, et ne se
prolonge pas en principe (La doctrine majoritaire saccorde ce lien juridique de
dpendance quentretien le rgime matrimonial par rapport au mariage. Il ne saurait y
avoir mariage sans rgime matrimonial et vice versa. Il est accessoire au mariage, cf.
Louis Bach, Cours lmentaire -droit - conomie, Droit civil .rgimes matrimoniaux,
successions -libralits droit priv notarial, tome 2, sirey 1991).
Et la dissolution du rgime, cest lheure de la reddition des comptes, non
seulement entre les masses de patrimoines en prsence, mais galement
lgard des tiers, ce qui en pratique, nest pas toujours vident par quil sagit
des dettes (cf. limportance dans la pratique notariale du contentieux de la liquidation
du rgime matrimonial qui traduit lapprhension de la liquidation en cas de divorce ou
de prdcs). La question dlicate est donc de savoir qui payera la dette
contracte par un poux sans le concours de lautre, ou du fait de son activit
professionnelle, aprs le divorce ? Dans le cas particulier de la communaut des
biens, il sagit de savoir si les cranciers peuvent saisir des biens communs en
dpit du divorce, ou du partage intervenu, comme le laissent transparatre
respectivement les deux espces, affaires Konan et Grunitzky ?
Pour affirmer le principe de linsaisissabilit des biens communs, la CCJA a
pris en compte le caractre indivis du bien commun ; on pourrait aussi retenir le
caractre propre de la dette professionnelle imputable lun des poux pour
faire chec au recouvrement par le crancier sur lesbiens qui eux sont
communs ; cest en tout cas lun des arguments que les dbiteurs vont soulever
dans les deux espces en tude.

414

A. La prise en compte du caractre indivis des biens communs des poux

De faon gnrale, un bien est frapp dinsaisissabilit en droit, lorsquil
ne peut faire lobjet dapprhension ou de poursuite de la part des tiers, en
particulier les cranciers, en garantie de leur crance.
Linsaisissabilit peut avoir plusieurs sources. Elle peut tre lie la
nature dun bien ou dun droit (Cest le cas des droits extrapatrimoniaux qui ne
peuvent tre dtachs de leur titulaire pour tre cd en paiement dune dette. Ils sont
hors dvaluation conomique et par principe insaisissables. Cf. J.-L. Aubert et E.
Savaux, Introduction au droit et thmes fondamentaux du droit civil, 12e d. Dalloz
Sirey, Paris, 2008, pp. 210 et s.). Elle peut tre dorigine judiciaire et constitue
dans ce cas, une mesure conservatoire ou une sret judiciaire (Lexique des
termes juridiques). Enfin, linsaisissabilit peut-tre expressment consacre par
un texte ou dduite de son interprtation.
Dans les dcisions soumises notre analyse, linsaisissabilit apparat
davantage fonde sur le caractre la fois commun et indivis des biens des
poux. Quels sens et implications pouvons nous dgager ?
1. La signification du principe
Pour sopposer la saisie - vente ordonne par le tribunal de premire
instance dAbidjan la demande de la SGBCI crancire hypothcaire de sieur
Konan, dame Konan a oppos au juge de rfr, le dfaut de partage de la
communaut ayant exist entre les poux, depuis le prononc de leur divorce.
En dautres termes, le bien objet de la saisie tant un bien commun ou prsum
commun, il ne saurait faire lobjet ni de saisie, ni de vente, avant le partage (A la
liquidation du rgime, lesbiens communs des poux ou lesbiens prsums communs
dont le caractre exclusivement propre na pu tre tabli, tombent dans la masse
commune qui sera partage, aprs le rglement des rcompenses et des rapports de dettes
lgard des passes propres, cf. Louis Bach, op.cit., pp.83-90).
En droit des rgimes matrimoniaux, le principe est que le rgime
matrimonial est dissout par le divorce. Au plan personnel, le jugement de
divorce produit alors des effets qui sont instantans. Ceux-ci peuvent remonter
la date de lassignation ou de lordonnance de non conciliation ordonnant la
sparation de corps.
Or, au plan patrimonial, la situation est un peu complexe ; la
communaut de vie mene par les poux tant susceptible dentraner la
confusion des intrts, des biens, ainsi que des patrimoines, le rgime ne saurait
cesser dexister au jour mme du prononc du divorce (A lexception du divorce
par consentement mutuel qui en droit franais, donne la possibilit aux poux tous deux
demandeurs de rgler davance les effets et de saccorder). La jurisprudence, suivie en
cela par la doctrine a alors admis que le divorce ne saurait produire des effets

415

immdiats. Cela semble bien comprhensible. Pour des raisons dordre

pratique, la dissolution du rgime matrimonial, notamment lorsquil sagit dun
rgime de communaut, cde la place une sorte dindivision qualifie de post
communautaire. Autrement dit, la communaut se prolonge aprs le divorce
pendant la priode qui prcde la liquidation et le partage de la masse
commune. Ce qui soulve, incidemment, le sort des actes que peuvent passer
les poux pendant cette priode, du moins relativement aux biens conjugaux
(ceux-l ne sont pas en cause ici).
Cette indivision est spciale en raison de son caractre matrimonial et
incident.
Cest la situation dans laquelle se trouvaient les ex poux Konan, mais
dont la communaut navait encore t ni liquide, ni partage au moment o
intervenait la procdure de saisie - vente force diligente par la SGBCI,
crancier du mari.
Toutefois, dans cette affaire, la situation des immeubles, objet de la
procdure de saisie vente initie par la SGBCI, est particulire. Il sagit des
immeubles titrs et inscrits par le seul nom de lun des poux, savoir, le mari,
dans le Livre foncier. Cest probablement fort de sa dsignation en personne
dans ces titres que Monsieur Konan, pourtant mari sous le rgime de la
communaut lgale et donc chef de cette communaut, a contract un prt la
banque (SGBCI), en inscrivant une hypothque sur les immeubles litigieux tout
en se portant caution solidaire de sa SARL, sans prcaution ni vrification de la
part du banquier.
Les difficults sont nombreuses pour les juges. Tout dabord, la
question de la validit du cautionnement solidaire souscrit par lun poux
commun en biens, en loccurrence le mari, par rapport un bien dont le statut
juridique nest pas prdfini, pour les besoins de son activit professionnelle ;
puis celle de ltendue des pouvoirs dont dispose un tel poux dans un rgime
de communaut pour engager les biens conjugaux dont le caractre
exclusivement propre nest pas certain, quand on sait que dans le rgime de la
communaut lgale des meubles et acquts, le cautionnement est un acte grave,
notamment lorsquil est souscrit par le mari, chef de famille et de la
communaut disposant des pouvoirs dadministration extraordinaires et garant
de la consistance de la communaut ou des droits par lesquelles celle-ci est
assure. Autrement dit, quel serait le vritable statut des immeubles saisis, objet
des titres fonciers portant le seul nom du mari dans un rgime de
communaut ? Le seul fait dimmatriculer un immeuble au nom de lun des
poux suffit-il tablir sa proprit et lui confrer toutes les prrogatives,
dusus, fructus et dabusus ? (cf. Ph. Simler, Les biens, PUG, 1996, pp. 28-30).
La particularit en droit des rgimes matrimoniaux est que tous les
biens que les poux possdent en se mariant tombent dans lassiette du rgime
matrimonial. Par consquent, le rgime juridique propre tel ou tel bien est
automatiquement influenc par les rgles du rgime matrimonial applicable,

416

do la difficult rgler le sort des biens conjugaux la dissolution,

notamment face aux droits et intrts des cranciers (Bien que les oprations de
liquidation faites dinventaire, de composition des diffrentes masses active et passive,
ainsi que des prlvements et des rcompenses, de soultes, concourent au rglement des
dsquilibres entre les diffrents patrimoines).
Cest cette principale difficult quont t confronts les juges du
tribunal de premire instance, de la cour dappel et de la haute juridiction
commune. Reprenant la position de la cour dappel, les hauts magistrats de la
CCJA nont pas tergivers. Les immeubles, mme titrs sous le nom dun seul
poux, sont prsums communs, la preuve contraire incombant celui qui
conteste (par exemple, en lespce, la SGBCI, crancire devrait prouver que les fonds
ayant servi lacquisition des immeubles ntaient ni communs, ni fournis par lun et
lautre poux ; ce qui a priori nest pas vident). Fort de ce principe, et selon la
position des juges, aucune saisie ne saurait tre valablement excute par les
cranciers fussent-ils privilgis de lun des poux.
Certes, la rgle nest pas nouvelle. Cependant, il nest pas superflu de
sinterroger sur le point de savoir si la dette contracte par un seul poux (en
lespce le mari), pour les besoins de son travail ne profitait ou ne servait pas
galement tout au moins indirectement travers les revenus ou leurs fruits,
subvenir aux charges et besoins fondamentaux du mnage? (Ces besoins
essentiels sont dtermins dans le rgime primaire, tels que lobligation de contribuer
titre principal aux charges du mnage, cf. articles 212 214 du code civil 1956
galement applicable en Cote dIvoire, avant la codification intervenue en 1983. Selon la
doctrine, il sagit de tout ce qui satisfait aux besoins du mnage, ou de ses membres). La
proccupation est dautant plus lgitime quon se trouve dans le rgime de la
communaut o le mari est le chef de la famille et de la communaut. A ce titre,
il peut passer tous les actes ncessaires qui entrent dans lintrt de la famille, et
engager de ce fait, non seulement ses biens propres, mais aussi les biens
communs et, solidairement, les propres de la femme quant lobligation la
dette. Ds lors, la dette, cause de la saisie serait commune ; et dans ce cas, les
cranciers seraient fonds poursuivre nimporte quel bien des poux
communs, notamment ceux dclars communs. Corrlativement, les poux
seraient solidairement tenus en qualit de co-dbiteurs, mme aprs le divorce.
Dans laffaire Konan qui en est lillustration, la solution du juge qui
consiste en linsaisissabilit des biens des poux en raison de leur statut
juridique de biens communs semble apprciable. Toutefois, cette manire de
voir demeure fragile du point de vue du droit des rgimes matrimoniaux car la
cour dappel et la CCJA nont pas cherch savoir si les immeubles litigieux
titrs taient acquis grce aux revenus des poux, dun seul dentre eux ou en
remplacement dun bien propre ou commun. Elles se sont contentes des
dclarations de bonne foi des ex poux qui, pour sauvegarder leur
patrimoine, ont ensemble adopt une attitude. Ce faisant, elles ont fait une juste
application de la loi ivoirienne de 1983 qui dans ses articles 77 et 83 dit en

417

substance que les biens des poux sont prsums communs lorsque la proprit
de lun dentre eux ne peut tre tablie par crit. En retour, limmatriculation
dun immeuble commun au nom dun seul poux ne suffit pas en droit des
rgimes matrimoniaux tablir le caractre exclusif de la proprit.
2. Les implications du principe
Dans son application, deux grands enseignements semblent dcouler de
ce principe : dune part, linterdiction de la saisie dun bien commun, et dautre
part, la difficult de trouver un quilibre entre des intrts fondamentalement
opposs.
Sagissant de linterdiction de toute saisie dun bien commun et indivis
avant le partage, les hypothses vises dans les deux affaires SGBCI c/ Konan,
et Kettani c/Ekra ne semblent pas sappliquer au recouvrement des crances
des tiers qui intervient pendant le fonctionnement normal du rgime. Durant le
mariage, tous les biens conjugaux propres ou communs peuvent servir la
satisfaction des droits des cranciers, suivant le degr dentente qui existe entre
les poux, fussent-ils communs en biens. Il y va du crdit du mnage. En
revanche, les difficults au droit de recouvrement des crances des tiers
surviennent en cas de crise, ou lorsque le rgime vient tre dissout par le
divorce. Si dans le rgime de la sparation des biens, le rglement des
consquences patrimoniales peut paratre plus ais, tel nest pas le cas dans le
contexte de la communaut qui ncessite une clarification pralable des droits
de chacun des poux, pour dterminer laquelle des masses supportera en
dfinitive les diffrentes dettes exigibles.
Cest la position adopte par la Cour commune dans laffaire SGBCI
c/poux Konan. Mais, lanalyse, la haute Cour ne dit pas que linterdiction de
toute saisie ou vente dun bien commun fonde sur linsaisissabilit est absolue.
Mais, parce que les biens autrefois communs pendant le mariage deviennent
indivis aprs le divorce (pendant la priode plus ou moins longue prcdant le
partage), il nest plus possible pour les cranciers de les saisir aisment. Par
ailleurs, pour viter de saisir par erreur un bien qui ne saurait rpondre dune
dette dont le statut commun ou propre est dterminer, et viter le cercle
vicieux du contentieux dans le contentieux, le pralable de la liquidation et du
partage de la communaut semble en pratique simposer.
Il en rsulte quau-del du caractre commun du bien saisir,
linsaisissabilit repose manifestement sur lindivision post communautaire.
Dans ce cas, le rgime juridique de droit commun applicable toutes les
indivisions se trouve tendu par la haute Cour cette indivision spciale entre
poux divorcs.
Quant la difficile recherche dquilibre entre les intrts opposs, ces
deux affaires mettent en relief comme nous le constatons, la situation de conflit

418

entre les intrts en prsence : dune part, le souci de protection de lintrt de

la famille, et dautre part, le souci de satisfaire les intrts des tiers cranciers.
Pour concilier ces intrts opposs, la Cour commune adopte une dmarche en
apparence contradictoire. Dans le premier cas, laffaire Konan, les biens
communs ou prsums comme tel, ne peuvent pas tre saisis pour dfaut de
partage de la communaut aprs le divorce, car il y a indivision post
communautaire. Dans le second cas, laffaire Kettani, lorsque la CCJA confirme
lordonnance des rfrs qui emporte inopposabilit des effets du divorce et du
partage subsquent lgard de tiers, pour dfaut de transcription du divorce
pour un mariage clbr ltranger, un chque en blanc est donn aux
cranciers en autorisant la saisie des biens communs en dpit du prononc du
divorce, davantage pour sanctionner les poux ngligents. Ceci est dautant
plus vrai que lexigence de transcription ne semble pas absolue dans cette
espce. En effet, la transcription se comprend davantage dans lhypothse o le
mariage est clbr ltranger. Or, le divorce des poux tait intervenu en Cte
dIvoire.
Au total, il nest pas excessif de souligner lembarras dans lequel sest
trouve la Cour commune et de dcouvrir par contrecoup ce qui apparat
comme une limite du principe de linsaisissabilit. Cette insaisissabilit a
dailleurs aussi t voque sur la base du caractre exclusivement propre de la
dette ayant donn lieu la saisie des biens communs.
B. Le caractre exclusivement propre de la dette objet de la saisie des biens
communs
Cet argument nmane ni de la cour dappel dAbidjan, ni de la CCJA,
mais de lun des moyens prsents secondairement dans ses conclusions par
Dame Konan dune part, et titre principal par Dame Grunitzky dautre part,
mais qui mrite dtre examin en raison de son apport particulier. En effet
dans leur stratgie, les requrantes ont voqu le caractre propre de la dette
professionnelle du mari pour faire chec laction en nullit de la saisie vente
pour Dame Konan, puis de la saisie attribution pour Dame Grunitzky. Pour
tre plus prcis, un rappel des faits simpose.
Dans la deuxime espce, laffaire Kettani c/ Ekra-Grunitzky, il ressort
des faits que cest en excution dune sentence arbitrale rendue le 28 fvrier
1996 en sa faveur, que Sieur Kettani a pratiqu la saisie - attribution des
sommes dargent reprsentant les loyers provenant de lexploitation des
immeubles appartenant son dbiteur Ekra, par ailleurs ex-poux de Dame
Grunitzky (divorcs en date du 31 dcembre 1996). Or, il se trouve que la
liquidation et le partage de la communaut entre eux seraient intervenus avant
la pratique de la saisie - attribution laquelle sest oppose la requrante, dame
Grunitzky.

419

La difficult tait de savoir si pour poursuivre le recouvrement et

raliser sa crance, le crancier pouvait toujours invoquer le caractre commun
des biens aprs le partage ou si, en se plaant du ct du dbiteur commun en
biens, il pouvait invoquer le partage pour soustraire ceux des biens qui lui ont
t attribus par lacte de partage dclaratif du droit de poursuite des cranciers
professionnels de lautre poux.
Largument avanc par la requrante tait que la dette contracte par
son poux pour les besoins de son activit commerciale spare tait
exclusivement propre. A ce titre, nayant pas la qualit de co-dbiteur, sa part
issue du partage de la communaut ne pouvait faire lobjet dune saisie par les
cranciers personnels de son mari. Pour elle, il yavait erreur dans la personne
du dbiteur et sur la proprit des sommes saisies. Sur cette base, la saisie
attribution irrgulire devait tre purement et simplement annule.
Ce moyen avait dj t dvelopp par Dame Konan qui estimait que
sa part dans la communaut ne pouvait tre saisie pour une dette
exclusivement personnelle son mari, parce que contracte pour les besoins de
sa profession de grant dune SARL, et que eu gard au caractre grave de lacte
de cautionnement, elle aurait du consentir pour tre personnellement engage.
Sa logique se comprenait dautant plus que les cranciers navaient pas notifi
les engagements pris et, linverse, soutenaient que les biens viss taient
communs.
A bien regarder, il sagissait de distinguer les dettes propres des dettes
communes. La question tait alors de savoir partir de quel moment la dette
contracte par le mari, chef de la communaut, est-elle exclusivement propre?
La plus value apporte par la dette contracte pour lactivit professionnelle
dun poux ne profite-elle pas la communaut, et donc au conjoint non
contractant, travers les revenus professionnels qui eux sont des biens
communs ?
A la diffrence de la cour dappel dAbidjan qui a reconnu le caractre
opposable du partage de la communaut en sappuyant sur le statut propre de
la dette cause de la saisie - attribution, le tribunal de premire instance
dAbidjan, ludant la difficult, sest plutt appuy sur la double inopposabilit
lgard des tiers, cest--dire des cranciers. Inopposabilit du divorce des expoux Ekra-Grunitzky obtenu ltranger ; inopposabilit du partage
subsquent de la communaut. Dans lune ou lautre hypothse, on ne le sait
que trop, linopposabilit dcoulait du dfaut de transcription du divorce aussi
bien dans les registres dtat civil de la Mairie dAbidjan que dans les actes de
mariage et de naissance des poux, conformment aux dispositions lgales
relatives la sparation de corps et au divorce du Code ivoirien de la famille
issu de la rforme de 1983. Le tribunal de premire instance a t en cela suivi
plus tard par la Cour commune de justice et darbitrage qui a cass larrt
infirmatif dappel en invoquant linsuffisance de motifs et donc le manque de
base lgale. En effet, la cour dappel stait appuye sur la transcription

420

(probable,) au conditionnel du divorce qui emporterait publication et donc

opposabilit du partage lgard des tiers, pour justifier linsaisissabilit des
biens autrefois communs, devenus propres aprs ledit partage.
II. La mise en chec du principe de linsaisissabilit des biens communs et
indivis
Bien que raffirm par la haute juridiction communautaire, le principe
de linsaisissabilit des biens des poux maris communs en biens peut
connatre des limites. Ces limites sont autorises par le lgislateur lui-mme,
soit au titre de droit subjectif ou de stratgie de sauvegarde reconnue aux
cranciers, soit au titre de sanction des poux laxistes ou ignorants de la loi.
A. Le droit des cranciers de faire clater lindivision
Cette facult reconnue aux cranciers par la loi et rappele ici par les
juges de la haute Cour, peut-tre comparable quant ses effets, aux droits des
cranciers de la succession de demander la sparation des patrimoines pour
limiter le concours avec les cranciers personnels de lhritier indlicat (cf. L.
Bach, op.cit.). En tout cas, elle remplit la mme fonction, savoir donner au
crancier la possibilit de recouvrer sa crance face un cocontractant indlicat
ou en faillite (en lespce les poux), dans lintrt des affaires.
Pour faire chec laction en recouvrement du crancier, la CCJA
affirme dans la premire espce, affaire Konan, que le bien litigieux commun
tant indivis aprs le divorce (indivision post communautaire), aucune saisie ne
peut tre entreprise avant le partage. En dautres termes, au lieu de sengager
par une voie dont lissue est incertaine, il est prfrable de provoquer le
partage.
La facult donne aux cranciers de provoquer le partage des biens
communs indivis aprs le divorce et en attente du partage est lgale. Elle est
prvue par larticle 249 de lAUPSRVE qui dispose que La part indivise d'un
immeuble ne peut tre mise en vente avant le partage ou la liquidation que peuvent
provoquer les cranciers d'un indivisaire . Sur la base de cette prescription, le
crancier dun ex-poux qui voudrait recouvrer sa dette ne peut saisir et
procder la vente dun immeuble indivis que si au pralable il provoque le
partage de la communaut qui entrane forcment le retrait de lindivision.
Ainsi, en dboutant la SGBCI pour avoir poursuivi la ralisation dimmeubles
indivis appartenant aux poux Konan sans provoquer le partage, la CCJA a fait
une juste application du droit car les rgles applicables lindivision post
communautaire relvent du droit commun de lindivision ou du rgime des
proprits collectives (Philippe Bihr, Droit civil gnral, 17e d., coll. Mmentos,

421

Dalloz, Paris, pp.184 et s.). En effet, en invoquant le droit de provoquer le partage

ou la liquidation de la communaut entre les poux, la Cour commune de
justice vite de sengager dans un domaine qui ne relve pas du droit OHADA.
Soucieuse de ne pas excder les limites des missions qui lui ont t attribues,
elle conduit les cranciers prfrer les rgles de droit qui sont de sa
comptence. Sil en va ainsi, cest probablement quelle estime que cest dans le
cadre de son domaine dintervention quelle peut au mieux garantir lquilibre
des diffrents intrts susceptibles dtre en conflit (intrt des poux et partant
de la cellule familiale, intrt des cranciers).
Il est louable que la CCJA prenne des prcautions en nvoquant pas le
droit des rgimes matrimoniaux qui, bien que ntant pas directement en cause
ici, se trouve nanmoins et incidemment vis. Il nen reste pas moins que la
Haute juridiction se retrouve en difficult, puisquil lui faudra faire usage dune
astuce pour prescrire , comme la cour dappel dAbidjan, la facult de
provoquer la liquidation et le partage. Cest le lieu dobserver que lidal aurait
t quelle fasse preuve dun peu plus daudace ce niveau car laffaire
opposant la SGBCI aux poux Konan aurait pu tre une dcision de principe sur
la question de la protection des cranciers face certaines institutions
matrimoniales qui ne font pas ou du moins pas encore lobjet dune
rglementation lchelle communautaire. En revanche, dans le cas des poux
Ekra et Grunitzky, la situation tait particulire. Maris ltranger et divorcs
en Cte dIvoire, et le partage de la communaut tant intervenu, la saisie des
biens communs a t rendue aise sur une base autre, savoir la sanction de
leurs ngligences de leur laxisme.
B. La sanction des ngligences des poux aprs le divorce et le partage
Dans laffaire Kettani o des poux communs en biens staient du reste
maris ltranger, les juges prcisent les conditions de linopposabilit aux
cranciers du partage survenu aprs le divorce.
Daprs les article 14 et 15, alina 4 de la loi ivoirienne du 07 octobre
1964 relative au divorce et la sparation de corps, modifie le 02 aot 1983(Cf.
Loi ivoirienne n83-800 du 02 aot 1983 modifiant la loi n64 -375 du 07 octobre 1964
portant code de la famille), le principe est que le jugement ou larrt qui prononce
le divorce ou la sparation de corps ne produit deffet lgard des tiers en ce
qui concerne les biens des poux, que du jour de la mention du dispositif en
marge de lacte de mariage et des actes de naissance de chacun des poux et de
sa transcription sur les registres de ltat civil de la mairie dAbidjan, lorsque le
mariage a t clbr ltranger. Cest une formalit dordre public, laquelle
simpose tous les poux qui divorcent ou se sparent devant un tribunal. Elle
poursuit une double finalit : centraliser les informations relatives tous les
vnements qui surviennent dans la vie du citoyen ivoirien au nombre desquels

422

le mariage ou le divorce ; servir de moyen de publicit pour linformation des

tiers, notamment des cranciers. Cest donc compter la date de la transcription
que le divorce et le partage subsquent de la communaut produisent
rtroactivement leurs effets en ce qui concerne les biens des conjoints ( lgard
des tiers).
Dans le cas despce, il apparat que les poux Ekra staient maris
ltranger, Paris prcisment, et que leur divorce avait t prononc en Cte
dIvoire, le 31 dcembre 1996. La seule mention du dispositif du jugement de
divorce en marge des actes de mariage et de naissance aurait suffit donner ses
effets lacte de partage invoqu par les conjoints saisis. Cela na pas t fait, en
dpit des affirmations laconiques et sans fondement de la cour dappel
dAbidjan. Autrement, il se comprendrait mal quils aient t dans lextrme
impossibilit de prouver la transcription et la mention de leur divorce en marge
de leurs actes de naissance, de mariage et du registre dtat civil dAbidjan.
Cette exigence apparat comme le critre essentiel qui, sans annuler le
partage, neutralise tout de mme ses effets lgard des tiers cranciers qui par
stratgie peuvent sen prvaloir.
Lacte de partage devenu inopposable aux tiers, valide ainsi du mme
coup, la saisie - attribution des crances pratique par le sieur Kettani crancier,
sur les loyers provenant des immeubles communs. Il ne reste plus qu vrifier
si les conditions de mise en uvre de la saisie - attribution avaient t runies,
savoir, dans le fond, lexistence dun titre excutoire, dune dette certaine,
liquide et exigible, et dans la forme, lobservance des dlais de dnonciation
pour la partie saisissante, conformment aux dispositions articles 153 193 de
lActe uniforme portant organisation des procdures simplifies de
recouvrement et des voies dexcution. Ce qui a t le cas dans cette affaire.
Cest sur cette base que la Cour commune de justice et darbitrage a
rendu un arrt de cassation infirmant la dcision dappel en ces termes : quil
sensuit que la cour dappel na pas donn de base lgale, par insuffisance de
motifs, sa dcision et quil y a lieu de casser larrt attaqu et dvoquer .
La Haute juridiction sanctionne par l, le comportement des poux face aux
intrts du crancier. La question tant de savoir si le rgime juridique
applicable une dette ou un bien commun est distinct de celui qui gouverne
lindivision.
Ces affaires lvent un pan de voile sur les difficults trs souvent
rencontres dans la mise en uvre des procdures de recouvrement des
crances de sommes dargent. Si autrefois elles tenaient aux conditions de fond
et de forme, notamment lapprciation du caractre certain dune crance ou
la notion de titre excutoire, dans les cas despce, elles sont rendues complexes
par le statut matrimonial des poux co-dbiteurs communs en biens, menant

423

des activits commerciales pour lesquelles ils engagent sans prcaution,

directement ou indirectement, les biens de la communaut.
Akomndja Avom Vincelline,
Charge de cours, Universit de Yaound II.

424

CCJA, arrt n031/2008, 3 juillet 2008

Oka Kokor Flix c/ Banque Internationale pour le Commerce et lIndustrie
en Cte dIvoire dite BICICI et autres

()
Attendu quil ressort des pices du dossier de la procdure que par acte de
Matre Marcelle Denise Richmond, notaire Abidjan, en date du 04 mars 1995,
un pool bancaire constitu de la BICICI, la SGBCI, la CCI, la BIDI et la SIB,
concluait avec la Socit ADK reprsente par Monsieur Oka Niangoin, une
convention de compte courant et douverture de crdit ; quen garantie de
rglement de la dette de ladite socit, Monsieur Oka Niangoin se portait
caution solidaire et donnait en hypothque, tout en renonant au bnfice de
discussion et de division, les immeubles objet des titres fonciers nos 2567 et 5606
du livre foncier de la circonscription foncire de Bingerville, pour la somme
totale de 2.038.250.000 francs cfa en principal ; que suite au non respect des
chances de paiement de leur dette, les banques crancires entreprirent de
raliser lhypothque prcite en initiant une procdure de saisie immobilire ;
quaprs stre, dans un premier temps, heurt la rsistance des ayants droit
de Monsieur Oka Niangoin, dcd entre temps, le pool bancaire exerait la
prsente procdure de saisie immobilire ; quainsi, par exploit en dates des 19
et 20 aot 1999 de Matre Christophe Koffi Kouame, huissier de justice
Abidjan, le pool bancaire servait un commandement fin de saisie relle aux
ayants droit de feu Oka Niangoin ; que par jugement no 524/CIV4/ADD/D
rendu le 08 novembre 1999, le tribunal de premire instance dAbidjan, aprs
avoir constat que toutes les formalits voulues par la loi pour parvenir la
vente des immeubles () ont t accomplies , a confirm le commandement
prcit et renvoy la cause et les parties laudience dadjudication du 13
dcembre 1999 par devant Matre Marcelle Denise Richmond, notaire la
rsidence dAbidjan ; que par exploit en date du 22 dcembre 1999, Monsieur
Oka Kokor Flix, ayant droit de feu Oka Niangoin et directeur gnral du
Groupe ADK relevait appel dudit jugement ; que par arrt no 653 rendu le 26
mai 2000, la cour dappel dAbidjan le confirmait en toutes ses dispositions et
renvoyait la cause et les parties laudience des cries du 24 juillet 2000, en
ltude de Matre Marcelle Denise Richmond, notaire Abidjan ; que par exploit
en date du 20 juillet 2000, Monsieur Oka Kokor Flix ayant initi un pourvoi
en cassation contre larrt prcit devant la cour suprme de Cte dIvoire,

425

celle-ci, par arrt no 484/01 en date du 12 juillet 2001, se dessaisissait du dossier

de la procdure au profit de la cour de cans ;
Attendu que le requrant fonde son recours sur le moyen unique de
cassation pris de la violation de la loi ou lerreur dans lapplication ou
linterprtation de la loi, notamment :
1- La nullit du commandement tire de la violation de larticle 247, alina
1, de lActe uniforme portant organisation des procdures simplifies
de recouvrement et des voies dexcution :
()
En ce que contrairement larticle 247 de lActe uniforme susvis qui
prvoit que la vente force dun immeuble ne peut tre poursuivie quen vertu
dun titre excutoire constatant une crance liquide et exigible et larticle 33
du mme acte qui numre les titres excutoires, le consortium de banques a
fait saisir les immeubles en vertu dun
protocole daccord valant
reconnaissance de dette hauteur de 5 476 370 802 francs cfa ; dun arrt civil n
1362 rendu le 11 dcembre 1987 par la cour dappel dAbidjan ; dune
convention de compte courant et douverture de compte du 4 mars 1975
Or, soutient le requrant, non seulement le protocole daccord prcit
ne vaut pas titre excutoire au sens de larticle 33 de lActe uniforme susvis,
mais aussi, dune part, larrt civil n 1362 du 11 dcembre 1987, certes revtu
de la formule excutoire, ne contient aucune condamnation paiement de
somme dargent, et, dautre part, la convention de compte courant et
douverture de compte en en forme excutoire du 04 mars 1973 ne satisfait pas
aux prescriptions de larticle 247 susvis en ce quelle ne constate pas une
crance liquide, fortiori exigible ; que ds lors, en labsence dun titre
excutoire, la saisie immobilire pratique viole les dispositions dudit article
()
2- La violation de larticle 254, alina 5, de lActe uniforme susvis :
En ce que, contrairement aux exigences dudit article, les titres fonciers
. nont pas t situs prcisment dans leurs abornements, de mme que
ledit commandement ne contient aucune indication prcise de ces
immeubles ; do il suit quil doit tre annul
Sur la nullit du commandement tire de la violation de larticle 247, alina 1
de lActe uniforme susvis
() Mais attendu que contrairement largumentaire dvelopp par le
requrant quant linexistence en la cause dun titre excutoire devant lgitimer
le commandement fin de saisie relle fondant les prsentes poursuites, larrt
attaqu relve notamment que la crance de la BICICI repose entre autres sur
une convention notarie douverture de crdit en date du 04 mars 1975 revtue
de la formule excutoire , que ladite crance consacre par ailleurs par une
reconnaissance de dette non conteste du 16 avril 1982 signe de feu Oka
Niangoin de son vivant est liquide pour avoir t libell en somme dargent, en

426

loccurrence, 2.038.250.000 francs cfa et quen outre le non respect par feu
Oka Niangoin des chances convenues entre les parties pour lextinction de la
crance la rendu exigible ; quil sinduit clairement de ces constatations des
juges dappel que la crance poursuivie dans le cadre de la saisie immobilire
pratique est liquide et exigible et constitue bel et bien un titre excutoire au
sens de larticle 33 de lActe uniforme susvis ; que larrt attaqu na donc en
rien viol les dispositions de larticle 247, alina 1er, dudit Acte uniforme aux
termes duquel la vente force dimmeuble ne peut tre poursuivie quen vertu
dun titre excutoire constatant une crance liquide et exigible ; do il suit
que cette branche du moyen doit tre rejete comme non fonde ;
Sur le non respect de larticle 254-5 de lActe uniforme susvis
() Mais attendu que contrairement aux assertions du requrant selon
lesquelles le commandement litigieux ne mentionne pas, en violation de la
disposition susvise, lindication prcise des immeubles saisir, larrt attaqu
relve cet gard que la BICICI a fait servir un commandement de payer
comportant toutes les mentions exiges par la loi tant en ce qui concerne le visa
du conservateur que la dsignation prcise des immeubles saisir ; quen
ltat de ces constatations et apprciations souveraines faites partir des pices
verses au dossier, les juges dappel nont en rien viol les dispositions de
larticle 254-5 susvis qui nonce les mentions que devrait contenir, peine de
nullit, le commandement aux fins de saisie ()

OBSERVATIONS

Qui terres a, guerre a . Cela se vrifie lorsque le propritaire dun

terrain hypothqu ne paie pas sa dette. Limmeuble est vendu mais non sans
rsistance, favorise quelquefois par la complexit des rgles relatives la saisie
immobilire. Pour certains, la violation des rgles lgales de rglement des
litiges savre utile. Mais pour dautres plus raisonnables, le conflit se rsout
devant le juge. Les deux attitudes se sont manifestes dans laffaire opposant
Oka Kokor Flix la BICICI et autres dans larrt no 031/2008 rendu par la
CCJA le 3 juillet 2008.
En lespce, un pool bancaire constitu de la BICICI, la SGBCI, la CCI,
la BIDI et la SIB a conclu le 4 mars 1995, avec la socit ADK reprsente par
Monsieur Oka Niangoin, une convention de compte courant et douverture de
crdit. Pour garantir le rglement de la dette de la socit ADK, Monsieur Oka
Niangoin sest port caution solidaire et a donn en hypothque, tout en
renonant aux bnfices de discussion et de division, les immeubles dont il tait

427

propritaire dans la circonscription foncire de Bingerville, pour la somme

totale de 2.038.250.000 francs cfa en principal.
Suite au non respect des chances de paiement de la dette, les
banques crancires ont entrepris de raliser lhypothque en initiant une
procdure de saisie immobilire. Elles se sont heurtes la rsistance des ayants
droit de Monsieur Oka Niangoin, dcd entre temps. Malgr tout, la procdure
a t engage. Par exploit dhuissier en date des 19 et 20 aot 1999, le pool
bancaire a servi un commandement fin de saisie relle aux ayants droit du
dfunt.
Le 8 novembre 1999, le tribunal de premire instance dAbidjan a
confirm le commandement et renvoy la cause et les parties laudience
dadjudication du 13 dcembre 1999 par devant notaire. Mais le 22 dcembre
1999, le dnomm Oka Kokor Flix, ayant droit de feu Oka Niangoin et
directeur gnral du groupe ADK releva appel du jugement entrepris. Le 26
mai 2000, la cour dappel dAbidjan confirma ledit jugement en toutes ses
dispositions et renvoya les parties laudience des cries du 24 juillet 2000 en
ltude du mme Notaire.
Monsieur Oka Kokor Flix sest pourvu en cassation contre larrt de la
cour dappel devant la cour suprme de Cte dIvoire qui, par arrt rendu le 12
juillet 2001, sest dessaisie du dossier de la procdure au profit de la CCJA. Le
requrant rclamait au juge la nullit de la procdure engage par le pool
bancaire en voquant de nombreuses irrgularits et la violation de plusieurs
dispositions de lActe uniforme OHADA portant organisation des procdures
simplifies de recouvrement et des voies dexcution relatives au
commandement de saisie dimmeuble.
Les problmes soumis la CCJA taient de deux ordres. Tout dabord,
quelles conditions peut-on avoir recours une saisie immobilire ? Ensuite,
quelles indications doit contenir le commandement aux fins de saisie ?
Y apportant rponse, la Haute juridiction rappelle deux choses :
premirement, que la saisie dun immeuble ne peut ne peut tre mise en uvre
que par celui qui dtient un titre excutoire (I); deuximement, que la saisie
initie court le risque dtre invalide si le commandement qui linitie ne
comporte pas les mentions numres larticle 254 de lActe uniforme portant
organisation des procdures simplifies de recouvrement et des voies
dexcution (II).
I. La subordination de la saisie immobilire la dtention dun titre
excutoire
Comme toute saisie fin dexcution, aucune saisie immobilire ne peut
tre pratique en labsence dun titre excutoire dfini comme une dcision de

428

justice ou un acte dun officier ministriel muni de la formule excutoire (Patrick

Nicoleau, Dicojuris, Lexique de droit priv, ellipses, Paris, 1996, V titre excutoire).
Larticle 33 de lAUPSRVE procde une numration claire et prcise
des titres excutoires. Il sagit des dcisions juridictionnelles excutoires (Lire
dans ce sens : CA dAbidjan, arrt no 162 du 2 fvrier 2001, Le Juris-ohada, no 4/2003,
octobre-dcembre 2003, p. 55 ; ohadata, J-04-129), des actes, dcisions
juridictionnelles trangers et sentences arbitrales dclars excutoires par une
dcision juridictionnelle nationale, des procs verbaux de conciliation signs
par le juge et les parties (CA dAbidjan, arrt no 182 du 6 fvrier 2001, ohadata J-02110), des actes notaris revtus de la formule excutoire, des dcisions
auxquelles la loi nationale de chaque Etat partie au trait OHADA attache les
effets dune dcision judiciaire.
De cet inventaire, il ressort une exception prs que deux personnes
sont habilites tablir les titres excutoires, savoir le juge et le notaire. Ces
titres sont donc, globalement, des dcisions juridictionnelles et des actes
authentiques.
Pourtant, la question a souvent t pose de savoir si la liste tablie par
larticle 33 est limitative ou indicative. Il y a classiquement t rpondu que
lnumration est limitative. A lappui de ce point de vue, on souligne que cet
article prescrit avec autorit : Constituent des titres excutoires... .
Cette solution rserve, une autre interrogation surgit immdiatement,
celle de savoir si un encadrement aussi strict du titre excutoire nest pas
susceptible de porter prjudice aux intrts de quelques cranciers. Une tude
de droit compar permet desquisser une rpondre ngative. Elle attire
notamment lattention sur le fait que sous dautres cieux, en France notamment,
il a t a prvu deux autres formes de titres excutoires qui viennent sajouter
la liste que dresse larticle 33 de lActe uniforme. Il sagit du titre dlivr par
lhuissier de justice en cas de non-paiement dun chque (Art. 3-5 de la loi du 9
juillet 1991) et de certains titres que les personnes morales de droit public
dlivrent (Tous les titres mis par elles ne sont pas des titres excutoires. Cf lart. 3-6
de la loi du 9 juillet 1991. Dans le mme sens, Civ 2e, 17 juin 1998, D. 1998 I.R. 177).
De telles prvisions paraissent justifies, pour deux raisons.
Dune part, lhuissier, autant que le notaire et le juge, rdige des actes
authentiques ; il naurait donc pas t surprenant que ce dernier puisse lui aussi
dlivrer des titres excutoires. Seule lide dune mauvaise foi de certains de ces
officiers ministriels et avec elle la crainte de lutilisation abusive de ce privilge
permet de comprendre quil ait autrement t dcid au moment de dresser la
liste des titres que lon doit tenir pour excutoires. Mais, dire vrai, cet
argument ne rsiste pas une critique srieuse. En effet, les huissiers nont pas
le monopole de la tricherie. Elle est humaine et peut tre reproche aux notaires
et aux magistrats. Pourtant ces derniers sont habilits tablir des titres
excutoires.

429

En accordant aux huissiers de justice la possibilit dtablir des titres

excutoires comme en France, on aurait certainement acclr les procdures
dans un contexte marqu par les lenteurs judiciaires. Sauf observer que cela
naurait cependant pas pu se faire lemporte pice. Il aurait fallu introduire
des nuances, par exemple lorsquun immeuble est en cause. Cest quil est
constant que les transactions portant sur un bien immobilier se droulent sous
le contrle dun notaire. Ds lors, lacte notari savre indispensable et suffisant
ici, du moins lorsquil est tabli selon les rgles de lart (TGI de Cotonou,
jugement no 028/00-2me C-Com du 13 juin 2002, ohadata J-04-289 ; Tribunal rgional
hors classe de Dakar, jugement no 1631 du 02 novembre 1999, ohadata J-03-167).
Lhuissier y est en consquence mal venu dresser un titre excutoire, dautant
plus quil y aurait un risque de crer un conflit dautorit, voire de comptence,
entre le notaire et lui.
Dautre part, en vertu du privilge du pralable attach aux actes
administratifs, ladministration na pas besoin dun titre excutoire dlivr par
le juge pour donner force obligatoire ses dcisions (TPI Dschang, 12 avril 2001,
Edok-Eter c. Caisse nationale de la prvoyance sociale, Juridis Priodique n 48, oct.
dc. 2001, p. 67. Adde : Georges Dupuis, Marie-Jos Guedon et Patrice Chtien, Droit
administratif, 10e d., Dalloz, 2007, pp. 490 et s, Sylvain Sorel Kuat Tamegh,
Quelques paradoxes du recouvrement impliquant ladministration , in La
refondation de lEtat en Afrique : justice, efficacit et convivialit, Annales du
CERJUSP n 001, 2009, p. 121 et s.) ; cela dautant plus quen tant que puissance
publique elle dispose de moyens pour faire face un refus dexcution.
Malheureusement, le lgislateur communautaire na pas t aussi hardi.
En effet, la rdaction de larticle 33 permet seulement de supposer que les actes
administratifs devraient tre rangs dans la catgorie de ce qui y est appel
"dcisions auxquelles la loi nationale de chaque Etat partie attache les effets
dune dcision judiciaire". Si tel est le cas, il ne fait pas de doute que lidal
aurait t de tenir compte de leurs spcificits et de classer les actes
administratifs dans une catgorie part au moment de lnumration des titres
qui peuvent servir dclencher une saisie, notamment immobilire.
Quoi quil en soit, dans larrt de la CCJA n 031 du 3 juillet 2008, feu
Oka Niangoin semblait avoir sign deux documents : un protocole daccord
valant reconnaissance de dette; une convention de compte courant et
douverture de crdit au profit de lentreprise dont il tait le reprsentant,
convention garantie cumulativement selon les faits de lespce par un
cautionnement solidaire et par une hypothque.
Comme la prcis le requrant confort par le juge, le protocole
daccord ne saurait valoir titre excutoire au sens de larticle 33. La raison en est
quil nest quun acte sous seing priv, acte pass par des personnes
quelconques de droit priv et qui se singularise parce quil ne fait foi que
jusqu preuve contraire. A lui tout seul, un tel acte ne peut donc pas permettre

430

 celui qui sen prvaut de poursuivre la vente force dun immeuble (CA de
Bafoussam, arrt no 63/Civ du 14 juin 2006, ohadata J-07-85).
Sagissant de la convention de compte courant et douverture de crdit
signe par les parties, elle est passe par devant notaire. Si le requrant, M. Oka
Kokor Flix, ne pouvait contester sa nature de titre excutoire conformment
larticle 33 (4) de lActe uniforme, il remet cependant en cause son contenu en
soutenant que la crance querelle ntait pas liquide et de surcrot pas exigible.
La question qui peut se poser est de savoir si un acte notari rdig en
forme excutoire peut tre contest. La rponse se trouve dans la dfinition de
lacte authentique. Il sagit de tout acte sign par une autorit comptente qui ne
peut tre attaqu que devant le juge, par la voie de la procdure dinscription en
faux (M. Donnier et J.B. Donnier, Voies dexcution et procdures de distribution, 7e
d., Litec, 2003, p. 249), ce que le requrant a fait. Cependant, si une ngligence
sur la forme de lacte aboutit de manire premptoire son annulation, la
vracit des dclarations du notaire relve plutt de lapprciation souveraine
du juge (TGI de la Menoua Dschang, jugement no 48/Civ du 11 aot 2003, ohadata
J-05-28). Il a constat en lespce que la crance tait effectivement liquide et
exigible et a, juste titre, dbout le requrant sur ce point.
Mais larrt va plus loin et prcise quil ne suffit pas dtre muni dun
titre excutoire constatant une crance liquide et exigible. Encore faut-il que le
crancier justifie dudit titre au moment o il engage la procdure. Dans le cas
despce, lune des banques, en loccurrence la BIDI, tait titulaire dune crance
sans garantie hypothcaire envers feu Oka Niangoin. Puis elle a dsist de la
procdure, ce qui a entrain doffice leffacement de sa crance. Pour le
requrant, cette dette nexiste plus et un ventuel rglement serait considr
comme paiement de lindu dont la consquence est, dans ce cas prcis, le
remboursement accompagn ventuellement de dommages-intrts (F. Terr,
Ph. Simler, Y. Lequette, Droit civil, les obligations, 8e d., Dalloz, 2002, pp. 988 et s. ;
V. aussi H. Capitant , F. Terr, Y. Lequette, Les grands arrts de la jurisprudence civile,
Tome 2, 11e d., Dalloz, 2000, p. 375 n226). La CCJA a su viter ces tracasseries et
a ainsi pu apprcier sereinement le contenu du commandement.
II. La dtermination du contenu du commandement aux fins de saisie
dimmeuble
Aprs avoir constat lexistence dun titre excutoire en bonne et due
forme, il faut poursuivre la vente force. Mais la difficult demeure de pouvoir
se retrouver dans les multiples rgles respecter. Les cranciers sont confronts
un formalisme bas sur de trs nombreux dtails dont le respect des mentions
obligatoires du commandement.
Le commandement est un exploit dhuissier qui vise mettre en
demeure le propritaire de limmeuble saisi de rembourser sa dette avant

431

lventuelle adjudication du bien. Il ressort des mentions contenues dans celuici et prvues par larticle 254 de lAUPSRVE, que lexploit a trois objectifs
prcis : - constater la qualit de crancier saisissant, - identifier limmeuble objet
du litige et - avertir le dbiteur des consquences du non payement de la dette.
Dabord, le constat de la qualit de crancier saisissant dans le
commandement est fait par la reproduction ou la copie du titre excutoire et
lindication du montant de la dette ainsi que les noms, prnoms et adresses du
crancier et du dbiteur et, sil sagit dune personne morale, ses formes,
dnomination et sige social.
Ensuite, pour identifier limmeuble objet de la poursuite, le
commandement doit contenir le numro du titre foncier et lindication de la
situation prcise de ce bien (Tribunal rgional de This, jugement no 02/04 du 08
janvier 2004, ohadata J-05-136). Sil sagit dun immeuble non encore immatricul,
le numro de la rquisition dimmatriculation est ncessaire (TGI de Bobo
Dioulasso, jugement no 30 du 04 fvrier 2004, ohadata J-05-236). Sil sagit
dimpenses ralises par le dbiteur sur un terrain dont il nest pas propritaire,
mais qui lui a t affect par une dcision dune autorit administrative, sa
dsignation prcise ainsi que la rfrence de la dcision daffectation doivent
tre mentionnes (Tribunal rgional de This, jugement du 08 janvier 2004 prcit).
Enfin, le commandement avertit le dbiteur que faute de payer dans les
vingt jours, lexploit pourra tre transcrit la conservation foncire et vaudra
saisie partir de sa publication. Pour cela, la juridiction ou lexpropriation sera
poursuivie, et doit tre indique ainsi que la constitution de lavocat chez lequel
le crancier poursuivant lit domicile et o devront tre notifis les actes
dopposition au commandement, offres relles et toutes significations relatives
la saisie (TGI de Ouagadougou, jugement no 40 du 11 fvrier 2004, ohadata J-05-221).
Toutes les mentions ainsi numres doivent obligatoirement tre
contenues dans le commandement aux fins de saisie, peine de nullit. Cela
signifie, en dautres termes, quil suffit que lune delles manque dans lexploit
pour que le commandement puisse tre annul (Lire entre autres : Trib. hors classe
de Dakar, jugement civil no 2317 du 13 dcembre 2003, ohadata J-04-269 ; TGI de la
Menoua, jugement no 16/Civ/TGI du 14 mars 2005, ohadata J-07-45 ; TGI de Bobo
Dioulasso, jugement no 051 du 17 mars 2004, ohadata J-05-237 ; TGI de Ouagadougou,
jugement no 66 du 03 mars 2004, ohadata J-05-222 ; etc.). Par exemple, si la
juridiction o lexpropriation sera poursuivie nest pas indique, ou encore si le
montant de la dette nest pas prcis, le commandement est nul mme si toutes
les autres mentions y figurent. Une telle rigueur peut sembler excessive mais
elle est ncessaire voire inhrente la matire car les immeubles sont encore
considrs (...) comme des biens suffisamment prcieux pour que paraisse
justifie une protection spciale que le caractre judiciaire de la saisie et le
nombre de formalits prescrites sont destins assurer (G. COUCHEZ, op.cit.,
p. 205).

432

Cependant, autant le lgislateur a voulu protger limmeuble, autant il

a expos le crancier saisissant la perte du bien convoit. Comment
comprendre que pour avoir omis de prciser le montant de la dette par
exemple, le commandement soit annul interrompant du coup la procdure de
saisie ? Il nous semble que la sanction nest pas toujours proportionnelle
lomission ou lirrgularit. On aurait pu tablir une hirarchie de sanctions en
fonction de limportance de la mention en sinspirant par exemple du
contentieux des actes civils. Ici en effet, il a t envisag la rectification et la
reconstitution. La rectification est la modification de lacte en raison dune
irrgularit superficielle ou dune inexactitude constate. Elle sopre par une
addition, un retranchement ou un changement du contenu de lacte irrgulier
(Ph. Malaurie, Droit civil, Les personnes, Les incapacits, Paris, Defrnois, 2004, p.
80), peut tre administrative ou judiciaire ; mais se caractrise par ceci que lacte
nest pas annul.
Quant la reconstitution, elle aboutit un jugement pouvant remplacer
un acte dtat civil lorsquaucun acte na t dress (P. Malaurie, op.cit., p. 81) ou
lorsque dress, il a t perdu ou dtruit pour une raison de force majeure (voir
les articles 20 et suivants de lordonnance camerounaise du 29 juin 1981 portant
organisation de ltat civil).
Les actes dtat civil et le commandement de saisie dimmeuble ont au
moins un point commun : il sagit dactes tablis par une autorit publique en
ayant comptence et non par le bnficiaire de celui-ci. Les irrgularits dans
leur rdaction ne devraient pas tre prjudiciables au bnficiaire sans que lui
soit accorde la possibilit de les corriger. Lintrt dune telle approche cest
dviter la sanction extrme lorsque lomission dune mention pourrait tre
corrige sans quil en rsulte un prjudice pour le dbiteur ou pour les tiers. Au
demeurant, elle a le mrite dpargner au crancier saisissant les consquences
nfastes dune erreur, voire dune faute commise par un tiers, en loccurrence
lhuissier charg de rdiger le commandement aux fins de saisie (Cf., dans cet
ouvrage, Timtchueng Mose, commentaire des arrts CCJA, n 11/2002 du 28 mars
2002, socit M. c. DDCI ; n 012 du 18 mars 2004, BCN c. H. Voir galement F.
Ipanda, Le rgime des nullits des actes de procdure depuis lentre en vigueur de
lActe uniforme portant organisation des procdures simplifies de recouvrement et des
voies dexcution , RCDA janv. mars 2001, p. 35 et s).
Finalement, la nullit est certes une sanction ncessaire pour rendre
compte de limportance du bien saisi (Il faut tout de mme prciser quil ne sagit
pas forcment dun bien immeuble mais aussi ventuellement dun meuble : cf. CA
dAbidjan, arrt no 221 du 20 fvrier 2001, Le Juris-ohada, no 4/2003, octobre-novembre
2003, p. 42 ; ohadata J-04-125), elle ne semble cependant pas indispensable dans
tous les cas de figure. Sil est permis de sinsurger contre les dispositions
actuelles, il demeure que les rgles prescrites dans lActe uniforme traitant des
voies dexcution sont dordre public (art. 246, AUPSRVE) et doivent tre
respectes.

433

Certaines juridictions nationales ne sy conforment pourtant pas. Pour

exprimer leur rticence appliquer cette sanction trs svre, la cour dappel et
le tribunal rgional de Niamey prfrent soit anticiper pour lviter, soit ignorer
la procdure prvue par les articles 247 et suivants de lAUPSRVE. Dans le
premier cas, ils valident la vente des immeubles opre en violation de la
procdure de saisie immobilire prvue par lActe uniforme, et ce sur la base
dun pouvoir accord par le dbiteur au crancier de vendre de gr gr (CA de
Niamey, arrt no 76 du 23 mai 2001, affaire A.B.B. c/ BIA Niger, indit). La seconde
mesure consiste accorder aux parties, suite lannulation du commandement,
la possibilit de se rattraper par la vente de gr gr (Tribunal rgional de
Niamey, jugement no 261 du 31 juillet 2002, affaire A.B.B. c/ BINCI et G.S., Le Jurisohada no 4/2003, octobre-novembre 2003, p. 65 ; ohadata J-04-131).
Les juges semblent ainsi vouloir alerter le lgislateur OHADA sur la
rigueur des dispositions de lActe uniforme. Mais leur solution pose la fois
une question de forme et un problme de fond.
En la forme, les juges de Niamey ont choisi la mauvaise mthode pour
attirer lattention. Afin de rendre justice, leurs dcisions doivent tre conformes
au droit en vigueur. Or la solution quils apportent est en violation flagrante des
articles 246 et suivants de lAUPSRVE. Nul doute que la CCJA ventuellement
saisie casserait la dcision rendue par la Cour dappel sur le fondement de
larticle 246 qui dispose : Le crancier ne peut faire vendre les immeubles
appartenant son dbiteur quen respectant les formalits prescrites par les
dispositions qui suivent. Toute convention contraire est nulle.
Au fond, cette solution pose un double problme. Dune part, elle
reviendrait vider la procdure de saisie immobilire de son sens ( A quoi
servirait [alors] lAUPSRVE, si on devait vendre de gr gr un immeuble sans passer
par la procdure quil dicte Brou Kouakou Mathurin, note sous CA de Niamey, arrt
no 76 du 23 mai 2001, op. cit.). Dautre part, elle fragiliserait la position du
dbiteur dont le bien est trs protg par les dispositions de lActe uniforme ;
elle ferait de ce dernier une proie facile pour le crancier . Il suffirait alors
pour ce dernier, conscient des inquitudes de lendett, de linciter conclure
un contrat de vente de gr gr qui risquerait dtre moindre cot et donc
lavantage du crancier.
Entre la protection du dbiteur et lintrt du crancier, les juges de
Niamey semblent malheureusement avoir fait le choix surprenant de la seconde
hypothse. Linitiative est cependant louable car elle a au moins le mrite
dattirer lattention sur la rigueur excessive des dispositions des articles 246 et
suivantes.
En dfinitive, la meilleure solution serait pour le lgislateur OHADA
dattnuer cette mesure tout en veillant prserver la protection du dbiteur.
En attendant lintervention du lgislateur, le juge est oblig dappliquer le droit
en vigueur en annulant le commandement dont lune au moins des mentions
prvues larticle 254 de lAUPSRVE est manquante. Cependant, la difficult

434

pour lui est de vrifier minutieusement que toutes les mentions sont bel et bien
contenues dans le commandement.
Dans laffaire analyse, le requrant a rclam la nullit de plusieurs
formalits prescrites mais, selon lui, mal remplies par les cranciers. La CCJA a
d procder de nombreuses vrifications fondes aussi bien sur les faits que
sur le droit. Elle na cependant pas eu user de son pouvoir dvocation
dabord parce que la dcision de la cour dappel na pas t casse, mais
galement parce quelle a estim que les faits taient dj clairement prsents
par la cour dappel.
En fin de compte, il est apparu que le pool des banques a suivi toutes
les prescriptions lgales si bien que le pourvoi exerc par Oka Kokor a t
rejet. Ce dautant plus que pour le juge, le requrant a plutt sembl user du
dilatoire pour drouter la CCJA du fil lumineux lintrieur de ce labyrinthe
obscur de rgles. Indirectement, le juge a aussi sanctionn Oka Kokor pour
avoir dnatur la ralit des faits pourtant clairement identifis par les
juridictions infrieures.
La vrit est un lment essentiel dans la procdure de saisie
immobilire. Elle doit tre omniprsente aussi bien dans les propos des parties
que dans les dclarations des autorits comptentes lors de ltablissement des
diffrents actes authentiques. Le rle du juge est dabord de la rechercher (TGI
de la Menoua, jugement no 27/ADD/Civ du 08 mars 2004, ohadata J-07-38 ; TGI du
Moungo Nkongsamba, jugement no 20/Civ du 15 janvier 2004, ohadata J-05-123).
Cest pourquoi quand elle a t tronque, il la rtablie. Par exemple, le
requrant a affirm que les titres fonciers nont pas t situs prcisment
dans leurs abornements de mme que le commandement ne contient aucune
indication prcise de ces immeubles . Ragissant cette prtention, la CCJA
dcide : Mais attendu que contrairement aux assertions du requrant selon
lesquelles le commandement litigieux ne mentionne pas, en violation de la
disposition susvise, lindication prcise des immeubles saisir, larrt attaqu
relve cet gard que la BICICI a fait servir un commandement de payer
comportant toutes les mentions exiges par la loi tant en ce qui concerne le visa
du conservateur () que la dsignation prcise des immeubles saisir . Il ne
fait pas de doute que le mensonge dans ce cas prcis aurait pu aboutir la
nullit du commandement.
Alex Tjouen,
Assistant, Universit de Yaound II.

435

CCJA, arrt n040/2008, 17 juillet 2008

Hassan Sahly c./ Socit Nouvelle Scierie dAgnibilekro dite SNDA SARL et
Wahab Nouhad Rachid

()

Attendu quil ressort des pices du dossier de la procdure que sur

requte en date du 16 mars 1999 de Hassan Sahly, le prsident du tribunal de
premire instance dAbengourou avait, par ordonnance dinjonction de payer
n212/99 rendue le 11 avril 1999, condamn solidairement la Scierie
dAgnibilekro et Monsieur Nouhad Wahab payer Hassan Sahly la somme
principale de 52.120.468 francs cfa, outre les intrts et frais affrents la
procdure ; que sur opposition forme par la S.D.A et Wahab Nouhad contre
lordonnance sus-indique, par exploits dlivrs les 19 et 20 mai 1999, le
tribunal de premire instance dAbengourou avait, par jugement n72/99 rendu
le 20 juillet 1999, dclar Nouhad Wahab et la Scierie dAgnibilekro irrecevables
en leur action et restitu lordonnance n212/99 son plein et entier effet ; que
sur appel de Nouhad Wahab et de la Scierie dAgnibilekro, la cour dappel
dAbidjan les avait, par arrt n655 en date du 26 mai 2000, dclars recevables
en leur appel en la forme, mais au fond les y avait dit mal fonds et les en avait
dbouts et confirm le jugement en toutes ses dispositions ; que par exploit
dhuissier en date du 22 septembre 2000, la Scierie dAgnibilekro Nouhad
Wahab et Wahab Nouhad Rachid staient pourvus en cassation contre larrt
sus-indiqu devant la cour suprme de Cte dIvoire ; que par arrt n152/02 en
date du 14 fvrier 2002, la chambre judiciaire de ladite cour suprme stait, en
application de larticle 15 du Trait OHADA et de larticle 51 du Rglement de
procdure de la Cour commune de justice et darbitrage, dessaisie du dossier de
la procdure au profit de la cour de cans ; quainsi saisie sur renvoi, celle-ci
avait rendu le 29 avril 2004 larrt n016/2004, objet du prsent recours en
rvision ;
()

Vu larticle 49 du Rglement de procdure de la Cour commune de

justice et darbitrage
Attendu quaux termes de larticle 49 du Rglement de procdure
susvis,
1- La rvision de larrt ne peut tre demande la cour quen raison de la
dcouverte dun fait de nature exercer une influence dcisive et qui, avant le

437

prononc de larrt, tait inconnu de la Cour et de la partie qui demande la

rvision.
2- La procdure de rvision souvre par un arrt de la cour constatant
expressment lexistence dun fait nouveau lui reconnaissant les caractres qui
donnent ouverture la rvision et dclarant la demande recevable ()
Attendu en lespce, dune part, que larrt no 016/2004 du 29 avril 2004 dont
la rvision est demande a t rendu par la cour de cans la suite de sa saisine
par larrt no 152/02 du 14 fvrier 2002 de la chambre judiciaire de la cour
suprme de Cte dIvoire ; que, dautre part, larrt no 005/2001 du 11 octobre
2001 a t rendu par la cour de cans la suite dun recours en cassation initi
directement devant elle par la Nouvelle Scierie dAngnibilkro et Monsieur
Wahab Nouhad Rachid ; que contrairement ce que soutient le demandeur en
rvision Monsieur Hassan Sahly, dune part, la cour de cans ne pouvait
ignorer, au moment o elle rendait larrt no 16/2004 du 29 avril 2004, larrt no
005/2001 du 11 octobre 2001 quelle avait elle-mme rendu ; quelle ne pouvait
galement ignorer, au niveau de son propre greffe, le retrait provisoire puis la
rinscription au rle de laffaire ayant donn lieu larrt no 016/2004 du 29
avril 2004 puisque ledit arrt navait pu tre rendu que parce quil y a eu
rinscription au rle ; que dautre part, Hassan Sahly ne pouvait ignorer la
rinscription de laffaire au rle puisque cest son propre conseil, Matre
Mbapor Adle Ngueme qui avait vers le montant de la provision dont le non
paiement avait entran le retrait provisoire de laffaire du rle ; que mieux,
Matre Mbapor Adle Ngueme avait t informe que laffaire sera appele
laudience publique du jeudi 29 avril 2004 10 heures au sige de la Cour
commune de justice et darbitrage de lOHADA par lettre no 184 du 22 avril
2004 ; quen tout tat de cause, mme si les faits ci-dessus allgus taient
ignors par la cour de cans et par Monsieur Hassan Sahly, ils ne sont pas de
nature exercer une influence dcisive et nont en consquence aucun caractre
dterminant sur le rsultat de linstance ; quil suit que le prsent recours en
rvision ne prsente aucun des deux caractres prvus larticle 49 sus-nonc
du Rglement de procdure susvis pour constituer un cas douverture de
recours en rvision de larrt querell et quil chet en consquence de dclarer
irrecevable ledit recours ()

OBSERVATIONS

Le rle du juge est de rendre la justice. Encore faut-il quil soit

suffisamment inform des faits de la cause. Il arrive pourtant quaprs le
prononc de la dcision, un fait nouveau apparaisse qui justifie le recours en

438

rvision du jugement encore appel requte civile. La Cour commune de justice

et darbitrage nchappe pas cette rgle ainsi quil ressort de son arrt no
040/2008 du 17 juillet 2008 rendu dans laffaire opposant Monsieur Hassan
Sahly la Socit Nouvelle Scierie dAgnibilekro dite SNDA SARL, dune part,
et Monsieur Wahab Nouhad Rachid, dautre part. Voici les faits et la
procdure :
M. Hassan Sahly rclame 52.120.468 francs cfa la SNDA SARL et M.
Wahab. Par requte, il saisit le prsident du tribunal de premire instance
dAbengourou qui rend une ordonnance dinjonction de payer. Cette dcision
no212/99, rendue le 11 avril 1999, condamne solidairement la SNDA et M.
Wahab payer au requrant la somme due. Mcontents, ils forment opposition
de ladite ordonnance. Mais le 20 juillet 1999, le mme TPI les dclare
irrecevables en leur action. Ils interjettent alors appel devant la cour dappel
dAbidjan qui, dclarant leur action recevable en la forme mais mal fonde au
fond, les dboute et confirme le jugement entrepris. Convaincus de leur bon
droit, ils se pourvoient en cassation, le 22 septembre 2000, devant la cour
suprme de Cte dIvoire. Le 14 fvrier 2002, la Haute cour ivoirienne se
dessaisit du dossier quelle renvoie la CCJA. Cette dernire, par arrt no
016/2004 rendu le 29 avril 2004, casse finalement larrt dappel : la
persvrance de la SNDA et de M. Wahab est rcompense.
Cependant, alors que larrt de la CCJA semble avoir acquis force de
chose juge, M. Hassan Sahly ressurgit. Il attaque ladite dcision par un recours
en rvision enregistr le 24 novembre 2005. Sa requte se fonde sur deux
principales prtentions : dune part, il reproche la CCJA davoir statu dans
lignorance dun premier arrt rendu par elle-mme entre les parties, dans la
mme cause et pour le mme objet ; dautre part, laffaire ayant un moment t
retire du rle (faute de consignation), il dnonce le dfaut dinformation de sa
rinscription et qui a abouti la dcision actuellement conteste par le recours
en rvision.
Les prtentions de M. Hassan, le requrant, sont-elles lgitimes ? La
CCJA a rpondu par la ngative dclarant le recours irrecevable. A regarder de
prs, la question pose est celle de ladmission de la rvision devant la CCJA.
Do le ncessit de sintresser aux cas douverture la rvision
devant la CCJA dune part (I) ; la justification de ladmission de ce recours
dautre part (II).
I. Les cas douverture la rvision devant la CCJA
Le recours en rvision doit tre encadr. Peut-on dire que le lgislateur
OHADA a respect cette rgle lorsque laffaire est porte devant la CCJA ? A
priori, la rponse serait positive car aux termes de larticle 49 du Rglement de

439

procdure devant elle, (1) La rvision de larrt ne peut tre demande la

cour quen raison de la dcouverte dun fait de nature exercer une influence
dcisive et qui, avant le prononc de larrt, tait inconnu de la cour et de la
partie qui demande la rvision.
(2) La procdure de rvision souvre par un arrt de la cour constatant
expressment lexistence dun fait nouveau, lui reconnaissant les caractres qui
donnent ouverture la rvision et dclarant de ce chef la demande recevable.
Il ressort cependant de ces dispositions que, contrairement aux droits
nationaux qui ont dtaill les diffrents cas douverture (En droit camerounais par
exemple, ils sont prvus par les articles 223 du Code de procdure civile et 41 al. 2(b) de
la loi no 2006/016 du 29 dcembre 2006 fixant lorganisation et le fonctionnement de la
Cour suprme. Il sagit entre autres de la fraude, lultra petita, linfra petita, la
rtention des pices, la contrarit de jugements ou des dispositions dun mme
jugement, linobservation de certaines formalits prescrites. Larticle 595 du nouveau
code de procdure civile franais pour sa part, najoute la fraude que lexistence dun
fait nouveau. Mais quil sagisse de lun ou de lautre droit national, ils dtaillent tous
deux de manire prcise les diffrents cas douverture), le lgislateur OHADA sest
content de ntablir que des critres vagues. En effet, pour que le recours soit
dclar recevable, le fait doit avoir deux caractres cumulatifs: il doit tre la
fois nouveau et dterminant.
Larticle 49 du Rglement de procdure de la CCJA dfinit le fait
nouveau comme celui qui, avant le prononc de larrt, tait inconnu de la cour
et de la partie qui demande la rvision ; quant au fait dterminant, il est
prsent comme celui qui est de nature exercer une influence dcisive.
Aucune numration, mme indicative, nest faite par ce texte pour prciser le
contenu de ces notions comme cest le cas ailleurs o les causes du recours sont
exhaustives (Paris, 13 janvier 1978, D. 1978 IR.412, obs. Julien). La CCJA semble
donc disposer dune marge de manuvre assez large pour qualifier un fait de
nouveau ou de dterminant.
Bien que la situation soit celle qui vient dtre dcrite, on peut se
demander ce que lon doit entendre par "fait nouveau". Ainsi quil a dj t
observ, le Rglement de procdure la prsent comme tant celui qui est
inconnu de la cour et de la partie qui demande la rvision. Mais que renferme le
mot "inconnu" ? Sommairement, le fait inconnu est celui qui na pas t port la
connaissance du juge et des parties. Une telle acception appelle au moins deux
interrogations :
La premire est celle de savoir si le terme inconnu doit tre entendu
dans un sens strict ou dans un sens large. Au sens strict, il pourrait signifier que
la partie ignorait totalement lexistence du fait nouveau. Dans un sens large, il
signifierait que mme si lune des parties tait au courant de lexistence des
pices sans pouvoir en rapporter la preuve, la rapparition de ces pices aprs
le procs devrait permettre de conclure en son ignorance du fait. A partir de
cette distinction, on peut envisager plusieurs ventualits dordre pratique. Au

440

moins deux hypothses sont possibles : soit les parties et le juge nont t au
courant du fait quaprs le prononc de la dcision auquel cas larticle 49 du
Rglement de procdure de la CCJA sapplique aisment ; soit une partie en
tait informe durant le procs mais ne pouvait apporter la preuve de ce fait
cause par exemple de la rtention par son adversaire des pices dcisives qui
auraient permis de prouver(Dans ce sens ,voir larticle 595(2) du NCPC franais. Cf
aussi J. Vincent et S. Guinchard, Procdure civile, 24e d., Dalloz, 1996, p. 902 ; L.
Hounbara Kaoussiri, Le recours en rvision, Mmoire de DEA, FSJP, Universit de
Ngaoundr, 2007-2008, p. 21).
Comment comprendre alors que le recours la rvision soit refus
cette partie qui a t informe en cours de procs sans pouvoir tablir la preuve
de lexistence de ladite pice au motif que le dfaut de preuve nquivaut pas
lignorance du fait ? Pour viter ce dbat fond sur une rpartition non
quitable, le mot inconnu devrait tre entendu dans son sens large. Encore
faut-il viter de tomber dans le pige du dilatoire et/ou du dol du prtendu
ignorant. Heureusement, cette attitude est difficilement admissible car
lignorance voque doit tre prouve. Or, en cas de dol, il est difficile de
rapporter la preuve. Il apparat alors, finalement, que limprcision du
lgislateur produit un effet inattendu. Elle permet denvisager le plus grand
nombre de situations sans pour autant accorder lignorant le bnfice du
doute.
La seconde interrogation est de savoir si, comme dans le droit national
de certains Etats signataires du trait de Port-Louis (cest le cas du Cameroun : cf.
article 223 du CPC), le recours en rvision devant la CCJA est galement admis
en cas de dcision rendue infra petita ou ultra petita. Sans doute faudrait-il rappeler
que tandis qu dcision rendue infra petita est celle dans laquelle le juge na pas
rpondu tous les chefs de demande ; une dcision rendue ultra petita est celle
dans laquelle le juge a accord plus quil a t demand ou alors sest prononc
sur des points qui ne lui ont pas t soumis (Serge Guinchard et autres, Lexique des
termes juridiques, op.cit. V infra petita, ultra petita). Pour y rpondre, il faut
dissocier les deux cas.
Dans lhypothse de linfra petita, le recours en rvision ne semble pas
possible, du moins si lon se rfre larticle 49 du Rglement de procdure. Il y
est en effet crit que le fait nouveau est celui qui, avant le prononc de larrt,
tait inconnu de la cour et de la partie qui demande la rvision . Le fait
nouveau est donc celui qui tait inconnu de la CCJA certes, mais cela ne la pas
empch de statuer sur tous les chefs de demande. Elle a simplement rendu sa
dcision partir dlments insuffisants voire errons.
Il faut cependant viter de confondre un fait inconnu et un fait mal
connu ou mconnu. La prcision est importante car lorsquelle a mal connu ou
mconnu un fait, la Cour en a tout de mme eu connaissance. Il sensuit dans
les deux quil ny aurait pas dinfra petita et donc que le recours en rvision ne
devrait pas tre admis par la CCJA. Cette conclusion semble trancher avec la

441

solution classique. Suivant la dfinition de linfra petita, le juge saisi de plusieurs

chefs de demande devrait naturellement tre au courant des faits qui ont suscit
cette procdure. Mais (soit volontairement, soit involontairement) il ny a pas
rpondu intgralement. Le recours en rvision classique a ainsi pour but
dinviter ce juge complter sa dcision en solutionnant les aspects omis. Or
lorsque larticle 49 du Rglement de procdure prcise que le fait doit tre
inconnu de la cour, il ne sagirait plus de linfra petita.
Cependant, quelques analyses doivent tre faites partir du droit
compar. Larticle 49 du Rglement de procdure ne dfinissant pas avec
prcision les faits nouveaux considrs comme dterminants, on peut, pour en
avoir ide, se rfrer par exemple larticle 463 nouveau du NCPC franais. Ce
texte distingue deux cas de figure : le premier est celui o le fait, bien que
nouveau, nest pas dterminant pour lintgralit du litige. En semblable
occurrence, le recours en rvision est exclu au profit du recours pour omission de
statuer (J. Vincent, S. Guinchard, Procdure civile, op. cit., p. 178). Sur simple
requte, le juge compltera sa dcision en veillant ne pas porter atteinte
lautorit de la chose juge en ce qui concerne les parties de la demande dj
tranches. Il sagit l dune simple mesure de rectification de la dcision afin de
la rendre conforme tous les faits rapports. Le second cas de figure est celui
o lomission de statuer a une influence dcisive sur la dcision rendue,
seconde condition exige par larticle 49. Concrtement, le juge ne peut donc
rexaminer laffaire sans porter atteinte lautorit de la chose juge. En
consquence, la procdure du recours en rvision simpose.
Dans lhypothse de lultra petita, la rponse semble moins vidente.
Les juridictions suprmes nationales telles que la cour suprme du Cameroun le
confondent lexcs de pouvoir, cas douverture classique non pas du recours
en rvision, mais du pourvoi en cassation (CS, arrt no 87/CC du 18 juillet 1985,
affaire Mme Odoubayo ne Nguedji Lydie c/ El Hadj Lamidi Abdoulaye, Revue
camerounaise de droit (RCD), no 30, 1985, p. 256 ; voir dans le mme sens CS, arrt no
20/CC du 26 dcembre 1985, affaire Eka Boch Louis c/ Eyb Richard, RCD no 30,
1985, p. 273). Certes le pourvoi en cassation et la requte civile sont souvent
confondus au profit du pourvoi en raison des incertitudes sur les limites de
leurs domaines respectifs dune part, et de la large ouverture reconnue au
domaine du pourvoi, dautre part. Mais les deux voies de recours sont
fondamentalement diffrentes. Dans le cas du pourvoi en cassation, laffaire na
pas encore t juge par la cour suprme. A linverse, dans le cas de la requte
civile, le requrant prtend que la cour suprme qui a dj rendu son arrt, a
statu soit infra petita, soit ultra petita.
A premire vue, le problme ne semble pas se poser devant la CCJA, le
pourvoi en cassation tant une voie de recours exerce contre une dcision
rendue par un juge infrieur qui a abus de son pouvoir ; tandis que le recours
en rvision devrait tre form contre une dcision rendue par la Haute
juridiction communautaire elle-mme. Le recours en rvision ne peut pas tre

442

admis devant cette cour parce que le fait de larticle 49 doit tre utile
lexamen des donnes du litige. Or en cas dultra petita, non seulement ledit fait
nest pas dterminant, mais en plus il ne rentre pas dans le cadre de la
demande, il est au-del. De plus, si lon assimile lexcs de pouvoir lultra
petita devant la CCJA, alors elle ne devrait pouvoir tre saisie que par la voie du
pourvoi pour excs de pouvoir lorsquune partie estime quelle a elle-mme
abus de son pouvoir.
Cette analyse soulve deux interrogations : dune part, considrant le
caractre unitaire de la cour suprme, ce rle de guide nest-il pas remis en
cause sagissant de la CCJA ? Dautre part, existe-t-il une diffrence entre le
recours en rvision de larticle 49 du Rglement de procdure et le pourvoi pour
excs de pouvoir prcit ?
Sur la premire question, la rponse est ngative pour deux raisons
assez videntes : non seulement la CCJA est un troisime degr de juridiction;
mais en plus, la rvision nest admise que pour un fait nouveau, ce qui exclut
lignorance dune norme juridique applicable aux faits prsents. La CCJA ne
souffre donc pas du doute sur sa comptence pouvoir bien appliquer le droit.
La seconde question appelle galement une rponse ngative, compte
tenu du domaine du pourvoi pour excs de pouvoir. Encore appel en droit
camerounais pourvoi dordre , il est celui qui est exerc par le Procureur
gnral prs la cour suprme, mais uniquement sur ordre du ministre de la
Justice contre tout acte de procdure constituant un excs de pouvoir cest-dire empitant sur le domaine du lgislatif ou de lexcutif. Lexcs ne sentend
donc pas ici comme lultra petita dont il est question dans la rvision devant la
CCJA. Le pourvoi dordre nexistant malheureusement pas devant cette
juridiction, il a t propos de ladmettre malgr les obstacles auxquels elle
serait confronte (A.-F. Tjouen, Les rapports entre les juridictions suprmes
nationales et la Cour commune de justice et darbitrage de lOHADA, Thse de
Doctorat, Paris II, Cujas, 2006, p. 258).
A dfaut de prcisions du lgislateur, la CCJA, pour dmontrer lexistence
dun fait nouveau, a besoin dtre bien informe par son administration ; ce qui
suppose que le service y relatif soit de qualit. Pourtant, dans larrt
actuellement comment, les dbats ont largement ports sur la preuve de
linformation de la CCJA. En effet, le demandeur a prtendu que la haute
juridiction aussi bien que lui-mme nont t aviss de la reprise de laudience
quaprs le prononc de la dcision. Il en a infr quil sagit l dun fait
nouveau. Pour la Cour, le requrant na pas pu prouver lexistence du fait
nouveau quil voque, pour diverses raisons suivantes. Dune part, la premire
prtention est aberrante puisque si elle navait pas t informe, elle naurait
pas pu prononcer larrt querell. Dautre part, le requrant a t inform, par
correspondance de la CCJA adresse son conseil, de la rinscription au rle de
laffaire.

443

La question se pose alors de savoir si M. Hassan Sahly a vritablement

t inform de la future audience. Deux logiques exposes dans larrt
sopposent. Lune est fonde sur le droit ; lautre sur les faits.
Selon la CCJA, M. Hassan en a t inform par lettre no 184 du 22 avril
2004. Cet argument fond sur linformation du requrant par correspondance
parat juridiquement insoutenable sans lments supplmentaires de preuve. La
Cour prcise que le requrant ne saurait nier connatre la date, lheure et le lieu
de la tenue de la prochaine audience puisquinform par la lettre prcite. Or le
seul lment sur la base duquel elle se prononce dans ce sens est
lenregistrement de la lettre dans ses registres. Pourtant, il est constant en cas de
communication entre personnes loignes lune de lautre, que linformation
est transmise ds lors que lexpditeur apporte la preuve de lexpdition : cest
la thorie de lmission (Lire dans ce sens Req., 21 mars 1932, DP 1933.1.65, note E.
Salle de la Marnierre ; Grands arrts, no 81). Exceptionnellement, cest parfois la
thorie de la rception qui est admise (Par exemple, larticle 18 de la Convention de
Vienne sur la vente internationale de marchandises dispose que : Lacceptation dune
offre prend effet au moment o lindication dacquiescement parvient lauteur de
loffre). On considre alors que linformation suppose que le destinataire ait
effectivement reu la lettre.
En droit OHADA, larticle 213 de lActe uniforme relatif au droit
commercial gnral a consacr lexception et lActe uniforme portant
organisation des procdures simplifies de recouvrement et des voies
dexcution en fait une exigence rcurrente (articles 75, 109(9), 161 in fine, 167
(a), 180, 181, 191, etc.). Toujours est-il que la lettre doit avoir t au moins
effectivement mise. Lenregistrement du courrier dans les registres de la CCJA
ne devrait donc pas constituer la preuve de son mission. Lanalyse est dautant
plus considrer quelle correspond la pratique devant le juge administratif
camerounais qui, maintes reprises, souligne que cest le cachet de la poste qui
fait foi et les lenteurs de ladministration ne sont pas imputables lusager. (Njoya
Njissamanki Mama c/ Etat du Cameroun, CS/CA, jugement no 64/93-94 du 30 juin
1994 ; voir dans le mme sens : Kengne Jean Bosco c/ Etat du Cameroun, CS/CA,
jugement no 115/03-04 du 28 juillet 2004 ; Bidjebl Joseph c/ Etat du Cameroun
(MFPRA) CS/CA, jugement no 49/04-05 du 2 fvrier 2005). Il aurait donc fallu
apporter la preuve non pas que la lettre a t enregistre pour mission, mais
quelle a effectivement t expdie, au besoin avec un accus de rception.
En revanche, lexpos des faits de lespce semble donner raison la
cour commune de justice et darbitrage sur ses arguments de fait. Dans sa
dcision, elle dmontre que laffaire na pu tre rinscrite au rle qu la suite
du versement du montant de la provision par le conseil du requrant.
Logiquement, cela aurait d le conduire rechercher linformation sur la date
de la tenue de laudience ; ce qui semble navoir pas t fait. Une telle
ngligence ne saurait engager la cour en vertu de la maxime nul ne peut se
prvaloir de sa propre turpitude. Le rejet de lexistence dun fait nouveau est

444

dautant plus justifi que larticle 49 impose lignorance du fait la fois de la

cour et de celui qui demande la rvision. Or, en lespce, il a t dmontr quau
moins lun dentre eux avait connaissance de la rinscription.
Lon pourrait cependant encore se demander pourquoi il a t exig
lignorance commune du fait nouveau par la CCJA et le requrant alors qu
lalina 2 de larticle 49, le constat de lexistence dudit fait est exclusivement
rserv la cour. En ralit, la possibilit accorde au demandeur dexercer son
recours est lexpression de la volont implicite du lgislateur de lui accorder le
mme droit au constat. Mais sil en est ainsi, pourquoi navoir pas permis la
cour de se saisir doffice dans ces mmes circonstances ? La difficult que lon
peut avoir apporter rponse cette interrogation devrait conduire estimer
que le lgislateur a voulu insinuer que, tandis que le requrant a lexclusivit de
lexercice du recours, la CCJA a lexclusivit de louverture de la procdure.
Voil pourquoi lignorance du fait nouveau la fois par lun et lautre est
indispensable.
Contrairement son attitude face au fait nouveau, la CCJA ne
sembarrasse pas dans cette affaire dun argumentaire sur le caractre
dterminant du mme fait. Elle se content de dire quen tout tat de cause,
mme si les faits ci-dessus allgus taient ignors par la cour de cans et par
Monsieur Hassan Salhy, ils ne sont pas de nature exercer une influence
dcisive et nont en consquence aucun caractre dterminant sur le rsultat de
linstance. A la vrit, on ne devrait pas en vouloir la Haute juridiction
davoir t vasive ; la dmonstration du fait nouveau impliquant
indirectement ltablissement du lien troit existant entre la nouveaut et la
ncessit de rexaminer laffaire. En revanche, le caractre spcifique de
lexercice du recours en rvision devant la CCJA appelle quelques
commentaires.
II. La justification de ladmission de la rvision devant la CCJA
Sur un recours en rvision, le juge est saisi du fait et du droit (Serge
Guinchard et autres, lexique des termes juridiques, 13e d., Dalloz, 2001, V Recours en
rvision). Par voie de consquence, il devrait tre dot du pouvoir de statuer sur
le fond du litige. Lexercice du recours en rvision devant la CCJA, tel quadmis
par larticle 49 du rglement de procdure de ladite juridiction se justifie donc
par le pouvoir dvocation prvu larticle 14(5) du trait OHADA. En cela, la
rvision est la fois une exception et une originalit.
Certes, le recours en rvision est une voie de rtractation qui relve de
la comptence du juge qui a rendu la dcision attaque. Mais, exerc devant la
CCJA, il est une exception car il est de tradition que les cours suprmes,
principalement francophones (La CCJA en est techniquement une malgr la

445

modification de larticle 42 du Trait dans le sens dajouter dautres langues de travail

que le franais) ne puissent tre saisies par cette voie. La cour de cassation
franaise la clairement exprime (Civ 3e, 12 juin 1991, D. 1992, Somm. 127, obs.
Julien). Au Cameroun, le lgislateur la dabord fait remarquer larticle 223 du
CPC en prvoyant que cette voie de droit nest ouverte que pour les jugements
rendus en dernier ressort par les juridictions dinstance et dappel, sa position a
cependant volu. Depuis le 29 dcembre 2006, il admet toutefois que la cour
suprme connaisse du recours en rvision de certaines dcisions contradictoires
(article 41 al. 2(b) de la loi no 2006/016 du 29 dcembre 2006 fixant lorganisation et le
fonctionnement de la Cour suprme). Laffaire nest plus introduite devant la
section concerne par la procdure initiale mais devant la formation des
sections runies qui est en quelque sorte une assemble plnire restreinte.
Si la rgle est que la rvision devant une juridiction suprme nest pas
admise, on peut se demander quelle en est lexplication. Il semble quil en aille
ainsi parce que les dcisions manant de ces juridictions sont en principe
insusceptibles de voie de recours. Gardiennes du respect de la rgle de droit,
leur mission serait de rtablir la vrit juridique qui marque la fin du procs. On
ne devrait plus y revenir, moins et exceptionnellement quil soit question dun
pourvoi dans lintrt de la loi ou du pourvoi dordre, lesquels sont diffrents
du pourvoi en cassation (Le pourvoi dans lintrt de la loi est celui qui est
uniquement form par le Procureur gnral prs la cour suprme et sa seule initiative,
contre tout acte juridictionnel devenu dfinitif (il sagit des dcisions rendues en dernier
ressort) et entach de violation de la loi. Dans ce cas, les parties ne peuvent se
prvaloir dun tel pourvoi. La cassation ventuelle ne profite ni ne nuit aucune des
parties ; la dcision attaque est excutoire parce quelle a acquis autorit de la chose
juge entre les parties. A.D. Tjouen, Lexcution des dcisions de justice en droit
camerounais, RIDC, 2, 2000, p. 438).
Le recours en rvision devant la CCJA est aussi et surtout une
originalit lre de la refondation des juridictions suprmes africaines
dinspiration francophone. Le fondement dudit recours est, cela a t observ
dans larrt no 040/2008 du 17 juillet 2008, lexistence dun fait nouveau et
dterminant. Or ces juridictions nont pas souvent t dotes du pouvoir
dvocation, do la procdure dite de la navette judiciaire consistant
renvoyer les parties, en cas de cassation, devant une juridiction de mme ordre,
nature et degr que celle dont la dcision a t casse afin dappliquer les
prescriptions juridiques de la Haute cour aux faits de lespce.
Mais si en droit compar, le droit franais prvoit la fermeture du
recours en rvision devant la cour de cassation sur la base de larticle 593 du
NCPC ( il est ainsi conu : Le recours en rvision tend faire rtracter un jugement
pass en force de chose juge pour quil soit nouveau statu en fait et en droit. )
parce quelle nest pas un troisime degr de juridiction (Une partie de la doctrine
franaise semble pourtant remettre en cause cette affirmation. Voir dans ce sens L. Bor
et J. De Bruneton, Quelques ides sur le pourvoi en cassation, D. 2005, no 3, chronique,

446

p. 180 et s. ; J-F. Burgelin, La cour de cassation en question, D. 2001, no 12, point de

vue, p. 932 et s.), il existe depuis quelques annes en Afrique un mouvement qui
vise doter les juridictions suprmes du pouvoir dvocation (Voir entre autres :
larticle 67 de la loi camerounaise no 2006/016 du 29 dcembre 2006 fixant
lorganisation et le fonctionnement de la Cour suprme ; larticle 28 (nouveau) de la loi
ivoirienne no 97-243 du 25 avril 1997 dispose galement que : En cas de cassation, la
chambre judiciaire voque laffaire dont elle est saisie. ). La CCJA semble en tre
devenue la locomotive ici puisquaux termes de larticle 14(5) prcit, en cas de
cassation, elle voque et statue, cest--dire revient sur les faits.
A dire vrai, le pouvoir dvocation qui fonde le recours en rvision ne
va pas sans susciter quelques interrogations qui, il faut le reconnatre, ntaient
pas directement poses dans larrt Hassan Sahly. A sen tenir larticle 14(5)
du trait, la CCJA dispose de cette prrogative en cas de cassation dune
dcision. La question est alors de savoir si la CCJA est juge du droit au mme
titre que les juridictions suprmes nationales francophones ou, loppose, si
elle constitue un troisime degr de juridiction. Si la seconde option est
retenue, il va de soi que la rvision se justifie. Dans le cas contraire, elle serait
illogique.
On sen aperoit, la rponse nest pas vidente. Une chose est cependant
certaine, cest quaucun auteur ne reconnait la CCJA la nature de juge du droit
au sens classique du terme (cest--dire quil ne sintresse nullement aux faits).
Cela se comprend aisment car le pouvoir dvocation accorde au juge plus de
liberts quune cour suprme ordinaire dans ltude des affaires portes sa
connaissance. Il examine le fond du litige, y compris les faits. Pourtant, il faut se
garder de dduire de cela qu lunanimit, la doctrine peroit la CCJA comme
un troisime degr de juridiction. Les positions sont plus subtiles ; ce qui rend
plus difficile la justification de la rvision devant la Haute juridiction.
Certains auteurs comme M. Assi (Eugne Assepo Assi, La cour commune
de Justice et darbitrage de lOHADA : un troisime degr de juridiction ?, RIDC, no 4,
octobre-dcembre 2005, p. 955 ; Joseph Issa-Sayegh et Jacqueline Lohoues-Oble,
Harmonisation du droit des affaires OHADA, collection Droit uniforme africain, d.
Bruylant, Bruxelles, 2002, no 437 ; Bakary Diallo, Rflexions sur le pouvoir
dvocation, Penant no 858, 2007, pp. 40 et s.) affirment que la CCJA est une
juridiction de cassation singulire car elle se mtamorphose, aprs annulation
de la dcision conteste, en juge du fond. Lanalyse de la jurisprudence de la
CCJA semble confirmer de tels propos. En effet, lorsquelle rend un arrt de
cassation, la juridiction communautaire statue dabord en tant que juge du droit
sur le ou les diffrents moyens qui lui sont prsents. Cest dans la suite de son
arrt quelle joue le rle de troisime (ou plus rarement de second) degr de
juridiction. Concrtement, elle utilise toujours lexpression sur lvocation
pour annoncer cette partie de larrt (Mais cette faon de procder est critiquable
dans la mesure o la CCJA est le plus souvent oblige de se rpter aussi bien dans
lexpos de ses motifs que dans son dispositif : cf. par exemple larrt de cassation no

447

008/2004 du 26 fvrier 2004 rendu dans laffaire opposant la BCN M. Hamadi Ben
Damma).
En affirmant quelle nest pas un troisime degr de juridiction, les
tenants de cette thse prcisent que la CCJA est une cour de cassation singulire
puisquelle assume, principalement, son rle de juge de cassation, ne se
transformant quoccasionnellement voire accessoirement, en juge du fond.
(Assepo Assi, op.cit., p. 947 et s.). Semblable analyse peut-elle permettre de
justifier le recours en rvision ? Une rponse ngative simpose car la spcificit
de cette voie de droit est dtre engage lorsquun fait nouveau se rvle. Il ny
a aucune ambigut : seul ce fait nouveau et dterminant peut permettre de
saisir nouveau la cour. Or seules les juridictions considres comme des
degrs de juridiction ont le pouvoir de lexaminer.
Bien que logique, ce point de vue ne permet pas de justifier avec
suffisamment de conviction le recours en rvision devant la CCJA. Il suffit, pour
sen rendre compte, de ne pas perdre de vue deux choses. Dune part, quil est
difficilement concevable que dans une seule dcision relative une mme
affaire, une cour suprme se comporte la fois comme juge de cassation et
comme troisime degr de juridiction. La premire tape savre superflue,
raison pour laquelle la CCJA a tendance se rpter dans ses arrts de cassation
parce que se sentant oblige de porter les deux casquettes (Lire titre
dillustration les arrts de cassation no 58/2005 du 22 dcembre 2005, ohadata J-06-45
et no 35 du 2 juin 2005, ohadata J-06-14). Dautre part, quil serait difficile de
dterminer le moment prcis o la CCJA agit en tant que degr de juridiction.
En thorie, cest dans la phase de lvocation, cest--dire aprs la prtendue
mtamorphose, quelle examine les faits. On peut donc croire que cest ce
moment quelle peut admettre les recours en rvision. Sauf se demander quel
est lintrt dune telle distinction de phases ; cela dautant plus que cest dans
le mme arrt de cassation, dont la solution est unique, quelles se retournent.
A partir de l, il semble possible de dire que la justification de la
rvision devant la CCJA est sa nature de troisime degr de juridiction, ide
soutenue par le plus grand nombre (entre autres, Flix Onana Etoundi, et Jean
Michel Mbock Biumla, Cinq ans de jurisprudence commente de la Cour commune de
justice et darbitrage de lOHADA (1999-2004), 1re d., Presses de lAMA, 2005, p.
19 ; Alex-Franois Tjouen, Les rapports entre les juridictions suprmes nationales et la
Cour commune de justice et darbitrage de lOHADA, Thse, Paris II, 2006, pp. 67 et
s.). Mais encore une fois, la rponse nest pas tranche du fait des incertitudes
cres par le trait OHADA au sujet de lvocation, et qui ne permettent pas de
la distinguer rigoureusement de leffet dvolutif.
Leffet dvolutif ou dvolution signifie que la totalit du litige en fait et
en droit est soumise la juridiction de second (voire de troisime) degr. Cette
ide devrait tre exprime avec une grande exactitude par les textes (Aux termes
de larticle 561 du NCPC franais par exemple : Lappel remet la chose juge en

448

question devant la juridiction dappel pour quil soit nouveau statu en fait et en
droit ).
Devant les juridictions suprmes nationales, le pourvoi en cassation
na deffet dvolutif que si le systme juridique le permet. Cest le cas par
exemple du systme anglophone. Lorsquune juridiction suprme francophone
casse et ou annule la dcision dune juridiction infrieure, elle revoie laffaire
une autre juridiction infrieure.
Lvocation, pour sa part, est dfinie comme la facult reconnue la
juridiction qui infirme, casse ou annule une dcision avant dire droit ou une
dcision sur le fond, de semparer de toute laffaire pour la juger au fond
(Franoise Dumas, Lvolution de lvocation en matire civile, thse, Rennes 1968, p.
1).
Les deux concepts se distinguent par deux principaux aspects.
Dune part, lvocation est normalement soumise par la loi des
conditions assez strictes qui restreignent les pouvoirs du juge : la dcision
attaque doit tre infirme, casse ou annule ; laffaire doit en outre tre
suffisamment instruite pour tre en tat de recevoir une dcision dfinitive.
Leffet dvolutif ne comporte pas de telles limitations. Le juge saisi par la
dvolution a toute la latitude de reprendre lui-mme une nouvelle fois
linstruction. Ds lors, il est ais dapercevoir lintrt considrable qua la
juridiction du second [ou troisime ?] degr sestimer saisie du fond du procs
par leffet dvolutif : elle statue obligatoirement sur lintgralit du litige, mme
si les parties ne lui en ont soumis quun aspect limit (). (Franoise Dumas,
op.cit., p. 31).
Dautre part, lvocation nest quune simple facult, un pouvoir
discrtionnaire dont le juge nuse que sil lestime opportun. Il en rsulte quil
peut toujours, aprs avoir statu sur les prtentions qui lui ont t exposes,
renvoyer les parties devant les premiers juges pour lexamen du fond. Au
contraire, leffet dvolutif entrane la saisine obligatoire du juge et, par
consquent, exclut toute possibilit de renvoi.
La distinction ainsi faite entre lvocation et la dvolution ne semble
quinsuffisamment claire car les textes entretiennent trs souvent, et depuis
longtemps (au moins depuis 1942, lors de la rforme du Code de procdure civile
franais sur lappel, qui aboutit quelques modifications dans le sens dun
largissement de son champ dapplication), une grande marge dincertitude (Par
exemple, larticle 28 nouveau de la loi ivoirienne no 97-243 du 25 avril 1997 dispose
simplement que : En cas de cassation, la chambre judiciaire voque laffaire dont elle
est saisie. Par contre les dispositions des articles 510 et 527 de la loi camerounaise no
2005/007 du 27 juillet 2005 semblent plus explicites). Cette situation a videmment
favoris llargissement du domaine de leffet dvolutif. On en est arriv
distinguer leffet dvolutif au sens strict dit "effet dvolutif classique" de leffet
dvolutif au sens large, lequel inclut lvocation (Jean Vincent, op.cit., pp. 185 et
190). La consquence dune telle distinction na pas manqu de rejaillir sur la

449

nature mme de la juridiction pouvant voquer, linstar de la CCJA. Cette

question relative la dtermination de la nature de la haute juridiction tait
dautant plus invitable que larticle 14(5) du trait OHADA est ainsi rdig :
en cas de cassation, [la CCJA] voque et statue sur le fond. A lvidence, la
prescription rompt avec les critres prcdemment tablis concernant
lvocation. Dabord, parce quelle devrait tre soumise des conditions strictes
poses par la loi. Or, en dehors du fait que la dcision soumise la CCJA
devrait avoir t casse, larticle 14(5) ne donne aucune indication sur le degr
dinstruction de laffaire devant les juridictions infrieures. De mme, il noffre
pas la cour la latitude duser de son pouvoir discrtionnaire pour prendre la
dcision dvoquer. Par contre, il lui fait expressment obligation de statuer sur
le fond du litige, excluant par contrecoup toute possibilit de renvoi et donnant
penser que lon se trouve dans lhypothse de leffet dvolutif entendu au
sens strict.
Alex Tjouen,
Assistant, Universit de Yaound II

450

1re espce : CCJA, arrt n014/2007, 29 mars 2007

Socit Internationale de Commerce des Produits Tropicaux (SICPRO) c/
Gestion Ivoirienne de Transport Maritime Arien GITMA, devenue GETMA
2me espce : CCJA, arrt n 06/2002, 21 mars 2002
Michel Ngmako c/ Guy Deumany Mbouwoua

1. CCJA, arrt n014/2007, 29 mars 2007, Socit Internationale de Commerce

des Produits Tropicaux (SICPRO) c/ Gestion Ivoirienne de Transport
Maritime Arien (GITMA, devenue GETMA)
()
Sur le moyen unique
Vu larticle 54 de lActe uniforme portant organisation des procdures
simplifies de recouvrement et des voies dexcution
Attendu quil est reproch larrt attaqu la violation des dispositions
de larticle 54 de lActe uniforme susvis en ce que, pour statuer comme il a t
indiqu ci-dessus, la cour dappel excipe tort de lexistence dune procdure
en annulation du bail initie par la socit GETMA pendante devant la
juridiction comptente pour dire et juger que les saisies conservatoires de
crances et de biens meubles pratiques par la SICPRO sont prmatures et
inopportunes alors que dune part, ledit article parle de crances qui parat
fonde en son principe , ce qui signifie quune simple apparence de crance
suffit pour fonder la saisie conservatoire et, dautre part, lopportunit de
pratiquer une telle saisie ne relve que de la seule apprciation du crancier
saisissant ; quen dcidant comme elle la fait, la cour dappel dAbidjan a err
dans linterprtation de larticle 54 susvis et son arrt encours cassation ;
Attendu quaux termes de larticle 54 de lActe uniforme susvis,
toute personne dont la crance parat fonde dans son principe peut, par
requte solliciter de la juridiction comptente du domicile ou du lieu o
demeure le dbiteur, lautorisation de pratiquer une mesure conservatoire que
tous les biens mobiliers, corporels ou incorporels de son dbiteur, sans
commandement pralable, si elle justifie de circonstances de nature en
menacer le recouvrement ;
Mais attendu que les conditions sus nonces par larticle 54 de lActe
uniforme prcit renvoient des lments de pur fait dont lapprciation relve
du pouvoir souverain du juge du fond ; quen retenant dont quil ressort des

451

critures des parties que le juge du fond est saisi dune procdure en nullit du
contrat de bail liant la socit GETMA ) la socit SICPRO, et dans ces
conditions, les saisies pratiques en vertu de crances encore contestes sont
prmatures et inopportunes , la cour dappel dAbidjan a fait usage de son
pouvoir souverain dapprciation du caractre apparent de la crance et de la
ralit ou non des circonstances de nature en menacer le recouvrement ; que
ce faisant, elle ne viole en rien les dispositions sus nonces de larticle 54
prcit ; quil suit que le moyen nest pas fond et doit tre rejet
2.

CCJA, arrt n06/2002, 21 mars 2002, Michel Ngmako c/ Guy Deumany

Mbouwoua

Sur le premier moyen

Vu larticle 54 de lActe uniforme portant organisation des procdures
simplifies de recouvrement et voies dexcution ;
Attendu quil est fait grief larrt attaqu davoir viol les dispositions
de larticle 54 de lActe uniforme portant organisation des procdures
simplifies de recouvrement et des voies dexcution, en ce que la cour dappel
a infirm lordonnance de rfr n720 du 22 mars 1999 rtractant lordonnance
sur requte n 897 du 22 janvier 1999, en vertu de ladite ordonnance, alors que
les conditions cumulatives prvues larticle 54, savoir lexistence de
circonstances de nature menacer le recouvrement de la crance ntaient pas
runies en lespce, car les loyers, cause de la saisie querelle taient
rgulirement verss par le requrant entre les mains du squestre, qui les
restituera qui de droit et que le requrant ayant vers les loyers entre les
mains du squestre, sest lgalement libr de son obligation de paiement et
quil nexisterait ds lors aucune menace pesant sur le recouvrement de la
crance ;
Attendu quaux termes de larticle 54 de lActe uniforme susvis,
toute personne dont la crance parat fonde en son principe peut, par
requte, solliciter de la juridiction comptente du domicile du lieu o demeure
le dbiteur, lautorisation de pratiquer une mesure conservatoire sur tous les
biens mobiliers corporels ou incorporels de son dbiteur, sans commandement
pralable, si elle justifie des circonstances de nature en menacer le
recouvrement ;
Attendu quil nest pas contest que le requrant a vers les loyers dont
il tait redevable entre les mains du squestre rgulirement dsign par
lordonnance de rfr n 763 du 14 mai 1997 ; quau surplus, le versement au
squestre dune partie des loyers est attest par le contrat de bail en date du 18
mai 1998 liant les parties ; que rien ne permettait, ds lors, nonobstant les
affirmations de la cour dappel concernant lexpulsion du requrrant de
limmeuble lou et lopposition de celle-ci la main leve du squestre de dire

452

que le recouvrement tait menac ; quil sensuit que larrt attaqu doit tre
cass pour violation de larticle 54 de lActe uniforme sus vis, sans quil soit
besoin dexaminer les autres moyens, et dvoquer .

OBSERVATIONS

A quelles conditions une saisie conservatoire peut-elle tre autorise ?

Cette question est au centre de ces deux arrts rendus par la Cour commune de
justice et darbitrage en lespace de quelques annes.
Dans la premire espce, par acte sous seing priv en date du 30 aot
1999, la SICPRO avait donn en bail commercial la socit GETMA ses locaux
btis sur le lot 201 du domaine portuaire dAbidjan pour une dure de trois ans
renouvelable par tacite reconduction moyennant un loyer mensuel de 11550000
francs cfa payable davance trimestriellement le premier jour. Depuis le mois de
juillet 2001, estimant quelle ne dtient plus ses droits doccupant de la SICPRO,
mais du port autonome dAbidjan, la GETMA a cess tout payement de loyers.
Pour sret et avoir recouvrement de sa crance locative value la somme de
554400000 francs cfa, la SICPRO avait fait pratiquer plusieurs saisies
conservatoires de crances et une saisie conservatoire de biens meubles
appartenant la socit GETMA. Contestant cette mesure conservatoire, la
GETMA saist le juge de rfr du tribunal de premire instance dAbidjan pour
solliciter la main leve des saisies, mais ft dbout. Devant la cour dappel elle
et plus de chance, car celle-ci dcida que les saisies conservatoires pratiques
taient inopportunes et prmatures ; ce qui poussa la SICPRO saisir la Cour
commune de justice et darbitrage
Dans la seconde espce, le sieur Guy Deumany Mbouwoua avait acquis
un immeuble usage commercial, qui jusque l tait lou au Sieur Michel
Ngmako alors que subsistait un litige sur la proprit de limmeuble et qui avait
conduit un juge dsigner un squestre leffet den percevoir les revenus
locatifs. Sans attendre le rglement de ce litige, lacqureur sempressa de
conclure un nouveau bail avec le locataire. Malgr ce bail, le locataire continua
dposer les loyers aux mains du squestre. Ne les recevant donc pas,
lacqureur obtint le 22 janvier 1999 du Prsident du tribunal de premire
instance de Douala une ordonnance sur requte grce laquelle il pratiqua le 27
janvier de la mme anne une saisie conservatoire sur les meubles meublants
du locataire pour sret et avoir paiement de la somme de 2900000 francs cfa
correspondant au montant des loyers chus. A la demande du locataire, cette
ordonnance ft rtracte par une autre rendue le 22 mars 1999 en rfr par le
prsident du mme tribunal, mais la cour dappel de Douala infirma la

453

dcision. Ce qui poussa le locataire saisir la Cour commune de justice et

dArbitrage.
Les pourvois forms contres les deux dcisions qui abordent des
questions complmentaires soulevaient deux questions importantes relatives
aux saisies conservatoires. La premire tait de savoir si une apparence de
crance peut justifier une saisie conservatoire ; alors que la seconde portait sur
le point de savoir sil peut y avoir saisie conservatoire pour menace sur le
recouvrement de sommes dposes entre les mains dun squestre
judiciaire. Tandis que larrt n 014/2007 du 29 mars 2007 (SICPRO contre
GETMA) rpond la premire question, celui rendu le 21 mars 2002 (n 6/2002
du 21 mars 2002, Michel Ngmako contre Guy Deumany Mbouwoua) rpond la
seconde. La complmentarit des rponses permet de les commenter
conjointement. Les rponses aux questions poses par ces deux arrts
permettent de savoir comment la Haute juridiction charge de linterprtation
et de lapplication des actes uniformes comprend larticle 54 de lacte uniforme
portant organisation des procdures simplifies de recouvrement et voies
dexcution qui pose les conditions de fond de validit dune saisie
conservatoire, spcialement ce quil faut entendre par crance qui parat
fonde en son principe (I) et par circonstances de nature menacer le
recouvrement dune crance (II).
I. La notion de crance qui parat fonde en son principe
Daprs larticle 54 de lActe uniforme OHADA portant organisation
des procdures simplifies de recouvrement et voies dexcution, toute
personne dont la crance parat fonde en son principe peut, par requte,
solliciter de la juridiction comptente du domicile ou du lieu o demeure le
dbiteur, lautorisation de pratiquer une mesure conservatoire sur les biens
mobiliers corporels ou incorporels de son dbiteur sans commandement
pralable, si elle justifie de circonstance en menacer le recouvrement .
Ce texte pose les conditions gnrales de fond de validit dune mesure
conservatoire. Daprs ce texte, pour que le juge lautorise, il faut une crance
cest--dire une chose corporelle ou incorporelle quune personne sest oblige
donner quelle quen soit lorigine. Le texte est silencieux sur lobjet de la
crance, mais lusage du terme recouvrement qui ne concerne que les
crance de sommes dargent rvle quil sagit des crances de sommes
dargent. Mais dans ces deux arrts, le dbat portait surtout sur le point de
savoir ce quil faut entendre par crance qui parat fonde dans son principe.
Tout en laissant aux juges un pouvoir souverain dapprciation de cette
condition, la Cour commune de justice le limite en posant lexigence dune
crance non conteste.

454

Dans larrt rendu le 29 mars 2007, on peut lire : mais attendu que les
conditions sus nonces par larticle 54 de lActe uniforme prcit renvoient
des lments de pur fait dont lapprciation relve du pouvoir souverain du
juge du fond . Pour la haute juridiction, lapprciation du caractre apparent
de la crance relve du pouvoir souverain des juges du fond. Cette formule
pleine de souplesse permet au juge dautoriser une saisie pour une simple
apparence de crance. Plusieurs juges du fond lont fait. Ainsi la Cour dAppel
dAbidjan a dcid qu en prsence dune ordonnance dinjonction de payer,
mme frappe dopposition, dun tat de charge et dun procs verbal
dassemble des propritaires, le principe dune crance parat fond et justifie
une saisie conservatoire des crances (Cf. Cour dappel dAbidjan, Chambre civile
et commerciale, arrt n 338 du 20 mars 2001, SCI de Dankro c/ Dame Jacquet Simone,
Socit Makan Textile, Librairie chrtienne foi et vie, Agence hmisphre voyages,
ohadata, J. 02-82). Dans le mme sens, la cour dappel de Libreville a dcid que
la reconnaissance de sa dette par le dbiteur sous rserve de faire les compte
avec son crancier pour en dterminer le montant exact et dfinitif constitue
une crance fonde en son principe telle que lexige larticle 54 de lAUPSRVE
pour justifier une saie conservatoire (Cour dappel de Port-Gentil, Chambre civile et
commerciale, n 60/98-99 du 28 avril 1999, St EFG c/ Cagrino, ohadata, J. 02-151).
Le juge peut mme lautoriser pour une crance qui nest constate par aucun
titre et au bnfice dune personne qui na que vocation tre crancier.
Cependant, cette libert du juge nest pas totale, il ne peut se contenter
dune crance rsultant des allgations trop fantaisistes ou dindices trop lgers.
Le juge peut autoriser une mesure conservatoire pour une crance
conditionnelle ou ventuelle. Mais peut-il le faire pour une crance conteste ?
En validant larrt de la Cour dappel qui a pos que les saisies pratiques en
vertu de crances encore conteste sont prmatures et inopportunes , la haute
juridiction a ajout un caractre qui limite le pouvoir souverain du juge de fond
dans lapprciation de la notion de crance qui parat fonde en son principe.
Contrairement aux mesures dexcution qui sont soumises lexistence
dune crance certaine, liquide et exigible, les mesures conservatoires prvues
par lActe uniforme portant organisation des procdures simplifies de
recouvrement et voies dexcution chappent cette triple exigence. La crance
na donc pas besoin dtre certaine, ni liquide, ni exigible, car lenjeu nest pas
lexcution, mais de prvenir linsolvabilit organise du dbiteur. Le but des
mesures conservatoires est en effet de conserver un droit ou des biens, afin de
protger le crancier en vitant que son dbiteur nen dispose ou ne sen
dessaisisse (Cf. not : Saint-Bonnet, Saisies et mesures conservatoires , Rev.
Huissiers, 1955, p. 124 ; D. Legeais, Les mesures conservatoires , Les petites affiches,
6 janv. 1993 ; Woog et Lucet, Mesures dexcution et mesures conservatoires , Gaz.
Pal. 1993, I. doctr. 270 ; A Crosio, Les mesures conservatoires , Les petites affiches, 2
et 9 mai, 1994). Simplement, il faut que la crance existe rellement et quelle ne
soit pas conteste. Cest ce que rappelle la Cour commune de justice dans larrt

455

SICPRO contre GETMA. Le demandeur au pourvoi soutenait que la formule

crance qui parat fonde en son principe signifie quune simple apparence
de la crance suffit pour fonder la saisie. Mais rejetant cette argumentation, la
Haute juridiction, a maintenu larrt de la Cour dAppel qui a jug que : les
saisies pratiques en vertu de crances encore contestes sont prmatures et
inopportunes .
Cest une interprtation curieuse. Sans doute peut-elle se justifier pour
une mesure dexcution qui aboutit dpossder le dbiteur de ses biens, mais
elle se dfend mal en prsence dune mesure conservatoire qui a seulement
pour effet de rendre les biens indisponibles en attendant lissue dune
procdure. Lintrt dune mesure conservatoire est justement dviter que
durant le cours de la procdure portant sur lexistence de la crance que le
dbiteur nen profite pour organiser son insolvabilit. Dans ces conditions,
attendre que la crance soit non conteste, cest imposer de manire insidieuse
une condition qui paralyserait toute mesure conservatoire : la certitude de la
crance. Une telle interprtation est totalement contraire au but des mesures
conservatoire, car il suffira pour un dbiteur qui veut organiser son
insolvabilit, dintroduire une action en contestation de la crance pour que
toute mesure conservatoire soit dsormais inutilisable contre lui. Il est
souhaitable que la Cour commune de justice revienne une interprtation plus
conforme lorthodoxie juridique en permettant une mesure conservatoire pour
des crances qui paraissent fondes en leur principe et laisse aux juges de fond
leur pouvoir souverain dapprciation.
II. Les circonstances de nature menacer le recouvrement de la crance
LActe uniforme OHADA portant organisation des procdures
simplifies de recouvrement et voies dexcution exige, outre une crance qui
parat fonde en son principe, lexistence des circonstances de nature en
menacer le recouvrement comme conditions de validit dune mesure
conservatoire. Si larrt SICPRO contre GETMA se contente de signaler cette
condition qui est intimement lie celle de crance fonde en son principe,
larrt Ngmako contre Deumany du 21 mars 2002 la prcise.
Pour comprendre cette notion qui marque un assouplissement dans les
conditions de validit dune mesure conservatoire, notamment dune saisie
conservatoire, il faut se souvenir que dans le systmes antrieur lacte
uniforme, outre la ncessit dune crance qui parat fonde en son principe,
deux autres conditions taient requises pour accder aux mesures : lurgence
dune part, le fait que le recouvrement de la crance soit menac dautre part.
Bien que la question ait t discute (Raynaud et Madray, Saisies et mesures
conservatoires , J.C.P. 1956, I. 1320), il avait t admis que les deux conditions

456

ntaient pas cumulatives, mais constituaient deux expressions dune mme

menace pesant sur la crance : le risque dune insolvabilit imminente du
dbiteur (Cf. M. Donnier, Voies dexcution et procdures de distribution, 5me dit.
Paris, Litec, 1999, p. 144). Cest cette solution aujourdhui consacre
expressment par larticle 54 de lacte uniforme et certains juges nationaux
(notamment : CA Port-Gentil, arrt du 28 avril 1999, Penant 1999, p. 114 ; CA
Niamey, Chambre civile, arrt n 121 du 16 octobre 2002, Etablissements Oudou
Karimoun c/ Hadja Assa Maga Kaduna, ohadata, J. 03-255), que rappelle la Cour
commune de justice et darbitrage en cassant larrt de la cour dappel de
Douala qui a autoris une saisie conservatoire des meubles appartenant au
locataire alors que celui-ci versait les montants exacts des loyers entre les mains
dun squestre judiciaire. Il ny avait aucune menace sur le recouvrement de la
crance ds lors que, les sommes se trouvaient entre les mains dun squestre
judiciaire dont la mission est justement de garder des fonds en attendant lissue
dun conflit pour les remettre celui que le juge aura dsign.
La solution est conforme non seulement la lettre de lacte uniforme,
mais son esprit qui tout en facilitant le paiement effectif des crances, accorde
dsormais de la considration au dbiteur (S.S. Kuat Tamegh, La protection du
dbiteur dans les procdures collectives individuelles dexcution, prface de J.F.
Overstake, coll. Logiques juridiques, Paris, lHarmattan, 2004). On comprend que la
cour dappel de Douala se soit range celle-ci quelques annes plus tard en
dcidant qu il ny a pas pril menaant le recouvrement de la crance, le
dbiteur, bien que domicili en France disposant au Cameroun de structures de
gestion fiables (Cf. CA Littoral Douala, arrt n 91/REF du 09 juin 2004, affaire
Socit Le Printemps du centre SARL contre Socit F.A.I.E. SARL, ohadata, J-06184). Par contre, elle admet juste titre que la rupture soudaine et injustifie
des relations commerciales entre les parties, non suivie dun apurement de ses
dettes par le dbiteur, justifie le pril dont est menac le recouvrement de la
crance du saisissant et la mesure conservatoire de la saisie (Cf. Cour dappel
du Littoral Douala, arrt n 61/REF du 23 fvrier 2004, affaire Socit industries
forestires de Batalimo contre Ets Al Adwar, ohadata, J-06-179). La preuve de la
menace incombe au crancier saisissant (Cf. CA d'Abidjan, arrt civil
contradictoire n 690 du 30 mai 2000, affaire La Mutuelle centrale dassurance dite
M.C.A C/ La Nationale dassurances).
Pierre Etienne Kenfack,
Charg de cours, Universit de Yaound II Soa.

457

1re espce : CCJA, arrt n031/2007, 22 novembre 2007,

Socit Trans-Ivoire c/ Port autonome dAbidjan
2me espce : CCJA, arrt n030, 26 mai 2005
Satoya Guine SA c/ Mes Aboubacar Camara et Boubacar Tliml Sylla

1. CCJA arrt n031/2007, 22 novembre 2007, Socit Trans-Ivoire c/ Port

autonome dAbidjan
()

Attendu que lexamen des pices du dossier de la procdure rvle que

la requrante na pas joint son recours certaines des pices prvues par
larticle 28 du Rglement de procdure susvis ; quainsi fait notamment dfaut
une copie des statuts ou un extrait rcent du registre de commerce ou toute
autre preuve de lexistence juridique de la socit Trans-Ivoire au nom de
laquelle le recours est exerc ;
Attendu quaux termes de larticle 28.5 du Rglement de la cour, si le
recours nest pas conforme aux conditions fixes au prsent article, le greffier en
chef fixe au requrant un dlai raisonnable aux fins de rgularisation du recours
ou de production des pices mentionnes ci-dessus. A dfaut de cette
rgularisation ou de cette production dans le dlai imparti, la cour dcide de la
recevabilit du recours ;
Attendu quinvite par le greffier en chef par lettre n 588/2005/G5 du
18 novembre 2005 rgulariser son recours en produisant la pice faisant
dfaut dans un dlai de 15 jours compter du 23 novembre 2005, date de
rception de la demande de rgularisation par la requrante, celle-ci na pas
produit ladite pice ; que de mme, au terme dun nouveau dlai
supplmentaire de 15 jours lui accord sa demande par le greffier en chef
par lettre n 617/2005/G5 du 13 dcembre 2005, la requrante na toujours pas
produit la pice faisant dfaut aux fins de rgularisation de son recours ;
Attendu que conformment larticle 28.5 du Rglement de procdure
susvis, la cour doit dcider de la recevabilit dun tel recours ;
Attendu que le dfaut de production de certaines pices notamment
une copie des statuts ou un extrait rcent du registre du commerce ou toute
autre preuve de lexistence juridique de la socit Trans-Ivoire au nom de
laquelle le recours est exerc ne permet pas la cour de sassurer de lexistence
juridique de ladite socit ; quainsi et faute par la requrante davoir mis la

459

disposition de la cour cet lment essentiel dapprciation sans lequel il pourrait

tre port atteinte inconsidrment la scurit des situations juridiques, son
recours exerc au mpris des prescriptions de larticle 28 du Rglement de
procdure susvis, doit tre dclar irrecevable (...)
2. CCJA arrt n030/2005, 26 mai 2005, Satoya Guine SA c/ Mes Aboubacar
Camara et Boubacar Tliml Sylla
()

Sur la recevabilit du pourvoi en cassation examin doffice

Vu larticle 28.1 du Rglement de procdure de la CCJA
Attendu que selon ce texte, le dlai de deux mois pour se pourvoir en
cassation court compter de la date de signification de larrt attaqu ;
Attendu, en lespce, que le dossier de la procdure contient deux
exploits dhuissier portant signification de larrt n 4 du 12 fvrier 2002 ; que le
premier acte portant signification de ladite dcision la socit Satoya Guine
SA, dress par Me Camara Aboubacar la requte du cabinet des huissiers de
justice associs, Me Aboubacar Camara et Boubacar Tliml Sylla a, pour date
le 13 fvrier 2002 ; que le second portant signification aux parties dfenderesses
susnommes, dress par Me Mohamed Sylla la requte de la socit Satoya
Guine SA est dat du 04 juin 2002 ;
Attendu quen vertu des rgles gnrales de procdure, la mention de
la date de signification dun acte dress par un huissier de justice fait foi jusqu
inscription de faux contre cet acte ;
Attendu que lexamen des pices de la procdure permet la cour de
cans de sassurer quaucune procdure de faux na t inscrite par une socit
Satoya Guine SA contre le premier exploit en date du 13 fvrier 2002 portant
signification de larrt attaqu ; que cest donc compter de ladite date que
court le dlai de deux mois pour former pourvoi en cassation, lequel avait
expir le 13 avril 2002 ; quil y a lieu par consquent de dclarer irrecevable le
pourvoi en cassation form le 13 juin 2002 par la socit Satoya Guine SA ().

OBSERVATIONS

Ces deux arrts portent sur diverses applications de larticle 28 du

Rglement de procdure de la CCJA, lequel organise la procdure contentieuse
crite devant cette juridiction. A contrario, ces formalits prescrites ne seront pas
exiges dans le cadre dune procdure contentieuse orale rgie par les articles
34-1 dudit Rglement de procdure.

460

Larticle 28 organise les formalits de recours en cassation sous trois

points essentiels : le dlai de la signification de la dcision attaque, les
lments du recours et la sanction du non-respect de ces formalits.
Limportance des diffrentes formes et formalits prescrites par larticle
28 est telle que le jugement perdrait de son efficacit au cas o lune ne serait
pas vrifie.
Par ailleurs, le contentieux, soumis ce formalisme, est bien encadr
par cet article 28. Il sagit de celui qui est relatif linterprtation et
lapplication des Actes uniformes, prvu aux articles 14 alinas 3 et 4 du trait
OHADA. En dautres termes, lobjet du recours doit tre, soit des dcisions
rendues par les juridictions dappel des Etats parties dans toutes les affaires
soulevant des questions relatives lapplication des Actes uniformes et des
rglements prvus au prsent trait, lexception des dcisions appliquant des
sanctions pnales ; soit des dcisions non susceptibles dappel rendues par toute
juridiction des Etats parties dans les mmes contentieux (Sur le domaine du
pourvoi, voir dans cet ouvrage le commentaire dAlex Tjouen sous CCJA, arrt n
001/2005, 27 janvier 2005, Chrif Souleymane contre socit Chronopost).
Les contentieux suivants, relatifs lapplication de larticle 28 et soumis
la CCJA, tournent essentiellement autour des irrgularits ou des
manquements dans le dossier du pourvoi, manquements notamment en lien
avec la preuve de lexistence juridique de la socit commerciale, la nonproduction de son mandat de reprsentation par lavocat, labsence dlection
de domicile Abidjan du demandeur au pourvoi, labsence de prcision de
ladresse de la partie dfenderesse, le non versement au greffe de la CCJA de la
provision requise.
Dans la plupart de ces affaires, et spcifiquement dans les arrts n
31/2007 du 22 novembre 2007 et n 30 du 26 mai 2005, la CCJA sanctionne le
dfaut de rgularit du pourvoi par lirrecevabilit.
On peut donc rduire ltude du pourvoi aux conditions de sa
rgularit (I) et aux sanctions de son irrgularit (II).
I. Lirrgularit du pourvoi
Toutes les formes et formalits prescrites par larticle 28 du Rglement
de procdure devant la CCJA visent, effectivement, ce que la Haute cour soit
bien saisie, quelle soit mme de pouvoir statuer sur la demande, dans le
respect des garanties qui doivent entourer tout procs civil. Limportance de
certaines de ces formes et formalits relve dune telle vidence quon
comprendrait mal quun plaideur qui se pourvoit en cassation, oublie de les
respecter.

461

Quoi quil en soit, dans les arrts de la Cour commune de justice et

darbitrage rapports, les irrgularits ayant occasionn la querelle portaient sur
lidentit des parties et sur le ministre davocat.
A. La non-production des statuts ou de lextrait du RCCM
Larticle 28-1 du Rglement de procdure souvre par cette exigence : le
recours en cassation devant la Cour commune de justice et darbitrage doit
renseigner au sujet de lidentit du requrant, mais aussi et surtout de la partie
adverse.
Si le problme ne pose pas sagissant des personnes physiques, il nen
va pas de mme lorsque les plaideurs sont des personnes morales. Il faut
rappeler, en ce qui les concerne spcifiquement, que larticle 28-4 exige, lorsque
le requrant est une personne morale de droit priv, quil soit joint sa requte
ses statuts ou un extrait rcent du registre du commerce ou tout autre lment
de preuve de son existence juridique. Cela est logique : la socit qui exerce un
pourvoi prs la CCJA doit pouvoir tre identifie au mme titre quune
personne physique. Cette opration permet dailleurs aussi de sassurer quelle
a une personnalit et donc par ricochet quelle a demand et obtenu son
immatriculation au registre du commerce et du crdit mobilier ainsi que le
prvoient tour tour lActes uniforme relatifs au droit commercial gnral et
lActe uniforme relatif au droit des socits commerciales et du groupement
dintrt conomique. Ayant une personnalit juridique, il est dans lordre des
choses quelle bnfice du droit daction (notamment si elle a intrt agir et a
qualit agir).
Une chose est certaine, la loi ne restreint pas la preuve de lexistence
juridique de la socit uniquement autour des statuts et de lextrait du registre
du commerce. Elle envisage, larticle 28 alina 4 du Rglement de procdure
de la CCJA, la possibilit de fournir tout autre preuve de son existence
juridique . Il semble que lapplication de cette application de la rgle de la
libert de preuve doive conduire admettre les factures de lentreprise, son bail
et mme son carnet de commande des marchandises du commerant (sur la
preuve en matire commerciale, voir CCJA, arrt n 010/2002 du 21 mars 2002, Socit
Ngoce Ivoire c/ Socit Gnab, Le Juris Ohada, n 4/2002, p. 33, note M. E. Beira ; Rec.
CCJA, n spcial, janv. 2003, p. 23 ; n 004/2001 du 11 oct. 2001, BICIG c/ Engatrans,
ohadata J-02-08. Plus fondamentalement, voir dans cet ouvrage le commentaire de
Monique Moutieu Njandeu sous CCJA, arrt n 053/2005 du 15 dcembre 2005, affaire
Socit Cte dIvoire crales contre Shanny Consulting).
La CCJA fait une application rigoureuse des prescriptions de larticle
28-4 en la reprenant intgralement dans larrt Socit Trans-Ivoire comment
et dans quelques autres arrts rendus avant le 22 novembre 2007 (CCJA, arrt n
3/2004 du 08 janv. 2004, Socit innovest industrie Congo SA contre Socit Man

462

Faitai, ohadata, J-04-87 ; Le juris ohada n1/2004, janvier-mars 2004, p. 20 ; Rec. CCJA
n 3, janvier-juin 2004, p. 11). Dans un arrt n 058/2005 du 22 dcembre 2005,
affaire socit United plastic services contre socit de transformation des
plastiques du Cameroun (Rec. CCJA n 6, juil. -dc. 2006, p. 87 et s.), elle en est
mme arrive juger que le demandeur au pourvoi nest pas tenu de produire
la version harmonise de ses statuts. Cela revenait reconnatre que, pour les
besoins dun pourvoi, la preuve de lexistence dune socit commerciale
pourrait tre administre par la production dun pacte social conclu avant
lentre en vigueur de lActe uniforme relatif au droit des socits commerciales
et du groupement dintrt conomique.
Si la solution retenue est cohrente et rejoint celle que consacre larrt
n31/2007 du 22 novembre 2007, la question demeure de savoir sil nexistait
pas dans le dossier de Trans-Ivoire devant la cour de cassation dautres
lments susceptibles de renseigner au sujet de son identit et, par ricochet, de
son existence. Il est difficile dy apporter rponse. Sans doute la CCJA a-t-elle
considr que la charge de la preuve de son existence incombe au demandeur
au pourvoi. Cette attitude interdisait quelle puisse dduire des lments du
dossier du pourvoi une ventuelle existence juridique de celle-ci.
B. Lirrgularit du mandat donn lavocat ou labsence de mandat donn
lavocat
Si lon peut discuter de la rgularit du mandat, on simagine difficilement en
pratique quun avocat se prsente devant la CCJA sans avoir reu mandat.
Toutefois, en exigeant un mandat spcial, le lgislateur se dmarque du systme
ayant cours dans les droits internes qui dispensent les avocats davoir justifier
du mandat ad litem par la grce duquel ils reprsentent les plaideurs devant les
juridictions (E. Nsi, La recevabilit du pourvoi en cassation devant la Cour commune
de justice et darbitrage, Afrique Juridique et Politique, volume 1, n2, juillet-dcembre
2002, p. 176). L-bas, pour reprendre la formule dune opinion autorise, ils sont
crus sur parole (J. Vincent et S. Guinchard, Procdure civile, Dalloz, Parsi, 1999, n
511, p. 445).
En tout tat de cause, lirrgularit du mandat provient couramment de
labsence de pouvoir du mandant ou de limprcision des termes du mandat. Le
problme ici tient ce que la personne morale nagit pas elle-mme, bien quelle
ait une personnalit juridique. Elle nagit que par la voix et la main de ses
dirigeants. Lorsquil faut engager lentreprise dans un procs, cest aux
dirigeants sociaux quincombe la tche doctroyer un mandat de reprsentation
en justice. Et, ce mandant doit tre dlivr par celui dentre eux qui a le pourvoi
dengager la socit. Lavocat ne devrait pas se contenter davoir reu mandat ;
il devrait prter attention aux pouvoirs du dirigeant qui linvestit de cette
prrogative. La Cour commune de justice et darbitrage na pas manqu de le

463

rappeler chaque fois quelle en a eu loccasion. (CCJA, arrt n 005/2002 du 10

janv. 2002, Socincam contre Socit Pierson Meumier Cameroun, Rec. CCJA, numro
spc., janvier 2003, p. 7 et s., Le Juris Ohada n 2/2002, avril-juin 2002, p. 8, Penant n
843, p. 240 ; n 030/2005, 26 mai 2005, Westport- CI SA contre Le Mans assurances
internationales , Rec. CCJA n 5, janvier-juin 2005, volume 1, p. 16 ; Voir galement,
dans cet ouvrage, le commentaire de S.S. Kuat Tamegh et P. Amougui Galoua sous
CCJA, arrt n 042/2008 du 17 juillet 2008, Socit LEV-Cote dIvoire contre
Monsieur Peled Nathan).
Dans laffaire socit Satoya Guine SA contre Mes Aboubacar Camara
et Boubacar Tliml Sylla, labsence du mandat se doublait dune situation
relativement complexe : un mandat spcial de reprsentation avait t mis par
la socit Satoya Guine un avocat. Toutefois, les mmoires en rponse et en
rplique ne portaient pas la signature de lavocat investi du mandat spcial de
reprsentation par les dfenseurs au pourvoi, mais la signature de lavocat chez
qui lavocat mandat avait lu domicile Abidjan. Ce reprsentant de lavocat
dsign ayant tout seul sign le mmoire en dfense et en rplique, la Cour
commune de justice et darbitrage a vite fait de tirer les consquences de cette
incohrence en dclarant le pourvoi irrecevable.
La leon retenir ici cest quune attention particulire devrait tre
prte lorsquon lit domicile chez un avocat Abidjan. La mission confie ce
dernier devrait tre spcifie et ne pas prter le flan une confusion sur
lidentit du mandataire. Le mandant peut cantonner les pouvoirs de lavocat
dAbidjan uniquement recevoir les significations et les transmettre ; si le
choix est fait de lui confrer un pouvoir plus large, il faudrait le prciser. Cela
nexclut pas dtre attentif au dlai du pourvoi.
C. Le point de dpart du dlai de deux mois de larticle 28.1 du Rglement
Daprs larticle 28.1 du Rglement de procdure, lorsque la CCJA est
saisie par lune des parties linstance par la voie du recours en cassation prvu
au troisime ou quatrime alina de larticle 14 du trait, le recours est prsent
au greffe dans les deux mois de la signification de la dcision attaque, par
lavocat du requrant dans les conditions fixes larticle 23 ci-dessus ().
Laffaire Socit Satoya Guine a donn aux juges de la CCJA loccasion
den faire application. En lespce, larrt attaqu n 14 du 12 fvrier 2002 avait
fait lobjet de deux exploits de signification. Le premier, dat du 13 fvrier 2002,
dress par Me Camara Aboubacar la requte dun cabinet dhuissiers de
justice associs, signifiait ladite dcision Satoya Guine ; le deuxime exploit,
dress le 4 juin 2002 par Me Mohamed Sylla la requte de Satoya Guine,
signifiait larrt attaqu aux parties dfenderesses susnommes. Le pourvoi en
cassation tant prsent comme irrecevable pour avoir t form aprs
expiration du dlai de deux mois, il fallait savoir si le point de dpart du dlai

464

de larticle 28.1 devait tre dtermin en fonction de lun quelconque des

exploits servis.
Y apportant rponse, La cour commence par rappeler quun acte
dhuissier fait foi jusqu inscription de faux contre lui. Or, cette procdure
navait pas en lespce tait engage. La Cour situe par consquent le point de
dpart du dlai de larticle 28.1 la date de la premire notification de larrt
contest au dfendeur au pourvoi, cest--dire, au 13 fvrier 2002. A son sens,
ledit article exige que le dlai de deux mois court partir de la signification par
lavocat du requrant de la dcision attaque. La socit Satoya Guine
disposait donc partir du 13 fvrier 2002 de deux mois soit pour prsenter le
recours au greffe de la CCJA, soit engager ds cette date une procdure
dinscription de faux. Ne layant pas fait, sa requte est dclare irrecevable. La
sanction est adosse lexigence de la scurit des situations juridiques.
II. La sanction des irrgularits entachant le pourvoi
Aux termes de larticle 28-5 du rglement de la CCJA, si le recours
nest pas conforme aux conditions fixes au prsent article, le greffier en chef
fixe au requrant un dlai raisonnable aux fins de rgularisation du recours ou
de production des pices mentionnes. A dfaut de cette rgularisation ou de
cette production dans le dlai imparti, la Cour dcide de la recevabilit du
recours .
Une lecture a contrario permet de dire que dans cette phase de la
procdure, le Greffier en chef est lacteur principal, la Cour devant attendre les
rsultats de son action, pour se dcider. Le pouvoir de vrification incombe au
Greffier en chef. Il doit le faire dans un dlai raisonnable.
Il convient de revenir sur le rle du greffier dans le mcanisme de
sanction (A), avant de rflchir sur la sanction elle-mme (B).
A. La rgularisation
Lorsquune dcision manant dune juridiction nationale est conteste
devant la Cour commune de justice et darbitrage, le greffier en chef de cette
cour est tenu daccomplir un ensemble dactes.
Tout dabord, il doit sassurer que le recours du demandeur est
conforme aux conditions fixes larticle 28 du Rglement de procdure de la
CCJA. Sil constate des irrgularits, il fixe un dlai raisonnable aux fins de
rgularisation de la requte ou de production des pices mentionnes dans le
dossier.
A ce niveau de lanalyse, deux remarques sont faire.

465

La premire observation est en lien avec lapprciation de lopportunit

du dlai de rgularisation. Elle est laisse la sagacit du greffier en chef de la
Cour commune de justice et darbitrage. Dans lopration de dtermination de
ce laps de temps, il est certain que ce dernier ne devrait tre encadr que par le
caractre raisonnable du rpit accorder. Le point a cependant t dbattu de
savoir si la marge de manuvre laisse au greffier ne pourrait pas conduire
larbitraire. Pour ne pas alimenter la querelle, on sest born souligner que le
dlai raisonnable devrait tre entendu comme celui qui na dautre raison dtre
que de permettre de se conformer au plus vite la formalit accomplir et qui a
vocation venir bout de ce qui apparat encore comme une irrgularit. Cette
orientation na cependant pas empch, dans la pratique, que le greffier en chef
de CCJA accorde 15 jours dans quelques cas comme ce fut la cas dans larrt
Socit Trans-Ivoire, un mois dans dautres (CCJA, arrt n 005/2002 du 10 janv.
2002, Sonincam contre Pierson meunier Cameroun, prc. ; n 021/2006 du 26 octobre
2006, affaire Clinique pdiatrique de Batterie IV contre AXA-Assurances SA, prc.)
La seconde observation est en rapport avec le but atteindre par la
rgularisation. En principe, le dlai octroy par le greffier en chef ne peut ltre
que dans la perspective dune normalisation, notamment par la production des
pices manquant. De l la question de savoir si les dlais de distance pourraient
tre accords dans le contexte dcrit larticle 28. A ce sujet, larticle 25.5 du
Rglement de procdure dispose que les dlais de procdure, en raison de la
distance, sont tablis par une dcision de la cour publie au journal officiel de
lOHADA . Cest donc dire que le greffier ne devrait pas intervient ce niveau.
Reste savoir, cela rserv, si le requrant peut contester le dlai
imparti ? Il ny a pas t apport rponse larticle 28. Toutefois, on peut penser
que la dcision du greffier en chef ne devrait pas pouvoir tre conteste. Pour
sen convaincre, il suffit de ne pas perdre de vue que ce contentieux parallle
pourrait loigner le demandeur au pourvoi de sa proccupation initiale ; quil
supposerait des dpenses venant sajouter, entre autres, aux honoraires de
lavocat que ce dernier est tenu de supporter. Sans doute gagner t-il
simplement, au cas o les dlais impartis par le greffier en chef lui paraissent
courts, persuader ce dernier de lui accorder un laps de temps plus long. Si sa
requte est favorablement accueillie, il va de soi que toute nouvelle dfaillance
sera sanctionne.
B. Lirrecevabilit
La Cour commune de justice et darbitrage ne saurait intervenir avant
que le greffier en chef lui ait rapport que le demandeur ne sest pas excut
dans les dlais lui impartis. Cest une formalit obligatoire pour la CCJA. Bien
quelle le soit, la cour nest pas lie par le constat de la non-production ou de

466

labsence de rgularisation. Thoriquement, elle apprcie souverainement, au

vu du rapport dress par le greffier en chef, lopportunit de recevoir ou de ne
pas recevoir le recours.
Cela dit, il apparat, en toute logique, que lorsque le requrant ne sest
pas excut dans les dlais lui accord, il ne met pas la disposition de la
CCJA les lments essentiels dapprciation sans lesquels il pourrait tre port
atteinte inconsidrment la scurit juridique des situations juridiques. Cest
du mois le raisonnement que la Haute juridiction commune dveloppe dans
laffaire socit Satoya Guine SA contre Matres Aboubacar Camara et
Boubacar Tliml Sylla. Appele se prononcer sur la recevabilit du recours
fond sur les prescriptions de larticle 28 du Rglement de procdure, elle
constate la non-conformit du pourvoi ds lors que faisait dfaut lexploit de
signification de la dcision attaque, le mandat donn par le requrant son
conseil, une copie des statuts de la personne morale ou un extrait du RCCM ou
toute autre preuve de son existence comme socit commerciale. La sanction est
alors lirrecevabilit du pourvoi (dans le mme sens, voir les arrts CCJA, n
005/2002 du 10 janv. 2002, Sonincam contre Socit Pierson Meumier Cameroun,
prc. ; n 030/2005, 26 mai 2005, Westport- CI SA contre Le Mans assurances
internationales, prc.).
Cette sanction ne devrait cependant pas faire illusion. On peut
simaginer des hypothses dans lesquelles la CCJA jugerait la pice produire
ou llment rgulariser dune importance moindre. En semblable occurrence
elle pourrait dclarer le recours recevable. On peut aussi envisager lhypothse
o le greffier nayant pas accord un dlai aux fins de rgularisation, les juges
passent outre lexpiration du dlai et ordonnent la production de telle ou telle
pice.
La CCJA peut-elle accorder un nouveau dlai pour produire les pices
manquantes si le demandeur prouve que le dlai du greffier na pas t
raisonnable ou que des circonstances indpendantes ont empch de produire
temps les pices demandes ? Il lui reviendra dy apporter rponse.
Robert Nemedeu,
Matre de confrences Agrg, Universit de Yaound II.

467

CCJA, arrt n 08/2006, 09 mars 2006

Ayants droit de K.O.K. c/ Socit ivoirienne d'assurance mutuelle dite
SIDAM et Caisse de rglement pcuniaire des avocats dite CARPA

()

Vu les dispositions des articles 13 et 14 du Trait relatif

l'harmonisation du droit des affaires en Afrique;
Vu les dispositions du Rglement de procdure de la Cour commune de
justice et d'arbitrage de l'OHADA ;
Attendu qu'il ressort des pices du dossier de la procdure que par
Jugement n07/2002 du 28 mai 2002, la section du tribunal de Bongouanou
avait condamn solidairement la SIDAM et son assur payer aux ayants droit
de K.O.K., dcd des suites d'un accident de la circulation, la somme de
7.622.588 francs titre de dommages intrts et ordonn l'excution provisoire
dudit jugement; que munis de ce titre excutoire, les ayants droit de K.O.K.
avaient pratiqu une saisie attribution de crances le 1er dcembre 2003 en
recouvrement de la somme d'argent, objet de la condamnation; qu'estimant
pour sa part que le jugement prcit avait commis une erreur dans la
liquidation des droits des victimes en survaluant les indemnits dont le
montant exact aurait d tre de 1.368.815 francs, la SIDAM avait assign les
ayants droit de K.O.K. devant le juge des rfrs du tribunal de premire
instance d'Abidjan pour s'entendre ordonner le rglement de la somme non
conteste de 1.368.815 francs et la consignation du solde entre les mains d'un
squestre ;
Que par ordonnance n5799 du 24 dcembre 2003, ledit juge des rfrs
avait accd la demande de la SIDAM en ordonnant le rglement de la somme
de 1.368.815 F aux requrants et en nommant en qualit de squestre la CARPA
pour recevoir et conserver le surplus jusqu'au rglement du litige; que sur appel
des ayants droit de K.O.K., la cour d'appel d'Abidjan avait, par arrt n574 du
04 mai 2004 dont pourvoi, confirm l'ordonnance querelle en toutes ses
dispositions.
Sur le premier moyen
Vu l'article 32 de l'Acte uniforme portant organisation des procdures
simplifies de recouvrement et des voies d'excution ;
Attendu qu'il est reproch l'arrt attaqu d'avoir viol l'article 32 de
l'Acte uniforme susvis en ce que la cour d'appel a estim que la poursuite de

469

l'excution prvue par ce texte est facultative pour la juridiction saisie et qu'elle
pouvait choisir de l'interrompre son gr; qu'en outre, le jugement de
condamnation n'est pas un titre excutoire parce que frapp d'appel alors que,
selon le moyen, la facult de poursuivre ou non l'excution force sur la base
d'un titre excutoire par provision appartient la partie poursuivante seule,
l'exclusion du dbiteur et du juge; que ledit jugement est assorti de l'excution
provisoire et rentre bel et bien dans l'hypothse prvue l'article 32 de l'Acte
uniforme susvis; qu'en statuant comme elle l'a fait, la cour d'appel d'Abidjan
s'est arroge un pouvoir qu'elle n'a pas, tout comme le juge des rfrs dont
l'ordonnance tait soumise son contrle ; qu'ainsi, l'arrt entrepris encourt
cassation ;
Attendu qu'aux termes de l'article 32 de l'Acte uniforme susvis,
l'exception de l'adjudication des immeubles, l'excution force peut tre
poursuivie jusqu' son terme en vertu d'un titre excutoire par provision.
L'excution est alors poursuivie aux risques du crancier, charge pour celui-ci,
si le titre est ultrieurement modifi, de rparer intgralement le prjudice caus
par cette excution sans qu'il y ait lieu de relever de faute de sa part ;
Attendu qu'il rsulte des dispositions sus nonces que le titre
excutoire par provision peut donner lieu une excution force au seul choix
du crancier poursuivant qui accepte le risque d'une condamnation la
rparation intgrale du prjudice caus au dbiteur provisoirement condamn
si la dcision n'est pas ultrieurement confirme en appel ; qu'en l'espce, les
requrants avaient entam l'excution force en vertu du jugement n07/2002
du 28 mai 2002 rendu par le tribunal de Bongouanou et assorti d'excution
provisoire; que cette excution ne concernait pas l'adjudication d'immeuble;
qu'il suit qu'en confirmant l'ordonnance n5799 du 24 dcembre 2003 ayant
suspendu partiellement l'excution force entreprise alors mme que la
rgularit de la saisie attribution pratique n'a pas t mise en cause, l'arrt
attaqu a viol l'article 32 de 1'Acte uniforme susvis et encourt de ce fait
cassation; qu'il chet en consquence de casser ledit arrt et d'voquer sans qu'il
soit besoin d'examiner le second moyen
Sur l'vocation
Attendu que par exploit d'huissier en date du 26 dcembre 2003 les
ayants droit de K.O.K. ont relev appel de lordonnance n 5799 rendue le 24
dcembre 2003 par la juridiction prsidentielle du tribunal de premire instance
d'Abidjan; qu'ils demandent d'infirmer ladite ordonnance en toutes ses
dispositions, d'ordonner le paiement intgral, leur endroit, du montant des
condamnations rsultant du jugement n 07/2002 rendu le 28 mai 2002 par le
tribunal de Bongouanou et d'assortir cette condamnation d'une astreinte
comminatoire de 1.000.000 de francs par jour de retard compter de la
signification de l'arrt intervenir; qu'au soutien de leur demande, les
appelants affirment que le juge des rfrs a mconnu sa comptence car il ne

470

peut suspendre, en aucune manire, l'excution dj entame d'une dcision

rendue par les juges du fond ; qu'en suspendant le paiement ordonn par le
tribunal de Bongouanou, le juge des rfrs a viol l'article 32 de l'Acte
uniforme OHADA relatif aux procdures simplifies de recouvrement et des
voies d'excution ;
Attendu que la SIDAM, intime, soutient pour sa part, que le juge des
rfrs du tribunal d'Abidjan n'a pas outrepass ses comptences comme
tentent de le faire admettre les appelants ; qu' aucun moment, il n'a suspendu
l'excution d'une dcision de justice et que bien au contraire, il a ordonn
l'excution de cette dcision ; que le juge des rfrs est tout fait comptent
pour ordonner que la somme laquelle 1'une des parties est condamne soit
verse un squestre alors surtout que les appelants n'offrent aucune garantie
de solvabilit ;
Sur la demande de paiement intgral du montant des condamnations
rsultant du jugement n07/2002 du 28 mai 2002 du tribunal de Bongouanou
Attendu que pour les mmes motifs que ceux sur le fondement
desquels l'arrt attaqu a t cass, il y a lieu d'infirmer l'ordonnance n5799
rendue le 24 dcembre 2003 par la juridiction prsidentielle du tribunal de
premire instance d'Abidjan et d'autoriser les ayants droit de K.O.K.
poursuivre l'excution entreprise ;
Sur l'astreinte
Attendu que 1es ayants droit ayant t autoriss poursuivre
l'excution entreprise jusqu' son terme, il n'y a pas lieu astreinte

OBSERVATIONS

Quelle circonstance suspendra la poursuite contre vents et mares

dune excution provisoire commence ? Aprs avoir refus les dfenses
excution provisoire, voici que la CCJA rejette une demande de suspension
fonde sur le versement des sommes contestes un squestre. Les faits de
lespce ne prsentaient aucune originalit. Le sieur K.O.K. est dcd des suites
dun accident de la circulation. Ses ayants droit ont saisi le tribunal de
Bongouanou afin dobtenir des dommages et intrts. Ceux-ci leur sont
accords par une dcision condamnant solidairement lauteur de laccident et
son assureur, la SIDAM, concurrence de 7.622.588 francs cfa. En plus, la
dcision est assortie de lexcution provisoire. Ladite excution est entreprise
par le moyen dune saisie attribution de crances effectue le 1er dcembre
2003.

471

Estimant pour sa part que le jugement a commis une erreur dans la

liquidation des droits des victimes en survaluant les indemnits dont le
montant exact aurait d tre de 1.368.815 francs, la SIDAM assigne les
bnficiaires de lexcution provisoire devant le juge des rfrs du tribunal de
premire instance d'Abidjan afin que celui-ci ordonne le rglement non de la
somme objet de la premire condamnation, mais plutt celui de la somme non
conteste de 1.368.815 francs . En outre, elle souhaite dposer le solde de la
condamnation mal calcule par le tribunal, entre les mains dun squestre, les
cranciers ne prsentant pour elle aucune garantie de solvabilit. Par
ordonnance n5799 du 24 dcembre 2003, le juge des rfrs accde tous les
chefs de la demande de la SIDAM : celle-ci doit verser la somme de 1.368.815
francs aux ayants droit de K.O.K. et dposer le solde auprs de la CARPA,
squestre charg de le conserver jusqu'au rglement dfinitif du litige. Cette
ordonnance du juge des rfrs est confirme en tous points par la cour d'appel
d'Abidjan dans un arrt du 04 mai 2004. Cest cette confirmation qui a incit les
ayants droit de K.O.K. saisir la CCJA par un pourvoi le 27 juillet 2004.
Devant la CCJA, les demandeurs au pourvoi invoquent larticle 32 de
lActe uniforme OHADA portant organisation des procdures simplifies de
recouvrement et des voies dexcution. Pour eux, cette disposition a t viole
parce que la poursuite de lexcution quelle prvoit nest pas facultative pour
la juridiction saisie qui ne peut choisir de l'interrompre son gr . Au
contraire, soutiennent-ils, ce texte laisse la facult de poursuivre ou non
l'excution force sur la base d'un titre excutoire par provision la seule
apprciation de la partie poursuivante, l'exclusion du dbiteur et du juge. La
rponse du juge, plus ou moins prvisible, est dune rare clart. Pour lui, en
ordonnant le versement du solde de la condamnation un squestre alors
mme que le crancier par le fait de lexcution accepte le risque dune
rparation en cas dinfirmation de la dcision, le juge des rfrs a partiellement
suspendu lexcution, ce qui contrevient larticle 32 prcit.
De lensemble de ces lments, on comprend que cest faussement que
la situation incite penser que la difficult juridique trancher tait relative la
correction dune erreur commise par le premier juge et aux mesures
conservatoires devant permettre dviter de compromettre la situation en
attendant la correction de cette erreur. En ralit, la question de droit qui tait
soumise la CCJA tait relative la suspension dune excution provisoire dj
entame.
Cette question nest pas nouvelle. En effet, elle a t pose pour la
premire fois dans la clbre affaire des poux Karnib (CCJA, arrt n02/2001 du
11 oct. 2001, ohadata, J-02-06 ; Rev. Cam. Dr. Aff. n10 janvier mars 2002, p. 7). En
effet, dans cette affaire, les poux Karnib avaient form pourvoi en cassation
contre une ordonnance du premier prsident de la cour dappel dAbidjan,
ayant prononc la suspension de lexcution force entreprise en vertu dun
jugement du tribunal de grande dinstance dAbengourou condamnant la

472

socit Gnrale de banques en Cte dIvoire (SGBCI) leur payer la somme de

858.486.327 francs cfa, avec excution provisoire concurrence de 683.486.327
francs cfa. Ils reprochaient notamment ladite ordonnance davoir suspendu
lexcution force de la dcision assortie de lexcution provisoire entame par
une signification commandement, alors quen vertu des articles 32 de
lAUPSRVE et 10 du Trait OHADA les juges ivoiriens ne pouvaient plus, sans
violer ces textes, faire application des articles 181 et 182 du Code de procdure
civile interne sur les dfenses excution au bnficiaire dun titre excutoire
par provision qui a entam lexcution, larticle 32 susvis nautorisant aucune
interruption de lexcution. La haute juridiction communautaire leur a donn
gain de cause en estimant que larticle 32 de lActe Uniforme nautorisait
aucune interruption de lexcution . Elle fut alors si critique (V. notamment : S.
Minou, Regards sur larrt Karnib, RCDA n10 janvier mars 2002, p. 27 ; F. Ipanda,
Larrt Karnib : Une rvolution ? Question dinterprtation, RCDA n10 prc., p. 41 ;
C. Dogue, note sous arrt n02/2001 du 11 oct. 2001 Actualits juridiques de
lassociation ivoirienne pour le dveloppement du droit, n28, juin 2002, p.5.) que trs
rapidement elle a assoupli sa jurisprudence. Dsormais, elle prne une
distinction selon que lexcution force est engage ou non. Dans le premier cas,
elle dcide que larticle 32 interdit toute suspension de lexcution tandis que
dans le second, une cour dappel nationale peut larrter au moyen des dfenses
excution.
Laspect non encore connu de la CCJA et qui confre son intrt
laffaire des ayants droit de K.O.K. ce sont les circonstances refuses comme
causes susceptibles de provoquer une suspension dune excution provisoire
commence. Cet autre refus de la cour communautaire de lOHADA conduit
une certitude dsormais incontestable : le rejet systmatique de toute
suspension de cette modalit de lexcution force (I). Mais cette certitude
provoque une certaine inquitude si lon restitue larticle 32 le contenu qui
parat tre celui souhait par les rdacteurs de lAUPSRVE (II).
I. La certitude : le refus par la CCJA de toute suspension dune excution
provisoire commence
La CCJA rejette toute suspension dune excution provisoire dj
entame. Jusqu la prsente affaire, on avait connu linterdiction pure et simple
des dfenses excution susceptibles dtre ordonnes par les prsidents des
cours dappel nationales, quelle que soit la raison invoque pour les solliciter.
Laffaire commente confirme cette tendance en prcisant que mme la
correction, titre conservatoire, dune erreur de calcul du premier juge ne
peut fonder une suspension de lexcution (A). En sus, elle prcise que le
versement du montant de la condamnation entre les mains dun squestre
constitue une suspension de lexcution et quelle ne peut ladmettre (B).

473

A.
Largument invoqu par les demandeurs au pourvoi pour se
soustraire lexcution provisoire est lerreur du premier juge dans la
liquidation des droits des ayants droit de K.O.K. Cet argument fait penser
quun barme prvu par la loi et connu de toutes les parties (sans doute celui du
Code CIMA) a d tre mal appliqu. Pour les demandeurs, au lieu de 7.622.588
francs cfa, lindemnit due aux bnficiaires de lexcution provisoire tait
plutt de 1.368.815 francs cfa.
La procdure normale qui soffrait aux dfendeurs au pourvoi tait une
demande en vue dobtenir des dfenses excution provisoire. Mais, lgard
de ces dfenses, lissue finale de la cause devant la CCJA tait connue davance :
quelle que soit la raison invoque, la Haute juridiction communautaire interdit
depuis une srie darrts rendus le 19 juin 2003 (CCJA, arrts n 12, 13 et 14/2003,
du 19 juin 2003, Juridis Priodique n58, commentaires F. Teppi Kolloko et S. Souop,
p. 107 118) leur prononc par les juridictions dappel nationales contre une
excution dj commence comme ctait le cas en lespce. Il restait donc soit
subir lexcution en attendant la dcision de la Cour dappel sur le fond, soit
trouver une parade juridique suffisamment ingnieuse qui arrterait lexcution
sans constituer des dfenses excution.
Cette parade, ils ont cru lavoir trouve en utilisant la procdure de
rfr. Devant ce juge, ils ont invoqu lerreur commise par le tribunal dans la
liquidation de lindemnit due aux ayants droit de K.O.K. Mais, cette procdure
ntait sans doute pas la plus indique.
La notion derreur en droit processuel doit tre manie avec
suffisamment de circonspection. En effet, lerreur contenue dans un jugement
est soit intellectuelle, soit matrielle.
En gnral, lerreur est intellectuelle lorsquelle concerne non la
ralisation, mais la conception dun acte (Vocabulaire juridique H. Capitant, 6 d.,
Quadrige, 2004, p. 492).Quant lerreur matrielle, elle est une inexactitude qui
se glisse par inadvertance dans lexcution dune opration (ex. erreur de
calcul) ou dans la rdaction dun acte (ex. omission dun nom) et qui appelle
une simple rectification -sans nouvelle contestation- partir des donnes en
gnral videntes qui permettent de redresser lerreur ou de rparer
lomission (Ibid., p.569). Certains auteurs la rduisent une simple erreur de
plume ou de frappe (J. Hron et T. Le Bars, Droit judiciaire priv, Domat droit priv,
2007, n360, p.291). Par exemple, constitue une erreur matrielle, la mauvaise
transcription du montant de la crance litigieuse (Cass. civ. 2e, 23 sept. 1998, Bull.
Civ. II, n244). Par extension, la cour de cassation franaise soumet la
procdure de rectification des erreurs matrielles, la correction des erreurs de
calcul, mme si pour la doctrine, il sagit derreurs intellectuelles (J. Hron et T.
Le Bars, estiment en effet que mme lorsque lerreur de calcul rsulte de linattention,
(par exemple on a oubli une retenue) elle ne constitue pas une erreur purement
matrielle. Cest le cerveau qui, tort, a indiqu la main le chiffre qui figure sur le

474

jugement. En dautres termes, on a voulu crire ce que lon a effectivement crit . cf.
Droit judiciaire priv, ibid. n 360, p291, note n178).
Or le recours en rectification est adress la juridiction mme dont
mane la dcision querelle. Les droits nationaux et les droits communautaires
vont en ce sens. Ainsi, les recours en rectification contre les arrts rendus par la
Cour de justice de la CEMAC (articles 94 99 de lacte additionnel relatif la
procdure devant la Chambre judiciaire de la CJC ; articles 44 46 de lacte additionnel
portant rgles de procdure devant la Chambre des comptes de la cour de justice de la
CEMAC) et contre les arrts manant de la CCJA (article 48 du Rglement de
procdure de la CCJA) relvent de leur propre comptence. Dans les droits
nationaux, la rgle est gnralement la mme. Au Mali, les articles 469 et 470 du
dcret n99-254/P-RM du 15 septembre 1999 portant Code de procdure civile,
commerciale et sociale attribuent la comptence de principe pour la rectification
dune erreur matrielle ou dune omission la juridiction qui a rendu la
dcision (cependant, ces dispositions prcisent que dans le cas o la dcision est frappe
dappel, la cour dappel peut en connatre). Au Cameroun, le Code de procdure
civile est muet sur la question. Nanmoins, rien ne permet de penser que la
solution serait diffrente. Dans ces conditions, il ya lieu de penser que les
adversaires des ayants droit de K.O.K. auraient pu saisir le juge qui a rendu la
dcision conteste en vue de la rectification de lerreur prtendument commise
dans la liquidation de lindemnit. Sans nul doute, ils auraient pu ainsi viter
les foudres de la CCJA. En effet, si cest la juridiction qui a ordonn lexcution
provisoire qui en arrte le cours parce quelle a commis une erreur, la CCJA ne
peut logiquement, si elle est saisie par la victime de cette excution, exiger que
lexcution se poursuive alors que le juge qui la ordonne a reconnu stre
tromp (dans cette logique, pour viter de perdre du temps, les dfendeurs au pourvoi
se seraient simplement abstenus de faire appel pour tout miser sur le recours en
rectification).
Au lieu de cette procdure simple, la SIDAM et son assur ont prfr
en engager une autre devant le juge des rfrs. Sans doute y avait-il urgence.
Mais, en saisissant le juge des rfrs, ils lont amen simmiscer dans une
excution commence. Or cette immixtion devait, au cas o ils obtenaient gain
de cause comme cela a t le cas, se conclure par une interruption au moins
partielle de lexcution, mme si en thorie, tout portait croire quil ne
sagissait pas dune vritable interruption.
B. Dans la prsente espce en effet, la mesure obtenue du juge des
rfrs ntait ni une dfense excution, ni une autre mesure tendant dresser
directement un obstacle lexcution provisoire du jugement. Il sagissait
simplement de la dsignation dun squestre pour la conservation dune partie
des sommes dargent auxquelles le dbiteur avait t condamn. Cette mesure
peut-elle sanalyser comme une technique tendant arrter une excution ?
La rponse est loin dtre aise. Par dfinition, le squestre nest quun
dpositaire auquel est confi un bien litigieux ou saisi en attendant le rglement

475

du litige qui sy rapporte (En ce sens, Vocabulaire juridique H. Capitant op. cit.
p.841). Par consquent le squestre peut sanalyser comme un gardien charg de
conserver le bien lui confi, jusqu ce que la destination du bien soit
clairement tablie par le juge saisi. Il en rsulte que sa dsignation narrte pas
le cours du procs quant au fond du droit quelle tend justement prserver en
vitant les risques dune conservation du bien par lune des parties. Cette
dsignation peut tre provoque par toutes les parties au contentieux et parfois
mme par des tiers. Dailleurs, certaines dispositions de lAUPSRVE suggrent
aux parties de saccorder pour le choisir et de ne solliciter une ordonnance sur
requte qu dfaut daccord (tel est le cas de larticle 79 relatif aux saisies
conservatoires).
On comprend alors que le dbiteur ait pens saisir le juge pour
solliciter la dsignation dun squestre. Mais, cette dsignation, si elle narrte
pas le cours du procs quant au fond, elle suspend le cours de lexcution. Telle
a t lopinion de la CCJA. Cette opinion se justifie aisment. Lorsque la loi ou
le juge dcident que lexcution provisoire est opportune dans un litige, cest
bien parce que la situation recle une urgence certaine justifiant la ncessit
pour le bnficiaire de disposer immdiatement des sommes dargent objet de
la condamnation. Lorsquun squestre est dsign, lesdites sommes lui
chappent, dans la mesure o il en perd la disposition. Par consquent, ses
yeux et sur un plan pratique, le paiement entre les mains du squestre arrte
lexcution. Et, dans la logique de la jurisprudence de la CCJA, elle doit tre
dcourage si elle intervient dans le cours dune excution commence.
Dailleurs, si on ladmettait, on risquerait dassister une prolifration de
demandes tendant leur dsignation, ce qui terme, amoindrirait lefficacit de
lexcution provisoire.
Nanmoins, on peut se demander si le risque dinsolvabilit ne peut pas
justifier que le juge saisi accepte la dsignation du squestre. En effet, lorsque le
bnficiaire dune excution provisoire parat dune solvabilit douteuse ou
dune insolvabilit certaine eu gard au montant de la condamnation, la
tentation peut tre grande pour le dbiteur de solliciter le versement des
sommes entre les mains dun squestre. Mais, la lecture de larticle 32 ne laisse
aucune chance ce dbiteur. Selon lui, lexcution provisoire seffectue aux
risques et prils du bnficiaire , ce qui signifie, rigoureusement interprt,
quil est le seul pouvoir en apprcier les dangers et juger sil les accepte ou sil
prfre sentourer de prcautions telles que le versement entre les mains dun
squestre.
En outre, la Cour relve opportunment que la saisie-attribution na pas
t conteste. De fait, si une telle contestation avait t leve, lintervention du
squestre aurait t justifie. En effet, selon larticle 166 AUPSRVE, en cas de
contestation, toute partie peut demander la juridiction comptente, sur
requte, la dsignation d'un squestre, qui le tiers saisi versera les sommes
saisies . Il en rsulte que les dfendeurs au pourvoi, plutt que de saisir le juge

476

des rfrs, auraient pu saisir celui du contentieux de lexcution pour contester

la saisie, en mme temps quils sollicitaient par requte la dsignation du
squestre. Mais, la procdure aurait t de peu dutilit pour eux. Car il est
quasiment vident que la procdure devant le juge du contentieux de
lexcution se serait termine avant que lappel nait permis de rparer lerreur
quils imputaient au premier juge.
II. Linquitude : lextension excessive par la CCJA du domaine de larticle 32
Laffaire des ayants droit K.O.K sinscrit dans un courant
jurisprudentiel inaugur dans laffaire des poux Karnib et rorient dans les
trois arrts rendus le 19 juin 2003 avec pour rsultat une lecture critiquable de
larticle 32 (A). Ce courant jurisprudentiel tend, en effet de faon inquitante,
le contenu de cet article (B).
A. Dans laffaire commente, la cour, aprs avoir opportunment relev
que le litige ne concerne pas une adjudication dimmeuble, dclare que des
dispositions de larticle 32, il rsulte que le titre excutoire par provision peut
donner lieu une excution force au seul choix du crancier poursuivant qui
accepte le risque d'une condamnation la rparation intgrale du prjudice
caus au dbiteur provisoirement condamn si la dcision n'est pas
ultrieurement confirme en appel .
De fait, en dehors du domaine de ladjudication dimmeuble,
lexcution force peut tre entreprise sur la base dun titre provisoire. Et,
logiquement, si aucune cause lgale ne survient pour en interrompre la
continuation, celle-ci peut tre poursuivie jusqu son terme. En dautres
termes, au regard de lalina 1 de larticle 32, lutilisation du verbe pouvoir laisse
comprendre que la poursuite de lexcution nest quune facult que le crancier
peut choisir dexercer ou non. Dans laffaire commente, le pourvoi form par
les cranciers contre larrt rendu par la Cour dappel traduisait leur volont de
continuer lexcution et lacceptation par eux, des risques de lexcution. Par
consquent, le recours larticle 32 peut tre justifi.
Cependant, cela signifie-t-il que toute interruption de lexcution
provisoire est prohibe ? Autrement pose, cette question renvoie celle de
savoir si la demande du crancier tendant obtenir la continuation dune
excution provisoire doit tre ncessairement sanctionne par une issue
favorable.
Dans son principe, lexcution provisoire est certes un avantage pour le
gagnant en premire instance, puisquelle lui permet dobtenir une prompte
excution du jugement, sans avoir attendre lexpiration du dlai de recours, ni
le jugement du recours. Mais, force est de reconnatre que cet avantage nest
apprciable que lorsque le gagnant est la fois solvable et de bonne foi. Car
cette excution peut tre dommageable au perdant en premire instance qui

477

peut encore gagner sur le recours aprs avoir perdu devant les premiers juges ;
(dans la mesure o) il lui faudra obtenir la restitution de ce quil avait pay en
vertu de lexcution provisoire et ce ne sera pas toujours facile, ni mme
possible : entre-temps, laccipiens aura pu disparatre ou devenir insolvable sans
compter lapplication dintrts moratoires la somme restituable (E. Jeuland
et L. Cadiet, Droit judiciaire priv, 4me d., Litec, n 743, p.471).
A cause de ce risque, le droit franais, permet au premier prsident de
la cour dappel darrter lexcution provisoire lorsquelle a t simplement
ordonne, c'est--dire lorsquelle nest pas de droit, condition quelle ait t
ordonne dans une matire o la loi linterdit ou quelle risque dentraner des
consquences manifestement excessives (Ibid, n824, p.516). Dans cette dernire
hypothse, le risque sapprcie en lui-mme, au regard de la situation du
dbiteur de lexcution provisoire, de ses facults de paiement, ou de
remboursement, comme par exemple lirrversibilit des consquences de
lexcution, au regard aussi de la situation du crancier de lexcution
provisoire et, notamment, du risque de restitution sinon impossible, du moins
difficile en cas dinfirmation du jugement (E. Jeuland et L. Cadiet, op. cit., n824,
p.516. Il ne saurait par exemple fonder son apprciation du risque sur les chances de
succs ou dchec de lappel, ni se fonder sur une erreur grossire commise par les
premiers juges : Cass. civ. 2me, 13 mars 1996, JCP 1996, IV, 1046). Dailleurs, la
dcision interrompant lexcution provisoire na pas deffet rtroactif. En plus,
elle na pas pour consquence dannuler les actes dexcution accomplis ou les
paiements effectus antrieurement (Cass. civ. 2me, 24 sept. 1997, Procdures 1997,
n258, obs. R. Perrot).
Lorsque lexcution provisoire est de droit, le premier prsident de la
cour dappel peut galement larrter sil y a violation manifeste du principe du
contradictoire ou de larticle 12 CPC franais ou, encore si lexcution risque
dentraner des consquences excessives.
Il en rsulte quen toute occurrence, lorsque lexcution provisoire
risque dentraner des consquences excessives, elle peut tre arrte par le premier
prsident de la cour dappel. Certains droits nationaux des Etats membres de
lOHADA vont dans le mme sens (V. notamment : art. 181 et 182 Code de
procdure civile ivoirien sur les dfenses excution et art. 4 de la loi camerounaise
n97/018 du 7 aot 1997 modifiant celle n92/008 du 14 aot 1992 relative
lexcution des dcisions de justice en matire non rpressive). Cette solution na rien
de choquant. Au contraire, elle permet simplement de tenir compte du fait que
dans lexcution force effectue en attente de la confirmation de la dcision au
fond comme dans toute autre excution force, certaines considrations
peuvent justifier quelle soit provisoirement stoppe. En dautres termes, ce
nest pas parce que lexcution est effectue titre provisoire quelle doit
ncessairement tre acheve. Dailleurs, cette modalit de lexcution prsente,
pour des raisons videntes, plus de dangers que lexcution titre dfinitif. En
sinterrogeant sur le point de savoir si lon devait en faire fi et continuer

478

lexcution, M. Diallo (La CCJA et le contentieux des actes uniformes, Penant,

n850/2005, p. 22) en a relev deux, savoir lorsque lexcution est de nature
troubler lordre public et lorsquelle est susceptible dentraner un prjudice
irrparable dans un Etat partie (notamment lorsque lexcution place le dbiteur
dans une situation dsespre qui ne lui laisse aucun espoir dtre rembours un jour).
En tout cas, a priori, rien ne permet de croire que larticle 32 peut fonder une
rponse affirmative cette question.
B. Avant laffaire des poux Karnib il tait difficile de penser que la
CCJA dclarerait que larticle 32 nautorise aucune interruption de
lexcution , pour en faire le fondement de la continuation tout prix, de
lexcution provisoire. Mme si, la suite de critiques acerbes de la doctrine ( V.
notamment : C. Dogue, Une nouveaut dplorable : la prohibition des dfenses
excution provisoire, ohadata, D-02-23; dans le mme sens : S. Souop, note sous CCJA,
arrt n002/2001 du 11 oct. 2001, Juridis Priodique, n54, p. 102.), elle a attnu sa
jurisprudence (telles sont les leons tirer n 12, 13 et 14/2003, du 19 juin 2003 de la
CCJA, Juridis Priodique n58, commentaire F. Teppi Kolloko et S. Souop, p. 107 118)
en prnant une distinction selon que lexcution force est engage ou non (dans
le premier cas, une cour dappel nationale ne peut plus interrompre lexcution au
moyen de dfenses excution provisoire. Si de telles dfenses sont ordonnes, elles
contreviennent larticle 32 et la CCJA va casser larrt y relatif et ordonner la
continuation de lexcution ), cette attnuation cre au moins autant de problmes
quelle en rsout.
Dune part, lachvement de lexcution provisoire devient une sorte de
prix de la course. Car en faisant chapper aux premiers prsidents des cours
dappels nationales la connaissance du contentieux des dfenses excution
lorsque cette excution a commenc, la CCJA oblige, les dbiteurs dun titre
excutoire par provision faire preuve dune trs grande ractivit pour
introduire des procdures de dfense ou de sursis excution la minute o ils
se savent lobjet dune dcision avec excution provisoire (B. Diallo, note sous
CCJA, arrt n1/2005 du 21 janv. 2005, CS c/Socit Chronopost International Cte
divoire, Penant, n852/2005, p. 409).
Dautre part, le critre tabli est des plus flous. Il aurait une justification
dordre conomique. Selon M. Oliveira (A. Oliveira, Influence de la jurisprudence
internationale, http://.www.ahjucaf.fr.) vice-prsident de la CCJA, linterprtation
(pour cet auteur, linterprtation est dordre tlologique, c'est--dire quelle sest
appuye sur la finalit du texte) de larticle 32 est conforme lesprit de
lAUPSRVE dans la mesure o la revalorisation du titre excutoire est
attractive pour linvestissement . On peut en convenir. Mais, toutes les
difficults ne seront pas rsolues pour autant. De fait, quand doit-on considrer
lexcution force comme entame ? La dtermination du moment o
lexcution est considre comme ayant commenc se fera-t-elle conformment
chaque droit national ou au droit communautaire ? (En ce sens : B. Diallo, note
prc.)

479

En outre, en dpit de cette attnuation, la question demeure de savoir si

la CCJA devait recourir cette disposition pour ordonner que lexcution
provisoire soit, tout prix, poursuivie jusqu son terme.
Si lon revisite lalina 2, qui est utilis par la cour dans laffaire des ayants
droit de K.O.K. comme dans les autres, on peut lire l'excution est alors
poursuivie aux risques du crancier, charge pour celui-ci, si le titre est
ultrieurement modifi, de rparer intgralement le prjudice caus par cette
excution sans qu'il y ait lieu de relever de faute de sa part .
Au vrai, tout porte croire que ce texte consacrant une solution
classique (A. M. Assi-Asso, commentaire de lAUPSRVE, in Code annot OHADA,
Juriscope, 2002) navait pas pour objet de rglementer les dfenses excution
provisoire. Il visait simplement prciser, dune part, quen cas dexcution
provisoire, le crancier prenait un risque quil devait ultrieurement assumer en
cas dinfirmation par le juge dappel du jugement excut, en rparant le
prjudice subi par la victime de lexcution au moyen dune restitutio in
intgrum. Dautre part -cest le plus important-, il visait interdire au juge saisi
du procs tendant mettre les parties au mme et semblable tat o elles se
trouvaient avant lexcution provisoire, de rechercher une faute de la part de
celui qui a procd ladite excution (Cela ne signifie pas quune faute ne peut pas
tre commise lors dune excution provisoire. Celle-ci serait alors une attitude ou un
comportement distinct du simple fait de lexcution.).
De manire plus dtaille, les rdacteurs du texte recherchaient
apparemment trois objectifs. Tout dabord, ils ont sans doute souhait prciser
la charge des risques de lexcution provisoire. De manire univoque et logique,
cette charge incombe au crancier.
Ensuite, ils ont certainement voulu prciser la principale consquence
dune modification ultrieure du titre excut titre provisoire : lobligation de
rparer intgralement le prjudice caus par cette excution (En ralit, le droit
rparation sentend de lobligation de restituer le dbiteur dans ses droits en nature ou
par quivalent, de lobligation de payer les intrts moratoires courants ds notification
de larrt dappel infirmant le jugement excut titre provisoire, de lobligation de
rparer les consquences dommageables de lexcution, telles que lindemnisation du
manque gagner. En ce sens : A. Moreau, Lexcution provisoire, un avantage
dangereux pour le crancier poursuivant, D. 2006, point de vue, p. 525).
Enfin, ils ont souhait encadrer cette obligation de rparer le prjudice
n de lexcution provisoire en prcisant quelle doit tre mise en uvre sans
qu'il y ait lieu de relever une faute de la part du bnficiaire de lexcution
provisoire.
Les deux derniers lments mritent une attention particulire. Dune
part, le prjudice vis par larticle 32 peut tre la simple privation subie par la
victime de lexcution provisoire vis--vis de son bien. Par exemple, pour les
excutions provisoires portant sur des sommes dargent, la cour de cassation
franaise soumet les restitutions aux dispositions de larticle 1153 du Code civil.

480

Par consquent, le bnficiaire de lexcution nest tenu que de restituer les

sommes reues et il ne doit les intrts moratoires qu compter du moment o
ces sommes lui sont rclames c'est--dire en pratique, partir de la notification
de larrt dappel. Pour la Cour de cassation, cette solution se justifie par le fait
que dans les obligations de paiement de sommes dargent, le prjudice
dcoulant de la seule excution dune dcision excutoire titre provisoire,
ultrieurement anantie, sanalyse comme un retard dans lexcution et ne peut
tre rpar que par des intrts au taux lgal dus compter de la notification
valant mise en demeure (Cass. civ. 2me, 15 mai 2003, RTD Civ. 2003, p. 548, obs.
R. Perrot).
Dautre part, le dernier lment de larticle 32 prcise la nature de la
responsabilit encourue par le bnficiaire de lexcution provisoire. Il sagit
dune responsabilit objective. Cette position des rdacteurs de lAUPSRVE
permettait dviter le rgime dualiste (J. Hron et T. Le Bars, Droit judiciaire priv,
n521 et s. pp. 412 et s.) du droit franais. Selon ce dernier en effet, une
distinction est tablie entre un rgime particulier concernant les restitutions des
crances de sommes dargent (Ce rgime est fond sur larticle 1153 C.civ.) et un
rgime gnral n de larticle 31, alina 2 de la loi du 9 juillet 1991 relative aux
procdures civiles dexcution (Ce texte nonce propos de lexcution provisoire
quelle est poursuivie aux risques du crancier ) et de larticle 19 de la loi du 3
juillet 1967 relative la cour de cassation (Cette loi dispose que lexcution dune
dcision frappe dun pourvoi ne pourra donner lieu qu restitution et ne pourra
en aucun cas tre impute de faute ).Vis--vis de ce dernier, la jurisprudence a
bti un systme complexe double dtente faisant le dpart entre lexcution
provisoire dune dcision frappe dun recours suspensif et celle dune dcision
susceptible dun recours non suspensif. Dans ce dernier cas, seule la preuve
dune faute peut conduire dans les termes de larticle 1382 du Code civil, sa
condamnation rparer les consquences dommageables de cette excution (J.
Hron et T. Le Bars, Droit judiciaire priv, n 521 et s. pp. 412 et s. Ces auteurs
ajoutent quen pratique, on nimagine que lhypothse dun abus de droit.). En
revanche, dans le premier cas qui a inspir les rdacteurs de larticle 32, la
responsabilit retenue est une responsabilit sans faute.
Curieusement, en prenant prtexte du verbe poursuivre (Dans ce sens, A.
Ouattara, La lgislation ivoirienne sur les dfenses excution provisoire lpreuve du
droit communautaire de lOHADA relatif aux voies dexcution : survivance ou
extinction ?, ohadata D-07-05) employ par les rdacteurs de lActe uniforme, la
CCJA a conclu que larticle 32 nautorisait pas les juridictions nationales
accorder des dfenses excution provisoire ds lors que celle-ci a commenc.
Pourtant, ainsi que lcrit fort opportunment M. Ouattara, lexpression
poursuivie (devait) tre entendue au sens de entreprendre ou mettre en
uvre . Elle ne devait nullement tre considre dans sa connotation littraire
qui renvoie au verbe continuer et qui peut se comprendre comme une action
engage qui doit tre conduite jusqu son terme.

481

En consquence, linterprtation donne de larticle 32 est excessive.

Pour prsenter simplement les choses, cette disposition signifiait que si le
crancier a entrepris ou effectu lexcution notamment lorsque son adversaire
na pas pu obtenir des dfenses, sa responsabilit est rgie par larticle 32. En
dautrestermes, cette disposition, si elle peut bien tre invoque lorsque la
question de lacceptation des risques de lexcution est en cause, elle ne devait
en rien tre mise contribution pour la question des dfenses excution.
En ladoptant pour faire obstacle ces dfenses excution, la CCJA
sest trompe sur la nature et lobjectif des dfenses excution. Sopposer
une excution consiste ncessairement sen prendre aux actes dexcution
pour les faire annuler en les prtendant irrguliers. Cela se fait par voie,
largement rglemente par lOHADA, de contestation. En revanche, les
dfenses excution provisoire ont un autre objectif : elles visent non pas lacte
dexcution, mais, le titre excutoire dont elles ne rclament que le caractre
excutoire soit vrifi. ( ) Dans la dcision que (le premier prsident de la
Cour dappel) rend, il ne dit pas que lexcution est irrgulire (ce qui serait
contraire larticle 32 du texte OHADA), il dit que lexcution provisoire a t
mal propos ordonne (hors des cas prvus par la loi ou sans urgence
caractrise) (C. Dogue, Une nouveaut dplorable : la prohibition des dfenses
excution provisoire, ohadata, D-02-23; dans le mme sens : S. Souop, note sous CCJA,
arrt n002/2001 du 11 oct. 2001, Juridis Priodique, n54, p. 102. En effet, lorsque la
Cour statue en matire de dfenses excution provisoire, elle ne fait que vrifier si
lexcution provisoire ordonne et donc contentieuse la t en respect des conditions de
droit interne ; ce qui na aucun rapport avec le fond du droit mettant en cause la
violation du droit uniforme et qui seront ultrieurement examines par la cour statuant
au fond).
Or le recours larticle 32 et linterprtation que lui donne la CCJA a
pour effet driger la Haute juridiction communautaire en contrleur de la
continuation de lexcution provisoire entame (V. notamment : CCJA, arrt
n1/2006 du 9 mars 2006, ohadata, J-07-08. Dans cette affaire, la Haute juridiction a
cass une ordonnance du Premier Prsident de la Cour dAppel dAbidjan qui avait
suspendu lexcution de deux saisies-attribution. Dans le mme sens : CCJA, arrt
n8/2006 du 9 mars 2006, ohadata, J-07-15.) et de priver le premier prsident de la
cour dappel dun pouvoir que les droits nationaux de lexcution provisoire lui
avaient opportunment reconnu et que le droit OHADA ne semblait pas lui
avoir reni.
Une chose est lacceptation des risques dune excution anticipe par le
crancier et qui, tant conforme larticle 32, justifie que cette excution soit
continue, une autre est de dire que cette disposition prive toute autorit
juridictionnelle interne du pouvoir dinterfrer dans une excution provisoire
commence. Ni larticle 32, ni aucune autre disposition actuelle du droit
OHADA ne devrait logiquement tre interprte comme ayant dessaisi ces

482

autorits. Et si linterprtation actuelle de larticle 32 venait se maintenir, les

dangers inhrents aux excs de lexcution provisoire ne seront jamais conjurs.
Joseph Fometeu,
Matre de Confrences, Universit de Ngaoundr.

483

1re espce : CCJA, arrt n015/2006, 29 juin 2006

C.D. c/ Socit Ivoirienne dAssurances Mutuelles dite SIDAM
2me espce : CCJA, arrt n029/2004, 15 juillet 2004
Fadiga Nadiani c/ Bank of africa Cte dIvoire dite BOA-CI

1. CCJA, arrt n015, 29 juin 2006, C.D. c/ Socit Ivoirienne dAssurances

Mutuelles dite SIDAM
()
Sur le moyen unique
Vu lActe uniforme portant organisation des procdures simplifis de
recouvrement et des voies dexcution ;
Attendu quil est reproch larrt attaqu davoir viol la loi ou
commis une erreur dans lapplication ou linterprtation de la loi, en particulier
larticle 11 de lActe uniforme susvis en ce que ledit article disposant que
lopposant est tenu peine de dchance et dans le mme acte que celui de
lopposition :
- de signifier son recours toutes les parties et au greffe de la juridiction ayant
rendu la dcision dinjonction de payer ;
- de servir assignation comparatre devant la juridiction comptente une
date fixe qui ne saurait excder le dlai de trente jours compter de
lopposition , la cour dappel, pour infirmer le jugement n 983 du 28
novembre 2001, dont appel, et annuler lordonnance dinjonction de payer
no 9849 en date du 27 avril 2001, a estim que la crance poursuivie nest point
contractuelle au sens des articles 1er et suivants de lActe uniforme, mais ne
dun quasi-dlit et, comme telle, est recouvre suivant la procdure spciale
dicte par le code CIMA ; quen statuant ainsi alors que larticle 11 prcit ne
fait pas cette distinction, la cour dappel a manifestement err ; quen effet,
selon le requrant, le problme pos en lespce ne consistait pas en la recherche
de la nature de la crance recouvre, mais en lexercice rgulier de la voie de
recours par la SIDAM ; que si Monsieur C.D, pour le recouvrement dune
crance ne dun quasi-dlit, a procd selon la procdure dinjonction de
payer, il tait loisible la SIDAM dexercer rgulirement son opposition contre
la dcision de condamnation ; que lirrgularit de son opposition entrainant
dchance, il sensuit quon ne saurait valablement considrer quil ya eu
opposition, de sorte que la dcision du tribunal se justifie pleinement

485

contrairement celle de la cour qui viole gravement les dispositions de

larticle 11 sus nonc de lActe uniforme susvis, lequel ne prvoit pas la
distinction faite par la ccour dappel savoir que la dchance nest releve que
si la crance poursuivie est contractuelle ; quil sensuit que larrt attaqu
mrite dtre cass ;
Mais attendu sil est vrai que larticle 11 de lActe uniforme susvis
sanctionne de dchance lopposant qui, dans le mme acte que celui de
lopposition, na pas signifi son recours toutes les parties et au greffe de la
juridiction ayant rendu la dcision dinjonction de payer et na pas servi
assignation comparatre devant la juridiction comptente date fixe qui ne
saurait excder le dlai de trente jours compter de lopposition, lapplication
de cette disposition ne saurait toutefois tre envisage que dans le cadre dune
procdure dinjonction de payer rgulirement introduite et qui est conforme,
quant la nature mme de la crance recouvre, aux prescriptions de larticle 2
dudit Acte uniforme selon lequel cette procdure ne peut tre introduite que
lorsque la crance dont il sagit a une cause contractuelle et lorsque
lengagement rsulte de lmission ou de lacceptation de tout effet de
commerce, ou dun chque dont la provision sest rvle inexistante ou
insuffisante ;
Attendu en lespce quil ne peut tre contest que la crance dont le
recouvrement est poursuivi par la prsente procdure dinjonction de payer ne
revt aucun caractre contractuel ; quen effet, le fait juridique constituant le
fondement direct et immdiat du droit rclam par le requrant, en dautres
termes, la cause de sa demande, a pour socle laccident de la circulation et ses
consquences dommageables dont son fils C.D fut victime ; que cet accident,
qui est un quasi-dlit, fonde laction civile en rparation rgie par les rgles de
la responsabilit civile ; que ds lors, la rclamation du requrant nobissant
pas aux prescriptions de larticle 2 prcit de lActe uniforme susvis, celui-ci,
par consquent, ne pouvait ni exercer la procdure dinjonction de payer, ni, a
fortiori, reprocher larrt attaqu davoir viol la loi ou commis une erreur
dans lapplication ou linterprtation de la loi, en particulier larticle 11 de lActe
uniforme susvis ; do il suit que le pourvoi est irrecevable
2. CCJA, arrt n029, 15 juillet 2004, Fadiga Nadiani c/ Bank of africa Cte
dIvoire dite BOA-CI
()
Sur le premier moyen
Vu larticle 1er de lActe uniforme portant organisation des procdures
simplifies de recouvrement et des voies dexcution ;
Attendu quil est fait grief larrt attaqu davoir viol larticle 1er de
lActe uniforme susvis en ce que la cour dappel a, tort, estim la crance de

486

la BOA-CI certaine, liquide et exigible alors quil est constant, selon le moyen,
que toute clture de compte bancaire doit tre faite contradictoirement par les
parties, que faute de le faire, la crance doit tre considre comme non liquide,
cest--dire indtermine dans son quantum ; que larticle 1er de lActe uniforme
prcit dispose que le recouvrement dune crance certaine, liquide et exigible
peut tre demand suivant la procdure dinjonction de payer ; que le dfaut
dune seule de ces conditions doit entrainer le rejet de la requte aux fins
dinjonction de payer ; quen restituant lordonnance querelle son plein et
entier effet, toujours selon le moyen, la cour dappel dAbidjan a viol larticle
1er de lActe uniforme prcit ;
Attendu quaux termes de larticle 1er de lActe uniforme susvis, le
recouvrement dune crance certaine, liquide et exigible peut tre demand
suivant la procdure dinjonction de payer ;
Attendu quil rsulte de lexamen des pices du dossier de la procdure
que la crance dont le recouvrement est poursuivi par la banque BOA-CI auprs
de Mademoiselle F. provient des divers concours financiers accords par ladite
banque la socit UNIPACI ; que Mademoiselle F., par acte sous seing priv
en date du 11 dcembre 1990, sest porte caution solidaire de la dette quaurait
la socit UNIPACI lgard de la BOA-CI avec renonciation expresse au
bnfice de discussion et de division ; que dans ledit acte de cautionnement,
Mademoiselle F. sest formellement engage payer premire demande et
sans pouvoir diffrer le paiement, ni soulever de contestation pour quelques
motifs que ce soient les sommes dues par le dbiteur ;
Attendu quayant entrepris de recouvrer la crance dont la socit
UNIPACI lui restait redevable, la BOA-CI a dabord vainement interpell celleci avant de se tourner vers la caution, Mademoiselle F. qui conteste la rgularit
de la procdure dinjonction de payer engage son encontre pour dfaut de
liquidit de la crance dont le recouvrement est poursuivi ;
Mais attendu que le dossier de la procdure rvle que des documents
relatifs au montant de la crance de la BOA-CI dont le recouvrement est
poursuivi, notamment les lettres des 18 mai et 15 juin 2000, les relevs et arrts
du compte de la socit UNIPACI des 30 juin et 31 dcembre 2000 adresss par
la BOA-CI UNIPACI et la rponse de celle-ci, par lettre du 12 juillet 2000, ont
t changs de manire contradictoire entre la BOA-CI et la socit UNIPACI,
que lun des documents sus-indiqus, savoir la lettre de la BOA-CI du 15 juin
2000, qui mentionne le solde dbiteur du compte de la socit UNIPACI, est
signe des mains propres de Mademoiselle F., en qualit de sous-directeur de la
BOA-CI ; que cest aprs avoir examin et souverainement apprci ces
diffrentes pices verses au dossier de la procdure, notamment les lettres et
lacte de cautionnement du 11 dcembre 1990, que la cour dappel dAbidjan a
considr que la crance de la BOA-CI est certaine, liquide, exigible et quelle
est en droit de poursuivre Mademoiselle F. pour le paiement de celle-ci ; quil
suit que ce premier moyen nest pas fond et doit tre rejet

487

OBSERVATIONS
Pour obtenir le recouvrement de son d, le crancier peut tre conduit
exercer une action en justice, qui lui permettra notamment dobtenir le titre
excutoire qui peut lui faire dfaut. A cet effet, il dispose dune option : il peut
opter soit pour les procdures de droit commun, soit recourir aux procdures
simplifies de recouvrement.
Cette seconde voie, la diffrence de la premire, offre lavantage dtre
brves, plus simples et moins coteuses. LActe uniforme portant organisation
des procdures simplifies de recouvrement et des voies dexcution a prvu et
rglement deux procdures de cette nature savoir : linjonction de payer et
linjonction de dlivrer ou de restituer un meuble corporel dtermin. Si cette
dernire est une innovation de lActe uniforme, la premire elle, existait dj
dans la plupart des lgislations antrieures des Etats-parties (Cest notamment le
cas du Cameroun o elle avait t rglemente successivement par le dcret du 25 aot
1937 et ses diffrents textes modificatifs du 18 septembre 1954, la loi no 89/021 du 29
dcembre 1989 abrogeant le prcdent texte, la loi no 96/10 du 05 aot 1996 modifiant et
compltant certaines dispositions de la loi de 1989). Le droit OHADA na donc fait
que la consolider (C. Mezanou, les procdures simplifies de recouvrement dans le
droit OHADA, Mmoire de Matrise, Universit de Dschang, 1998, p. 3).
Comme par le pass, linjonction de payer est une procdure qui
continue dtre rserve au crancier de somme dargent. Seulement, la
nouvelle rglementation a revisit (F. Anoukaha et A. D. Tjouen, les procdures
simplifies de recouvrement et les voies dexcution en OHADA, PUA, 1999, p. 7) son
rgime notamment en ce qui concerne les conditions requises de la crance
pouvant la fonder. Celles-ci ont fait et continuent de faire lobjet dun abondant
et riche contentieux au niveau de la Cour commune de justice et darbitrage.
Les arrts C.D c/ Socit ivoirienne des assurances mutuelles dite SIDAM
(CCJA, 1re chambre, arrt no 15 du 29 juin 2006, le Juris-Ohada no 4/2006, p. 22) et
Fadiga Nadiani c/ Bank of Africa Cte dIvoire dite BOA-CI (CCJA, arrt no 29
du 15 juillet 2004, le Juris-Ohada no 3/2004) nous offrent une bonne occasion de
faire une synthse de la question.
Dans la premire espce, le litige opposait le pre dun jeune enfant
victime dun grave accident de la circulation ayant entrain lamputation dun
de ses membres infrieurs, la socit qui assurait le vhicule automobile ayant
caus ledit accident. Une transaction intervenue entre les parties conformment
aux dispositions du code des assurances avait abouti au paiement par
lassureur dune somme de 6 127 844 francs cfa au pre de la victime qui stait
par ailleurs engag ne formuler aucune autre rclamation lavenir. Celui-ci
ne tiendra pas sa promesse puisque arguant de ce que cette transaction navait
jusque-l abouti qu un rglement partiel des prjudices subis par son fils, il va
environ deux ans aprs, faire mettre lassureur en demeure de lui verser la
somme principale de 8 507 500 francs cfa reprsentant le montant de sa crance

488

en principal sous rserve des frais, intrts et celui des dpens subsquents la
procdure. Lassureur ayant refus de payer, il va demander et obtenir du
prsident du tribunal de premire instance dAbidjan une ordonnance
dinjonction de payer contre laquelle lassureur a form opposition, laquelle a
abouti la rtractation de lordonnance. Le pre de la victime, sans faire de
recours contre le jugement de rtractation, va de nouveau demander et obtenir
du mme juge une autre ordonnance dinjonction de payer. Bien videmment,
lassureur fit de nouveau opposition. Celle-ci fut rejete au motif quil tait
dchu de son opposition en ce quil na pas respect le formalisme exig dans
lexercice de cette voie de recours (Voir art. 11 de lAUPSRVE). Ce jugement a t
infirm en appel. Cest alors que le pre de la victime sest pourvu en cassation
devant la Cour suprme de Cte dIvoire qui sest dessaisie de laffaire au profit
de la CCJA. Pour cette dernire, lapprciation de la rgularit ou non de
lopposition exerce suppose au pralable que lon soit dans le cadre dune
procdure dinjonction de payer rgulirement introduite et qui est conforme
quant la nature de la crance recouvre, aux prescriptions de lActe uniforme
(art. 2). En sanctionnant le pourvoi par lirrecevabilit plutt que par un rejet au
fond, la CCJA semble stre place sur le terrain de la comptence matrielle du
juge et non sur celle du bien ou du mal fond de la prtention.
Dans la seconde espce, La Bank of africa Cte dIvoire dite BOA-CI
avait accord divers concours financiers une socit dnomme UNIPACI.
Mademoiselle F., sous-directeur la BOA-CI, stait porte caution solidaire de
la dette quaurait lgard de cette banque, lentreprise emprunteuse. Elle
stait engage notamment de manire formelle dans lacte de caution payer
premire demande et sans pouvoir diffrer le paiement, ni soulever de
contestation pour quelques motifs que ce soient les sommes dues par le
dbiteur . Ayant entrepris de recouvrer la crance dont la socit UNIPACI
restait redevable et face la rsistance de celle-ci, la BOA-CI sest tourne vers
la caution, Mademoiselle F. contre qui elle a obtenu une ordonnance
dinjonction de payer. Sur opposition de la caution, cette ordonnance tait
rtracte. Le juge dappel saisi a infirm le jugement, restituant lordonnance
son plein et entier effet. Mademoiselle F. sest alors pourvue en cassation devant
la CCJA. Elle conteste la rgularit de la procdure dinjonction de payer
engage son encontre pour dfaut de liquidit de la crance poursuivie.
Les problmes qui mergent de ces deux arrts sont certes diffrents,
mais complmentaires. En effet, tous deux sont relatifs aux conditions exiges
dune crance pour pouvoir fonder valablement une injonction de payer. Le
premier a trait lorigine de la crance (I) tandis que le second concerne les
caractres quelle doit revtir (II).

489

I. Lorigine de la crance pouvant fonder linjonction de payer

La procdure dinjonction de payer nest recevable que si la crance
dont le recouvrement est poursuivi tire son origine de certaines sources bien
dfinies (A). Toute autre crance trangre ces sources en est exclue (B).
A. Les crances admises : les crances contractuelles et cambiaires
Aux termes de larticle 2 de lAUPSRCVE, la procdure dinjonction de
payer peut-tre introduite lorsque la crance a une cause contractuelle ou
lorsque lengagement rsulte de lmission ou de lacceptation de tout effet de
commerce ou dun chque dont la provision sest rvle inexistante ou
insuffisante. Il ressort de cette disposition que la crance pouvant fonder
linjonction de payer doit trouver son origine dans deux sources. La CCJA
rappelle que celles-ci ne sont nullement cumulatives, mais plutt alternatives et
il suffit que la crance tire son origine de lune delles pour faire lobjet de cette
procdure (Voir arrt no 001/2003 du 30 janvier 2003, affaire Socit Ngoce Ivoire c/
BICICI). Cest dire que linjonction de payer nest possible que si la crance dont
le recouvrement est poursuivi est soit de source contractuelle (1), soit de source
cambiaire (2).
1. La crance de nature contractuelle
Une crance peut faire lobjet dune procdure dinjonction de payer si
elle rsulte dune relation contractuelle entre le crancier et le dbiteur (Voir
CCJA, arrt no 21 du 17 juin 2004, affaire SDV-CI c/ Rial Trading). La rfrence
une relation contractuelle suppose lexistence dun acte juridique fond sur
un accord de volonts. Ce qui conduit naturellement exclure du domaine
dapplication de cette procdure les crances rsultant dun engagement
unilatral de volont. La nature civile ou commerciale de cet acte est
indiffrente. Ce qui importe, cest que la crance qui en dcoule soit une crance
de somme dargent (Voir CCJA, arrt no 21 du 17 juin 2004, affaire SDV-CI c/ Rial
Trading, prc.,) ; peu importe son montant, le droit OHADA (comme dailleurs
la loi camerounaise de 1989) nayant pas prvu de restriction par rapport au
montant de la crance recouvrer.
Gnralement, cette crance rsulte des contrats nomms tels que la
vente (Voir par ex. : CCJA, arrt no 017/2002 du 27 juin 2002, St El Nasr importexport c/ Ali Darwiche, Le Juris-ohadata no 4/2002, oct.-dc. 2002, Recueil de
jurisprudence de la CCJA, no spcial, janv. 2003, p. 33 et s.), le contrat dentreprise
(Voir par ex. : CCJA, arrt no 26 du 15 juillet 2004, affaire St Djaman et Cie c/
Entreprise nationale de tlcommunication dite ENATELCOM, Le Juris-OHADA

490

no 4/2004, oct-dc. 2004, p. 10, Recueil de jurisprudence de la CCJA no 4, juil..-dc.

2004, p. 23 et s.; CCJA, arrt no 21 du 17 juin 2004, SDV-CI c/ Rial Trading, prc.), le
contrat dassurance (Voir par ex. : CCJA, 1re chambre, arrt no 28 du 7 avril 2005,
affaire Socit de transport Fandasso c/ Socit ivoirienne dassurances mutuelles dite
SIDAM 2, Le Juris-ohada no 3/2005 p. 37, Recueil de jurisprudence de la CCJA no 5,
janv.-juin 2005, vol. 2, p. 3 et s.), le contrat de transport, le louage, le dpt, le
mandat, la bail, le prt.
Cest de ce dernier type de contrat que rsultait la crance dont le
recouvrement tait poursuivi par linjonction de payer dans la 2me espce
faisant lobjet de ce commentaire. Dans cette affaire en effet, la crance que la
banque rclamait dcoulait de divers concours financiers cest--dire des prts
quelle avait accords lentreprise dfaillante.
La crance pouvant fonder linjonction de payer peut galement
rsulter de certains contrats innoms tels que le crdit-bail (Voir par ex. : CCJA,
arrt no 19/2003 du 06 novembre 2003, affaire Socit gnrale de financement par
crdit-bail dite SOGEFIBAIL c/ Monsieur Dramera Mamadou), la convention de
compte (Voir par ex. : CCJA, arrt no 020/2005 du 31 mars 2005, affaire Nouvelle
scierie de lIndni dite N.S.I Sarl c/ SOGEFIBAIL).
Il arrive trs souvent que les parties, pour dsigner leur accord,
utilisent des termes ou expressions qui laissent planer le doute sur sa nature
contractuelle tels que protocole daccord (Voir par ex. CCJA, 1re chambre, arrt
no 9 du 29 juin 2006, affaire F.K.A c/ H.A.M, le Juris-Ohada no 4/2006, p. 2),
dclaration dintention (Voir TGI Ouagadougou, 8 janvier 2003, SSA c/ Tlcel
Fasoet Tlcel international, Revue Burkinab de droit no 43-44, 1er et 2me semestres
2003, p. 143, note Pierre Meyer), lettre dintention ou protocole dintention .
Dailleurs, la partie lencontre de laquelle une procdure dinjonction de payer
est engage en vue du recouvrement dune crance fonde sur un acte ainsi
libell nhsite pas lui dnier la nature dun contrat afin dobtenir le rejet de la
demande (Voir TGI Ouagadougou, prc.). Dans ce cas, le juge saisi a lobligation
dinterprter lacte en question en tenant compte de la commune intention des
parties (Ibid.). Le juge doit sattacher lanalyse relle de leur accord pour
savoir sil sagit dune simple dclaration dhonneur ou sil sagit vritablement
dun contrat. Cette dernire qualification doit prvaloir ds lors que le contenu
de lacte constate un engagement ferme (P. Meyer, note sous TGI de Ouagadougou,
prc.). Ainsi, ce nest pas parce que les parties nont pas qualifi leurs relations
de contractuelles que le juge doit se refuser retenir une qualification
contractuelle (Ibid.). Il nest pas li par le titre donn au contrat par les
parties (A. Bnabent, Droit civil, les contrats spciaux, 2e d., Montchrestien, 1995,
p. 6).
Le juge doit donc vrifier que la crance dont on veut poursuivre le
recouvrement par linjonction de payer qui lui est demande tire son origine
dun contrat. Cependant, cette opration savre inutile ds lors que la crance a
une source cambiaire.

491

2. La crance de nature cambiaire

Il ressort de larticle 2, alina 1er, 2 que la procdure dinjonction de
payer peut tre introduite ds lors que la crance dont le recouvrement est
poursuivi prend la nature dun engagement rsultant de lmission ou de
lacceptation dun effet de commerce ou dun chque dont la provision sest
rvle inexistante ou insuffisante. Dans ce cas, il nest plus besoin de vrifier si
la crance a une nature contractuelle ou pas (Voir CCJA, arrt no 001/2003 du 30
janvier 2003, no ohadata, J-03-109).
En ce qui concerne les effets de commerce, lActe Uniforme OHADA a
apport deux innovations par rapport certaines lgislations nationales
antrieures (par exemple la loi camerounaise de 1989). Dune part, il ralise une
extension de lapplication de linjonction de payer tous les effets de commerce.
En effet, alors que lancienne lgislation camerounaise comme dailleurs celles
dautres pays africains ne visait que la lettre de change et le billet ordre, lActe
uniforme de manire gnrique sintresse tout effet de commerce . Il en
rsulte que sont dsormais concernes non seulement les crances rsultant
dune lettre de change ou dun billet ordre, mais aussi celle rsultant dun
warrant ou bordereau de nantissement de stocks (voir F. Anoukaha et A. D.
Tjouen, les procdures simplifies de recouvrement et les voies dexcution en OHADA,
prc., p 10). Dautre part, il prcise que lengagement, objet de la procdure
dinjonction de payer, peut rsulter soit de lmission, soit de lacceptation de
leffet de commerce. Mais au fond, cette distinction entre lmission et
lacceptation de leffet de commerce ne concerne que la lettre de change et au
surplus semble superflue car il aurait suffi au lgislateur de viser le cas unique
de lmission de leffet de commerce pour justifier la procdure dinjonction de
payer (Ibid., p. 11).
Sagissant du chque, lActe uniforme ninnove pas en lui accordant le
bnfice de linjonction de payer, car ctait dj le cas dans la loi camerounaise
de 1989. Seulement, le lgislateur prcise quil doit sagir dengagement
rsultant dun chque dont la provision sest rvle inexistante ou insuffisante.
Pour la doctrine, le juge devrait assimiler aux deux hypothses vises, toutes
celles dans lesquelles la situation du compte ne permet pas le paiement parce
que la provision a t rendue indisponible. Par exemple, lorsque le compte a fait
lobjet dune saisie postrieurement lmission du chque ou que le dbiteur a
fait lobjet dune procdure collective dapurement du passif (Ibid., p. 13).
Cependant, linexistence ou linsuffisance de la provision ne doit pas consister
dans la simple mention porte par le banquier sur un bout de papier, mais dun
prott rgulirement tabli selon les rgles en vigueur (Voir B. Brou Kouassi. La
pratique des procdures simplifies de recouvrement issues de lActe uniforme portant
procdures simplifies de recouvrement de crances et des voies dexcution, 1re
communication prsente au Sminaire du 12 mai 2007 Grand Bassam, ohadata D07-22).

492

Au final, ne sont admises la procdure dinjonction de payer que les

crances ayant soit une cause contractuelle, soit une cause cambiaire. Cette
exigence a pour consquence dexclure les crances provenant dautres sources.
B. Les crances exclues
Linterprtation a contrario de larticle 2 alina 1er, 1 de lActe uniforme
conduit exclure du domaine dapplication de la procdure dinjonction de
payer les crances de sources quasi-dlictuelle et dlictuelle dune part (1) et de
sources quasi-contractuelle ou lgale dautre part (2).
1. Les crances de nature quasi-dlictuelle ou dlictuelle
Ne peuvent fonder linjonction de payer les crances fondes sur un
quasi-dlit ou sur un dlit.
Le quasi-dlit renvoie tout acte dommageable, illicite, accompli par
imprudence ou ngligence sans intention de causer un dommage. Cest
notamment le cas dun accident. Ainsi, les crances dindemnisation des
consquences dommageables dun accident dues sur lauteur ou sur son
assureur sont exclues de la procdure dinjonction de payer (voir F. Anoukaha et
A. D. Tjouen, les procdures simplifies de recouvrement et les voies dexcution en
OHADA, prc., p 9).
Cest dans ce sens qua dcid la CCJA dans la premire espce objet de
ce commentaire. La cour relve en substance que : Attendu en lespce quil ne
peut-tre contest que la crance dont le recouvrement est poursuivi par la
prsente procdure dinjonction de payer ne revt aucun caractre contractuel ;
quen effet, le fait juridique constituant le fondement direct et immdiat du
droit rclam par le requrant, en dautres termes, la cause de sa demande, a
pour socle laccident de la circulation et les consquences dommageables dont
son fils a t victime ; que cet accident, qui est un quasi-dlit, fonde laction
civile en rparation rgie par les rgles de la responsabilit civile ; (), celui-ci,
par consquent, ne pouvait ni exercer la procdure dinjonction de payer, () .
(Voir dans le mme sens, CA dAbidjan, arrt no 221 du 20 fvrier 2001, p. 361 et s.,
note M. Brou Kouakou).
On doit nanmoins reprocher la CCJA de navoir pas suffisamment
nuanc son propos. Elle sest limite la nature initiale de la crance dans son
ensemble, sans tenir compte des modalits ultrieures dont une partie elle a fait
lobjet. En effet, si la crance tait dlictuelle lorigine, elle a volu vers une
nature contractuelle par la suite, en ceci quelle a fait lobjet dun accord de
volont ayant abouti une transaction. Cette volution a notre sens fait perdre
la crance, du moins pour celle objet de la transaction, sa nature initiale pour

493

devenir contractuelle. Et la doctrine a depuis soutenue que si les crances

dindemnisation des victimes daccident dues sur lassureur ne peuvent fonder
linjonction de payer, cest tant que celles-ci ne rsultent pas dune transaction
(voir F. Anoukaha et A. D. Tjouen, les procdures simplifies de recouvrement et les
voies dexcution en OHADA, prc., p. 9). Cette solution se justifie par le fait qu
partir du moment o est intervenue une transaction conformment aux
dispositions de code des assurances CIMA, la crance de la victime nest plus
dlictuelle mais contractuelle puisquelle rsulte dune transaction qui est ellemme un contrat (J. Issa-Sayegh, observations sous CCJA, 1re chambre, arrt no 15 du
29 juin 2006 (1re espce)).
Par contre, en poussant un peu plus loin lanalyse, on doit noter que la
crance excipe par le demandeur devant les juges tait extrieure lobjet de la
ngociation. En effet, lindemnit dsormais contractuelle de 6.127.844 avait
dj t entirement paye. Et elle tait sense couvrir tous les dommages, y
compris lacquisition des prothses qui devait se faire la diligence du
reprsentant de la victime. Or, la somme rclame devant les juges constituait
une prtention toute nouvelle et unilatrale, donc douteuse et qui de ce fait ne
pouvait tre considre comme certaine, liquide et exigible. Cest donc bon
droit quelle a conserv sa nature initiale qui en fait un dlit.
Le dlit, par opposition au quasi-dlit renvoie tout acte dommageable,
illicite, accompli avec lintention de causer le dommage. Les crances ayant
pour objet la rparation du prjudice caus par un acte de cette nature ne
peuvent fonder une injonction de payer, tout comme les crances de sources
quasi-contractuelle ou lgale.
2. Les crances de nature quasi-contractuelle ou lgale
Lexigence de lorigine contractuelle de la crance conduit exclure du
domaine de linjonction de payer les crances ayant une cause quasicontractuelle (A.-M. H. Assi-Esso, N. Diouf, Recouvrement des crances, Coll. Droit
uniforme africain, Bruylant, Bruxelles, 2002, p. 14). Il sagit notamment des
crances rsultant de la gestion daffaires, du paiement de lindu et de
lenrichissement sans cause mme tabli.
Il en est de mme des crances de source lgale. Il sest en effet par
exemple pos devant la CCJA le problme de savoir si les prlvements de TVA
retenus la source et reverses ladministration fiscale peuvent justifier
lengagement dune procdure dinjonction de payer. La rponse est ngative
car pour la cour, il sagit dune obligation de source lgale et non conventionnelle
(Voir CCJA, arrt no 020/2007 du 31 mai 2007, Recueil de jurisprudence de la CCJA,
pp. 221-223). Cette solution simposait lvidence. Cest pourquoi, elle a rejet
la demande ce dautant quen plus, celle-ci ne remplissait pas les caractres
exigs par la loi.

494

II. Les caractres de la crance pouvant fonder linjonction de payer

A linstar des solutions consacres antrieurement par les lgislations
des Etats-parties, lActe uniforme nautorise le recours linjonction de payer
que pour les crances runissant trois caractres prcis quil convient dans un
premier temps de prsenter (A) avant de voir comment ils sont apprcis (B).
A. Les trois caractres exigs
Il ressort des dispositions de larticle 1er de lAUPSRVE quune crance
ne peut tre recouvre suivant la procdure dinjonction de payer que si elle est
la fois certaine, liquide et exigible. Les caractres exigs dune crance admise
fonder linjonction de payer sont donc la certitude (1), la liquidit (2) et
lexigibilit (3).
1. Le caractre de certitude
Le juge appel connaitre de la requte dinjonction de payer ne peut
accder la demande qui lui est prsente que si, et seulement si, elle est en son
fondement dune certitude absolue (P. G. Pougou, Commentaire de la loi no 89/029
du 29 dcembre 1989, Juridis Info no 3, spcial 1990, p. 39).
Cette exigence de certitude de la crance implique quelle ne doit
souffrir daucune contestation quant son existence. La CCJA elle-mme
rappelle dune part que la crance est certaine lorsque son existence ne souffre
daucune contestation ds lors quelle tire son essence dune relation
contractuelle non conteste par les parties (Voir par ex. : CCJA, arrt no19/2003
du 06 novembre 2003, affaire Socit gnrale de financement par crdit-bail dite
SOGEFIBAIL c/ Monsieur Dramer Mamadou, prc.) et dautre part que la crance
peut faire lobjet dune injonction de payer ds lors que le principe de la dette nest pas
conteste (Voir CCJA, arrt no 017/2008 du 24 avril 2008).
Lexigence de la certitude de la crance implique limpossibilit de
recourir la procdure dinjonction de payer pour les crances futures,
ventuelles ou hypothtiques, ds lors quen gnral, elles ne sont pas aussi
liquides.
2. Le caractre de liquidit
LActe uniforme pose quune crance ne peut faire lobjet dune
injonction de payer que si en plus dtre certaine, elle est liquide cest--dire
dtermine dans son montant. Il faut savoir non seulement ce qui est d, mais

495

combien est d. Autrement dit, la liquidit doit sapprcier en argent (voir F.

Anoukaha et A. D. Tjouen, les procdures simplifies de recouvrement et les voies
dexcution en OHADA, prc., p. 9). Ce caractre peut lui seul, expliquer
pourquoi les crances dlictuelles ne peuvent satisfaire les exigences lgales du
recours la procdure simplifie. Lindtermination de leur montant interdit au
juge de les admettre au rang des crances pouvant fonder une injonction de
payer.
La CCJA prcise que la crance est liquide ds que son quantum est
dtermin dans sa quantit, en dautres termes, chiffr (Voir par ex : CCJA, arrt
no 21 du 17 juin 2004, Affaire SDV-CI c/ Rial Trading, prc. ; arrt no 017/2002 du 27
juin 2002, St El Nasr import-export c/ St Dolomies de Cte-dIvoire dite DDCI, Le
Juris-ohada no 4/2002, p. 47).
Il est donc interdit au juge dordonner une injonction de payer si la
valeur de la dette est encore dterminer, dires dexperts par exemple (P. G.
Pougou, Commentaire de la loi no 89/029 du 29 dcembre 1989, prc., p. 39).
Il ne suffit pas cependant quune crance soit certaine et liquide pour
fonder linjonction de payer. Encore faut-il quelle soit exigible.
3. Le caractre dexigibilit
Une crance exigible est celle qui est arrive chance. En dautres
termes, comme le prcise la CCJA, la crance est exigible lorsque le dbiteur
ne peut se prvaloir daucun dlai ou condition susceptibles den retarder ou
den empcher lexcution ou plus prcisment si le dbiteur ne se prvaut
ni dun terme conventionnel ni dun moratoire, seuls cas, sils existent, pouvant
constituer un obstacle lexigibilit de la crance (Voir CCJA, arrt no 21 du 17
juin 2004, affaire SDV-CI c/ Rial Trading, prc.).
Lexigence du caractre exigible conduit aussi exclure du domaine de
linjonction de payer les crances affectes dune condition suspensive ou dun
terme suspensif ou les crances simplement ventuelles.
En fin de compte, le demandeur en injonction de payer doit sassurer
que sa crance runit les caractres de certitude, de liquidit et dexigibilit. De
toutes les faons, il reviendra au juge de les apprcier afin de sassurer que la
crance les remplit effectivement.
B. Lapprciation de lexistence des caractres exigs dune crance pouvant
fonder linjonction de payer
Il appartient au juge saisi dune demande dinjonction de payer de
vrifier que la crance dont le recouvrement est poursuivi revt les trois
caractres de certitude, de liquidit et dexigibilit. Pour cela, il doit sappuyer

496

sur les diffrentes pices justificatives produites par le crancier lappui de sa

requte.
Lorsque la crance a une nature cambiaire, lapprciation de lexistence
ou non de ces caractres savre plus aise pour le juge. En effet, le principe du
titre littral et celui de linopposabilit des exceptions qui font que le porteur de
leffet soit crancier de chacun des signataires, rendent en eux-mmes, la
crance certaine et liquide, puisque leffet porte une valeur chiffre (P. G.
Pougou, Commentaire de la loi no 89/029 du 29 dcembre 1989, prc., p. 39). Reste
alors vrifier si la crance est exigible ; ce qui en gnral ne pose pas de
problme.
Toutefois, il sest pos devant la CCJA le problme de savoir si la
crance rsultant dune lettre de change impaye dont le prott a t dress hors
dlai lgal rpond aux exigences de certitude, de liquidit et dexigibilit
fondant une injonction de payer. Pour la cour, en application des dispositions
lgales internes rgissant les effets de commerce, le prott obtenu hors dlai fait
perdre le recours cambiaire et les caractres certain, liquide et exigible de la
crance (Voir CCJA, arrt no 008/2007 du 15 mars 2007, Recueil de Jurisprudence de
la CCJA, no 9, janv.-juin 2007, p. 28 et s.).
Sagissant dune crance de nature contractuelle, il sest pos dans la
seconde espce la base de ce commentaire, la question de savoir si les relevs
et arrts de comptes changs contradictoirement entre les parties peuvent
permettre dtablir les caractres exigs dune crance justifiant une procdure
dinjonction de payer. Dans cette affaire, la caution poursuivie en paiement
contestait la rgularit de la procdure engage son encontre particulirement
pour dfaut de liquidit de la crance. Or la cour relve que des documents
relatifs au montant de la crance, notamment les lettres, les relevs et arrts du
compte adresss par la BOA-CI, socit crancire la socit dbitrice
UNIPACI et la rponse de celle-ci par lettre, ont t changs de manire
contradictoire entre les deux parties. Elle relve en plus que lun des documents
sus indiqus, qui mentionne le solde dbiteur du compte de la socit dbitrice,
est sign des mains propres de Mademoiselle F., la caution, en sa qualit de
sous-directeur de la banque crancire.
Ds lors, Mademoiselle F. qui stait porte caution, ne pouvait sans
tre de mauvaise foi invoquer le dfaut de liquidit de la crance alors quil
existait un document qui dterminait son montant ; document qui au surplus
avait t sign par elle en tant que sous-directeur de la banque et chang
contradictoirement avec la socit dbitrice. Cest donc bon droit que la Cour
a dcid que la crance remplissait les caractres de certitude, de liquidit et
dexigibilit.
De mme, on peut se demander si lon peut conclure linexistence, ne
serait-ce que partielle de ces caractres ds lors que dans sa requte aux fins
dinjonction de payer, le crancier ninclut pas les intrts et les frais dans le
montant de la somme rclame. Cette question tire son intrt du fait que lActe

497

uniforme fait obligation au requrant, peine dirrecevabilit de la requte, de

prciser le montant de la somme rclame avec le dcompte de ses diffrents
lments. Saisie dune affaire portant sur un problme de cette nature, la CCJA
dcide juste titre qu il ne peut tre fait mention au stade de la requte des
intrts et des frais, lesquels ne pourront tre calculs qu la suite de la
dcision de condamnation dcoulant de la requte introduite (Voir CCJA, arrt
no 013/2007 du 29 mars 2007, Recueil de Jurisprudence de la CCJA, no 9, janv.-juin
2007, p. 35 et s.).
Quoi quil en soit, la CCJA exige des juges une saine apprciation des
lments du dossier afin de constater lexistence ou non de ces caractres. Ils
doivent par consquent se garder de dnaturer le contenu des obligations
conventionnelles liant les parties (F. Onana Etoundi, La problmatique de
lUnification de la jurisprudence par la Cour commune de justice et darbitrage,
Coll. Pratique et contentieux de droit communautaire , d. "Droit au service du
dveloppement", fvrier 2008, p. 313). Ils doivent en outre expliquer dans leurs
dcisions les lments sur lesquels ils se sont appuys pour conclure
lexistence ou non de chacun de ces caractres (Voir CCJA, arrt no 26 du 15 juillet
2004, ohadata J-05-169).
Cest dire au final que lapprciation des caractres de la crance
pouvant fonder une procdure dinjonction de payer nest ni discrtionnaire, ni
arbitraire. En tout cas, la clrit attendue de cette procdure suppose
ncessairement que la situation soit empreinte dvidence.
Mose Timtchueng,
Charg de cours, Universit de Dschang.

498

CCJA, arrt n020/2006, 26 octobre 2006

Komenan Kouadio Christophe, Hallar Ginette Wenceslas Roseline, pouse
Komenan c/ Banque Internationale pour le Commerce et lIndustrie de Cte
dIvoire dite BICICI

()
Sur le premier moyen
Vu les dispositions de larticle 165 de lActe uniforme portant
organisation des procdures simplifies de recouvrement de crances et des
voies dexcution ;
Attendu quil est reproch larrt attaqu davoir viol larticle 165 de
lActe uniforme susvis en ce que, pour confirmer le jugement querell, la cour
dappel a retenu dune part, que lhuissier de justice, de par son statut, na pas
besoin dun mandat spcial pour percevoir le montant des condamnations ds
lors quil est porteur de la grosse de la dcision, dautre part, que les
dispositions de larticle 165 de lActe uniforme susvis concernent
manifestement les personnes autres que les huissiers de justice alors que, selon
le moyen, en premier lieu, il ne rsulte gure de lconome mme dudit article
une telle exemption de lhuissier de justice de lobligation de justifier dun
pouvoir spcial, la gnralit des termes du texte sopposant ce quune
catgorie dtermine de personnes puisse ou soit soustraite son application, et
en second lieu, le texte sur lequel sappuie le jugement confirm par larrt
querell a t abrog en consquence de labrogation de la loi dont-il tait le
dcret dapplication ; quen dcidant donc comme elle la fait, la Cour dappel
dAbidjan a viol la lettre et lesprit des dispositions du texte susvis par
errance dans son interprtation et son application, et son arrt encourt de ce fait
cassation ;
Attendu quaux termes de larticle 165 de lActe uniforme susvis, le
paiement est effectu contre quittance entre les mains du crancier saisissant ou
de son mandataire justifiant dun pouvoir spcial qui en informe
immdiatement son mandant.
Dans la limite des sommes verses, ce paiement teint lobligation du
dbiteur et celle du tiers saisi ;
Mais attendu quen effet, lhuissier de justice, de part son statut
dofficier ministriel et dofficier public charg des significations et de
lexcution force des actes publics, na pas besoin de justifier de la part du
crancier, dun mandat exprs de saisir ou dencaisser, la remise lui du

499

jugement ou de lacte valant pouvoir pour toute excution pour laquelle il nest
pas exig de pouvoir spcial ; qu cet effet, larticle 29 dcret n 69-243 du 9 juin
1969 fixant les modalits dapplication de la loi portant statut des huissiers de
justice lequel, en lespce, na pas encore t abrog, contrairement ce que
soutiennent les requrants, dispose qu en matire de recouvrement judiciaire,
la remise des actes ou dcisions lhuissier de justice, vaut mandat dencaisser
sauf preuve contraire ; quen lespce, il nest pas contest que lhuissier
instrumentaire ayant pratiqu la saisie-attribution au profit des poux
Komenan a fait sommation la BICICI davoir payer immdiatement et sans
dlai aux requrants des mains de moi huissier, porteur des prsents, ayant
charge de recevoir et pouvoir de donner bonne et valable quittance, le montant
de la saisie ; que la BICICI ayant pay entre les mains de lhuissier sur la
base dun mandat lgal, il ne saurait lui tre reproch de stre conform la
sommation de ce dernier ; quen statuant comme elle la fait, la cour dappel
dAbidjan na en rien viol larticle 165 sus nonc de lActe uniforme susvis ;
quil suit que ce premier moyen doit tre rejet comme non fond () ;

OBSERVATIONS

La saisie-attribution des crances permet un crancier de saisir entre

les mains dun tiers les crances portant sur une somme dargent autre que les
crances de rmunration du travail et de se les faire attribuer. Mettant en
prsence le crancier saisissant, le dbiteur saisi et le tiers saisi, elle commence
par la saisie (voir les articles 153 et 157 de lAUPSRVE), se poursuit par la
dnonciation de cette dernire au dbiteur (voir larticle 160 de lAUPSRVE) et se
termine par le paiement (voir les articles 164 168 de lAUPSRVE) qui implique
deux principaux acteurs : le saisissant et le tiers saisi (sur lensemble, voir Pougou
P.-G. et Teppi Kolloko F., La saisie attribution des crances OHADA, Yaound, PUA,
coll. Vade-mecum, 2005, p. 38 et s.).
Le saisissant peut se faire reprsenter, mme au moment du paiement.
Ainsi, larticle 62 al.1 du dcret franais n 92-755 du 31 juillet 1992 indique que
celui qui a reu le paiement en donne quittance au tiers saisi et en informe le
dbiteur . Plus prcis, larticle 165 al.1 de lAUPSRVE dispose que le
paiement est effectu contre quittance entre les mains du crancier saisissant ou
de son mandataire justifiant dun pouvoir spcial qui en informe
immdiatement son mandant .
Lexigence dun mandat ou dun pouvoir spcial lorsque le paiement
nest pas effectu entre les mains du crancier saisissant sexplique
parfaitement. Dans la limite des sommes verses, le paiement nteint

500

lobligation du dbiteur et du tiers saisi que sil atteint le saisissant (voir larticle
165 al.2 de lAUPSRVE et larticle 62 al.2 du dcret franais du 31 juillet 1992).
Personne ne comprendrait quun tiers saisi, sans justificatif valable, paye entre
les mains dun tiers. Sa responsabilit pourrait sans doute tre engage.
La question sest pourtant pose de savoir si un paiement pouvait
valablement tre effectu entre les mains de lhuissier instrumentaire. Sur ce
point, larrt rapport rendu par la premire chambre de la Cour commune de
justice et darbitrage le 26 octobre 2006 ne passera pas inaperu. Le tiers saisi na
pas sinquiter lorsquil paye entre les mains de lhuissier de justice. Mais en
serait-on l si un couple nen avait donn loccasion en exposant au grand jour
son dsir excessif daccumuler ?
Les faits sont relativement simples. Par exploit du 25 juillet 2001, les
poux Komenan avaient pratiqu une saisie attribution de crances lencontre
de la socit SICOGI et entre les mains de la Banque internationale pour le
commerce et lindustrie de la Cte divoire dite BICICI. Ds rception de la
signification du certificat de non-contestation de la saisie le 18 septembre 2001
avec sommation de payer les causes de la saisie entre les mains de lhuissier
contre quittance, la BICICI sest excute en mettant un chque au nom de
lhuissier instrumentant pour le compte des poux Komenan, le 24 septembre
de la mme anne.
Contestant ce paiement au motif que lhuissier de justice ntait pas
titulaire dun pouvoir spcial comme lexige larticle 165 al.1 de lAUPSRVE,
ceux-ci ont refus de recevoir ledit chque. Prenant acte, la BICICI ft dlivrer
un autre chque au nom de Monsieur Komenan. Mais estimant quils avaient
subi un prjudice parce que la Banque a accus un retard pour dlivrer leur
ordre le chque de rglement, les cranciers saisissants ont sollicit du tribunal
de premire instance dAbidjan la condamnation de la BICICI au paiement de
dommages-intrts. Concluant au dbout des demandeurs, cette dernire qui
estimait avoir agi en toute lgalit a demand reconventionnellement la
condamnation des poux Komenan pour procdure abusive. Approuvant le
premier juge, la cour dappel dAbidjan a indiqu que lhuissier de justice, de
par son statut, na pas besoin dun mandat spcial pour percevoir le montant
des condamnations ds lors quil est porteur de la grosse de la dcision et que
les dispositions de larticle 165 de lAUPSRVE concernent manifestement les
personnes autres que les huissiers de justice (arrt n248 du 7 mars 2003).
Les poux Komenan forment alors un pourvoi en cassation contre
larrt dappel. Ils soutiennent que la cour a viol la lettre et lesprit larticle 165
al. 1 de lActe uniforme portant organisation des procdures simplifies de
recouvrement et des voies dexcution. A la suite des juges du fond, la Cour
commune de justice et darbitrage avait se prononcer sur la question de savoir
si le rglement des causes de la saisie lhuissier instrumentaire ncessite la
preuve par ce dernier dun pouvoir spcial au sens de larticle 165 al. 1 de
lAUPSRVE.

501

Y apportant rponse, la Haute juridiction affirme son tour que

lhuissier de justice, de par son statut dofficier ministriel et dofficier public
charg des significations et de lexcution force des actes publics, na pas
besoin de justifier de la part du crancier, dun mandat exprs de saisir ou
dencaisser, la remise lui du jugement ou de lacte valant pouvoir pour toute
excution pour laquelle il nest pas exig de pouvoir spcial .
A lexamen, deux leons majeures peuvent tre tires de cet extrait, la premire
tant la consquence de la seconde. Larrt du 26 octobre 2006 pose le principe
selon lequel lhuissier de justice est un mandataire spcial (I). Le paiement
effectu entre ses mains est valable (II).
I. Lhuissier de justice est mandataire du saisissant
Le mandat est lacte par lequel une personne donne une autre le
pouvoir de faire quelque chose pour elle et en son nom (voir larticle 1984 al.1 du
Code civil). Ce contrat qui ne se forme que par lacceptation du mandataire est
en principe rvocable au gr du mandant (voir les articles 2003 et s. du Code civil).
Gnral lorsquil concerne toutes les affaires du mandant, il est dit
spcial lorsquil est seulement donn pour une ou plusieurs affaires ou
oprations dtermines. Il est parfois exig par la loi, pour les actes graves (voir
larticle 1987 du Code civil). Est donc mandataire spcial celui qui, dans un
mandat spcial, reoit du mandant pouvoir et mission dagir ou daccomplir, en
son nom et pour son compte, un ou des actes juridiques prcis. Il est tenu
daccomplir les missions qui lui ont t confies, dans le strict respect des
termes du contrat (voir larticle 1989 du Code civil) et de rendre compte son
mandant (articles 1991 et s. du Code civil). Ce dernier est responsable de ses actes
(voir les articles 1998 2002 du Code civil).
Ainsi, tout mandat spcial devrait tre exprs et crit, afin de fournir
des indications dtailles au sujet du bnficiaire et dfinir clairement ses
missions. De ce point de vue, on sattend ce que le mandat donn un
huissier de justice ou toute autre personne pour recevoir paiement des mains
du tiers saisi dans une procdure de saisie-attribution soit spcial au sens de
larticle 165 al.1 de lAUPSRVE, cest--dire exprs et crit. Cependant cela est-il
encore ncessaire lorsquun tel mandat est en mme temps lgal ?
Le mandat est dit lgal lorsque le pouvoir de reprsentation est confr
par la loi des personnes dites reprsentants lgaux. Cest le cas du tuteur dun
mineur, de ladministrateur gnral dans une socit anonyme avec
administrateur gnral (voir larticle de larticle 494 de lActe uniforme OHADA
relatif au droit des socits commerciales et du groupement dintrt conomique), du
prsident directeur gnral ou du directeur gnral dune socit anonyme avec
conseil dadministration (voir les articles 465 et 487al.1 de lActe uniforme OHADA

502

relatif au droit des socits commerciales et du groupement dintrt conomique) ou,

plus globalement, des dirigeants sociaux.
La loi ou les statuts prcisent les missions dvolues au mandataire lgal
qui, seul, peut les accomplir (sur lensemble, voir CCJA, arrt n22/2003 du 06
novembre 2003, Biao Cte dIvoire c. Nouvelle scierie dAgnibilekro et autres, Rec. n2,
juillet-dcembre 2003, pp.13-17 ; CCJA, arrt n033/2007 du 22 novembre 2007,
Cotracom et Aminata Youssouf c. Biao-CI, Rec. n10, juillet-dcembre 2007, pp.23 et
s. ; dans cet ouvrage, le commentaire de Kuat Tamegh S.S. et Amougui Galoua P.
sous CCJA, premire chambre, arrt n042/2008 du 17 juillet 2008, Socit Lev-Cte
dIvoire dite Lev-CI c. Monsieur Peled Nathan).
La rgularit dun mandat spcial dpend donc de son origine. Quelle
est lorigine du mandat de lhuissier de justice en matire de signification et
dexcution force? Pourquoi naurait-il plus besoin dun mandat exprs pour
saisir ou encaisser ?
On a relev que le monopole de lhuissier de justice se limite
lexcution des oprations dont il a t charg et que sans mandat du
crancier lhuissier de justice ne peut rien (Perrot R., La rforme des
procdures civiles dexcution , propos recueillis par Mignon-Gardet M., LPA, 6
janvier 1993, n3, pp. 8-9). Il a mme t ajout que, dans cette mesure,
lhuissier de justice prsente cette originalit dtre un officier ministriel investi
par la loi dune parcelle de lautorit publique et que, par consquent, quand
il instrumente pour faire excuter un jugement, il est porteur dun ordre du juge
quil est charg de faire respecter. Cette particularit lui confrant tout la fois
des prrogatives qui lui sont propres et corrlativement des devoirs spcifiques
qui ne doivent en rien au contrat de mandat et qui peuvent mme lui tre
antinomiques (Ibid.).
Dans cette perspective, lune des vrits que larrt n020/2006 au
centre de lanalyse rvle cest quen matire dexcution force le mandat
spcial accord lhuissier de justice ne dpend pas uniquement du mandant,
notamment le crancier saisissant. Il dpend galement du statut de cet officier
ministriel. Si les missions de ce dernier sont clairement dfinies par la loi et les
rglements, doit-on encore les spcifier de faon expresse ou crite lorsquon le
sollicite dans le cadre de ses missions lgales ou statutaires?
Cette question sest dj pose et a nourri une controverse doctrinale
(Kuat Tamegh S.S., La protection du dbiteur dans les procdures individuelles
dexcution, LHarmattan, coll. Logiques juridiques, Paris 2004, p. 54. Voir aussi
Dufour O., Huissier de justice : une profession en voie de rnovation ? , LPA, 2 juin
1999, p.3 et s.; Nicod B., Lhuissier de justice, quel partenaire ? , Gaz. Pal. 7-9 mars
1999, p. 2 et s.). Il sagissait en ralit de dire si lhuissier de justice agit en tant
quagent public ou en tant que mandataire du saisissant.
Si pour certains auteurs lhuissier de justice est mandataire ou
reprsentant conventionnel de son client (Assi-Esso A.-M. H. et Diouf N., op.cit.
n61 ; Crosio A., Les habits neufs des recouvreurs de crances (dcret n 96-112 du 18

503

dcembre 1996) , LPA n16, 5 fv. 1997, p. 12), dautres lui contestent cette qualit
(Renault M.-H., Les diligences de lhuissier de justice en matire de signification ,
Droit et procdures, n4, 2001, p. 219).
Selon les premiers, lhuissier qui opre de manire librale,
ninstrumente en principe que lorsquil a t requis. Cela peut tre vrifi en
droit camerounais si lon convoque certaines dispositions du statut des
huissiers de justice modifi et complt par le dcret du 22 fvrier 1985. Il sagit
notamment de larticle 20 al.1 selon les termes duquel les huissiers sont
appels assurer leur ministre toutes les fois quils en sont requis par les
particuliers ; de larticle 20 al.2 daprs lequel lhuissier doit
immdiatement aviser du rsultat de ses diligences la partie qui la requis et, le
cas chant, lui verser aussitt le produit des poursuites exerces ; de larticle
22 qui donne croire que les huissiers ne peuvent faire aucun acte au nom
dune partie sans un pouvoir exprs . En pratique, il est requis au moment o
le crancier lui remet le titre excutoire.
Pour dautres, lhuissier de justice agit non en tant que mandataire du
crancier, mais en tant quagent public, investi dune mission qui relve du
droit public. Cette thse tient parfaitement si on se rfre au mandatement
donn par la formule excutoire (au Cameroun, cette formule se trouve larticle 61
du Code de procdure civile et commerciale modifi par les ordonnances n72/4 du 26
aot 1972,n72/21 du 19 octobre 1972 et n2006/015 du 29 dcembre 2006 portant
organisation judiciaire). Ici, lordre est donn, au nom du peuple, par le prsident
de la Rpublique, aux huissiers de justice et agents dexcution dexcuter les
titres excutoires.
Cette thse tient galement si on considre laggravation de la
responsabilit pnale de lhuissier par son assimilation au fonctionnaire (voir
larticle 89 du Code pnal camerounais), si on prend en compte les conditions
daccs la profession (voir les articles 5 et s. du dcret camerounais n79/448 du 5
novembre 1979 portant rglementation des fonctions et fixant le statut des huissiers
modifi par le dcret n85/238 du 22 fvrier 1985 et 98/170 du 27 aot 1998 ) et de
cessation des fonctions (article 50, ibid.), si on ne perd pas de vue que
ladmission en stage (article 8 al.1, ibid.),la cration et lattribution des charges
(article 3 al.1, ibid.) sont dcides par dcret ; que la tutelle de ladministration
qui est confie le pouvoir disciplinaire est omniprsente, notamment travers le
pouvoir de direction et le contrle du ministre public (voir les articles 40 49,
ibid.).
En ralit, larrt du 26 octobre 2006 rapport semble combiner ces deux
thses.
Le second argument de la cour est favorable la premire thse. La
CCJA juge que la remise [ lhuissier] du jugement ou de lacte [vaut] pouvoir
pour toute excution pour laquelle il nest pas exig de pouvoir spcial . Ceci
signifie que lhuissier nest pas dispens du mandat en tant que tel.

504

En faveur de la seconde thse, il dcide dans le premier volet de son

attendu que lhuissier de justice, de par son statut dofficier ministriel et
officier public, charg des significations et de lexcution des actes publics, na
pas besoin de justifier de la part du crancier, un mandat exprs de saisir ou
dencaisser .
La position de la CCJA peut ainsi se rsumer en une phrase : la remise
expresse dun acte ou dun titre excutoire un huissier de justice, alors quon
connat son statut et ses missions, vaut pouvoir pour toute excution pour
laquelle on ne saurait exiger un pouvoir spcial. Ds lors, lhuissier de justice
dsign apparat doffice comme un mandataire spcial du crancier saisissant,
son mandat tant connu davance.
Pour plusieurs raisons, cette attitude mdiane ne peut ne pas tre
approuve.
Elle rejoint le vu dune partie de la doctrine (Kuat Tamegh S.S., op.cit.
n45 ; Dahan G., Lacte, lhuissier de justice et sa signature, Ann. Loy. n 3, mars
2002, p. 554 ; Dymant M., De la saisie des meubles en gnral et du domicile en
particulier , G.P. 1996-2, doctr. p. 897). En effet, considrant le fait que dune part
lhuissier nagit que sur rquisition, quil est rmunr et quil gre librement
son tude ; dautre part quil est un auxiliaire de justice nomm par le prsident
de la Rpublique et quil exerce sous le contrle de lautorit administrative, ces
auteurs trouvent convenable de retenir que cet officier ministriel appartient
la catgorie des smi-libraux.
Elle est conforme aux prescriptions de nombre de lgislations des Etats
membres de lOHADA.
Prenons en compte largument tir du statut et des missions de
lhuissier de justice. Larticle 1er de lordonnance n 45-2592 du 2 novembre 1945
ne lui confre-t-il pas, sauf drogation spciale, le monopole pour mener toute
mesure dexcution force ? Le lgislateur franais, par exemple, indique que
Seuls peuvent procder lexcution force et aux saisies conservatoires
les huissiers de justice chargs de lexcution (Voir larticle 18 al. 1 de la loi
franaise du 9 juillet 1991). Dans les Etats-parties lOHADA le monopole de la
signification et de lexcution des dcisions de justice appartient lhuissier de
justice (En droit camerounais par exemple, voir le dcret n79-449 du 5 novembre 1979
modifi par celui n85-236 du 22 fvrier 1985 portant rglementation des fonctions et
fixant le statut des huissiers de justice. En droit guinen, voir larticle 1er de larrt
n4023/MJ/86 du 12 juillet 1986 portant statut des huissiers de justice en Guine
Conakry qui dispose que les huissiers de justice sont des officiers ministriels qui
ont seuls qualit pour signifier les actes et les exploits, et mettre excution les
dcisions de justice ainsi que les actes ou titres en forme excutoire ).
Considrons largument est tir de la remise du titre excutoire.
Larticle 29 du dcret n69-243 du 9 juin 1969 fixant les modalits dapplication
de la loi ivoirienne portant statuts des huissiers de justice ne dispose-t-il pas
qu en matire de recouvrement judiciaire, la remise des actes ou dcisions

505

lhuissier de justice, vaut mandat dencaisser sauf preuve contraire ? Dans le

mme sens, larticle 294 du Code de procdure civile et commerciale applicable
au Cameroun ne dispose-t-il pas que la remise de lacte ou du jugement
lhuissier de justice ou lagent dexcution vaudra pouvoir pour toute
excution autre que la saisie immobilire pour laquelle il sera besoin dun
pouvoir spcial . On peut aussi rappeler que le crancier saisissant qui remet
volontairement la grosse lit domicile ltude de lhuissier de justice.
Cela rserv, la question peut cependant encore tre pose de savoir si,
lors la remise du titre excutoire lhuissier de justice, le saisissant peut
indiquer quil encaissera personnellement le produit de lexcution.
LAUPSRVE ny apporte pas rponse. Mais En se rfrant au droit interne et
spcialement la thorie civiliste du mandat, une rponse affirmative simpose.
Cest du moins ce que semble retenir larrt comment lorsquil invoque larticle
29 du dcret n68-243 du 9 juin 1969 fixant les modalits dapplication de la loi
ivoirienne portant statut des huissiers de justice. Ce texte dispose en substance
quen matire de recouvrement judiciaire, la remise des actes ou dcisions
lhuissier de justice vaut mandat dencaisser sauf preuve contraire.
Sur un plan purement pratique il ne sera pas facile dmettre une telle
rserve, pour diverses raisons. Elle pourrait dnoter en premier lieu un manque
de confiance son huissier. Elle imposera ensuite au saisissant ou son avocat
de prvenir le tiers saisi de lexistence de rserves. Sans quoi, le paiement
effectu entre les mains de lhuissier de justice est valable.
II. Le paiement effectu entre les mains de lhuissier de justice est valable
Dans une procdure de saisie-attribution, lidal est que le paiement
soit fait entre les mains du saisissant. Mais dans la pratique, les tiers saisis se
librent des causes de la saisie en tirant un chque au profit de lhuissier
saisissant (voir TPI de Yaound centre administratif, ordonnance n232 du 8 janvier
2004, Bndicta Ngu Biaka c. Bicec, note Gatsi J.) ou en dposant des espces contre
dcharge ltude de celui-ci. Ils le font sur la base de la sommation qui leur est
gnralement faite, davoir payer immdiatement et sans dlai aux
requrants des mains de moi huissier, porteur des prsents, ayant charge de
recevoir et pouvoir de donner bonne et valable quittance, le montant de la
saisie
Nempche que parfois, nombres de saisissants redoutent la distraction
des fonds pays entre les mains des huissiers de justice. Un tel paiement est-il
valable si ce dernier ne justifie pas dun pouvoir spcial ?
La rponse de la CCJA est affirmative. Elle confirme la position de
certaines juridictions de fond qui, pour dclarer non fonde laction du
saisissant relevaient juste titre quaprs avoir observ les obligations

506

mentionnes larticle 156 de lAUPSRVE, la banque justifiait avoir tir un

chque au profit de lhuissier de la saisissante (voir TPI de Yaound centre
administratif, ordonnance n232 du 8 janvier 2004, Ibid.). Ds lors, mandataire
spcial, lhuissier de justice porteur du titre excutoire peut recevoir, des mains
du tiers saisi, le paiement des sommes saisies-attribues. La responsabilit du
tiers saisi ne saurait tre engage vis--vis du saisissant pour le compte duquel
lexcution a t entreprise.
Plusieurs raisons militent en faveur de cette solution.
Un climat de confiance devrait rgner entre ceux-ci. Principal acteur des
voies dexcution lhuissier de justice est ferment de lEtat de droit (Wandji
Kamga A.-D., Le droit lexcution force, rflexion partir des systmes juridiques
camerounais et franais, Thse de Doctorat Phd.,Yaound II/Limoges, mai 2009, p.
226). Avant dentrer en fonction, il prte serment devant la juridiction
comptente (voir larticle 18 du dcret camerounais n79/448 du 5 novembre 1979
portant rglementation des fonctions et fixant le statut des huissiers modifi par le
dcret n85/238 du 22 fvrier 1985 et 98/170 du 27 aot 1998 ; ou larticle 6 de larrt
n4023/MJ/86 du 12 juillet 1986 portant statut des huissiers de justice en Guine
Conakry).
En tant que serviteur de la loi, il a un devoir gnral de diligence vis-vis de son client. Aprs lexcution, interdiction lui est faite dutiliser les fonds
rcolts des fins personnelles. Il a lobligation de les verser intgralement aux
ayants droits ; est astreint une comptabilit qui se manifeste par la tenue des
livres obligatoires, notamment un rpertoire gnral en matire civile et un
rpertoire gnral en matire pnale, un livre journal, un grand livre et un
carnet de souche (voir Mounyol Mboussi, Regard sur la profession dhuissier de
justice au Cameroun, 1998, pp.99 et s.). Il doit en outre souscrire une police
dassurance couvrant les dommages qui rsulteraient de ses propres fautes et
de celles de ses prposs ; ouvrir, dans un tablissement bancaire, un compte
rserv au dpt des sommes dtenues pour le compte des clients (pour les
modalits de la tenue de ces livres et la gestion de ce compte, voir par exemple, en droit
camerounais, les articles 26 et s. dcret n79/448 du 5 novembre 1979 portant
rglementation des fonctions et fixant le statut des huissiers modifi par le dcret
n85/238 du 22 fvrier 1985 et 98/170 du 27 aot 1998).
Il convient cependant de bien comprendre la position de la Cour
commune de justice et darbitrage dans larrt rapport du 26 octobre 2006. Elle
ne dit pas que tout huissier de justice est habilit recevoir paiement, de
dlivrer quittance et dinformer le crancier saisissant, alors mme quil na pas
t mandat pour le faire. Elle relve quen raison de son statut et de ses
missions lgales, on ne peut plus exiger de lui un pouvoir spcial au sens de
larticle invoqu.
Les saisissants demandaient la condamnation de la banque au paiement
des dommages-intrts en rparation du prjudice subi du fait quelle avait
dabord tir le chque de paiement au nom de lhuissier instrumentaire. Cest

507

plutt les poux Komenan qui ont t condamns pour procdure abusive. On
ne pouvait reprocher la BICICI davoir pay entre les mains de lhuissier sur
la base dun mandat lgal ou de dtre conform la sommation de ce
dernier , porteur du titre excutoire. Ds lors, tout paiement fait un huissier
autre que celui qui le crancier saisissant remis le titre excutoire est nul.
Reste se demander si la solution retenue par cet arrt peut stendre
dautres mandataires, particulirement les avocats et conseils des parties
bnficiaires des condamnations. Commentant larrt de la cour dappel
dAbidjan ultrieurement confirme par la CCJA du 26 octobre 2006, une
doctrine autorise a estim que la rponse doit tre affirmative (Pougou P.G. et Teppi Kolloko F., op.cit. p. 48). Pour elle, sauf rserves expresses du client,
lavocat constitu poursuit lexcution des dcisions de justice, reoit les
paiements et donne valable quittance charge pour lui de reverser les fonds
perus son mandant (en ce sens, voir larticle 1er al.2 de la loi camerounaise
n90/059 du 19 dcembre 1990 portant organisation de la profession davocat). Cest
ce qui, entre autres, justifie lobligation pour tout avocat dtre titulaire dun
compte client charg de recevoir et de conserver les fonds qui ne lui sont pas
propres et quil est tenu, sous peine de poursuites disciplinaires, de verser au
client concern dans un dlai maximum dun mois (voir larticle 37 de la loi
camerounaise n90/059 du 19 dcembre 1990 portant organisation de la profession
davocat). A cela sajoute le fait quen gnral cest lavocat, reprsentant du
crancier, qui remet le titre excutoire lhuissier de justice.
La solution semble tre la mme sous dautres cieux. En France par
exemple, larticle 420 du Code de procdure civile prescrit que lavocat ou
lavou remplit les obligations de son mandat sans nouveau pouvoir jusqu
lexcution du jugement pourvu que celle-ci soit entreprise moins dun an aprs
que ce jugement soit pass en force de chose juge . Lalina 2 de ce texte
ajoute que ces dispositions ne font pas obstacle au paiement direct la partie
de ce qui lui est d .
Mais tant donn que les avocats nont pas le statut dofficier
ministriel et dofficier public, quils nont pas le monopole de lexcution des
dcisions de justice et autres titres excutoires, quils ne sont pas toujours
commis pas le justiciable (cest le cas des avocats commis ou dsigns doffice), et que
larticle 165 al.1 de lAUPSRVE ne pose pas cette exception, seule lintervention
de la Cour commune de justice et darbitrage pourra fixer dfinitivement le tiers
saisi. En attendant, la prudence recommande ce dernier dexiger la
prsentation dun pouvoir spcial avant tout paiement entre les mains dun
mandataire autre que lhuissier de justice. Sa responsabilit pourrait tre
engage non seulement envers le saisissant, mais aussi envers le dbiteur saisi.
En revanche, elle ne peut tre engage au cas de paiement entre les mains du
crancier saisissant, dun reprsentant lgal ou dun huissier qui la grosse a
t remise. Cest quen effet, le droit OHADA met la charge du tiers saisi des
obligations dont linobservation peut entraner des sanctions (voir dans cet

508

ouvrage, Fometeu J. et Levoa Awona S.-P., observations sous CCJA, arrt n09/2005,
affaire Socit Afrocom-CI c/ Citibank, Juris ohada, n1/2005, janvier-mars 2005, p.28,
Recueil de jurisprudence de la CCJA, n5, janvier-juin 2005, volume 1, p.56, ohadata J05-191 et CCJA, arrt n10/2007 du 15 mars 2007, affaire Socit Ecobank Cte
dIvoire c/ Socit Dalyna Voyages Travel Agency, Receuil de jurisprudence de la
CCJA, n9, janvier-juin 2007, pp.75 et s.). Au moment de la saisie, on peut citer :
linterdiction de faire obstacle lexcution (voir larticle 38 de lAUPSRVE) ;
lobligation de dclarer ce quil dtient pour le compte de lendett ou ce qui lui
est d (voir les articles 81 et 156 al.1 de lAUPSRVE) ; linterdiction de disposer,
aprs signification de lacte de saisie, des sommes dans la limite de ce quil doit
au dbiteur (voir larticle 157al.4 de lAUPSRVE).
Les tribunaux font une application svre de ces rgles. Ainsi ont-ils
condamn un tiers saisi au paiement des causes de lexcution au motif que,
sans motif lgitime, il navait fait aucune dclaration exige par la loi suite une
saisie conservatoire pratique entre ses mains et ultrieurement convertie en
saisie-attribution (voir TPI Douala Ndokoti, ordonnance n057/06-07 du 23 novembre
2006, Compagnie financire de lestuaire (Cofinest) c. Tamba Gabriel, obs. Gatsi J.). Un
autre la t, pour avoir fait sa dclaration, non pas lhuissier ou lagent
dexcution, mais au greffier et, en dehors du dlai imparti par larticle 156 de
lAUPSRVE (CCJA, arrt n027/2005 du 7 avril 2005, affaire Socit nationale
dassurances dite SONAR c. Projet dappui la cration des petites et moyennes
entreprises dite PAPME) ; un autre tiers saisi a du payer les causes de la saisie
ainsi que des dommages-intrts pour dclaration inexacte (voir Cour dappel
dAbidjan, arrt n214 du 6 fvrier 2004, dame Koffi Amenan et 7 autres ayants droits
de Kouadio Kan c. Oudrago Osseni, Alliance africaine dassurances, SGBCI). Quand
mme il ne serait tenu au jour de la saisie aucune obligation envers le
dbiteur, le tiers entre les mains duquel est pratique une saisie-attribution, qui
ne satisfait pas lobligation lgale de renseignement encourt une
condamnation au paiement de dommages-intrts (voir CCJA, n 009/2005, 27
janvier 2005, Rec. CCJA n 5, janv. - juin 2005, vol. 1, pp. 57 et s. ; Cass. 2 civ, 24
mars 2005 n474, Pelle c. Pitot, RJDA, 7/05 n887).
Cette svrit des juges ne doit cependant pas faire illusion. En effet,
lorsque la saisie-attribution des crances pratique est nulle, il ny a pas lieu de
prononcer une condamnation du tiers saisi au paiement de dommages intrts
pour rsistance abusive (CCJA, arrt n008/2002 du 21 mars 2002, Socit
Palmafrique c. Konan Bally Kouakou).
Alain-Douglas Wandji Kamga,
Assistant, Universit de Yaound II.

509

CCJA, arrt n001/2005, 27 janvier 2005

Chrif Souleymane c/ Socit Chronopost International Cte dIvoire

()

Attendu qu'il rsulte des pices du dossier de la procdure que le 22

avril 1996,Monsieur C.S s'tait rendu Cocody, au comptoir EMS, pour y
dposer un colis de 50 grammes contenant des chques, numraires et divers
documents pour tre expdis Mademoiselle L demeurant, 8265 Fabre,
appartement 4 Montral (Qubec Canada) ; que jusqu'au 05 juin 1996 le colis
n'tant pas remis la destinataire, sommation tait faite, par exploit d'huissier,
EMS d'avoir, immdiatement et sans dlai, indiquer o se trouvait ledit colis
avec les justificatifs l'appui; que par ordonnance n 330/96 en date du 05 aot
1996 du juge des rfrs du tribunal de premire instance d'Abidjan, EMS avait,
la demande de C.S, t mise en demeure d'avoir indiquer sans dlai o se
trouvait le colis avec les justificatifs l'appui et ce sous astreinte comminatoire
de 500 000 francs par jour de retard; que EMS ne s'tant toujours pas excut,
C.S assignait la SIPE et EMS en liquidation d'astreinte et par jugement n 98 en
date du 09 dcembre 1999, le tribunal d'Abidjan liquidait alors l'astreinte la
somme de 44.450.000 francs cfa et ordonnait l'excution provisoire pour la
somme de 22.225.000 francs cfa ; que sur appel de Monsieur C.S, la cour d'appel
d'Abidjan rendait l'arrt n 1246 en date du 09 novembre 2001 infirmant le
jugement querell et liquidant l'astreinte prononce individuellement et
solidairement l'encontre des socits SIPE, EMS et Chronopost international
Cte dIvoire; que par exploit d'huissier en date du 03 mai 2002, Chronopost
international Cte dIvoire se pourvoyait en cassation contre l'arrt n 1246
suscit et paralllement saisissait le prsident de la cour suprme, lequel sur le
fondement de l'article 214 du code ivoirien de procdure civile, commerciale et
administrative, ordonnait la suspension de l'excution de l'arrt no1246 prcit
et autorisait Chronopost international Cte dIvoire assigner C.S l'audience
du 13 juin 2002 devant la Chambre judiciaire afin qu'il soit statu sur la
continuation des poursuites; que par arrt n 19/2002 en date du 13 juin 2002,
dont pourvoi, la chambre judiciaire ordonnait la discontinuation des poursuites
entreprises contre la socit Chronopost international Cte dIvoire en vertu de
l'arrt n1246 en date du 09 novembre 2001 rendu par la cour d'appel d'Abidjan;
Attendu que l'arrt no19/2002 rendu le 13 juin 2002 par la cour Suprme
de Cte dIvoire et contre lequel Monsieur C.S. s'est pourvu en cassation est une
mesure provisoire prise sur requte aux fins de sursis l'excution de l'arrt no

511

1246 rendu le 09 novembre 2001 par la cour d'appel d'Abidjan en application,

non pas d'un Acte uniforme ou d'un Rglement prvu au Trait de l'OHADA,
mais plutt des dispositions de l'article 214 du Code ivoirien de procdure
civile, commerciale et administrative; que la procdure ainsi introduite et qui a
abouti l'arrt attaqu n'avait pas pour objet de suspendre une excution force
dj engage mais d'empcher qu'une telle excution puisse tre entreprise;
qu'il suit que ledit arrt n'entre pas dans la catgorie des dcisions spcifies
aux alinas 3 et 4 sus noncs de l'article 14 du Trait susvis et ne peut donc
faire l'objet de recours en cassation devant la cour de cans; qu'il s'ensuit que
ladite cour doit se dclarer incomptente pour statuer sur le recours introduit
par C.S ()

OBSERVATIONS

Contrairement aux apparences, lincomptence de la CCJA nest pas

toujours facile tablir. Pour sen convaincre, il suffit de sintresser larrt n
001/2005 du 27 janvier 2005 rendu par la haute juridiction communautaire dans
laffaire opposant Chrif Souleymane la socit Chronopost International Cte
dIvoire. Voici les faits et la procdure :
Le 22 avril 1996, M. C.S. sest rendu Cocody en Cte dIvoire, au
comptoir de lagence postale EMS, pour y dposer un colis de 50 grammes
contenant des chques, numraires et divers documents afin quils soient
expdis Mlle L. demeurant Montral au Canada. Le 5 juin 1996, le colis
ntant toujours pas remis la destinataire, EMS a reu sommation davoir,
immdiatement et sans dlai, indiquer o il se trouvait.
A la demande de M. C.S., le juge des rfrs du tribunal de premire
instance dAbidjan, par ordonnance no 330/96 en date du 5 aot 1996, a mis
EMS en demeure davoir indiquer sans dlai o se trouvait le colis avec
justificatifs lappui et ce sous astreinte comminatoire de 500.000 francs par
jour de retard. EMS ne stant toujours pas excut, M. C.S. a assign la SIPE et
EMS en liquidation dastreinte et par jugement no 98 en date du 9 dcembre
1999, le TPI dAbidjan a liquid lastreinte la somme de 44.450.000 francs cfa et
ordonn lexcution provisoire pour la somme de 22.225.000 francs cfa. Sur
appel de M. C.S., la cour dappel dAbidjan a rendu larrt no 1246 en date du 9
novembre 2001 liquidant lastreinte prononce individuellement et
solidairement lencontre des socits SIPE, EMS et CICI.
Le 3 mai 2002, la socit Chronopost international Cte dIvoire (CICI)
sest pourvue en cassation contre larrt no 1246 prcit. Paralllement, elle a
saisi le prsident de la cour suprme de Cte dIvoire, lequel sur le fondement

512

de larticle 214 du code ivoirien de procdure civile, commerciale et

administrative, a ordonn la suspension de lexcution de larrt de la cour
dappel et autoris la CICI assigner M. C.S. laudience du 13 juin 2002
devant la chambre judiciaire de la cour suprme afin quil soit statu sur la
continuation des poursuites. A la date prvue, la chambre judiciaire a rendu
larrt no 19/2002 ordonnant la discontinuation des poursuites entreprises
contre la socit CICI en vertu de larrt rendu par la cour dappel dAbidjan
le 9 novembre 2001.
Le 14 avril 2003, M. C.S. sest pourvu en cassation devant la CCJA
contre larrt de la cour suprme de Cte dIvoire ordonnant le sursis
excution de larrt de la cour dappel. Mais la socit CICI a soulev
lincomptence de la CCJA. Se dclarant manifestement incomptente statuer,
la Haute juridiction a raisonn en ces termes : () Attendu que larrt no
19/2002 rendu le 13 juin 2002 par la cour suprme de Cte dIvoire et contre
lequel M. C.S. sest pourvu en cassation est une mesure provisoire prise sur
requte aux fins de sursis excution de larrt no 1246 rendu le 9 novembre
2001 par la cour dappel dAbidjan en application, non pas dun Acte uniforme
ou dun rglement prvu au Trait OHADA, mais plutt des dispositions de
larticle 214 du code ivoirien de procdure civile, commerciale et
administrative ; que la procdure ainsi introduite et qui a abouti larrt
attaqu navait pas pour objet de suspendre une excution force dj engage
mais dempcher quune telle excution puisse tre entreprise ; quil suit que
ledit arrt nentre pas dans la catgorie des dcisions spcifies aux alinas 3 et
4 sus noncs de larticle 14 du Trait susvis et ne peut donc faire lobjet de
recours en cassation devant la cour de cans ; ()
Il ressort de cette affaire que la CCJA, comme toute juridiction, se doit de
prciser dabord sa comptence avant dexaminer le litige au fond. Mais
quelquefois elle se dclare incomptente sans quon comprenne toujours
comment le droit OHADA a rglement cette question. Une double
interrogation se pose alors laquelle nous tenterons de rpondre dans les
dveloppements qui suivront : Quelles sont les hypothses dincomptence de
la CCJA ? (I) et quel est le rgime de cette incomptence ? (II)
I. Les hypothses dincomptence de la CCJA
Lincomptence de la CCJA est toujours subordonne des hypothses.
Le Trait OHADA semble avoir bien spcifi le domaine de comptence de la
CCJA : il sagit des matires prvues larticle 2 dudit Trait (Cet article dispose
que les matires concernes sont : Le droit des socits et le statut juridique des
commerants, le recouvrement des crances, les srets et les voies dexcution, le
rgime du redressement des entreprises et de la liquidation judiciaire, le droit de
larbitrage, le droit du travail, le droit comptable, le droit de la vente et des transports)

513

dont certaines sont dj entres en vigueur et auxquelles sajouteront au fur et

mesure dautres et celles prvues larticle 1er de la dcision du conseil des
ministres no 002/2001/CM du 23 mars 2001 relative au programme
dharmonisation du droit des affaires en Afrique (droit de la concurrence, droit
bancaire, droit de la proprit intellectuelle, du droit des socits civiles, droit des
socits coopratives et mutualistes, droit des contrats, du droit de la preuve). Un
supplment dexplications est toutefois ncessaire.
A priori la Haute cour nest incomptente que lorsquun droit autre que
le droit OHADA est soulev. Pour en arriver l, le lgislateur communautaire a
pris soin dcarter soit implicitement soit expressment la matire concerne de
la comptence de la CCJA.
Il a procd de manire implicite larticle 14 du Trait, lequel prvoit
que la CCJA se prononce sur les dcisions rendues par les juridictions
infrieures qui sont susceptibles de pourvoi en cassation dans toutes les affaires
soulevant des questions relatives lapplication des Actes uniformes et des
rglements au Trait lexception des dcisions appliquant des sanctions
pnales. De cette prescription, il se dduit que les affaires portant sur le droit
interne et celles en lien avec lapplication des sanctions pnales relvent de
lincomptence de la Haute juridiction. A eux sajoutent les litiges portant sur
un droit communautaire autre que celui issu du trait de Port-Louis (par
exemple, le droit issu du code CIMA, de la CEMAC).
Le lgislateur a galement procd de manire explicite dans les
dispositions de larticle 16 du Trait qui exclut clairement les procdures
dexcution mme si le cas porte sur le droit OHADA. La CCJA a fait bonne
application de cette rgle dans laffaire ayant donn lieu lordonnance du 9
mars 2004 (ordonnance no 4/2004, ohadata J-05-276). Elle devait se prononcer sur le
litige opposant la socit Induschimie SA, requrante, Madame Mermoz Roch
Pauline et autres. La requrante avait saisi la cour dune demande de sursis
lexcution dun arrt de la cour dappel dAbidjan. Celle-ci sest dclare
manifestement incomptente statuer car, motiva-t-elle, aucune disposition des
textes OHADA ne lui permet dordonner le sursis lexcution dune dcision
rendue par une juridiction nationale.
En ralit, la CCJA a fait l une interprtation extensive de larticle 16
du Trait qui, excluant sa comptence en matire de procdure dexcution,
sest limit au cas de la saisine pralable de la juridiction suprme nationale. Par
sa dcision n4/2004, la CCJA veut donc affirmer que mme lorsquelle est
saisie dune procdure dexcution de la dcision dune juridiction infrieure,
elle est incomptente statuer sur le litige ; ce dautant plus quil existe un juge
spcifique de lexcution dsign par larticle 49 de lActe uniforme portant
organisation des procdures simplifies de recouvrement et voies dexcution.
Ce juge, on ne le sait que trop, est le prsident de la juridiction statuant en
matire durgence prvu par le droit interne de chaque Etat. La Haute cour
communautaire a clairement raffirm cette position dans son arrt du 27

514

janvier 2005 (arrt no 001/2005, Le Juris-ohada no 1/2005, janvier-mars 2005, p. 2,

ohadata J-05-183) en ces termes : Linterprtation rigoureuse de larticle 16 du
Trait permet daffirmer que le contentieux relatif lexcution dune dcision chappe
[sa] comptence pour tre dvolu celle des juridictions nationales mme en cas de
saisine de la [CCJA] et aucune disposition du Trait nayant prvu la procdure de
sursis excution dune dcision de justice, [elle ne peut connatre dun tel cas].
Certes, la CCJA est incomptente lorsquun droit diffrent du droit
OHADA est en causee, mais elle a dmontr que mme en cas dvocation du
droit OHADA, la mme sanction est possible. Il suffit pour cela que les
dispositions exploites par la partie soient inutiles, cest--dire sans intrt pour
le litige. Ce cas de figure a t lorigine de lordonnance du 13 juin 2001 ( n
2/2001, ohadata J-03-125) rendue dans une affaire opposant la CNPS du
Cameroun et M. Ehongo Alexandre la SARL Pamol plantations Ltd. Le 21
dcembre 1999, la socit Pamol stait pourvue en cassation devant la cour
suprme du Cameroun contre la dcision dune juridiction de fond. Le 26
octobre 2000, Matre Ehongo Alexandre et la CNPS avaient dpos in limine litis
devant la mme juridiction, une requte aux fins dincomptence et de renvoi
de la cause et des parties devant la CCJA. Face au silence gard par la cour
suprme, la CCJA tait saisie le 9 avril 2001 par Matre Ehongo Alexandre qui
invoquait lappui de sa requte deux moyens de droit tirs des articles 15 de
lordonnance n 72/06 du 26 aot 1972 fixant lorganisation de ladite cour ainsi
que larticle 18 du Trait OHADA. La Cour commune de justice et darbitrage
rejeta ce recours au motif que lart. 18 du Trait tait inappropri ds lors que
les parties pouvaient saisir la cour suprme du Cameroun conformment
lart 15(3) de lordonnance camerounaise n 72/06 du 26 aot 1972 sus-cite .
Lorsque les hypothses dincomptence de la CCJA sont identifies, il
faut ensuite sinterroger sur le rgime de cette incomptence.
II. Le rgime de lincomptence de la CCJA
Selon les termes de larticle 17 du Trait OHADA, Lincomptence
manifeste de la cour commune de justice et darbitrage peut tre souleve doffice ou par
toute partie au litige in limine litis. Lanalyse de ce texte suscite de nombreuses
interrogations qui peuvent tre regroupes autour de trois problmatiques :
tout dabord, qui peut soulever lincomptence de la CCJA ? Ensuite quel
moment peut-elle tre souleve ? Enfin, comment identifier lincomptence
manifeste ?
Sur la premire question il faut croire la suite dune lecture au second
degr de larrt Chronopost, mais surtout des indications que fournit larticle 17
prcit, que toutes les parties au litige ainsi que le juge ont la possibilit de
soulever lincomptence de la CCJA. Il sagit l dune rgle classique en
procdure civile. Les professeurs Jean Vincent et Serge Guinchard (Procdure

515

civile, 24e d., Dalloz, p. 314) insistent sur cette double ide que la comptence
dune juridiction peut toujours tre conteste par un plaideur et quune
juridiction peut toujours procder la vrification de sa propre comptence
sauf dans les ventualits o sur un renvoi, la comptence simpose la fois aux
deux parties et aux juges. Sur ce point, et malgr la prcision de larticle 17 du
Trait sur le caractre manifeste de lincomptence de la CCJA, elle doit pouvoir
tre souleve soit par le juge, soit par les parties ou par les deux la fois.
A quel moment cette incomptence peut-elle tre souleve ? Avant tout
dbat au fond ? Pendant les dbats devant le juge ? Pour apporter rponses de
telles proccupations, il convient dabord et avant tout de prciser quil sagit
de la comptence dattribution car en tant que unique juridiction suprme
statuer sur le droit OHADA dans lespace communautaire, la comptence
territoriale nest pas en cause. Cela rserv, larticle 17 du Trait suggre de
distinguer selon que lincomptence soit manifeste ou quelle ne le soit pas.
Dans le premier cas, elle peut tre souleve doffice par le juge ou par les parties
in limine litis. On le constate, le lgislateur nemploie pas le verbe devoir mais
le verbe pouvoir. Est-ce dire que lincomptence manifeste de la CCJA peut
aussi tre souleve lors des dbats au fond ? A notre avis, elle devrait tre
souleve soit par le juge soit par les parties, en tout cas in limine litis mme si
elle nest pas manifeste. La solution a le mrite dviter que lors des dbats au
fond, lune des parties sentant le procs lui chapper, use de cette exception
pour sengager dans le dilatoire. Au demeurant, elle permettrait de contenir les
lenteurs de lappareil judiciaire dans des proportions raisonnables.
Il peut cependant arriver que cette incomptence soit difficile tablir
parce quelle nest pas manifeste, si bien que la CCJA ne puisse pas la soulever
doffice. Mais encore faut-il pouvoir apprhender la notion dincomptence
manifeste. La question est dautant plus srieuse que CCJA elle-mme semble
avoir parfois du mal donner des orientations ce niveau.
On peut estimer que lincomptence de la Cour commune de justice et
darbitrage est manifeste lorsquelle est dpourvue de toute ambigut. Il doit
apparatre clairement que le litige opposant les parties et qui est port devant
elle relve des cas qui ne portent pas sur le droit OHADA. Les arrts n
016/2003 du 29 juillet 2003 (ohadata J-04-110) et 014/2004 du 18 mars 2004
(ohadata J-04-299) dmontrent bien la difficult pour la Haute juridiction se
dclarer manifestement incomptente malgr les garanties prvues par le
lgislateur. Dans larrt n 016/2003 du 29 juillet 2003 par exemple, la socit
Africof et Monsieur Z.N. avaient saisi la haute juridiction par un pourvoi en
cassation de larrt de la cour dappel dAbidjan, lequel avait donn raison la
SGBCI dans un litige opposant les parties. La dfenderesse au pourvoi,
demanda la cour de se dclarer manifestement incomptente au motif que
laffaire est sans rapport avec lActe uniforme sur le droit des socits, quelle a
vocation donner lieu lapplication des rgles concernant la personnalit
juridique ou, si lon prfre, le droit des personnes. La CCJA se dclara inapte

516

apprcier le caractre manifeste de son incomptence sans un examen

approfondi du pourvoi, donc en ralit sans procder une analyse des faits.
A bien regarder, il apparat que si le lgislateur a prvu les cas de son
incomptence manifeste, la tche la plus difficile pour la CCJA est encore de se
rassurer que le litige port sa connaissance ne rentre pas effectivement dans
les matires exclues et qui ont t recenses. Cest sans doute lune des raisons
pour lesquelles le lgislateur communautaire la aide en lui confrant,
larticle 14 al.5 du trait, le pouvoir dvocation (cest--dire le pouvoir
dexaminer les faits) ; lrigeant du coup, daprs une partie de la doctrine, en
un troisime degr de juridiction (Flix Onana Etoundi et Jean Michel Mbock
Biumla, Cinq ans de jurisprudence commente de la cour commune de justice et
darbitrage de lOHADA (1999-2004), 1re d., Presses de lAMA 2005, p. 19 ; AlexFranois Tjouen, Les rapports entre les juridictions suprmes nationales et la Cour
commune de justice et dArbitrage de lOHADA, thse, Paris II, 2006, Ire partie, pp. 67
et s.). Cette disposition comprhensible est surtout originale car la tradition a
toujours voulu que les juridictions suprmes francophones (la CCJA en tant
techniquement une jusqu ce jour) soient des juges du droit qui ne le mlent
pas aux faits. Dailleurs, mme en examinant les faits, la CCJA se comporte
dabord comme un juge de droit qui, face limpossibilit de statuer sans
examen des faits, les voque. Cest pourquoi une autre tendance doctrinale la
considre comme une juridiction de cassation particulire (Eugne Assepo
Assi, La cour commune de justice et darbitrage de lOHADA : un troisime degr de
juridiction ?, RIDC, no 4, octobre-dcembre 2005, p. 955 ; Voir dans le mme sens
Joseph Issa-Sayegh et Jacqueline Lohoues-Oble, Harmonisation du droit des affaires
OHADA, collection Droit uniforme africain, d. Bruylant, Bruxelles, 2002, no 437 ;
Bakary Diallo, Rflexions sur le pouvoir dvocation, Penant no 858, 2007, pp. 40 et s.).
Cest une attitude quelle a lobligation dadopter en cas de cassation (article
14(5), Trait). Son pouvoir dvocation est cependant limit lexamen des
moyens de droit mlangs de fait ou non : elle est manifestement incomptente
statuer sur les moyens de pur fait. Cela a notamment t rappel dans
lordonnance du prsident de lauguste juridiction, n 002/2000 du 26 avril
2000, ohadata, J-03-123, dans laffaire opposant M. Samba Sow PETROCA. Sans
doute faudrait-il indiquer que, dans cette espce, M. Samba Sow avait saisi la
cour dun recours relatif au litige lopposant la PETROCA, aux fins dobtenir,
dune part, la rvaluation du montant du loyer payable elle ; dautre part, la
confirmation de larrt rendu le 13 septembre 1991 par la cour dappel de
Bangui. Mais le requrant navait invoqu lappui de son recours en cassation
devant la CCJA, aucun moyen de droit tir de linterprtation ou de
lapplication dun Acte uniforme de lOHADA ou dun rglement prvu au
Trait . Son recours fut rejet motif pris de ce que la CCJA est manifestement
incomptente pour connatre de la demande du requrant .
Mais la CCJA a d user de son pouvoir dvocation en dautres
circonstances : aprs stre dclare inapte apprcier le caractre manifeste de

517

son incomptence dans larrt n 016/2003 prcite, elle a dcid de joindre

lexception au fond. Il faut dire que cette procdure est prvue par lart 32(1) du
Rglement de procdure devant la CCJA. Contrairement lart 14(5), elle ne lui
est pas impose, mais propose, en ces termes : toute exception la
comptence de la cour ou la recevabilit du recours doit tre prsente dans le
dlai fix pour le dpt de la premire pice de procdure manant de la partie
soulevant lexception. La cour peut statuer distinctement sur lexception ou la
joindre au fond . Si elle estime que le caractre manifeste de son incomptence
peut tre apprci sans jonction, elle est libre de dcider de ne pas sen servir :
cest son pouvoir discrtionnaire qui lui permet de pallier la difficult, en tant
que juge suprme francophone, de ne pouvoir apprcier le caractre manifeste
ou non de son incomptence.
Bien plus, la CCJA est si embarrasse par la notion dincomptence
manifeste quelle prfre parfois viter le qualificatif. Cest du moins ce que
rvle larrt n 014/2004 du 18 mars 2004 prcit. Ici, la socit Berdam
international, se prvalant dun prjudice caus par une faute professionnelle
de la BIAO-CI, a obtenu de la cour dappel dAbidjan la condamnation de ladite
banque au paiement de la somme de 134.000.000 frs son profit. La banque
sest pourvue en cassation devant la cour suprme de Cte dIvoire. Deux
semaines plus tard, la Berdam international a entrepris de pratiquer une saisie
vente (sur les biens de la BIAO) qui na pas abouti cause dune ordonnance du
prsident de la chambre judiciaire de la cour suprme suspendant lexcution
de larrt dappel. La socit Berdam international a alors form un recours en
cassation de ladite ordonnance devant la CCJA. La BIAO-CI, dfenderesse audit
pourvoi, a soulev lincomptence de la haute juridiction communautaire.
Invite se prononce sur cette incomptence, la cour sest livre des
explications assez compliques et floues : Attendu que () la procdure
introduite () et qui a abouti lordonnance attaque navait pas pour objet de
suspendre une excution force dj engage, mais plutt dempcher quune
telle excution puisse avoir lieu ; Attendu quil ressort de tout ce qui prcde
que, la cour de cans doit se dclarer incomptente .
En dfinitive, malgr leffort du lgislateur communautaire de clarifier
son domaine de comptence, la CCJA a assez souvent du mal constater quelle
est manifestement incomptente. Quelques-uns admettent ce flottement sur la
base de cette ide rpandue selon laquelle si les affaires se suivent, elles ne se
ressemblent pas.
Alex Tjouen,
Assistant, Universit de Yaound II.

518

1re espce : CCJA, arrt n009/2005, 27 janvier 2005

Socit Afrocom - CI c/ Citibank
2me espce : CCJA, arrt n010/2007, 15 mars 2007
Socit Ecobank Cte dIvoire c/ Socit Dalyna Voyages Travel Agency

1. CCJA, arrt n009/2005, 27 janvier 2005, Socit Afrocom - CI c/ Citibank

()

Vu les dispositions des articles 13,14 et 15 du Trait relatif

l'harmonisation du droit des affaires en Afrique
Vu les dispositions du Rglement de procdure de la Cour commune de
justice et darbitrage de lOHADA ;
Attendu qu'il ressort des pices du dossier de la procdure que la
socit Afrocom-CI a, par exploit en date du 5 juillet 1999, pratiqu une saisie
attribution des crances l'encontre de Monsieur DN entre les mains de
Citibank; que la banque sus-dnomme a, par exploit intitul aux fins de
rectification de dclaration, signifi le 19 juillet 1999 la Socit requrante que
le compte bancaire sur lequel portait sa dclaration mentionne dans le procsverbal de des crances en ces termes compte n 617151006 crditeur de francs
cfa 14 696 545 sauf rserve des oprations en cours avait comme titulaire
Monsieur DA et non pas Monsieur DN le dbiteur saisi, lequel ne dtenait
aucun compte ouvert dans ses livres ; que par jugement en date du 16 mai 2001,
le tribunal de premire instance d'Abidjan a condamn Citibank payer la
socit requrante les causes de la saisie sur le fondement de l'article 156 de
l'Acte uniforme portant organisation des procdures couvrement et des voies
d'excution ; que sur appel de Citibank, la cour a infirm le jugement susvis
par arrt n 584 en date du 03 mai 2002, dont pourvoi ;
Sur le moyen unique pris en ses deux branches
Vu larticle 156 de l'Acte uniforme portant organisation des procdures
simplifies de recouvrement et des voies d'excution ;
Attendu que la socit Afrocom-CI fait grief l'arrt infirmatif attaqu
de l'avoir dbout de sa demande de confirmation pure et simple du jugement
entrepris, alors, selon le pourvoi, dune part, que le simple fait que Citibank ait
rectifi sa dclaration est la preuve de son inexactitude sans qu'il y ait lieu de
considrer si cette rectification tait volontaire ou non ; quen retenant qu'il

519

n'y a pas eu de dclaration inexacte concernant le dbiteur de Afrocom- CI mais

simplement une erreur sur les identits, erreur commise de bonne foi , la Cour
dappel a viol lalina 2 de l'article 156 de l'Acte uniforme susvis et alors,
d'autre part, que lobligation de renseignement pesant sur le tiers existe
mme si celui-ci ne doit rien au dbiteur ; quen voulant subordonner
l'application de l'article 156 des rapports prexistants entre Citibank et
Monsieur DN alors que le texte cite toute dclaration inexacte, la Cour
dappel a, nouveau, viol la mme disposition ;
Attendu que l'article 156 sus nonc de l'Acte uniforme susvis dispose
que : Le tiers saisi est tenu de dclarer au crancier l'tendue de ses
obligations l'gard du dbiteur ainsi que les modalits qui pourraient les
affecter et, s'il y a lieu, les cessions de crances, dlgations et saisies
antrieures. Il doit communiquer copie des pices justificatives. Ces
dclarations et communications doivent tre faites sur le champ l'huissier ou
l'agent dexcution et mentionnes dans l'acte de saisie ou, au plus tard, dans
les cinq jours si l'acte nest pas signifi personne. Toute dclaration inexacte,
incomplte ou tardive expose le tiers saisi tre condamn au paiement des
causes de la saisie, sans prjudice d'une condamnation au paiement de
dommages-intrts ;
Attendu que les dispositions prcites s'appliquent exclusivement au
tiers saisi, terme dsignant la personne qui dtient des sommes d'argent dues
au dbiteur saisi en vertu d'un pouvoir propre et indpendant, mme si elle les
dtient pour le compte d'autrui ;
Attendu en l'espce qu'ayant retenu par un motif non critiqu par le
pourvoi que Citibank n'est pas tiers saisi, ce dont il rsulte que les dispositions
de l'article 156 prcit ayant prvu que la dclaration inexacte, faite par le tiers
saisi, expose celui-ci tre dclar dbiteur des causes de la saisie, ne sont pas
applicables Citibank, et ce mme si l'inexactitude de sa dclaration avait t
tablie, la cour d'appel d'Abidjan a, par ce seul motif, lgalement justifi sa
dcision; d'o il suit que le moyen ne peut tre accueilli
2. CCJA, arrt n010/2007, 15 mars 2007, Socit Ecobank Cte dIvoire c/
Socit Dalyna Voyages Travel Agency
()

Vu les dispositions des articles 13, 14 et 15 du Trait relatif

lharmonisation du droit des affaires en Afrique ;
Vu le Rglement de procdure de la Cour commune de justice et
darbitrage de lOHADA ;
Attendu quil ressort des pices du dossier de la procdure que suite
des relations daffaires, la Socit les voyageurs runis a tir plusieurs chques
au profit de la socit Dalyna voyages travel agency en paiement des

520

prestations fournis par celle-ci ; que prsents lencaissement, lesdits chques,

dun montant de 10.409.500 francs cfa, sont revenus impays ; que par exploit
du 06 mars 2001, la socit Dalyna voyages travel agency a pratiqu une saisie
conservatoire de crances sur le compte bancaire de la Socit les Voyageurs
Runis log la socit Ecobank-Cte dIvoire ; que celle-ci, allguant labsence
de prott, sopposait ladite saisie ; que la socit Dalyna voyages travel
agency, par exploit en date du 16 mars 2001, assignait la socit Ecobank-Cte
dIvoire devant le tribunal de premire instance dAbidjan aux fins dentendre
condamner cette dernire au paiement de la somme reprsentant la cause de
la saisie conservatoire ; que par jugement n 534/Civ-7A en date du 11 juillet
2001, ledit tribunal condamnait la susnomme lui payer la somme de
10.409.500 francs cfa, cause de la saisie prcite ; que par exploit en date du 07
avril 2003, la socit Ecobank-Cte dIvoire ayant relev appel, par arrt n685
en date du 30 mai 2003, la cour dappel dAbidjan confirmait le jugement
entrepris ; que par exploit aux fins de pourvoi en cassation comportant
assignation comparatre en date du 16 juillet 2003, la socit Ecobank-Cte
dIvoire formait un pourvoi en cassation contre larrt prcit devant la cour
Suprme de Cte dIvoire, laquelle, par arrt n171/04 du 11 mars 2004 sest
dessaisie du dossier de la procdure au profit de la cour de cans ;
Sur le troisime moyen
Attendu quil est reproch larrt attaqu davoir viol larticle 81 de
lActe uniforme portant organisation des procdures simplifies de
recouvrement et des voies dexcution, en ce que la socit Ecobank-Cte
dIvoire ayant soulev in limine litis lirrecevabilit de la demande en
condamnation des causes de la saisie aux motifs que la saisie conservatoire
navait pas t convertie en saisie-attribution, la cour dappel a rejet cet
argument en nonant quil ne sagissait pas en lespce de conversion de la
saisie conservatoire en saisie-attribution mais de paiement des causes de la
saisie par le tiers saisi ; quune telle motivation viole larticle 81 susvis ; quen
effet, lobligation de garantie mise la charge du tiers saisi est distincte selon
quil sagit de la saisie-attribution ou de la saisie conservatoire ; que si dans la
premire, cette obligation a pour objet le montant des sommes rclames par le
crancier saisissant, on ne peut retenir cette solution pour la seconde car ni
ltendue ni mme lexistence des droits du crancier ne sont tablis avec
certitude au moment de la saisie ; que la garantie ne peut porter que sur les
sommes pour lesquelles le dbiteur est condamn et ces sommes ne sont
connues que lorsque la saisie conservatoire est convertie en saisie-attribution ;
que cest la raison pour laquelle larticle 81 dudit Acte uniforme stipule que le
tiers saisi sexpose payer les sommes pour lesquelles la saisie a t pratique si
celle-ci est convertie en saisie-attribution et si cela nest pas fait, le crancier
saisissant ne peut demander la condamnation du tiers saisi au paiement dune
crance qui nest pas encore tablie ; que la cour dappel, en affirmant quil

521

sagit simplement de condamner le tiers saisi au payement des causes de la

saisie conservatoire, sans quil ny ait lieu conversion de celle-ci en saisieattribution, sest mpris sur le sens de larticle 81 et en a fait une mauvaise
interprtation ; que de ce fait, son arrt encourt cassation pour erreur dans
linterprtation de la loi ;
Attendu que larticle 81, alina 1, de lActe uniforme prcit dispose que
le tiers saisi qui, sans motif lgitime, ne fournit pas les renseignements prvus,
sexpose devoir payer les sommes pour lesquelles la saisie t pratique si
celle-ci est convertie en saisie-attribution, sauf son recours contre le dbiteur. ;
Attendu en lespce, que pour confirmer le jugement n534/Civ.7A
rendu le 11 juillet 2001 par le tribunal de premire instance dAbidjan qui a
condamn la requrante au paiement des causes de la saisie , la cour dappel
a considr que la saisie-attribution nest exige par le texte susvis que
lorsquil sagit de demander le paiement des sommes conservatoirement
saisiesquen lespce, il sagit pour linstant de condamner le tiers saisi aux
causes de la saisie ; quil nest donc pas besoin dexiger la conversion de la saisie
conservatoire [de crances] pratique en saisie-attribution ; quune telle mesure
ne simposera quau moment de solliciter dEcobank le paiement effectif des
sommes dues.. ; quen statuant ainsi alors que larticle 81, alina 1, susnonc
de lacte uniforme susvis soumet la condamnation du tiers saisi au paiement
des causes de la saisie la condition pralable dune conversion de la saisie
conservatoire de crances en saisie-attribution et quen lespce, le crancier
saisissant nayant pas requis et fait oprer cette conversion conformment aux
prescriptions procdurales nonces par ailleurs aux articles 82, 83 et 84 du
mme Acte uniforme, desquels il ressort que seule cette conversion, en
permettant lattribution immdiate de la crance au crancier saisissant , lui
ouvrait droit au paiement ultrieur et ventuel des causes de la saisie
conservatoire de crances, larrt confirmatif attaqu encourt les reproches
viss au moyen ; quil chet en consquence de le casser et dvoquer sans quil
soit besoin dexaminer le premier et le deuxime moyen ;
Sur lvocation
Attendu que par exploit en date 07 avril 2003, la socit Ecobank-Cte
dIvoire a relev appel du jugement n534/Civ 7A rendu le 11 juillet 2001 par le
tribunal de premire instance dAbidjan et dont le dispositif est ainsi conu :
Statuant publiquement, contradictoirement, en matire civile et en premier
ressort :
- Dclare la socit Dalyna voyages travel agency recevable en son action ;
- Ly dit partiellement fonde ;
- Condamne la socit Ecobank lui payer la somme de 10.409.500 francs ;
- Dit ny avoir lieu excution provisoire ;
- Condamne la Socit Ecobank aux dpens ;

522

Attendu que dans son acte dappel valant premires conclusions en

date 07 avril 2003, lappelante, sous la plume de ses conseils, la SCPA
Ahoussou, Konan et associs, avocats la cour, a, entre autres chefs de
demandes, prsent une exception tendant lirrecevabilit de laction de la
socit Dalyna voyages travel agency aux motifs que la saisie dont se prvaut
cette dernire est une saisie conservatoire qui na pas t convertie en saisieattribution ; que le tiers saisi, en application de larticle 81 de lActe uniforme
prcit, ne peut tre poursuivi en paiement des causes de la saisie que si la
saisie conservatoire est convertie en saisie-attribution ; que tel ntant pas le cas
en lespce, laction en paiement des causes de ladite saisie conservatoire non
convertie en saisie-attribution est irrecevable ;
Attendu qu cet gard, la socit Dalyna voyages travel agency,
intime, sous la plume de ses conseils, la SCPA Assamoi et Ncho-Katchire,
avocats la cour, soutient en substance dans ses conclusions en date du 30 avril
2003 que . cette action ne viole en aucun cas les dispositions du Code de
procdure civile ; que la socit Dalyna voyages travel agency remplit
pleinement les conditions de larticle prcit ; que cest donc bon droit que le
tribunal a dclar recevable son action ; quil plaira la cour confirmer le
jugement tant sur ce point que sur le fond. ;
Sur la recevabilit de la demande de lappelante
Attendu que pour les mmes motifs que ceux relevs lors de lexamen
de moyen de cassation retenu, il chet dinfirmer en toutes ses dispositions le
jugement entrepris et, statuant nouveau, de dclarer la demande de paiement
des causes de la saisie formule par lintime, la socit Dalyna voyages travel
agency, lencontre du tiers saisi, la socit Ecobank-Cte dIvoire, appelante,
irrecevable

OBSERVATIONS

La saisie-attribution est une voie dexcution qui permet un crancier

muni dun titre excutoire, de saisir entre les mains dun tiers, les crances de
son dbiteur portant sur une somme dargent (Cf. Pougou P.-G. et Teppi Kolloko
F., La saisie attribution des crances OHADA, Yaound, PUA, coll. Vade-mecum,
2005, p.7 ; Assi-Esso A.-M. H. et Diouf N., OHADA Recouvrement des crances,
Bruxelles, Bruylant, coll. Droit uniforme africain, 2002, n325. La saisie-attribution ne
doit cependant pas tre confondue avec la saisie des rmunrations. Dans cette dernire,
le dbiteur saisi doit ncessairement avoir la qualit de salari, quelque titre ou en
quelque lieu que ce soit, vis--vis dun ou plusieurs employeurs (article 174 de
lAUPSRVE). Quant au tiers saisi, il doit avoir la qualit demployeur. En ce qui

523

concerne la crance objet de la saisie, elle est constitue des sommes dues titre de
rmunration quel quen soit le montant (article 174 de lAUPSRVE). Enfin, sur le
plan procdural, les principales particularits de la saisie des rmunrations se situent
deux niveaux. En premier lieu, la saisie des rmunrations ne peut intervenir quaprs
chec dune tentative de conciliation entre le crancier et lemploy, dbiteur saisi
(articles 179 et s. de lAUPSRVE). En second lieu,et selon les prescriptions de larticle
175 de lAUPSRVE,les rmunrations ne peuvent faire lobjet dune saisie
conservatoire). Elle fait intervenir trois sujets : le crancier saisissant, le dbiteur
saisi et le tiers saisi.
Dans cette saisie, le tiers saisi joue un rle fondamental cause de la
dtention par lui, de sommes dargent appartenant au dbiteur saisi. Les deux
arrts ci-dessus rapports permettent de constater que lidentification de ce tiers
et sa collaboration au cours de la saisie conditionnent largement lefficacit de la
procdure initie par le crancier.
Dans la premire espce, les faits taient les suivants : la socit
Afrocom-ci a pratiqu le 5 juillet 1999, une saisie-attribution des crances
lencontre de M. DN et entre les mains de Citibank. Le 19 juillet 1999, par
exploit intitul aux fins de rectification de dclaration , Citibank informe la
socit Afrocom de ce que le compte n617151006 crditeur de 14. 696. 545
francs cfa quelle avait dclar comme appartenant M. DN, avait plutt
comme titulaire, M. DA. Dans un jugement rendu le 16 mai 2001, le tribunal de
premire instance dAbidjan condamne Citibank payer Afrocom les causes
de la saisie. A lappui de sa dcision, le tribunal invoque larticle 156 de
lAUPSRVE, texte qui condamne le tiers saisi, en cas de dclaration inexacte, au
paiement des causes de la saisie. Sur appel interjet par Citibank, la cour
dappel infirme le jugement du tribunal dAbidjan. Selon la cour dappel
dAbidjan en effet, Citibank qui nest pas tiers saisi ne peut se voir appliquer les
dispositions de larticle 156 de lAUPSRVE. La Socit Afrocom forme alors un
pourvoi en cassation contre larrt de la cour dappel dAbidjan. Au soutien de
son pourvoi, elle invoque le fait que lobligation de renseignement qui pse sur
le tiers existe, mme si celui-ci ne doit rien au dbiteur.
La question pose la CCJA tait donc relative lidentification des
critres qui permettent de dterminer la qualit de tiers saisi dans une saisieattribution. Par rapport cette interrogation, la cour affirme que, dans une
saisie-attribution, le tiers saisi dsigne toute personne qui dtient des sommes
dargent pour le dbiteur saisi, en vertu dun pouvoir propre et indpendant.
Sur la base de ces diffrents lments, la CCJA dnie Citibank la qualit de
tiers saisi et conclut linapplication des dispositions de larticle 156 de
lAUPSRVE cette banque.
Dans la deuxime espce, les faits taient tout aussi simples : suite des
relations daffaires, la socit Les voyageurs runis tire plusieurs chques au
profit de la socit Dalyna Voyages Travel Agency en paiement des prestations
fournies par celle-ci. Prsents lencaissement, lesdits chques, dun montant

524

de 10.409.500 francs cfa, sont revenus impays. Par exploit du 6 mars 2001, la
socit Dalyna Voyages pratique une saisie conservatoire des crances sur le
compte bancaire de la socit Les voyageurs runis log la socit EcobankCte dIvoire. Cette dernire, allguant labsence de prott, soppose ladite
saisie. Le 16 mars 2001, la socit Dalyna voyages saisit le tribunal de premire
instance dAbidjan aux fins dobtenir la condamnation dEcobank au paiement
des causes de la saisie conservatoire. Dans un jugement rendu le 11 juin 2001, le
tribunal de premire instance dAbidjan condamne Ecobank au paiement des
causes de la saisie conservatoire. Suite un appel interjet par Ecobank, le
jugement du tribunal de premire instance dAbidjan est confirm par un arrt
de la Cour dappel de la mme localit en date du 30 mai 2003. Ecobank forme
aussitt un pourvoi en cassation devant la cour suprme de Cte dIvoire qui
renvoie laffaire devant la CCJA.Dans son pourvoi, Ecobank soulve
lirrecevabilit de la demande en condamnation aux causes de la saisie au motif
que la saisie conservatoire navait pas t convertie en saisie-attribution.
Dans cette affaire, la question pose, qui peut sanalyser comme un
complment utile au problme soulev dans la premire espce, tait relative
la principale sanction encourue par le tiers en cas de dfaillance vis--vis de ses
obligations, savoir sa condamnation au paiement des causes de la saisie. Cette
condamnation est-elle subordonne la conversion de la saisie conservatoire en
saisie-attribution ? A cette interrogation, la CCJA rpond par laffirmative et
donne gain de cause Ecobank en dclarant irrecevable la demande en
condamnation aux causes de la saisie forme par la socit Dalyna Voyages.
Il en rsulte que les deux arrts comments, apportent dutiles
prcisions sur la qualit de tiers saisi (I) et sur les obligations du tiers saisi (II)
dans la saisie-attribution.
I. La qualit de tiers saisi dans la saisie-attribution
Dans son arrt du 27 janvier 2005, la CCJA relve deux critres
complmentaires qui permettent lidentification du tiers saisi dans la saisieattribution. Pour elle, le tiers saisi est celui qui dtient des sommes dargent
pour le compte du dbiteur (A) en vertu dun pouvoir propre et indpendant
(B).
A. La dtention de sommes dargent pour le compte du dbiteur
Larrt du 27 janvier 2005 a offert la CCJA, loccasion de prciser que pour
tre tiers saisi dans une saisie-attribution, il faut tre dbiteur, lgard du
dbiteur poursuivi, dune somme dargent (V article 153 de lAUPSRVE). En
dautres termes, dans cette procdure dexcution, le tiers saisi doit tre le

525

dbiteur du dbiteur saisi. Tel est le cas du locataire du dbiteur tenu envers ce
dernier au paiement de loyers (V Assi-Esso A.-M. H et Diouf N., op. cit., n3293). Tel est aussi le cas des tablissements bancaires auxquels il faut assimiler les
tablissements de micro-finance qui foisonnent actuellement dans les villes des
pays de la zone OHADA, et les caisses dpargne postales. Tel est galement le
cas des officiers ministriels tels que les commissaires priseurs dtenant des
fonds provenant dune vente aux enchres ou des avocats dtenant des fonds
pour le compte de leurs clients. Dans cette perspective, il va de soi quune
socit ne peut tre tiers saisi que si elle est effectivement dbitrice de lassoci
saisi (V Donnier M. et Donnier J.-B., Voies dexcution et procdures de distribution,
Paris, Litec, 6e d., 2001, n 909). Sil est tabli que le tiers saisi nest pas le
dbiteur du dbiteur saisi, la saisie pratique est nulle et le tiers est fond
solliciter de la juridiction comptente la mainleve dune telle mesure
dexcution (V Assi-Esso A.-M. H. et Diouf N., op. cit.,n329-3 ; Abidjan, arrt du 5
juillet 2002, affaire Mme Grunitzky Genevive ex-pouse Ekra c/ M. Mohamed Taieb
Kettani, ohadata J-03-285 ; Abidjan, arrt n979 du 15 juillet 2003, affaire SGBCI c/
SCI-CCI et 24 autres, ohadata J-03-273 ; CCJA, arrt n12 du 18 avril 2002, affaire
Total Fina Elf c/ St Cotracom, ohadata J-02-65.).
Lobjet de la crance du dbiteur vis--vis du tiers doit ncessairement tre
une somme dargent lexclusion de tout autre meuble (V Pougou P.G. et Teppi
Kolloko F., op. cit., p.21). Cette prcision permet de dmarquer la saisieattribution de lancienne saisie-arrt. En effet, dans lancien droit, la saisie-arrt
permettait de poursuivre le tiers qui dtenait non seulement les sommes
dargent appartenant au dbiteur poursuivi, mais aussi, tout bien meuble
corporel (V Anoukaha F., Tjouen A.D., Les procdures simplifies de recouvrement et
les voies dexcution en OHADA, Yaound, PUA, coll. Droit uniforme, 1999, n75).
Sous le rgime de lOHADA, seule la poursuite des sommes dargent
appartenant au dbiteur et se trouvant entre les mains dun tiers relve de la
saisie-attribution. Quant celle des biens meubles corporels elle relve de la
procdure gnrale de saisie-vente. Cette dernire a donc t tendue de
manire permettre de poursuivre la mise sous mains de justice de tout bien
meuble corporel appartenant au dbiteur, quil se trouve entre les mains dun
tiers ou entre les mains du dbiteur lui-mme. Simplement, quelques rgles
particulires ont t ajoutes pour tenir compte du respect des droits
fondamentaux du tiers et des contraintes inhrentes la dtention du bien par
ce tiers (cf. articles 105 et suivants de lAUPSRVE).
Toutefois, il ne suffit pas quune saisie porte sur des sommes dargent
appartenant au dbiteur saisi et se trouvant entre les mains dun tiers pour
quon soit en prsence dune saisie-attribution. Ainsi, lorsque la mesure
dexcution force est pratique sur un compte bancaire aliment par les
salaires du dbiteur saisi, cest plutt la saisie des rmunrations qui doit tre
pratique (V article 153 de lAUPSRVE ; Assi-Esso A.-M. H. et Diouf N., OHADA
Recouvrement des crances, op. cit., n325.). Aussi, une saisie-attribution pratique

526

sur un tel compte est-elle irrgulire et mainleve doit par consquent en tre
ordonne (V TPI de Yaound Centre Administratif, ord. n819/c du 13 juillet 2004,
affaire Ella Ndo Jean Paul et Me Balla c/ Ella Ndo ne Okoa Gnevive et autres,
ohadata J-04-419).
Dans laffaire socit Afrocom, Citibank qui ne dtenait pas de sommes
dargent appartenant M. DN, le dbiteur saisi, ne pouvait pas logiquement
avoir la qualit de tiers saisi. Elle devait plutt tre considre comme personne
trangre la procdure dexcution entreprise (V CCJA, arrt n n 16/2005 du
24 fvrier 2005, Sabbah Afif Youssef et autres contre Madame Guity ne Karidjatou
Tassabedo et Socit de commerce gnral du centre, dite CGC, observations Kuat
Tamegh Sylvain Sorel, cet ouvrage). Par consquent, les dispositions de larticle
156 de lAUPSRVE taient inapplicables ltablissement bancaire poursuivi.
En revanche, dans laffaire Dalyna Voyages, la socit Ecobank devait tre
considre comme dbiteur du dbiteur saisi, dans la mesure o elle dtenait
des sommes dargent appartenant la socit Les voyageurs runis. Ecobank ne
pouvait cependant pas, pour cette seule raison, tre considr comme tiers saisi.
Cette qualit ne pouvait lui tre reconnue que si en plus, elle dtenait les
sommes dargent appartenant la socit Les voyageurs runis en vertu dun
pouvoir propre et indpendant.
B. La dtention de sommes dargent en vertu dun pouvoir propre et
indpendant
La personne qui dtient les sommes dargent du dbiteur doit
effectivement avoir la qualit de tiers lgard de ce dernier. En dautres
termes, pour tre tiers saisi, il faut tre extrieur au rapport de droit existant
entre le crancier saisissant et le dbiteur saisi (V Donnier M et Donnier J.-B.,
op.cit., n 903). Par consquent, la seule dtention des sommes dargent
appartenant au dbiteur saisi ne suffit pas confrer une personne la qualit
de tiers saisi. Il faut encore, comme lnonce la CCJA dans laffaire socit
Afrocom, quil sagisse dune dtention en vertu dun pouvoir propre et
indpendant (V aussi Pougou P.G., et Teppi Kolloko F., La saisie attribution des
crances OHADA, op. cit., p. 21).
La dtention en vertu dun pouvoir propre et indpendant est celle qui
permet au tiers saisi de sopposer ventuellement une demande en restitution
du dbiteur saisi. Dune manire gnrale, on considre quune personne a la
qualit de tiers par rapport au dbiteur saisi lorsque ce dernier ne peut prendre
possession des sommes qui lui sont dues sans recourir une action en justice
(V Vincent J. et Prvault J., Voies dexcution et procdures de distribution, Paris,
Dalloz, 17e d., 1993, n137.). Cela suppose que le tiers dtenteur des sommes
dargent du dbiteur saisi ne doit pas tre li ce dernier par un lien de
subordination (V Pougou P.G., Kolloko F., op. cit,. p.21). Ainsi, le salari du

527

dbiteur saisi, parce que li ce dernier par un lien de subordination, ne peut

tre tiers saisi (V Assi-Esso A.-M. H. et Diouf N., op. cit., n 329-1). Dans la mme
logique, le reprsentant lgal ou conventionnel du dbiteur saisi qui agit au
nom et pour le compte de ce dernier, ne peut avoir la qualit de tiers saisi. Tel
est le cas de lavocat, du notaire ou du reprsentant lgal du dbiteur mineur
(Ibid.). Ne peuvent non plus avoir la qualit de tiers saisi, le caissier, un
encaisseur de fonds ou le banquier qui se contente de louer un coffre au
dbiteur saisi car ce dernier a la latitude de disposer comme il lentend des
sommes dargent se trouvant entre les mains de ces personnes (V Donnier M. et
Donnier J.-B., op. cit., n 905 ; Vincent J., Prvault J., ibid. ). En revanche, peuvent
avoir la qualit de tiers saisi, le banquier du dbiteur saisi ou un squestre.
Peuvent galement avoir la qualit de tiers saisi, le reprsentant lgal ou
conventionnel du dbiteur saisi, condition quils dtiennent les sommes
dargent du dbiteur saisi en vertu dun pouvoir propre et autonome. Enfin, en
application de larticle 106, alina 2, la qualit de tiers peut tre reconnue au
crancier lui-mme, qui dtiendrait des fonds pour le compte du dbiteur (Dans
cette hypothse, on parle de saisie sur soi-mme. Il est important de relever que, la
validit de la saisie sur soi-mme, expressment admise par la loi en matire de saisievente, fait lobjet dune controverse doctrinale dans la saisie-attribution. Selon une
premire thse soutenue par les professeurs Diouf et Assi-Esso, une telle procdure est
parfaitement valable. Pour eux, si le crancier saisissant se retrouve la fois
crancier et dbiteur du dbiteur saisi, il peut faire pratiquer une saisie-attribution des
sommes dues par lui au saisi en se fondant sur la dette rciproque de celui-ci son gard
en attendant de faire jouer les rgles de la compensation lgale . V Assi-Esso A.-M.
H. et Diouf N., op. cit., n329-2. Selon une seconde thse dfendue par le professeur
Pougou et M. Teppi Kolloko, ce point de vuene cadre pas avec les particularits de
la saisie attribution des crances de lOHADA. Ces auteurs estiment que la saisie sur
soi-mme ne devrait tre valable quen matire de saisie conservatoire des crances et
quil faut lexclure en matire de saisie-attribution. Ils justifient leur approche par le fait
que larticle 153 de lAUPSRVE nautorise la saisie-attribution que lorsque le crancier
est titulaire dun titre excutoire constatant une crance liquide et exigible. Or, si les
deux dettes rciproques sont constates dans des titre excutoires, la compensation
lgale joue de plein droit par la seule force de la loi, mme linsu des dbiteurs (art.
1290
CC), jusqu concurrence de la dette la plus faible sans quon ait besoin
denvisager une mesure dexcution sur soi-mme. V Pougou P.G., et Teppi Kolloko
F., op. cit,. p.22.).
Dans la seconde espce rapporte, Ecobank qui tait le banquier de la
socit Les voyageurs runis pouvait tre considre comme dtenant les
sommes dargent appartenant cette dernire, en vertu dun pouvoir propre et
indpendant. En revanche, dans la premire, Citibank ntait pas le dbiteur du
dbiteur saisi. Par consquent, la question de la dtention en vertu dun
pouvoir propre et indpendant ne mritait pas dtre pose son sujet. Par

528

ailleurs, ntant pas tiers saisi, Citibank ne devait pas logiquement tre soumise
aux obligations du tiers saisi dans la saisie-attribution.
II. Les obligations du tiers saisi dans la saisie-attribution
Le droit OHADA a mis la charge du tiers saisi un certain nombre
dobligations (A) dont linobservation expose des sanctions relativement
importantes (B).
A. Le contenu des obligations du tiers saisi
Larticle 156, alina 1er de lAUPSRVE dispose que : le tiers saisi est
tenu de dclarer au crancier ltendue de ses obligations lgard du dbiteur
ainsi que les modalits qui pourraient les affecter et, sil y a lieu, les cessions de
crance, dlgations ou saisies antrieures. Il doit communiquer copie des
pices justificatives . Ce texte consacre ce que la doctrine appelle lobligation
de dclaration du tiers saisi (V par exemple, Assi-Asso A.-M. H. et Diouf N., op.
cit., n345-1 ; Bakary Diallo, note sous CCJA, arrt n 009/2005 du 27 janvier 2005,
Socit Afrocom-ci c/ Citibank, Penant, n854, pp. 89 et s.).
En vertu de cette obligation, le tiers saisi doit dabord renseigner
lhuissier ou lagent dexcution sur ltendue de ses obligations lgard du
dbiteur saisi. Dans cette perspective, le tiers saisi doit communiquer
lhuissier ou lagent dexcution, tous les vnements antrieurs qui auraient eu
des consquences sur lexistence ou ltendue de son obligation lgard du
dbiteur saisi : cessions de crance, dlgations, saisies antrieures, etc.
Lobligation de dclaration impose ensuite au tiers saisi de renseigner lhuissier
ou lagent dexcution sur les modalits qui affecteraient son obligation
lgard du dbiteur saisi : solidarit, condition rsolutoire, etc. Lorsque la saisie
est pratique entre les mains dun tablissement bancaire ou dun tablissement
financier assimil (Exemple : les centres de chques postaux, les caisses dpargne et de
crdit), ltablissement est tenu de dclarer la nature du ou des comptes du
dbiteur (Les comptes pouvant faire lobjet dune saisie-attribution ou dune saisie
conservatoire des crances sont les comptes de dpt, les comptes dpargne, les comptes
courants. La saisie peut, en outre, porter sur un compte dont deux personnes ou plus,
sont cotitulaires. Tel est le cas du compte-joint. En revanche, sont exclus de la saisieattribution, les comptes des titres qui ne peuvent tre saisis que par la procdure de
saisie des droits dassocis et valeurs mobilires. V Pougou P.-G. et Teppi Kolloko F.,
op. cit,. pp.49-51 ; Assi-Esso A.-M. H. et Diouf N., op. cit., n359.) ainsi que leur
solde au jour de la saisie (V article 161, alina 1er de lAUPSRVE). La dclaration
du banquier, tiers saisi, sur le solde des comptes du dbiteur est provisoire,
dans la mesure o, dans un dlai de 15 jours ouvrables suivant la saisie, ledit

529

solde peut tre affect lavantage ou au prjudice du saisissant par un certain

nombre doprations limitativement numres et antrieures la saisie (Les
oprations suivantes peuvent affecter le solde du compte du dbiteur saisi : -Au
crdit :les remises faites antrieurement, en vue de leur encaissement, de chques ou
deffets de commerce, non encore portes au compte. -Au dbit : limputation de chques
remis lencaissement ou ports au crdit du compte antrieurement la saisie et
revenus impays ; les retraits par billetterie effectus antrieurement la saisie et les
paiements par carte, ds lors que leurs bnficiaires ont t effectivement crdits
antrieurement la saisie. V article 161, alina 2 (a) et (b) de lAUPSRVE). Ce dlai
est port un mois si lopration de rgularisation du solde consiste dans la
contrepassation des effets de commerce remis lescompte et non pays leur
prsentation ou leur chance lorsque celle-ci est postrieure la saisie (V
article 161, alina 2 de lAUPSRVE).
Lobligation de dclaration du tiers saisi existe, mme si la saisie
pratique est une saisie conservatoire des crances (V Assi-Esso A.-M. H. et
Diouf N., op. cit., n216 ). Larticle 80 de lAUPSRVE est sans quivoque ce sujet
lorsquil dispose que : le tiers saisi est tenu de fournir lhuissier ou lagent
dexcution les renseignements prvus larticle 156 ci-aprs
Selon la loi communautaire, les divers renseignements qui doivent tre
fournis par le tiers saisi doivent tre accompagns de pices justificatives. Cette
obligation est valable aussi bien pour la saisie conservatoire des crances (V
article 80 in fine de lAUPSRVE) que pour la saisie-attribution (V article 156,
alina 1er in fine de lAUPSRVE). En outre, les diverses informations exiges du
tiers saisi doivent tre fournies sur le champ lhuissier ou lagent dexcution
ou au plus tard, dans les 5 jours si lacte de saisie na pas t signifi personne
(V article 156 al.2 de lAUPSRVE).
En dehors de lobligation de dclaration, il est par ailleurs interdit au
tiers saisi de disposer, aprs signification de lacte de saisie, des sommes saisies
dans la limite de ce quil doit au dbiteur (V article 157-4 de lAUPSRVE ; cf.
Abidjan, ch. civ. et com., arrt n729 du 2 juillet 2004, SONITRA c/ St SEEE et
autres, ohadata J-05-325). De manire gnrale, la loi communautaire interdit au
tiers saisi de faire obstacle une procdure de saisie-attribution ou de saisie
conservatoire des crances. Il doit apporter son concours au droulement de ces
diffrentes procdures de saisie lorsquil est lgalement requis (V article 38 de
lAUPSRVE).
Dans la phase du paiement, lobligation du tiers saisi consiste remettre
au crancier saisissant les sommes mises sous mains de justice. Ce paiement ne
peut, en principe, intervenir qu lexpiration du dlai dun mois (Les dlais
prvus dans lAUPSRVE tant des dlais francs (article 335), ni le premier jour, ni le
dernier jour de ce dlai ne sont pris en compte dans la computation. Par consquent, si
une saisie-attribution est dnonce le 2 juillet 2001, le dlai de contestation expire le 4
aot 2001, et non le 3 aot de la mme anne comme retenu par la cour dappel. V
CCJA, arrt n17 du 29 mars 2004, affaire Batim-ci c/ Socit GIC, ohadata J-04-302)

530

imparti au dbiteur saisi pour contester la saisie (Ainsi, si le tiers saisi a t assign
devant le tribunal en contestation de la saisie-attribution, lobligation de paiement
nexiste point. V Tribunal rgional hors classe de Dakar, Jugement du 7 octobre 2002,
affaire Mamadou Diawara, Cheikh Fall c/ SGBS et La Lonase, ohadata J-03-215.
Laction en contestation de la saisie-attribution introduite hors dlai par le dbiteur saisi
est irrecevable (article 170, alina 1er de lAUPSRVE). En revanche, en labsence de
disposition lgislative dans ce sens, cette action ne saurait tre irrecevable au motif que
le tiers saisi na pas t appel la cause (V article 170, alina 2 de lAUPSRVE ;
CCJA, arrt n3 du 10 janvier 2002, affaire Socit ivoirienne demballage mtallique
dite SIEM c/ St Atou et BICICI, ohadata J-02-25, obs. J. Issa-Sayegh). La sanction
envisageable en pareille hypothse serait linopposabilit au tiers saisi du jugement
intervenir (V J. Issa-Sayegh, obs. prcites)). Cest pourquoi larticle 164, alina 1er
de lAUPSRVE subordonne le paiement du tiers saisi la prsentation dun
certificat du greffe attestant quaucune contestation na t forme dans le mois
suivant la dnonciation de la saisie au dbiteur (V Tribunal rgional hors classe
de Dakar, ord. de rfr n1691 du 23 dcembre 2002, affaire Mobil oil c/ SARL Atlas P.
Fish, ohadata J-03-185. Si le greffier dlivre en lieu et place dun certificat de non
contestation, une attestation de non opposition, le tiers saisi est galement tenu de
procder au paiement, ds lors que le contenu de lattestation de non opposition dlivre
est conforme lesprit des dispositions de larticle 164 de lAUPSRVE. V dans ce sens,
TGI de Bobo-Dioulasso, ord. de rfr n001 du 17 janvier 2003, Kindo Marcel c/
Banque internationale pour le commerce, lindustrie et lagriculture du Burkina
(BICIA-B), ohadata J-04-47. Le paiement intervenu avant lexpiration du dlai de
contestation imparti au dbiteur saisi, alors que le tiers saisi ne produit pas un crit du
dbiteur dclarant ne pas contester la saisie, est irrgulier, et par consquent non
libratoire pour le tiers saisi. V Abidjan, arrt n1039 du 30 juillet 2002, affaire
Socit ATCI c/ Les tisserins TCA, ohadata J-03-288.) ou la prsentation de la
dcision excutoire de la juridiction rejetant la contestation (V Tribunal rgional
hors classe de Dakar, ord. de rfr n1487 du 22 septembre 2003, affaire Abdou Ciss et
autres c/ Citibank, ohadata J-04-33). Si la partie saisissante na prsent ni un
certificat du greffe attestant quaucune contestation na t forme dans le dlai
dun mois, ni une dcision excutoire de la juridiction rejetant la contestation, le
tiers saisi est fond refuser de procder au paiement (Dans ce sens, v CCJA,
arrt n015 du 29 avril 2004, affaire socit Energie du Mali dite EDM-SA c/ Jean
Idriss Koita, ohadata J-04-300.). Exceptionnellement, le tiers saisi peut procder au
paiement avant lexpiration du dlai de contestation si le dbiteur a dclar par
crit ne pas contester la saisie (V article 164, alina 2 de lAUPSRVE). Le tiers
saisi effectue son paiement, contre quittance, entre les mains du crancier
saisissant ou de son mandataire justifiant dun pouvoir spcial (Article 165 de
lAUPSRVE). La jurisprudence admet nanmoins que le paiement puisse
valablement tre fait entre les mains de lhuissier instrumentaire, alors que ce
dernier ne justifie pas dun mandat spcial. Selon la cour dappel dAbidjan en
effet, Lhuissier de justice, de par son statut, na pas besoin dun mandat
spcial pour percevoir le montant des condamnations ds lors quil est porteur

531

de la grosse de la dcision. Il est donc manifeste que les dispositions de larticle

165 de lActe uniforme concernent les personnes autres que lhuissier de
justice. (V Abidjan, arrt n248 du 7 mars 2003, affaire Komenan Kouadio
Christophe et un autre c/ BICICI, ohadata J-03-242). Commentant cette dcision
ultrieurement confirme par la CCJA, (arrt n20 du 26 octobre 2006, Recueil de
jurisprudence de la CCJA, n8 juillet-dcembre 2006, pp.23 et s.), le professeur
Pougou et M. Teppi Kolloko estiment quune telle solution pourrait, sans
difficult, tre tendue aux avocats, conseils des parties bnficiaires des
condamnations (V Pougou P.-G. et Teppi Kolloko F., op. cit,. p.48). Lorsque la
saisie porte sur des crances excution successive (Exemple : les loyers), la loi
prvoit que le tiers saisi se libre au fur et mesure des chances. A limage de
ce qui est prvu pour les crances excution instantane, le tiers saisi se libre,
contre quittance, entre les mains du crancier saisissant ou de son mandataire
muni dun pouvoir spcial (V article 167 de lAUPSRVE).
Dans laffaire socit Afrocom-ci, Citibank sest dabord comporte
comme un vritable tiers. En effet, elle a dabord reconnu devoir des sommes
dargent au dbiteur saisi. Puis, vrification faite, elle sest rendue compte
quelle stait trompe et que le compte quelle avait attribu DN avait
plutt DA comme titulaire. Elle en a inform le saisissant par un exploit dit
de rectification de dclaration . La cour dappel dAbidjan et la CCJA
estiment que dans ces circonstances, Citibank ne peut avoir la qualit de tiers
saisi, dans la mesure o elle nest pas dbitrice du dbiteur poursuivi. Par
consquent, tant personne trangre la procdure dexcution, elle ne peut
tre soumise la sanction encourue par le tiers partie prenante, en cas de
dfaillance vis--vis de ses obligations.
B. La sanction de la dfaillance du tiers saisi
La dfaillance du tiers saisi dans lexcution des obligations mises sa
charge lexpose des sanctions. Selon larticle 156, alina 2 in fine de
lAUPSRVE, le tiers saisi est dfaillant lorsquil a procd une dclaration
inexacte, incomplte (Ainsi, le tiers saisi qui se contente dindiquer que le dbiteur
saisi nest pas un salari, mais peroit de sa part des commissions, sans renseigner
lhuissier sur ltendue de la crance du dbiteur saisi et sur les modalits pouvant
laffecter, ralise une dclaration incomplte. V Abidjan, arrt n1250, affaire
Nationale dassurance c/ Kouakou Kpan Thrse, ohadata J-03-306. Effectue galement
une dclaration incomplte le tiers saisi qui omet de signaler lagent dexcution une
prcdente saisie sur le compte du dbiteur saisi. V Niamey, ch. civ., arrt n62 du 8
mai 2002, Ecobank Niger c/ Snar Leyma et dame Hadiza Hassan, ohadata J-03-253, obs.
J. Issa-Sayegh) ou tardive (V par exemple TGI du Wouri, jugement civil n524 du 19
septembre 2002, affaire socit Gnrale de coopration pour lEpargne et le financement
au Cameroun (GECEFIC) c/ Directeur Gnral des Etablissements GEDEPA-CADEB-

532

EGECI et Directeur gnral de camrail, ohadata J-04-218). Le tiers saisi est

galement dfaillant lorsque, en violation de larticle 38 de lActe uniforme
portant organisation des procdures simplifies de recouvrement et des voies
dexcution, il a refus dapporter son concours une mesure dexcution, en
rsistant recevoir un acte de saisie (V Abidjan, arrt n1049 du 25 juillet 2003,
affaire Induschimie c/ Mme Merzoz Pauline et autres, ohadata J-03-343.). Le tiers saisi
est encore dfaillant lorsque, la suite de la prsentation dune attestation de
non opposition (quivalente un certificat de non contestation) dlivre par le
greffier, il refuse de procder au paiement des sommes quil a reconnu devoir
ou dont il a t jug dbiteur (V TGI de Bobo-Dioulasso, ord. de rfr n001 du 17
janvier 2003, Kindo Marcel c/ Banque internationale pour le commerce, lindustrie et
lagriculture du Burkina (BICIA-B), op.cit.). Pour une partie de la doctrine quil
convient dapprouver, devrait galement tre assimils la dfaillance, le refus
de dclaration ou le silence gard par le tiers saisi (V Assi-Esso A.-M. H. et Diouf
N., op. cit., n345-1). Au-del de la violation des prescriptions lgales, la
jurisprudence estime galement que le tiers saisi est dfaillant lorsquil a agi
avec une certaine lgret. Tel est le cas du tiers saisi qui paye le crancier,
malgr lexistence dune procdure de suspension dexcution provisoire initie
contre le titre ayant servi pratiquer la saisie-attribution (V Abidjan, arrt n48
du 8 mai 2001, affaire Texaco-ci c/ SIB, ohadata J-02-81).
Le tiers qui ne se conforme pas son obligation de dclaration sexpose
une condamnation au paiement des causes de la saisie, sans prjudice dune
condamnation au paiement des dommages-intrts (V article 156, alina 2 in fine
et article 38 in fine de lAUPSRVE. Par exemple, dans une espce, la CCJA a approuv
les premiers juges davoir condamn le tiers saisi des dommages-intrts parce que ce
dernier sest abstenu de toute dclaration sur ltendue de ses obligations lgard du
dbiteur saisi et sur les modalits ventuelles qui les affectaient : V CCJA, arrt n13
du 29 juin 2006, affaire Agence dexcution de travaux dintrt public pour lemploi
dite AGETIPE-Mali c/ Socit Smeets et Zonen, Recueil de jurisprudence de la CCJA,
n7, janvier-juin 2006, pp.70 et s. Dans une autre espce, le tiers saisi a t condamn
au paiement de la crance objet de la saisie pour avoir manqu son obligation de
dclaration de trois manires. Premirement, sa dclaration, au lieu dtre faite
lhuissier ou lagent dexcution avait plutt t faite au greffe. Deuximement, cette
dclaration avait t faite hors dlai. Troisimement, la dclaration du tiers saisi ntait
accompagne daucune pice justificative. V CCJA, 1re ch., arrt n27 du 7 avril 2005,
affaire Socit nationale dassurances et de rassurances dite SONAR c/ Projet dappui
la cration des petites et moyennes entreprises dite PAPME, ohadata J-05-379. Pour
dautres cas dapplication dans la jurisprudence, v : Abidjan, arrt n1250, affaire
Nationale dassurance c/ Kouakou Kpan Thrse, op. cit. ; TGI du Wouri, jugement
civil n524 du 19 septembre 2002, op. cit. ; Abidjan, arrt n214 du 6 fvrier 2004,
affaire Dame Koffi Amenan et sept autres ayants droit de Kouadio Kan c/ Ouedraogo
Osseni, Alliance africaine dassurances, SGBCI ; Abidjan, arrt n937 du 11 juillet
2003, Ahou Nguessan c/ La caisse autonome damortissement, ohadata J-03-340 ; etc.).

533

Si la violation de lobligation de dclaration du tiers saisi prend la forme dun

refus de dclaration, le juge peut le contraindre sexcuter moyennant
astreinte (V Assi-Esso A.-M. H. et Diouf N., op. cit., n345-1).
Quant au tiers saisi qui fait obstacle au droulement dune saisieattribution, il peut non seulement tre condamn sous astreinte apporter son
concours la mesure dexcution initie par le crancier, mais galement au
paiement des causes de la saisie et des dommages-intrts (V Abidjan, arrt
n1049 du 25 juillet 2003, affaire Induschimie c/ Mme Merzoz Pauline et autres, op.
cit. ; CCJA, arrt n006 du 30 mars 2006, affaire socit Indus-chimie c/ Mme Mermoz
Roche Pauline et autres, Recueil de jurisprudence de la CCJA, n7, janvier-juin 2006,
pp.28-31.)
Lorsque le tiers saisi refuse de procder au paiement des sommes quil
a reconnu devoir ou dont il a t jug dbiteur, la juridiction comptente dlivre
contre lui un titre excutoire (V article 168 de lAUPSRVE), ventuellement
assorti dune astreinte (V Pougou P.G. et Teppi Kolloko F., op. cit,. p.66). Cest
ainsi que dans une espce, le tiers saisi qui refusait de procder au paiement des
sommes quil avait reconnu devoir, alors que le crancier saisissant produisait
une attestation de non opposition quivalente un certificat de non
contestation, avait t condamn par le juge le faire moyennant astreinte (V
TGI de Bobo-Dioulasso, ord. de rfr n001 du 17 janvier 2003, Kindo Marcel c/
Banque internationale pour le commerce, lindustrie et lagriculture du Burkina
(BICIA-B), op.cit.). Dans une autre espce, le tiers saisi qui refusait de payer au
crancier saisi les sommes quil avait reconnu devoir au dbiteur saisi, alors que
le crancier poursuivant produisait un jugement dfinitif (confirm par un
certificat de non opposition ni dappel) ayant dbout le dbiteur saisi de son
action en contestation de la saisie, avait galement t condamn le faire
moyennant astreinte (V Tribunal rgional hors classe de Dakar, ord. du 19 mai
2003, Thierno Mane et autres c/ SENELEC et SDE, ohadata J-03-214). Dans le mme
sens, un tiers saisi qui refusait de procder au paiement, alors que le crancier
saisissant produisait un certificat de non contestation dlivr par le greffier
avait t condamn au paiement des causes de la saisie (V CCJA, arrt n23 du
30 avril 2008, affaire socit Loteny tlcom SA c/ socit Insurances Broker Association
dite Ibas SARL.)
En revanche, le tiers saisi ne peut tre condamn au paiement des
causes de la saisie sil na pas reconnu devoir de sommes dargent au dbiteur
saisi, ou si le crancier poursuivant ne produit pas une dcision judiciaire qui
tablit la qualit de dbiteur du tiers saisi lgard du dbiteur saisi. Ainsi,
dans une espce, la CCJA a dsapprouv les premiers juges davoir condamn
une socit, tiers saisi, sous astreinte, au paiement des causes de la saisie, alors
que lacte de saisie ne comportait aucune dclaration, ni communication de
pices justificatives de ltendue des obligations de cette dernire lgard du
dbiteur saisi (V CCJA, arrt n008 du 21 mars 2002, affaire socit Palmafrique c/
Etienne Konan Bally Kouakou, ohadata J-02-163. Selon la CCJA en effet, ...il rsulte

534

du procs verbal de saisie-attribution que la Socit Palmafrique na jamais reconnu

devoir une quelconque somme la Palmcodasi et cest donc vritablement tort
quinjonction lui est faite de se librer de sommes quelle ne dtient pas et, ce, sous
astreinte).
La condamnation du tiers saisi aux causes de la saisie est sans doute
excessive en ce quelle met la charge dune personne non tenue, lobligation
de payer la dette. Il nen demeure pas moins quelle constitue dune part, la
meilleure mesure comminatoire pour contraindre le tiers sexcuter et, dautre
part, la sanction la plus approprie pour permettre au crancier dobtenir la
satisfaction qui risque de lui chapper par la faute du tiers.
Aprs avoir pay au crancier saisissant les causes de la saisie, le tiers
saisi dispose, lencontre du dbiteur saisi, dune action rcursoire (V article 38
in fine de lAUPSRVE). Dans un arrt n019 du 24 avril 2008, affaire Matre
Bohoussou Juliette contre Banque Internationale pour le Commerce et
lindustrie de Cte dIvoire dite BICICI, la CCJA a prcis que laboutissement
de cette action est uniquement subordonn au paiement des causes de la saisie
par le tiers saisi. Par consquent, la faute commise par ce dernier ou labsence
de faute du dbiteur saisi nont aucune influence sur laboutissement de cette
action.
Les sanctions applicables au tiers saisi concernent aussi bien la saisieattribution que la saisie conservatoire de crances. Dans cette dernire en effet,
le tiers saisi qui ne respecte pas son obligation de dclaration sexpose au
paiement des causes de la saisie (V Assi-Esso A.-M. H. et Diouf N., op. cit., n
216. Pour un cas dapplication par le juge, v TPI de Douala Ndokoti, ord. n057/06-07
du 23 novembre 2006, affaire Compagnie financire de lestuaire (Cofinest) c/ Tamba
Gabriel, op. cit.). Cette sanction nest applicable que si la saisie conservatoire des
crances a t convertie en saisie-attribution (V article 81 al. 1er de lAUPSRVE),
ce qui, bien videmment postule lobtention par le crancier poursuivant, dun
titre excutoire. (Un jugement ne peut tre considr comme un titre excutoire que
sil a t signifi la partie condamne et si un certificat non appel et de non opposition
est produit. En consquence, un procs verbal de conversion conscutif un jugement
frapp dopposition doit tre annul. V TGI du Mfoundi, jugement civil n483 du 24
mai 2000, affaire SCB-CL c/ Kouma Mva, BEAC, Me Kdi, ohadata J-04-215.). La
conversion de la saisie conservatoire de crances en saisie-attribution doit se
faire par acte extrajudiciaire conformment larticle 82 de lAUPSRVE.
Aucune procdure en validation de la saisie conservatoire devant le juge nest
exige. (Par consquent, toute juridiction saisie dune action en conversion de la saisie
conservatoire en saisie-attribution doit se dclarer incomptente. V TGI du Wouri,
jugement civil n524 du 19 septembre 2002, op. cit. ; Tribunal rgional hors classe de
Dakar, Audience publique et ordinaire du 12 septembre 2000 n1599, affaire Entreprise
gnrale africaine c/ SARL CEGES, ohadata J-04-477, obs. Ndiaw Diouf). Lacte de
conversion de la saisie conservatoire en saisie-attribution doit tre signifi au
dbiteur saisi. Ce dernier dispose, compter de cette signification, dun dlai de

535

15 jours pour contester lacte de conversion devant la juridiction de son

domicile ou du lieu o il demeure (V article 83 de lActe uniforme portant
organisation des procdures simplifies de recouvrement et des voies dexcution. Seul le
dbiteur saisi dispose du droit dintroduire une action en contestation de lacte de
conversion. Un tel droit est refus au tiers saisi qui na ni qualit, ni intrt pour
exercer une telle action. V Section du tribunal de Toumodi, jugement n29 du 31
juillet 2001, affaire SGBCI c/ C, ohadata J-05-194). Pass ce dlai, lopposition
forme par le dbiteur saisi contre lacte de conversion est irrecevable (V TPI de
Bafoussam, ord. de rfr n3 du 17 octobre 2003, affaire Galeries de louest SARL c/
Nguessi Marcel, BICEC, CBC, Afriland first bank et Me Guy Efon). En labsence de
contestation, le tiers saisi effectue le paiement au crancier ou son mandataire,
sur prsentation dun certificat du greffe attestant labsence de contestation. Le
tiers saisi peut procder au paiement avant lexpiration du dlai de contestation
accord au dbiteur saisi si ce dernier dclare par crit ne pas contester lacte de
conversion (V article 83, alinas 3 et 4 de lAUPSRVE).
En labsence de conversion de la saisie conservatoire en saisieattribution, laction en paiement des causes de la saisie initie par le crancier
saisissant est irrecevable. Dans laffaire socit Ecobank, avant mme davoir
converti la saisie conservatoire des crances en saisie-attribution, la socit
Dalyna voyages avait introduit une action en paiement des causes de la saisie
lencontre de la socit Ecobank. Cest donc bon droit quune telle action a t
rejete par la CCJA.
Dans laffaire socit Afrocom, les dispositions de larticle 156, alina 2
in fine qui visent le tiers saisi ntaient pas applicables Citibank qui tait une
personne compltement trangre la saisie (sur cette qualit de personne
trangre la saisie, S.S. Kuat Tamegh, note sous CCJA, arrt n 16/2005 du 24
fvrier 2005, Sabbah Afif Youssef et autres contre Madame Guity ne Karidjatou
Tassabedo et Socit de commerce gnral du centre, op. cit.). Cest donc logiquement
que la cour dappel dAbidjan dabord, la CCJA ensuite, ont dcid que les
dispositions de larticle 156 de lAUPSRVE taient inapplicables Citibank.
On peut nanmoins regretter que la socit Afrocom qui reconnat
dailleurs implicitement (Cette socit reconnat en effet que Citibank ne devait rien
M. DN.) que Citibank ntait pas tiers saisi, ne soit pas alle jusquau bout de
son raisonnement. Aprs avoir constat que Citibank ntait pas tiers saisi, la
socit Afrocom se devait de tirer toutes les consquences de cette situation.
Ainsi, au lieu de fonder son action sur larticle 156 de lAUPSRVE, elle aurait
plutt d viser la violation de larticle 38 du mme texte. En rappel, aux termes
de larticle 38 de lAU, Les tiers ne peuvent faire obstacle aux procdures en
vue de l'excution ou de la conservation des crances. Ils doivent y apporter
leur concours lorsqu'ils en sont lgalement requis. Tout manquement par eux
ces obligations peut entraner leur condamnation verser des dommagesintrts . Il revenait par consquent la socit Afrocom de poser clairement
au juge la question de savoir si lerreur tonnamment grossire commise par

536

Citibank sur lidentit du titulaire dun compte ouvert dans ses livres pouvait
constituer un manquement aux obligations qui lui incombaient, ds lors quelle
tait lgalement requise. Il faut esprer que dans lavenir, loccasion sera
donne la CCJA de rpondre cette question.
Joseph Fometeu,
Matre de Confrences, Universit de Ngaoundr ;
Serge-Patrick Levoa Awona,
Assistant, Universit de Ngaoundr.

537

1re espce : CCJA, arrt n016/2005, 24 fvrier 2005

Sabbah Afif Youssef et autres c/ Madame Guity ne Karidjatou Tassabedo et
Socit de commerce gnral du centre dite CGC
2me espce : CCJA, arrt n011/2008, 27 mars 2008
Socit Tcram Transit c/ Mademoiselle Ngbesso Berthe Eliane

1. CCJA, arrt n016/2005, 24 fvrier 2005, Sabbah Afif Youssef et autres

c/ Madame Guity ne Karidjatou Tassabedo et Socit de commerce gnral
du centre dite CGC
()
Sur le moyen unique
Vu larticle 141 alina 1 de lActe uniforme portant organisation des
procdures simplifies de recouvrement et des voies dexcution ;
Attendu quaux termes de cette disposition, Le tiers qui se prtend
propritaire dun bien saisi peut demander la juridiction comptente den
ordonner la distraction ;
Attendu que le tiers vis par cette disposition sentend de toute
personne trangre la saisie-vente ;
Attendu que Sabbah Afif Youssef et autres reprochent larrt attaqu
davoir dclar mal fonde leur demande en distraction de biens saisis, au motif
quils ntaient pas tiers au sens de larticle 141, alina 1, de lActe uniforme
susvis, alors que la socit
CGC, tant une personne morale, les personnes physiques fussent-elles des
associs, ont une personnalit juridique distincte. Quelles demeurent tiers la
personne morale pendant le temps que celle-ci existe ; quen statuant ainsi la
cour dappel na pas donn de base lgale sa dcision ;
Attendu, en lespce, que pour carter laction en distraction des biens
forme par Sabbah Afif Youssef et autres, la cour dappel de Bouak sest
borne relever quen lespce aucun tiers na initi une telle action ; quen
se dterminant ainsi sans si larrt n 25 du 02 fvrier 2000 constituant le titre
excutoire sur le fondement duquel Madame Guity ne Karidjatou Tassabedo a
pratiqu la saisie-vente lencontre de la socit CGC avait galement
condamn Sabbah Afif Youssef et autres au paiement de la crance, cause de la
saisie, la Cour dappel na pas donn base lgale sa dcision ; quil y a lieu de
casser larrt attaqu et dvoquer ;

539

Sur lvocation
()
Attendu que larrt n 25 du 02 fvrier constituant le titre excutoire en
vertu duquel Madame Guity ne Karidjatou Tassebedo a pratiqu la saisievente des biens lencontre de la socit CGC dispose que cest cette dernire
qui est condamne au paiement de la crance, cause de ladite mesure
dexcution force ; quen labsence, dans cette dcision, de disposition
condamnant Sabbah Afif Youssef et autres au paiement de la mme crance, il
y a lieu de les considrer comme tant des tiers par rapport la procdure
dexcution force initie par la partie saisissante susnomme, motif pris de ce
quils ne sont pas dbiteurs de la crance rclame ;
Attendu que la distraction des biens saisis ne peut tre ordonne au
profit du tiers revendiquant que si celui-ci apporte la preuve que les biens saisis
taient sa proprit ;
Attendu que Sabbah Afif Youssef et autres ont produit des cartes grises
attestant que les vhicules automobiles dont ils rclament la distraction sont
immatriculs en leur nom ;
Attendu quil y a lieu par consquent dordonner dune part au profit
des susnomms la distraction des vhicules automobiles saisis, et dautre part,
la continuation des poursuites de la procdure de saisie-vente sur les autres
biens saisis ;
Attendu que Madame Guity ne Karidjatou Tassebedo ne rapporte
pas la preuve que laction initie par Sabbah Afif Youssef et autres avait un
objet autre que la distraction des biens saisis ; quil y a lieu de la dbouter de sa
demande de dommages-intrts
2. CCJA, arrt n011/2008, 27 mars 2008, Socit Tcram Transit c/
Mademoiselle Ngbesso Berthe Eliane
()
Sur le premier moyen
Attendu quil est reproch larrt attaqu davoir viol larticle 142 de
lActe uniforme portant organisation des procdures simplifies de
recouvrement et des voies dexcution, en ce que daprs ce texte, aprs la vente
des biens saisis, seule peut alors tre exerce laction en revendication ; quen
lespce, larrt attaqu ayant constat que les biens saisis avaient t dj
vendus, nen a pas tir les consquences juridiques qui en dcoulaient savoir
que :
- Mademoiselle Ngbesso Berthe Eliane ne pouvait plus demander la restitution
desdits biens la socit Tcram Transit, sauf mettre ainsi sa charge une
obligation impossible dans la mesure o celle-ci ntait pas en possession
desdits biens.

540

- La seule action que pouvait exercer la susnomm tait laction en

revendication ; la Cour dappel aurait donc du inviter Mademoiselle Ngbesso
Berthe Eliane exercer une telle action pour solliciter la restitution querelle ;
quelle ne la cependant pas fait ; quen se contentant de dire que le
commandement de restituer et de payer querell tait irrgulier, son arrt est
mal fond et doit tre cass ;
Mais attendu que sil est vrai que larticle 142 de lActe uniforme
susvis dispose que laction en distraction cesse dtre recevable aprs la date
des biens saisis ; seule peut, alors, tre exerce laction en revendication ,
larticle 139 dudit Acte uniforme spcifie que les demandes relatives la
proprit ou la saisissabilit ne font pas obstacle la saisie mais suspendent la
procdure pour les biens saisis qui en sont lobjet ; quen lespce, dans sa
requte en date du 09 janvier 2003, la dfenderesse au pourvoi sollicitait
dordonner la distraction et la restitution des biens enlevs par la
requrante, ce quoi a fait droit la dcision prcite lencontre de la socit
Tcram Transit qui na us son encontre daucune voie de recours ; que la
vente des biens saisis ayant eu lieu le 11 janvier 2003, comme latteste le
procs-verbal de vente vers au dossier, en application des dispositions sus
nonces de larticle 139, la procdure de vente aurait du tre suspendue par la
requte prcite de la dfenderesse au pourvoi date du 09 janvier 2003 et dont
la socit Tcram Transit ne pouvait ignorer lexistence puisque cest
prcisment cette requte qui est la base de lordonnance de rfr n 424 du
30 janvier 2003 ayant dclar nul le procs verbal de recollement suivi de
vente en date du 31 dcembre 2002 et ordonn la mainleve de la saisie ;
quen consquence, la violation prtendue de larticle 142, excipe par la
requrante, ne saurait prosprer ; quil y a donc lieu de rejeter ce moyen comme
tant non fond
Sur le troisime moyen
Attendu quil est reproch larrt attaqu davoir viol les articles 91 et
92 de lActe uniforme prcit en ce que lesdits articles ayant respectivement
prvu que tout commandement pralable de payer doit tre fond sur un titre
excutoire constatant une crance liquide et exigible, et les mentions devant
obligatoirement figurer audit commandement pralable, la cour de cans
constatera que le commandement querell comporte rclamation du
paiement de la somme de 10 000 000 francs cfa qui reprsenterait la valeur
vnale des objets enlevs et dont la restitution serait rclame outre celle de
86 950 francs cfa titre de frais de procdure, celle de 250 000 francs cfa titre
dmoluments dhuissier et 30 950 francs cfa, cot dudit commandement, alors
que la dfenderesse au pourvoi ne justifiait daucun titre excutoire
condamnant la socit Tcram Transit lui payer quelque somme que ce soit ;
que lordonnance de rfr n 424 du 30 janvier 2003 dont se prvaut ladite
dfenderesse ne comportant aucune condamnation au paiement dune

541

quelconque somme dargent, il chera, ayant statu comme il la fait, de casser

larrt attaqu ;
Mais attendu que les articles 91 et 92 de lActe uniforme prcit, viss
au moyen, rgissent, entre autres, la saisie-vente et en particulier le
commandement de payer pralable cette saisie ; quen lespce, il ressort des
pices du dossier que cest en excution dune ordonnance dinjonction de
payer, en loccurrence, lordonnance n 9142 rendue par le prsident du tribunal
de premire instance dAbidjan le 08 aot 2001 et condamnant la socit
Challenger international payer la socit Tcram Transit la somme
principale de 6 002 185 francs cfa, outre les intrts et frais, pour des oprations
de transit non rgles, que cette dernire a diligent contre son dbiteur une
procdure de saisie-vente qui, en dfinitive, a t indment excute sur les
biens meubles corporels appartenant la dfenderesse au pourvoi, laquelle tait
trangre au contentieux opposant les deux socits ; que ladite dfenderesse
ayant demand et obtenu lordonnance de rfr n 424 rendue le 30 janvier
2003 par le prsident du tribunal de premire instance dAbidjan ordonnant la
mainleve sur les biens saisis et dailleurs vendus avant le prononc de
lordonnance susvise, dans ces circonstances, le commandement de restituer
du 17 juin 2003 conscutif cette dcision mentionnant, dune part, lobligation
par la requrante de restituer lesdits biens ou dfaut de payer leur valeur
vnale et leurs accessoires et, dautre part, nayant pas t tabli dans le cadre
dune saisie-vente, ce qui eut pu donner lieu lapplication des textes viss au
moyen, ne pouvait par suite avoir viol ceux-ci ; do il suit que le moyen nest
pas fond et doit tre rejet ...

OBSERVATIONS

On pourrait soutenir, avec une marge rduite derreur, que les annes
2005 et 2008 constitueront des repres dcisifs de lhistoire jeune, mais en dents
de scie, de laction en distraction. En effet, cest dans ses arrts n 016/2005 et n
011/2008, rendus respectivement le 24 fvrier 2005 et le 27 mars 2008, que la
Cour commune de justice et darbitrage a dfinitivement dessin les traits
saillants du rgime de la distraction des biens mis sous main de justice.
A lorigine du premier de ces arrts, on retrouve des faits quelconques :
sur la base dune dcision de la cour dappel de Bouak en date du 02 fvrier
2000, dcision ayant condamn la Socit de commerce gnral du Centre lui
payer diverses sommes dargent la suite de son licenciement, Dame Guity
avait opt de procder, le 25 avril de la mme anne, la saisie-vente de
meubles se trouvant au sige de ladite entreprise. Saisi par Sabbah Afif Youssef

542

et autres dune demande en distraction de lensemble des biens mis sous main
de justice, le tribunal de Toumodi ordonna la restitution leur profit de
quelques-uns dentre eux. Insatisfaits, les demandeurs et le dfendeur portrent
laffaire devant la cour dappel de Bouak qui, par un arrt rendu le 21 mars
2000, infirma partiellement la dcision querelle. Estimant tre des tiers la
saisie, au sens de larticle 141 alina 1 de lActe uniforme portant organisation
des procdures simplifies de recouvrement et des voies dexcution, Sabbah
Afif Youssef et consorts ne se contentrent pas de cette issue. Aussi initirent-ils
un pourvoi contre larrt de la cour dappel de Bouak.
Les donnes du second arrt, elles aussi, sont anodines : le 31 dcembre
2002, Mlle Ngbesso Berthe Eliane, commerante exploitant un fonds de
commerce dnomm Cave de Sion reoit la visite dun huissier de justice
qui, aprs avoir dress un procs-verbal de recollement, enlve sance tenante
divers biens mobiliers corporels. Lexploit de saisie laiss entre ses mains
mentionne que lexcution a t entreprise par la socit Tcram Transit, pour le
recouvrement de sommes dargent dues au titre doprations de transit non
rgles par la socit Challenger International. Arguant que lentreprise
dbitrice lui tait inconnue, Mlle Ngbesso Berthe introduisit une action en
mainleve de la saisie engage et en distraction des objets enlevs. Par
ordonnance n 424 date du 30 janvier 2003, le prsident du tribunal de
premire instance dAbidjan accueillit favorablement sa demande. Sur le
fondement de cette ordonnance signifie le 05 mars 2003, elle fit servir Tcram
Transit, le 17 juin 2003, un commandement aux fins de restitution des boissons
et effets de bureau mis sous main de justice. Tcram attaqua ledit
commandement et obtint en rfr, le 16 juillet 2003, son annulation. Sur appel
interjet par Mlle Ngbesso, la cour dappel dAbidjan infirma lordonnance
dannulation. Cest cet arrt qui devait tre dfr devant la Cour commune de
justice et darbitrage, par la socit Tcram Transit.
Bien que distincts, les problmes soumis la Haute juridiction
communautaire taient complmentaires dans ces diffrentes affaires. En effet,
dans larrt de cassation du 24 fvrier, le dbat portait essentiellement sur le
point de savoir qui peut avoir accs laction en distraction. Dans larrt de
rejet du 27 mars 2008 en revanche, il sagissait moins de savoir qui a qualit
pour mobiliser cette voie de droit que de dterminer les suites qui devraient lui
tre rserves.
Au fond, ces problmes ntaient pas nouveaux dans le contexte
spcifique de lexcution force portant sur des biens corporels. En effet, les
contestations relatives la proprit des objets mis sous main de justice avaient
dj par le pass donn lieu une jurisprudence relativement abondante devant
les juridictions nationales. Pourtant, paradoxalement, lintervention de la Cour
commune de justice et darbitrage tait attendue. Cest que, regarder de prs,
les solutions dgages nont pas toujours t homognes. Pour ne sen tenir qu
ces exemples, elles ont parfois eu du mal indiquer nettement les titulaires des

543

actions en distraction ou en nullit ; dterminer les frontires des contestations

relatives la proprit, celles des litiges en lien avec la saisissabilit, celles des
diffrends en rapport avec la validit des actes de procdure (CCJA, n 060/2005,
Dirabou Yves Jol et 3 autres c. soc. Les terres nobles, dite Ternob, Rec., juil. dc. 2005,
p. 92 et s. ; TPI Dschang, n 18, 26 fev. 2004, Zoleko Ngimpieba Mathurin c. Me
Magloire Vougmo, administrateur de la succession Guimfack Guillaume,
www.ohadata.com, ohadata J-05-107 ; CA Daloa, n 82-04, 31 mars 2004, Akanan
Haissan Abdallah c. Monzei Beydoun et Kansou Ali, juriscope.org ; TPI Abidjan, ord.
n 813, 26 fv. 2003, Hassana Dramera et Demba Nen c. SIB, indit ; TGI BoboDioulasso, ord. n 92, 1er aot 2003, Sidib Ali c. Sanou Missa, www.ohadata.com,
ohadata J-04-152 ; TPI Abidjan, ord. n 5906, 30 dc. 2003, Dieng Adja Hina c. Fall
Aziz, indit ; CA Dakar, 4 janv. 2001, Soc. Africars c. GIE Al Zar et Mourtada Ciss,
www.ohadata.com, ohadata J-03-58, obs. N. Diouf ; TRH Dakar, n 160, 23 janv. 2001,
Omar Guye c. Aminata Dram et autres, www.ohadata.com, ohadata J-05-94, obs. J.
Issa-Sayegh ; TRH Dakar, n 1363, 11 juil. 2000, Aminata Guye c. Mbar Fall et
autres, www.ohadata.com, ohadata J-03-160, obs. N. Diouf; Douala, n 122/REF, 25
sept. 2000, Soc. Gemat Sarl c. Soc. Mobil oil Cameroun, www.ohadata.com, ohadata J04-225).
Quoi quil en soit, apportant rponse aux questions portes sa
connaissance, la Cour commune de justice et darbitrage a eu loccasion, dune
part, de prciser les conditions de laction en distraction (I) ; dautre part,
dindiquer quelles en sont les issues.
I. Les conditions dexercice de laction en distraction
Elles sont, pour lessentiel, au nombre de deux. Tout dabord, celui qui
entend exercer laction en distraction doit tre tranger la saisie pratique par
le crancier. Ensuite, il doit joindre sa demande les lments susceptibles de
convaincre de sa proprit sur le bien saisi.
A. La qualit dtranger la saisie
Il nest plus discut, depuis la prescription consigne larticle 2093 du
Code civil, que quiconque s'est oblig personnellement, est tenu de remplir son
engagement sur tous ses biens mobiliers et immobiliers, prsents et venir. Ds
lors, sil se trouve que le dbiteur soit dfaillant, le crancier devrait pouvoir le
contraindre excuter ses obligations son gard en ayant recours soit une
mesure conservatoire, soit plus radicalement une mesure dexcution.
Si, sur le plan des principes, seuls peuvent tre mis sous main de justice
les effets de lendett, il nest pas surprenant que les rdacteurs de lActe
uniforme aient exclu des saisies les biens appartenant des tiers. Le moyen le

544

plus efficace datteindre ce rsultat consistait permettre lindividu dont les

biens ont indment apprhends de sadresser au juge afin dobtenir de ce
dernier leur mise lcart. Aussi larticle 141 alina 1 de lActe uniforme portant
organisation des procdures simplifies de recouvrement et des voies
dexcution prescrit-il que le tiers qui se prtend propritaire dun bien saisi
peut demander la juridiction comptente den ordonner distraction .
La question sest trs vite pose de savoir qui peut prtendre avoir la
qualit de tiers et, par contrecoup, pouvoir ce titre intenter laction en
distraction reconnue et organise par le lgislateur.
Larrt du 27 mars 2008 y a timidement apport rponse en dcidant,
implicitement, que laccs cette voie de droit suppose que la partie dbitrice
soit totalement inconnue par le tiers dont les biens ont t atteints par
lexcution engage par le crancier. Mais cest vritablement larrt Sabbah
Afif Youssef et autres que le mrite revient davoir rappel les rgles en visant
ouvertement larticle 141 alina 1 et en posant que le tiers vis par cette
disposition sentend de toute personne trangre la saisie vente . Sans doute
faudrait-il, pour accder une meilleure comprhension de la solution retenue,
indiquer quil tait reproch aux juges dappel davoir dclar mal fonde la
demande en distraction des auteurs du pourvoi en se bornant relever
premptoirement quaucun tiers navait initi laction. A regarder de prs, cela
revenait soutenir que ceux qui entendaient obtenir la distraction des biens
taient finalement parties la saisie-vente ayant occasionn le litige. Cest
prcisment cette analyse qui est rejete par la Cour commune. Daprs elle, il
aurait fallu, avant de tirer une conclusion, quelle quelle soit, sintresser au
contenu de la dcision de la cour dappel de Bouak ayant fond la mise des
biens sous main de justice. Soit cet arrt condamnait concomitamment la Socit
de commerce gnral du centre et Sabbah Afif Youssef et consorts au paiement
de lindemnit de licenciement, auquel cas ils ne pouvaient prtendre avoir la
qualit de tiers ; soit cet arrt ne visait comme dbiteur de la crance rclame
que la Socit de commerce gnral du centre et, dans ce cas de figure, il tait
inconcevable quil soit port atteinte aux biens des demandeurs au pourvoi.
Linaire premire vue, cette construction devrait cependant tre
accueillie avec prudence. Cest quen effet, une lecture au second degr des faits
incline penser que les auteurs de la revendication taient associs de
lentreprise ayant licenci son employe, laquelle avait eu recours la saisievente pour obtenir le paiement de lindemnit conscutive ce licenciement. A
supposer que tel fut le cas, il est certain, en premire approximation, que
lapplication de la rgle de lautonomie patrimoniale de la socit permettait
dobtenir la mme solution. En effet, il est unanimement admis de nos jours
que, dans le cadre dune entreprise exploite en socit, le patrimoine de la
socit doit tre distingu de celui des associs (CA Abidjan, n 10, 9 janv. 2004,
BIAO-CI c. Bureau Vritas, www.ohadata.com, ohadata J-07-74 ; CA Abidjan, 13 janv.
2004, Caisse dassistance mdicale c. Edoukon Kouam et autres, www.ohadata.com,

545

ohadata J-05-257; TPI Bafoussam, ord. n 32, 23 janv. 2004, Soc. Tal Business SA
c. Me Tchoua Yves et Mbang Idrissa, www.ohadata.com, ohadata J-05-03 ; TPI
Bafoussam, ord. n 45, 5 mars 2004, Mouafo Mathieu c. SOCOTA Sarl et Foaleng ne
Mafo Marie, www.ohadata.com, ohadata J-05-09 ; TPI Dschang, 29 mars 2001, Fogue
Augustin c. Ngueguim Andr, Juridis Priodique n 48, oct. - dc. 2001, p. 65 et s.,
note Timtchueng M. ; CA Dakar, arrt n 139, 13 mars 2003, SOGEI Sarl et autres c.
Soc. Immo-Tropic et autres, www.ohadata.com, ohadata J-03-174 ; CA Littoral, n
122/REF, 25 sept. 2000, Soc. Gemat Sarl c. Soc. Mobil oil Cameroun,
www.ohadata.com, ohadata J-04-225). Toutefois, et on ne lignore pas non plus,
cette rgle connat de nombreuses attnuations. A titre dexemple, les articles
872, 873 et 874 de lActe uniforme relatif au droit des socits commerciales et
du groupement dintrt conomique, ds aprs avoir relev que ce
groupement jouit dune personnalit juridique, prescrivent que ses crateurs
sont tenus solidairement des dettes de celui-ci sur leur patrimoine propre. Dans
le mme esprit, et sagissant de la socit en nom collectif, bien que la rgle de
lautonomie patrimoniale soit affirme ici, larticle 271 du mme Acte uniforme
nonce que les cranciers peuvent poursuivre le paiement des dettes
sociales contre un associ soixante jours au moins aprs avoir vainement mis en
demeure la socit par acte extrajudiciaire . On doit en infrer quil peut
arriver, en cours de vie sociale, que les participants la socit aient rpondre
des dettes de lentreprise. Mme supposer que lentreprise endette
nappartienne pas la catgorie des socits en nom collectif ou du groupement
dintrt conomique, il peut encore se trouver, supposer que lassoci grant
se soit port caution au moment de la naissance de la dette, que les poursuites
puissent tre orientes vers lui si lentreprise nhonore pas son engagement.
Pareillement, dans lhypothse dune transformation, la rgle est bien assise qui
veut que les obligations contractes par lentreprise sous son ancienne forme
subsistent sous la nouvelle forme (article 186 alina 1). La situation est dailleurs
peu prs la mme aux cas de fusion ou de scission, puisque les articles 189 et
190 de lActe uniforme relatif au droit des socits commerciales et du GIE
soulignent, chacun son troisime alina, quil y a transmission universelle du
patrimoine de la ou des socits qui disparaissent au profit des socits
existantes ou cres, et donc que les secondes se substituent aux premires dans
lensemble de leurs droits et obligations. Enfin, la cessation de lactivit de
lentreprise, les socitaires ont, daprs la rdaction de larticle 54-3de lActe
uniforme prcit, lobligation de contribuer aux pertes dans les conditions
prvues pour chaque type de socit (CA Abidjan, n 27, 13 janv. 2004, Caisse
dassistance mdicale de Cte dIvoire c. Soc. AMS-CI et ayants droits de E.,
www.ohadata.com, ohadata J-05-179; CA Abidjan, n 27, 13 janv. 2004, Caisse
dassistance mdicale de Cte dIvoire c. Edoukon Kouame et autres, www.ohadata.com,
ohadata J-05-257; CA Dakar, n 282, 13 fv. 2004, ENEDIS c. Soc. OCTIDE
Industries, SIFCA-JAG, SOIMEXY, www.ohadata.com, ohadata J-05-319 ; CA Dakar,
16 janv. 2003, CNCAS c. Aliou Dieye, www.ohadata.com, ohadata J-03-146 ; TRHC

546

Dakar, n 634, 10 avril 2002, Tobacco marketing consultant c. Jean-Marc Dares, BATBRITCO, www.ohadata.com, ohadata J-05-95).
Si la rgle est que seul a qualit pour agir en distraction celui qui nest
pas dbiteur de la crance rclame, trois observations sont faire.
La premire observation, littrale, cest que le dbiteur ne devrait pas
pouvoir exercer cette action. LActe uniforme lui rserve seulement, aux
articles 140 et 144, la latitude de demander la nullit des saisies portant sur les
objets dont il nest pas propritaire. La jurisprudence de la CCJA aussi bien que
celle des juridictions nationales applique rigoureusement ces principes (CCJA,
n 13, 29 juin 2006, Agence dexcution des travaux dintrt public pour lemploi c.
Soc. Smeets et Zonen, www.ohadata.com, ohadata J-07-27; CCJA, arrt n 006/2004 du
08 janvier 2004, Walley Goly Kouam Clment c. Kouadio Amana Monique, Rec. n 3,
janv. juin 2004, pp. 56 et s.; CA Abidjan, n 765, 06 juil. 2004, Fall Aziz c. Dieng Adja
Hina, p. Zakka, www.ohada.com, ohadata J-05-323 ; CA Daloa, n 09, 8 janv. 2003,
Laboratoire Han-Photo c. Kouan Clinan Antoine, juriscope.org ; CA Abidjan, n 39, 14
janv. 2003, Ciss Massita pouse Sissoko c. Inza Ouattara, www.ohadata.com, ohadata
J-03-236 ; CA Abidjan, n 206, 23 fv. 2003, Jean Quirie c. Le Montparnasse,
www.ohadata.com, ohadata J-03-296 ; CA Abidjan, n 981, 15 juil. 2003, Soc. SIB c.
Hassana Dramera et Demba Nene, www.ohadata.com, ohadata J-03-274 ; TGI BoboDioulasso, ord. n 111, 19 sept. 2003, Gnissien Kalfara c. Bah Madany,
www.ohadata.com, ohadata J-04-150 ; CA Abidjan, n 1399, 16 dc. 2003, S c. C
www.ohada.com, ohadata J-05-367 obs. J. Issa-Sayegh ; CA Abidjan, n 784, 21 juin
2002, Soc. ADCI c. Ets Etimco, www.ohadata.com, ohadata J-03-14 ; CA Bouak, n
77/2001, 16 mai 2001, CNDJ, Zc. K., Rec n 2/2002, avril - juin 2002, p. 29 et s.,
www.ohadata.com, ohadata J-02-97 ; CA Littoral, n 122/REF, 25 sept. 2000, Soc.
Gemat Sarl c. Soc. Mobil, prc.).
La deuxime observation, non moins importante, cest que laction en
distraction ne devrait pouvoir tre exerce ni par le crancier, ni par lhuissier
de justice ou lagent dexcution. Si cette prcision simpose, ce nest pas sans
raison : larticle 143 de lActe uniforme reconnat ces derniers le droit dinitier
les contestations relatives la saisissabilit, lesquelles se distinguent du cas de
laction en distraction o seul peut sadresser au juge le tiers dont les biens ont
indment t mis sous main de justice ( CA Daloa, n 82-04, 31 mars 2004,
Akanan Haissan Abdallah c. Monzei Beydoun et Kansou Ali, prc. ; TRH Dakar, n
160, 23 janv. 2001, Omar Guye c. Aminata Dram et autres, www.ohadata.com,
ohadata J-05-94.)
Enfin, et cela ne doit pas tre nglig, laction en distraction ne profite
pas qu celui qui peut rclamer la proprit dun meuble frapp
dindisponibilit par une mesure dexcution. Larticle 308 de lActe uniforme
portant organisation des procdures simplifies de recouvrement et des voies
dexcution conforte cette ide lorsquil nonce que le tiers qui se prtend
propritaire dun immeuble saisi et qui nest tenu ni personnellement de la
dette, ni rellement sur limmeuble, peut, pour le soustraire la saisie, former

547

une demande en distraction . Il lui appartient seulement dindiquer les

lments sur lesquels se fonde le droit de proprit dont il se prvaut.
B. La preuve du droit de proprit du demandeur laction
Selon les termes de larticle 141 alina 1 de lActe uniforme portant
organisation des procdures simplifies de recouvrement et des voies
dexcution, seul devrait avoir recours laction en distraction, le tiers qui se
prtend propritaire dun bien saisi . Le sens de la formule est univoque : la
mobilisation de cette voie de droit suppose non seulement quune saisie ait
pralablement t entreprise et quun procs-verbal lait constat ; mais surtout
quelle ait indment donn lieu la mise sous main de justice de biens dont le
dbiteur na pas la proprit (TRH Dakar, ord. n 1333, 1er sept. 2004, Claire Ndiaye
c. RTI Gd-Dakar, Ndeye T.F. Lo, www.ohadata.com, ohadata J-04-39 ; CA Dakar, n
86, 20 fv. 2003, Leila Younis c. SGBS et Aly Younis, www.ohadata.com, ohadata J-03172 ; TRH Dakar, n 218, 31 janv. 2001, Yves Philippe c. Soc. AKF et autres,
www.ohadata.com, ohadata J-05-91 ; CA Bouak, n61/2000, 04 avril 2001, Forrair
Michel et la STIB c. Sanga Posper et Levy Marcel, www.ohada.com, ohadata J-06-69).
A dire vrai, il ne suffit pas, pour obtenir gain de cause, que linitiateur
de laction en distraction se borne allguer que ses biens ont t inclus dans
lassiette dune saisie laquelle il ntait pas impliqu. Encore faudrait-il, et cela
est opportunment rappel larticle 141 alina 2, que la demande prcise les
lments sur lesquels se fonde le droit de proprit invoqu. A cet gard, il est
notoirement connu, notamment sur la foi de lorientation gnrale inscrite
larticle 5 de lActe uniforme relatif au droit commercial gnral, que la preuve
devrait pouvoir tre administre par tout moyen (CCJA, n 53/2005, 15 dc. 2005,
Rec. n 6, juil. dc. 2005, p. 35 ; implicitement, n 010/2002, 21 mars 2002, Rec.
spcial, janv. 2003, p. 23 et s. ; TRH Dakar, n 16, 05 janv. 1999, Pierre-Marie et
Victorine Bassene c. Saliou Diouf et autres, www.ohada.com, ohadata J-05-93). Il se
comprend alors, dans les arrts de la Cour commune de justice et darbitrage au
centre de lanalyse, que les auteurs de laction en revendication aient eu recours,
pour tablir la preuve de leur proprit sur les biens frapps dindisponibilit,
divers procds de preuve.
Dans la dcision du 24 fvrier en particulier, aprs avoir cass larrt de
la cour dappel de Bouak, les juges de la CCJA ordonnaient la distraction au
profit de Sabbah Ali Youssef et consorts des vhicules automobiles saisis en
faisant appel, pour motiver leur dcision, largument selon lequel le
susnomm et les personnes agissant ses cts avaient produit des cartes grises
attestant que les vhicules lorigine de la querelle taient immatriculs en leur
nom. Le raisonnement est logique : si, ainsi que semblait prtendre la partie
adverse, les automobiles avaient appartenu la socit la suite notamment
dun apport en pleine proprit fait par les demandeurs au pourvoi, la

548

dnomination de cette dernire aurait d apparatre sur ces diffrents

documents. A linverse, si la socit avait seulement le bnfice de la jouissance
de ces derniers, les vhicules ne pouvaient aucunement tre atteints par la saisie
vente engage par le crancier de lentreprise. En effet, dans lhypothse dun
apport en jouissance, il est constant que, sur le bien apport, la relation de
lapporteur avec la socit est semblable celle dun bailleur avec son locataire.
Par voie de consquence, le bien demeure juridiquement dans le patrimoine de
lassoci et a vocation chapper lexcution mise en uvre par les cranciers
de lentreprise.
Dans larrt du 27 mars 2008, le tiers a eu moins de difficults sur le
terrain de la preuve. Il est parvenu aisment convaincre les juges du fonds de
sa qualit en attirant lattention sur le fait que lexploit de saisie mentionnait
sans ambigut que lexcution force vise la Socit Challenger International, et
quil tait tranger au contentieux ayant oppos cette dernire au crancier.
Dailleurs, le dfendeur au pourvoi ne contestait nullement que le demandeur
ait eu la qualit de tiers la saisie-vente. Il soutenait seulement que laction en
distraction navait pas t exerce avant la vente des objets saisis ainsi que le
prvoit larticle 142 de lActe uniforme.
En tout tat de cause, et cest lun des enseignements qui se rvle
lissue de la confrontation des donnes des diffrentes affaires examines, les
difficults rencontres par ceux qui sont appels prouver leur droit de
proprit sur les biens saisis ne sont pas identiques. Dans quelques cas de
figure, lexistence dune prsomption pourrait rendre plus ou moins ardue la
tche du tiers. Il en pourrait aller ainsi, au cas de communaut de biens, lorsque
celle-ci na pas encore t liquide malgr la dissolution du mariage ; en cas de
sparation de biens, lorsquun objet a t conjointement acquis par des
poux pendant leur cohabitation ou encore lorsquaucun poux nest parvenu
justifier dune proprit exclusive; dans une vente affecte dune clause de
rserve de proprit, lorsque lobjet vendu est saisi par un crancier de
lacqureur nayant pas encore rgl en totalit le vendeur ; lorsque des effets
ont t saisis dans un fonds de commerce immatricul au nom du dbiteur et o
le crancier se prvaut de la rgle inscrite larticle 2279 alina 1 du Code civil ;
lorsque des biens mobiliers ont t apprhends dans une maison dhabitation
loue par un tiers la procdure ; lorsque lexcution a t ralise en dautres
mains que celles de lendett ; lorsque lobjet saisi est indivis : CCJA, n
003/2008, 28 fv. 2008, Mohamed Taeb Kettani c. Grunitzky Victoria Genevive,
indit ; CCJA, n 025/2008, 30 avril 2008, SGBCI c. Konan Marie-Aime et Konan
Kouadio Camille, indit ; CCJA, n 52/2005, 15 dc. 2005, Bouho Kossia Edith c.
Kouadio Kouassi Jonas prc.; CA Abidjan, n 91, 20 janv. 2004, Orsot Sonah Ludovic
c. Soc. Sidis-Sanroh et Dame Orsot Sanroh, www.ohadata.com, ohadata J-04-486; CA
Abidjan, n 39, 14 janv. 2003, Ciss Massita pouse Sissoko c. Inza Ouattara, prc. ;
CA Dakar, n 86, 20 fv. 2003, Leila Younis c. SGBS et Aly Younis, prc. ; CA Dakar,
arrt n 139, 13 mars 2003, SOGEI Sarl et autres c. Soc. Immo-Tropic et autres, prc. ;

549

TRH Dakar, n 160, 23 janv. 2001, Omar Guye c. Aminata Dram et autres,
www.ohadata.com, ohadata J-05-94 ; TRH Dakar, 15 janv. 2003, Soc. Sngalaise Htel
c. Receveur du Centre des grandes entreprises et autres, www.ohadata.com, ohadata J03-56 ; TRH Dakar, n 16, 05 janv. 1999, Pierre-Marie et Victorine Bassene c. Saliou
Diouf et autres, prc. ; Civ., 7 nov. 1995, D. 1996, p. 451)
Sauf observer, ainsi que le suggrent explicitement les arrts
comments, que les lments de preuve verss au dbat par le demandeur en
distraction et visant tablir quil est propritaire des objets rclams ne lient
pas le juge. Cest dire que les pices produites devront tre apprcies,
souverainement, par les juridictions du fond. Disposant dun tel pouvoir, elles
sont tout naturellement recevables estimer que ces pices ne sont pas
suffisamment probantes parce que leur sincrit nest pas certaine, parce
quelles ne renseignent pas suffisamment sur lorigine ou le mode dacquisition
de la proprit allgue... Sabstiendraient-elles dailleurs de motiver leur
dcision que celle-ci ne manquerait pas dtre casse. La CCJA et les juridictions
nationales se montrent trs fermes sur ce point en rappelant, en de telles
circonstances, quil est de principe quune dcision de justice doit se suffire
elle-mme ; que dans le cadre particulier de laction en distraction, la seule et
laconique rfrence aux factures, bons de commande ou autres documents
tenant lieu de preuve viole les dispositions de larticle 141, lequel prescrit
danalyser ou dapprcier les moyens et arguments des parties avant de se
dterminer : TPI Douala-Ndokoti, ord. n 43/07, 08 fv. 2007, Soc. Sel Cameroun SA
dite Selcam c. Ets Djiekam et CCC SA, www.ohadata.com, ohadata J-07-96 ; TPI
Bafoussam, ord. n 28, 14 janv. 2005, Madiekun c. Ets Takou Roger et Tchinde
Zacharie, www.ohadata.com, ohadata J-05-142 ; CCJA, n 52/2005, 15 dc. 2005,
Bouho Kossia Edith c. Kouadio Kouassi Jonas, prc. Dans le mme sens : CCJA, n
006/2004 du 08 janvier 2004, prc. ; TGI Bobo-Dioulasso, ord. n 10 bis, 24 janv. 2003,
Sana Hassane c. Zerbo Ali, www.ohadata.com, ohadata J-04-50 ; CA Abidjan, n 1092,
29 juil. 2003, Kouassi Grard et autres c. Bintou Coulibaly et autres,
www.ohadata.com, ohadata J-03-334 ; TRH Dakar, ord. n 1333, 1er sept. 2004, Claire
Ndiaye c. RTI Gd-Dakar, Ndeye T.F. Lo, prc. ; TRH Dakar, n 1576, 6 oct. 2003,
Lydia Sambou c. Comptoir Canari Sarl, www.ohadata.com, ohadata J-04-261 ; TRH
Dakar, ord. n 1500, 29 sept. 2003, Abass Adara Niang c. Hasna Hussein Yassine,
www.ohadata.com, ohadata J-04-30 ; TRH Dakar, ord. n 1497, 29 sept. 2003, Alioune
Samb et Mamadou Kaba c. Mohamed Kont et Mbaya Samb, www.ohadata.com,
ohadata J-04-31 ; TRH Dakar, ord. n 1335, 1er sept. 2003, Djiby A. Dieng c. Thierno
Diene et autres, www.ohadata.com, ohadata J-04-37 ; TRH Dakar, ord. n 1611, 13 oct.
2003, Aminata Fall c. SFE, Aloyse Ndong, Mamadou Cora Fall, www.ohadata.com,
ohadata J-04-28 ; TRH Dakar, n 1501, 29 dc. 2003, Maguette Fall c. Hasna Yasine et
Papa Samba Niang, www.ohadata.com, ohadata J-04-29 ; TRH Dakar, ord. n 117, 15
janv. 2002, Ali Mehsein c. Soc. Ulman et Jamal Saleh, www.ohadata.com, ohadata J-04159, obs. N. Diouf ; TRH Dakar, n 37, 3 janv. 2001, dames Karfa San et Diabou
Dime c. Mass Sne, Matre Diaga Pouye Ciss et Moussa Kaba, www.ohadata.com,
ohadata J-05-88 ; TRH Dakar, n 96, 17 janv. 2001, Sonam c. M. le Receveur des taxes

550

indirectes et autres, www.ohadata.com, ohadata J-05-92, obs. J. Issa-Sayegh ; TRH

Dakar, n 226, 31 janv. 2001, SOGEI Sarl et autres c. Immo Tropic Sarl et autres,
www.ohadata.com, ohadata J-04-158, obs. N. Diouf ; TRH Dakar, 3 juil. 2001, Macel
Xavier Venn et Batrice Adjovi c. BICIS et autres, www.ohadata.com, ohadata J-04480 ; TRH Dakar, n 1363, 11 juil. 2000, Aminata Guye c. Mbar Fall et autres, prc. ;
TRH Dakar, n 1500, 25 juil. 2000, SOSECHAL/CRISTAGEL c. M. le Directeur des
impts et domaines et autres, www.ohadata.com, ohadata J-03-64, obs. N. Diouf).
II. Le dnouement de laction en distraction
Si lon occulte la question de la pertinence des lments de preuve
verss au dossier, lissue de laction en distraction est fortement tributaire du
moment auquel la demande est prsente. Ds lors, il importe de distinguer
selon que laction ait t introduite avant la vente du bien revendiqu ou quelle
ait t prsente aprs ce moment.
A. introduite avant la vente
Lhypothse de la distraction poursuivie avant la vente, amiable ou
force, est celle que le lgislateur encourage tacitement. A preuve, il est
clairement indiqu, larticle 142 de lActe uniforme portant organisation des
procdures simplifies de recouvrement et des voies dexcution, que la requte
devient irrecevable aprs la vente.
Au fond, et pour reprendre une formule emprunte Messieurs Vron
et Nicod (Voies dexcution et procdures de distribution, A. Colin, 2e dition, Paris,
1998, p. 1998, p. 70), lissue de laction nest pas de celles qui sont trs
compliques. En premier lieu, le prsident de la juridiction saisie pourrait, la
suite de lapprciation du dossier, et aprs avoir appel le dbiteur, reconnatre
la proprit du tiers sur le bien dont il dclare avoir la proprit. En semblable
occurrence, la saisie devient sans effet sagissant des biens revendiqus. En
deuxime lieu, le prsident de la juridiction appele se prononcer sur la
demande en distraction pourrait, la suite de lexercice de son pouvoir
souverain dapprciation, rejeter celle-ci. Dans ce cas de figure, lexcution
devrait pouvoir se poursuivre telle quelle a t engage, sans quun bien
quelconque puisse tre soustrait de lassiette de la saisie dtermine par le
procs verbal en ayant fait le constat.
Dans les arrts de la CCJA examins, et singulirement dans laffaire
Tecram Transit c. Ngbesso Berthe Eliane, la premire solution a prvalu. En
effet, la Haute juridiction communautaire a rejett ici le moyen soulev dans le
pourvoi en sappuyant sur larticle 139 selon les termes duquel, les demandes
relatives la proprit ne font pas obstacle la saisie, mais suspendent la

551

procdure pour les biens saisis qui en font lobjet . A son sens, laction en
distraction introduite par la dfenderesse aurait d tre suspendue ds le 09
janvier 2003, date des poursuites visant exclure de lassiette de la saisie les
objets nappartenant pas au dbiteur. Que la vente des objets dont la distraction
tait rclame soit survenue deux jours aprs la demande, soit le 11 janvier 2003
daprs les renseignements fournis par le procs verbal dadjudication, ne
pouvait que constituer une violation de larticle 139 de lActe uniforme, lequel
ne subordonne nullement la suspension partielle de la saisie la dcision que le
juge de lexcution rendra plutard. Ds que la demande en vue de la distraction
a t introduite, et surtout signifie aux protagonistes de lexcution, les biens
quelle concerne devraient automatiquement tre mis lcart et, paralllement,
leur vente diffre (CA Dakar, n 16, 28 nov. 2008, SGBS c. Sarl Alafifa et Saim
Orion, www.ohada.com, ohadata J-03-86 ; TPI Douala-Ndokoti, ord. n 43/07, 08 fv.
2007, Soc. Sel Cameroun SA dite Selcam c. Ets Djiekam et CCC SA, prc. ; TPI
Bafoussam, ord. n 28, 14 janv. 2005, Madiekun c. Ets Takou Roger et Tchinde
Zacharie, prc. ; TPI Bafoussam, ord. n 45, 5 mars 2004, Mouafo Mathieu c.
SOCOTA Sarl et Foaleng ne Mafo Marie, prc. ; CA Abidjan, n 206, 23 fv. 2003,
Jean Quirie c. Le Montparnasse, prc. ; CA Abidjan, n 1119, 8 aot 2003, Cie
dassurances Les Tisserins c. Kettani Mohamed Kacem et autres, www.ohadata.com,
ohadata J-03-335; TGI Bobo-Dioulasso, ord. n 107, 28 aot 2003, Gnissien Kalfara c.
Bah Madany, www.ohadata.com, ohadata J-04-149, obs. anonymes ; TRH Dakar, ord.
n 1334, 1er sept. 2003, Fary Ndiaye c. CBAO, www.ohadata.com, ohadata J-04-38; CA
Dakar, 4 janv. 2001, Soc. Africars c. GIE Al Zar et Mourtada Ciss, prc. ; TRH Dakar,
ord. n 1442, 18 juil. 2000, Modou Kb c. Soc. Transports Bourdier, prc.).
Sil est constant, lorsque laction en distraction a t intente, que la
saisie devrait tre suspendue pour les objets mis sous main de justice qui en
sont lobjet, on peut nanmoins encore sinterroger sur le sort de ces biens entre
le moment o le juge de lexcution est saisi et celui o sa dcision intervient. Le
problme est tranch dans les diffrentes prvisions de lActe uniforme
consacres aux effets de lacte dexcution, notamment aux articles 36 alinas 1
et 2, 56, 64 (6), 100 (6), 103. La rgle est, quelques exceptions prs, que cet acte
rend les biens indisponibles soit entre les mains de lendett lorsque lexcution
sest opre chez lui, soit chez le tiers saisi au cas o les objets saisis ne se
trouvent pas entre les mains du dbiteur. Il sensuit quen attendant une
dcision sur les mrites de la distraction rclame, ces personnes devraient
assurer la garde des biens mis lcart (CA Centre, n 372/Civ., 3 sept. 1999, Dame
Tonye Batchom c. Liquidation ex TAA, RCDA n 4, juil. - sept. 2000, p. 137 et s.; TPI
Yaound, ord. n 173, 23 nov. 2000, Atangana Atangana Joseph Marie c. Choumessi
Emilienne et autres, RCDA n 5, oct. dc. 2000, p. 184 et s. ; CA Littoral, n
77/REF, 9 juin 1999, Milla Lydia, RCDA n 2, janv. - mars 2000, p. 28, note F.
Ipanda ; TRHC Dakar, n 547, 06 mai 2002, Pape Ousmane Samb c. Atif Fuad Aziz,
www.ohadata.com, ohadata J-05-97 ; CA Abidjan, n 86, 20 janv. 2004, Soc. SCI Les
Elfes c. Ugoji Musa Schike, www.ohadata.com, ohadata J-05-259 ; Contra : TR Niamey,

552

n 435, 3 oct. 2001, www.ohadata.com, ohadata J-02-70, obs. J. Issa-Sayegh. Adde : S.S.
Kuat Tamegh, La protection du dbiteur dans les procdures individuelles
dexcution, lHarmattan, Paris, 2004, p. 127 et s., n 142 ; Les pouvoirs du dbiteur
sur les biens saisis : une lecture partir du systme OHADA des voies dexcution ,
Revue de droit international et de droit compar, 2007-2, p. 203 et s. )
A lvidence, le dnouement de laction ne manquera que rarement
davoir des consquences sur le terrain de la responsabilit civile. Cest que,
dans lhypothse o elle est fructueuse et o il est reconnu que quelques-uns
des objets saisis nauraient jamais d ltre, le tiers revendiquant pourrait tre
recevable soutenir quil a subi un prjudice dcoulant notamment de latteinte
porte son droit de proprit. Pareillement, dans lhypothse inverse o
laction ne prospre pas et o lexcution a vocation se poursuivre, le crancier
pourrait estimer que le blocage des objets sur lesquels il entendait obtenir au
plus vite le paiement lui a caus un tort quil convient de rparer. La rparation
requise pourrait aisment tre obtenue sil est tabli une collusion entre
lendett et le tiers afin de rduire les chances du crancier dobtenir le
paiement, sil est certain que les preuves de sa proprit verses au dbat par le
tiers sont fausses ou ont t fabriques ; plus globalement, si la mauvaise foi du
demandeur agissant en distraction est avre (TPI Douala-Ndokoti, ord. n 43/07,
08 fv. 2007, Soc. Sel Cameroun SA dite Selcam c. Ets Djiekam et CCC SA, prc .; TPI
Bafoussam, ord. n 32, 23 janv. 2004, Soc. Tal Business SA c. Me Tchoua Yves et
Mbang Idrissa, prc. ; TRH Dakar, 15 janv. 2003, Soc. Sngalaise Htel c. Receveur
du centre des grandes entreprises et autres, www.ohadata.com, ohadata J-03-66 ; TRH
Dakar, ord. n 1611, 13 oct. 2003, Aminata Fall c. SFE, Aloyse Ndong, Mamadou Cora
Fall, prc. ; TRH Dakar, ord. n 117, 15 janv. 2002, Ali Mehsein c. Soc. Ulman et
Jamal Saleh, prc. ; TRH Dakar, n 37, 3 janv. 2001, dames Karfa San et Diabou
Dime c. Mass Sne, Matre Diaga Pouye Ciss et Moussa Kaba, prc. ; TRH Dakar, 3
juil. 2001, Marcel Xavier Venn et Batrice Adjovi c. BICIS et autres,
www.ohadata.com, ohadata J-04-480). On comprend alors, dans larrt du 24
fvrier, que la CCJA ait t appele, incidemment il est vrai, se prononcer sur
la demande en vue de dommages intrts formule par le crancier qui estimait
que laction en distraction tait exclusivement dicte par la volont de retarder
la vente des objets saisis et quelle reposait sur des titres de proprit douteux
runis pour les besoins de cette cause. Ayant finalement ordonn la mise
lcart des biens rendus indisponibles par lexcution litigieuse, il aurait t
tonnant que la Haute juridiction communautaire ne dboute pas le crancier
de sa demande tendant obtenir des dommages-intrts.
On laura devin, dans lhypothse o la distraction est rejete, il
devrait encore tre possible dengager la responsabilit pnale du demandeur,
notamment si les documents produits pour convaincre de sa proprit sur les
biens mettre lcart de lexcution savrent faux. Ce cas de figure devrait
davantage tre rencontr lorsque laction en distraction est engage
contretemps.

553

B. introduite aprs la vente

Larticle 142 de lActe uniforme pose clairement en rgle que laction en
distraction cesse dtre recevable aprs la vente des objets saisis. Si donc
ladjudication a dj eu lieu, la voie de droit que constitue la distraction sera
automatiquement ferme ; le tiers qui prtend tre propritaire dun objet
indment frapp par une saisie ne devrait plus avoir recours qu laction en
revendication. Etant entendu, sur le plan des principes, que la vente aboutit
transfrer la proprit ou tout le moins la dtention de la chose lacqureur,
il est assez vident que laction en revendication sera le plus souvent oriente
contre ce dernier. En semblable occurrence, de deux choses lune : soit le tiers
dispose dun titre excutoire, et alors il pourrait avoir recours la saisie
revendication ; soit il nen possde pas, et alors il lui revient de sintresser la
voie de linjonction de restituer ou la solution moins tortueuse de la saisie
revendication, laquelle requiert une autorisation pralable dlivre sur requte
par le juge comptent.
Dans les arrts comments, et plus troitement dans laffaire opposant
Tecram Transit Ngbesso Berthe Eliane, la situation tait loin dtre simple
pour donner lieu lapplication des rgles exposs larticle 142 prcit. Certes
la distraction avait t poursuivie avant la vente, mais la mesure dexcution
entreprise navait pas t suspendue sagissant des biens viss dans la
demande. La consquence en a t quils ont t vendus longtemps avant le
prononc de la dcision donnant gain de cause au revendiquant. Rappelant cet
tat de fait, le crancier a cru bon, dans son pourvoi, dvoquer la violation de
larticle 142 qui, selon lui, nautorise plus que le recours laction en
revendication. Sen tenant une interprtation fidle de larticle 139 qui gle
lexcution relativement aux biens dont la mise lcart est demande, la Cour
commune de justice et darbitrage a rejet le moyen comme tant non fond (la
jurisprudence de la Cour dappel dAbidjan est assise sur ce point : n 1119, 8 aot
2003, Cie dassurances Les Tisserins c. Kettani Mohamed Kacem et autres,
www.ohadata.com, ohadata J-03-335 ; n 1036, 30 juil. 2002, Ouattara Idrissa c. Soc.
Coastal Trading Compagny, dite CTC, www.ohadata.com, ohadata J-03-303 ; n 829,
11 juil. 2000, Coulibaly Kadhy Tour et Guibado Guillaume c. Yorokpa Agbodo
Sraphin, www.ohada.com, ohadata J-06-120).
Dune rigueur difficilement contestable, la solution aurait cependant pu
crer plus de problmes quelle nen a rsolu. Il faut en effet rappeler deux
choses : dune part que, dans le texte de larrt, le tiers avait, sur la base dune
ordonnance de rfr ayant favorablement accueilli sa requte en distraction,
servi au crancier saisissant, par exploit dhuissier en date du 17 juin 2003, un
commandement aux fins de restituer. Dautre part, que les objets dont la
restitution tait requise, constitus notamment de lots de boissons, avaient t
vendus ds le 11 janvier 2003. Si, selon toute vraisemblance, les boissons avaient
t consommes, et supposer quil se soit agi de vins rares, la question de

554

lefficacit de laction en distraction admise devait immanquablement se poser.

Fort heureusement, lobstacle a t surmont par le tiers qui, souponnant quil
tait peu probable que les biens lui soient finalement restitus, a pris le parti de
rclamer la restitution des objets indment apprhends ou, dfaut, la valeur
vnale de ceux-ci. Cest cette branche de sa requte qui va permettre de dnouer
la difficult : elle conduit la haute juridiction communautaire sopposer aux
vues du demandeur au pourvoi lorsquil entend faire constater que le tiers ne
justifiait daucun titre excutoire mettant sa charge une quelconque somme
dargent.
Les zones dombres ont-elles pour autant t totalement aplanies ? A
moins de faire le choix dune autosatisfaction purile, on ne peut pas, sans
rserve, rpondre par laffirmative cette proccupation. Cest quen ralit, de
nombreux autres obstacles existent qui pourraient, sil manque de vigilance,
priver le demandeur laction en revendication de ce quil en attend. Par
exemple, lacqureur de lobjet vendu lamiable ou aux enchres publiques
pourrait tenter de sopposer la restitution en sagrippant lnonc assez
connu de larticle 2279 alina 1 du Code civil daprs lequel en fait de
meubles, possession vaut titre . Le propritaire revendiquant qui, dans ce cas
de figure, perd de vue que le bnfice de la prsomption appele suppose une
possession rgulire, court alors le risque de perdre le procs. Il faudra donc en
guise de rplique, pour sviter un tel dsagrment et carter lapplication de
larticle 2279 alina 1, voquer les vices de la possession numrs aux articles
2229 et suivants de ce mme code, en particulier la clandestinit, lquivoque, la
violence ( Toulouse, 9 juin 1998, Juris-Data, n 045840 ; Civ. 2me, 10 nov. 1998,
Juris-Data, n 004256 ; Civ. 1re, 7 juin 1995, D. 1996, somm., p. 56, obs. A. Robert ;
15 fv. 1995, Defrnois 1995.1117, obs. C. Atias ; Civ. 3, 15 fv. 1995, Defrnois
1995.1117, obs. C. Atias ; Civ. 1re, 9 dc. 1986, Bull. civ. I, n 291 ; Paris, 11 mai 1957,
D. 1957, p. 658). Il faudra galement, cela a dj t soulign, se souvenir que la
libert de la preuve est reconnue dans le contexte de la revendication,
spcialement en matire mobilire. Cest du moins ce qui se dduit dune
jurisprudence rcente de la Cour de cassation franaise lorsquelle admet que le
revendiquant puisse voquer lappui de ses prtentions non seulement les
articles 1315 ou 1341 du Code civil, mais surtout larticle 544 du mme code qui,
lui, permet dtablir sa proprit au-del de lhypothse somme toute simpliste
dun achat, par exemple au cas de bnfice dune libralit o il nexiste pas
proprement parler une relation contractuelle entre lauteur et le destinataire de
lobjet donn (Civ. 1re, 27 nov. 2001, D. 2002, p. 119, note Y. Chartier; Civ. 1re, 11
janv. 2000, D. 2001, p. 890, obs. A. Donnier).
Cela dit, laction en revendication nest pas la seule voie de recours la
disposition de lindividu dont les biens ont t mis en vente la suite dune
saisie laquelle il tait tranger. En effet il est stipul, larticle 142 alina 2 de
lActe uniforme portant organisation des procdures simplifies de
recouvrement et des voies dexcution, que le tiers reconnu propritaire dun

555

bien dj vendu peut, jusqu la distribution des sommes produites par la

vente, en distraire le prix non diminu des frais . A dire vrai, lefficacit de
cette voie de droit dpendra fortement du nombre de cranciers et de leur
aptitude sentendre. La raison en est que, lorsquil ny a quun crancier, le
produit de la vente devrait lui tre remis dans un dlai de quinze jours, au plus
tard, compter du versement du produit de la vente. A linverse, sil se trouve
quil y ait plusieurs cranciers, il leur revient, dans un premier temps, de
saccorder sur une rpartition consensuelle du prix. La distribution ne pourrait
donc tre retarde et profiter au tiers revendiquant que si ces derniers ne sont
pas parvenus un accord car alors, une procdure relativement longue souvre
devant le prsident de la juridiction du lieu o la vente a eu lieu.
Au demeurant, rien nempche que ltranger la saisie dont les biens
ont t vendus cette occasion poursuive le dbiteur sur le fondement des
rgles du droit commun, notamment par le truchement de lenrichissement sans
cause. En effet, regarder de prs, il apparat ici que lendett paye finalement
ce quil doit la suite de la mise en vente dune chose ne lui appartenant pas.
Sylvain Sorel Kuat Tamegh,
Charg de cours, Universit de Yaound II Soa.

556

1re espce : CCJA, arrt n026, 7 avril 2005

Bou Chebel Malek c/ La station Mobil de Yamoussoukro
2me espce : CCJA, arrt n009/ 2002, 21 mars 2002
Me Bohoussou G. Juliette c/ Socit Ivoire Coton

1. CCJA, arrt n026, 7 avril 2005, Bou Chebel Malek c/ La station Mobil de
Yamoussoukro
()
Sur le premier moyen
Vu les articles 7 alina 2, 8 alina 2 et 9 de lActe uniforme portant
organisation des procdures simplifies de recouvrement et des voies
dexcution ;
Attendu que les dispositions susvises prescrivent respectivement que
La dcision portant injonction de payer est non avenue si elle na pas t
signifie dans les trois mois de sa date ; Sous la mme sanction (de nullit) la
signification indique la juridiction devant laquelle elle (lopposition) doit tre
porte ; Le recours ordinaire de la dcision dinjonction de payer est
lopposition. Celle-ci est porte devant la juridiction comptente dont le
prsident a rendu la dcision portant injonction de payer ;
Attendu, en lespce, quil nest pas contest, dune part, que lexploit
de signification de lordonnance dinjonction de payer n 15/2000 du 4 fvrier
2000 contenait la reproduction intgrale de larticle 9 alina 2 de lActe uniforme
portant organisation des procdures simplifies de recouvrement et des voies
dexcution ; que, dautre part, Monsieur Bou Chebel Maleck avait lui-mme
saisi la juridiction comptente constitue par la Section du tribunal de
Toumodi ; quen lespce, lerreur dans la dsignation de la juridiction
comptente reproche lexploit de signification de lordonnance dinjonction
de payer par Monsieur Bou Chebel Maleck a t rpare par les indications
contenues dans larticle 9 susnonc de lActe uniforme susvis, intgralement
reproduit dans ledit exploit, lequel est par consquent conforme aux
prescriptions de larticle 8 alina 2 susvis et est rgulier ; do il suit que larrt
attaqu ayant frapp de nullit lexploit de signification de lordonnance
dinjonction de payer doit, quelles que soient les consquences quil a tires de
cette sanction, tre cass ; quil y a lieu dvoquer ;

557

Sur lvocation
() Attendu que Monsieur Bou Chebel Maleck fait valoir :
Que lexploit de signification de lordonnance dinjonction de payer
susvise a indiqu comme juridiction comptente pour connatre de
lopposition le prsident de Section du tribunal de Toumodi au lieu de la
Section du tribunal de Toumodi, ceci en violation de larticle 9 de lActe
uniforme portant organisation des procdures simplifies de recouvrement et
des voies dexcution, et qutant frappe de nullit, ladite ordonnance doit tre
considre comme nayant jamais t signifie ;
Que ds lors, en application de larticle 7 alina 2 du nime Acte
uniforme, lequel prvoit que la dcision portant injonction de payer est non
avenue si elle na pas t signifie dans le dlai de trois mois compter de sa
date, lordonnance en cause est caduque puisque du 4 fvrier 2000 la date de
sa signification, il sest coul plus de trois mois ;
Attendu que la station Mobil de Yamoussoukro soutient en rplique
que lordonnance dinjonction de payer susvise nest pas caduque, Monsieur
Bou Chebel Maleck ayant port son opposition ladite dcision devant la
juridiction comptente, en loccurrence la Section du tribunal de Toumodi en
dpit des erreurs matrielles reproches audit exploit ;
Attendu que larticle 7 alina 2 de lActe uniforme susvis dispose que
La dcision portant injonction de payer est non avenue si elle na pas t
signifie dans les trois mois de sa date ;
Attendu, en lespce, quil ressort de lexploit intitul Notification
dinjonction de payer avec commandement de payer , que celui-ci a t signifi
Monsieur Bou Chebel Maleck le 12 fvrier 2000, soit dans le dlai de
signification de lordonnance dinjonction de payer rendue le 4 fvrier 2000,
lequel, par application de larticle 7 alina 2 sus nonc de lActe uniforme
susvis, expirait le 4 mai 2000 ; que par suite lappelant nest pas fond
soutenir que lordonnance dinjonction de payer tait caduque
Attendu que Monsieur Bou Chebel Maleck fait valoir, dune part, que la
requte aux fins dinjonction de payer ayant abouti lordonnance susvise
avait t prsente par la station Mobil de Yamoussoukro qui nest ni une
personne morale ni une personne physique, que dautre part, supposer quelle
soit une personne morale, sa forme, sa dnomination, son sige ne sont pas
indiqus dans lexploit de signification ; quil soutient quen labsence de ces
indications prvues par larticle 4 de lActe uniforme susvis, la requte est
irrecevable ;
Attendu que la station Mobil de Yamoussoukro soutient en rplique
que les griefs forms par lappelant sont non fonds dans la mesure o, tant
une entreprise individuelle, elle emprunte son exploitant sa personnalit, son
nom, son sige, autant dlments qui apparaissent dans la requte conteste ;
Attendu que les lments didentification prvus par larticle 4 de lActe
uniforme susvis, selon lequel la requte contient peine dirrecevabilit les

558

noms, prnoms, profession et domiciles des parties sige social, ne peuvent

tre, en ce qui concerne une entreprise individuelle, que ceux emprunts
lexploitant personnel du fonds, en loccurrence Monsieur Attar ; quen
consquence, ladite requte est rgulire et recevable ().
2. CCJA, arrt n009/ 2002, 21 mars 2002, Me Bohoussou G. Juliette c/ Socit
Ivoire Coton
()
Sur le premier moyen
Vu larticle 27 de lActe uniforme portant sur le droit commercial ;
Vu larticle 27 de lActe uniforme relatif au droit des socits
commerciales et du groupement dintrt conomique ;
Attendu quil est fait grief larrt attaqu davoir viol larticle 2 de
lActe uniforme portant sur le droit commercial gnral en ce que, pour
admettre la recevabilit de lopposition en date du 04 fvrier 2000 diligente par
la socit Ivoire Coton, la cour dappel dAbidjan a estim que la signification
() tait nulle pour navoir pas t faite au sige social de la socit Ivoire
Coton situ Bouak, alors que, selon la requrante, ledit sige social ne
pouvait tre situ en un autre lieu qu Abidjan, lieu de limmatriculation de
cette socit au registre du commerce et du crdit mobilier conformment aux
dispositions de larticle 27 de lActe uniforme susvis, qui dispose : les socits
et autres personnes morales doivent requrir leur immatriculation dans le mois
de leur constitution, auprs du registre du commerce et du crdit mobilier de la
juridiction dans le ressort de laquelle est situ le sige social ;
Mais attendu que, mme si au moment de la constitution de la socit
Ivoire Coton, son sige social tait situ Abidjan, lieu de son immatriculation
au registre du commerce et du crdit mobilier, aux termes de larticle 27 de
lActe uniforme relatif au droit des socits commerciales et du groupement
dintrt conomique, le sige social peut tre modifi, pour chaque forme de
socit, dans les conditions prvues par ledit Acte uniforme pour la
modification des statuts ; quen affirmant que le sige social dIvoire Coton se
trouve Bouak la suite dun transfert, comme indiqu dans lacte de cession
rdig par la requrante elle-mme (), la cour dappel na viol aucune
disposition de larticle 27 de lActe uniforme (), quil sensuit que le moyen
nest pas fond ;
Sur le second moyen
Vu larticle 26 de lActe uniforme relatif au droit des socits
commerciales et du groupement dintrt conomique ;
Attendu quil est galement fait grief larrt attaqu davoir viol
larticle 26 de lActe uniforme relatif au droit des socits commerciales et du

559

groupement dintrt conomique en ce que la cour dappel, pour justifier

autrement sa dcision, a considr que la signification faite la socit Ivoire
Coton en ses bureaux sis Abidjantait entache de nullit en ce sens que le
sige de ladite socit, avant son transfert Bouak, tait bien au 62 Boulevard
Victor Schoelcher Cocody, alors quil rsulte, selon la requrante, de lanalyse
des diffrents courriers en provenance de ladite socit que lindication de celleci Abidjan tait constitue par ladresse suivante Boulevard de Marseille,
face CHU Treichville , ce qui signifie que mme si le sige social statutaire
tait Abidjan Cocody ou Bouak, ladresse mise la disposition des tiers
tait celle dAbidjan Treichville, sige de la socit o lordonnance dinjonction
de payer avait t valablement signifie ; quen refusant de ladmettre et de
juger le bnfice de larticle 26 de lActe uniforme susvis aux termes duquel
les tiers peuvent se prvaloir du sige statutaire mais celui-ci ne leur est pas
opposable par la socit si le sige rel est situ en un autre lieu , larrt
attaqu a viol ledit article et encourt cassation ;
Mais attendu quen retenant, aprs examen des diffrentes pices du
dossier, quaucun lment de celui-ci ne permet daffirmer que les bureaux de
Treichville constituent le sige rel de la socit Ivoire Coton et quen tout tat
de cause, le sige social de ladite socit, avant dtre transfr Bouak tait
bien au 62 Boulevard Victor Schoelcher Abidjan-Cocody, la cour dappel a
souverainement apprci les faits ; quil sensuit que le moyen doit tre rejet
comme tant non fond

OBSERVATIONS

La signification se dfinit comme la notification faite par un huissier de

justice, qui consiste en la remise de la copie dun acte de procdure son
destinataire (G. Cornu, Vocabulaire juridique. Association Henri Capitant, PUF,
Paris, 1997). Elle peut tre faite, lorsquil na pas t possible datteindre
personnellement le destinataire, son domicile ou sa rsidence, toute
personne prsente, au gardien de limmeuble, en dernier lieu tout voisin. Elle
peut aussi ltre au Procureur lorsque le destinataire na ni domicile, ni
rsidence, ni lieu de travail connus ou quil demeure ltranger.
Limportance de cette formalit nest plus dmontrer car, cest de son
accomplissement que partiront certains dlais pour comparatre ou pour former
une voie de recours. Toute la place accorde la signification par le lgislateur
OHADA, dans lapplication des procdures simplifies de recouvrement et
voies dexcution, est ainsi justifie.
La CCJA a eu connatre de la nullit de lexploit de signification, sous
divers angles : absence de certains lments quil devrait contenir (identit de la

560

personne du dbiteur, sige social de la personne morale) ; inobservation des

exigences en rapport avec le dlai et le lieu de la signification.
Le contenu de lexploit de signification conforte, en pratique, les articles
7, 8 et 9 de lActe uniforme portant organisation des procdures simplifies de
recouvrement et des voies dexcution. Laffaire Bou Chebel Malek lillustre bien
et la relation des faits met en relief ses enjeux juridiques.
Par une ordonnance du 4 fvrier 2000 du prsident du tribunal de
Toumodi, Monsieur Bou Chebel Maleck avait t enjoint de payer la station
Mobil de Yamoussoukro une somme de 2.724.964 francs cfa. Lordonnance
dinjonction de payer lui est signifie le 12 fvrier 2000. Il sy oppose dans les
dlais, mais celle-ci est dclare mal fonde. Le prsident du tribunal de
Toumodi le condamne payer 3.235.010 francs cfa, rajoutant ainsi des
dommages intrts. Mcontent, il
fait appel de cette ordonnance.
Malheureusement pour lui, la cour dappel rend un arrt confirmatif le 24
janvier 2001. Bou Chebel Maleck se pourvoit en cassation. Il reproche aux juges
dappel de navoir pas constat la caducit de lexploit de signification de
lordonnance dinjonction de payer et davoir dcid quen pareil cas, le dlai
dopposition (15 jours) est rput navoir jamais couru. La station Mobil de
Yamoussoukro soutient pour sa part que lordonnance dinjonction de payer
nest pas caduque, le demandeur au pourvoi ayant port son opposition dans
les dlais ; quelle nest pas nulle pour violation des formalits des articles 8
alina 2 et 9 alina 2 de lActe uniforme portant organisation des procdures
simplifies de recouvrement et des voies dexcution, en dpit des erreurs
matrielles reproches audit exploit.
Invite dpartager les plaideurs, la CCJA considre que la
signification de lordonnance dinjonction de payer ayant t faite dans les
dlais de trois mois, lappelant ne saurait soutenir que lordonnance
dinjonction de payer tait caduque ; que le fait pour Bou Chebel Maleck davoir
saisi personnellement la juridiction comptente avait rpar lerreur matrielle
reproche au crancier.
A lanalyse, le problme soumis la Haute juridiction tait relatif au
contenu et surtout la sanction des insuffisances de lacte de signification de la
dcision dinjonction de payer.
Dans larrt Me Bohoussou G. Juliette contre Socit Ivoire Coton, la
signification de lordonnance soulevait plus spcifiquement la question du lieu
de signification. Ici en effet, il tait reproch un arrt dappel davoir viol
larticle 27 de lActe uniforme relatif au droit commercial gnral et larticle 27
de lActe uniforme relatif au droit des socits commerciales, lesquels rgissent
le lieu de situation du sige social y compris dans lhypothse dun changement
ou dun transfert de celui-ci, et dclinent les consquences que lon doit en tirer.
En ralit, les faits ici taient complexes. A la requte de Me Bohoussou, une
ordonnance dinjonction de payer avait t servie la socit Ivoire coton, une
adresse situe Treichville. Or selon elle, son sige ne se trouvait plus

561

Abidjan, boulevard Schoelcher Cocody, mais Bouak. Pour considrer

ladresse de Treichville comme celle du sige rel de lentreprise Ivoire coton,
Me Bohoussou invoque les renseignements que portent divers documents en
provenance de cette socit destination des tiers, qui indiquent son adresse
cet endroit. La socit Ivoire coton a vite fait de soutenir le contraire et demande
lannulation de la signification de linjonction de payer faite Treichville.
A bien regarder, le dbat ici portait sur le point de savoir dans quelle
mesure ladresse de Treichville pouvait tre qualifie de sige rel et donc
valider la signification qui y a eu lieu, alors que la socit invoquait son sige
statutaire.
Y apportant rponse, la CCJA donne raison Ivoire coton. Elle motive
sa dcision en convoquant larticle 26 de lActe uniforme relatif au droit des
socits commerciales qui rglemente lopposabilit du sige rel aux tiers et
larticle 27 du mme Acte uniforme qui, pour sa part, envisage les modalits de
modification du sige dune socit commerciale.
Au total, deux leons sont retenir. La premire concernent le contenu
de lexploit de signification ; la seconde les modalits de la signification
proprement dite.
I. Le contenu de lexploit de signification
Lexploit est un acte dhuissier de justice destin assurer
laccomplissement dune formalit. Le contenu de lexploit de signification
dune ordonnance portant injonction de payer est dtermin par larticle 8 de
lActe uniforme relatif aux procdures simplifies de recouvrement et des voies
dexcution. Entre autres, il doit contenir la sommation davoir payer la
somme prvu par lordonnance dinjonction de payer, les moyens de dfense,
notamment lopposition (dlai pour former opposition, juridiction comptente,
les formes selon lesquelles elle doit tre faite), etc (CCJA, arrt n044/2005, affaire
Socit de transport arien middle east Air Liban dite MEA contre Mme Kamagate
Mangnale, Recueil de jurisprudence de la CCJA, n6, juin-dcembre 2005, p. 29, Le
juris ohada n1/2006, p. 11).
Dans larrt n 026 du 7 avril 2005, lexploit de signification ne
renseignait ni au sujet de la juridiction comptente, ni au sujet de lidentit du
requrant.
Pour comprendre la question de labsence dindication de la juridiction
comptente, il faut revenir sur les arguments avancs par Bou Chebel. Pour sa
dfense, il convoque larticle 9 de lActe uniforme portant organisation des
procdures simplifies de recouvrement et des voies dexcution ainsi rdig :
le recours ordinaire contre la dcision dinjonction de payer est lopposition. Celle-ci
est porte devant la juridiction comptente dont le prsident a rendu la dcision
dinjonction de payer. Lopposition est forme par acte extrajudiciaire. Sappuyant

562

sur cette disposition lgale, il soutient que lexploit de signification de

lordonnance dinjonction de payer susvis a indiqu comme juridiction
comptente pour connatre de lopposition le prsident de la section du
tribunal de Toumodi au lieu de la section du tribunal de Toumodi , que
ladite ordonnance doit tre frappe de nullit et considre comme nayant
jamais t signifie. Un arrt de la cour dappel de Bouak (n 52-2001, 21 mars
2001) avait dj relev cette confusion au sujet de la juridiction comptente dans
une espce o une juridiction prsidentielle avait t saisie de lopposition, mais
o cest le tribunal lui-mme qui avait finalement statu. Les juges navaient
pas manqu de sanctionner par la nullit lauto saisine du tribunal de Korhogo
et renvoy la cause et les parties devant le prsident du tribunal de premire
instance de ce ressort.
En tout tat de cause, ce qui rend intressant ce moyen de dfense, cest
la persistance du sieur Bou Chebel Maleck vouloir faire constater que lexploit
tait nul. La raction de la CCJA est sans appel. Elle dcide que malgr lerreur
matrielle laquelle il est fait allusion par le demandeur, ce dernier a lui-mme
saisi la juridiction comptente constitue par la section du tribunal de
Toumodi . A cela sajoute, observe-t-elle, que lexploit de signification avait
reproduit intgralement larticle 9, lequel renseigne lui aussi au sujet de la
juridiction par le dbiteur qui entend sopposer. En consquence, sa
conclusion est que lerreur commise avait t rpare.
La CCJA a adopt une dmarche similaire dans laffaire Socit de
transport arien middle east Airlines Air Liban prcite. Au del des faits de
lespce, le demandeur au pourvoi avait soulev la nullit dun exploit de
signification portant injonction de payer en arguant que cet exploit ne contenait
pas les intrts et frais de greffe conformment aux exigences de larticle 8
alina 1 de lActe uniforme portant organisation des procdures simplifies de
recouvrement et des voies dexcution. A la suite de la cour dappel, la haute
juridiction commune considra que cette insuffisance nentachait pas la validit
de lacte concern. Pour soutenir sa dcision, elle fit valoir que la mention omise
n tait pas une condition de validit de lexploit, surtout que le crancier
pourrait ne demander que le principal de la crance sans sintresser aux
accessoires de celle-ci (rapprocher de CA dAbidjan, n 772 du 13 juin 2003, M.
Aman Ayaye J.B. contre M. Assy Ossey C., ohadata, J-03-293 ; CA Abidjan, arrt n
644 du 14 mai 2002, CL-Tlcom contre M. Aka Brou E., ohadata, J-03-286 ; CA
Abidjan, arrt n 710 du 02 juin 2000, Lopold Stanislas contre Ngoua Koffi, ohadata
J-06-127 ; TGI Ouagadougou, jugement n 364 du 20 aot 2003, CNPS contre La
socit professionnelle Stanley Mortgage Guarantee, ohadata, J-04-253 ; TGI
Ouagadougou, jugement du 16 juillet 2003, Socit SATP Sarl contre Entreprise
Bationo, ohadata, J-04-256. Voir surtout, dans cet ouvrage, le commentaire de M.
Timtchueng sous CCJA, arrt n 11/2002 du 28 mars 2002, Socit M. contre DDCI et
n 012 du 18 mars 2004, affaire BCN contre H.).

563

Dans les deux affaires, le raisonnement de la CCJA interpelle. Il aboutit,

par un argument par quipollent, sauver de la nullit un acte juridique qui
na pas respect les formes prescrites par le lgislateur. Il sen infre que la
violation dune formalit prescrite sous la menace dune sanction sera couverte
au cas o une formalit quivalente a t adopte, en particulier par celui qui
aurait pu invoquer la nullit. Daucuns pourraient mme soutenir que la cour
adosse son raisonnement sur la rgle bien connue de lestoppel, laquelle interdit
une partie au procs de se contredire.
Quoi quil en puisse tre, dans la deuxime affaire, la CCJA fait une
lecture davantage subtile du formalisme de larticle 8 alina 1 de lActe
uniforme portant organisation des procdures simplifies de recouvrement et
des voies dexcution. Elle dcide en effet que cette absence nentache pas la
validit de lacte de signification de lordonnance dinjonction de payer. La
solution retenue nest pas base sur la lettre du texte vis, puisquil y est
indiqu que cet acte devra comporter les mentions qui y sont numres
peine de nullit . Cette hardiesse du juge communautaire ne peut ne pas tre
encourage. En effet, sil est louable de se soucier de la protection du dbiteur
dans le contexte singulier du recouvrement forc, il nen reste pas moins que
cette protection ne devrait pas servir, tous les prix, faire obstacle ce que le
crancier reoive ce qui lui revient lorsque le rsultat atteinte travers
laccomplissement dun acte de procdure la t.
Ceci rserv, la question du respect du formalisme lgal demeure
pose. Ce moyen de dfense de Monsieur Bou Chebel Maleck amne dailleurs
rflchir sur la sanction de la violation de larticle 9 de lActe uniforme portant
organisation des procdures simplifies de recouvrement et des voies
dexcution. Doit-on appliquer la nullit prvue larticle 8 du mme texte ? On
comprend toute la gne du demandeur dans la formulation de son moyen. La
nullit que rglemente larticle 8 de lActe uniforme punit tout manquement
lors de la signification de la dcision portant injonction de payer. Or larticle 9
il est plutt question de lexercice de lopposition, notamment lindication de la
juridiction devant laquelle ce recours doit tre port, savoir celle dont le
prsident a rendu la dcision dinjonction de payer. Bien que la juridiction
comptente soit la mme dans les deux hypothses, il y a lieu de relever que cet
article 9 ne concerne pas directement le contenu de lexploit de signification. Par
consquent, la sanction du choix de la juridiction comptente ne peut pas tre la
nullit prvue larticle 8. Cest peut-tre cette difficult qui a amen la CCJA
admettre la rparation de lerreur.
En ce qui concerne labsence dindication de lidentit du requrant,
Monsieur Bou Chebel Maleck soutient que la requte aux fins dinjonction de
payer ayant abouti lordonnance susvise avait t prsente par la station
Mobil de Yamoussoukro qui nest ni une personne morale, ni une personne
physique. Il ajoute quen supposant quelle soit une personne morale, sa forme,
sa dnomination, son sige, ne sont pas indiqus dans lexploit de lhuissier. Et

564

en labsence de ces indications prvues par larticle 4 de lActe uniforme, la

requte est irrecevable.
La station Mobil de Yamoussoukro en observant rplique que les griefs
forms sont non fonds dans la mesure o tant une entreprise individuelle,
elle emprunte son exploitant sa personnalit, son nom, son sige, autant
dlments qui apparaissent dans la requte conteste.
Au vu de ces lments, la CCJA dclare la requte rgulire et
recevable. Toutefois, la question reste pose de savoir quels sont les critres
didentification dune entreprise individuelle qui doivent figurer dans la
requte, en application de larticle 4(1).
Aux termes dudit article, la requte doit contenir peine
dirrecevabilit () pour ce qui concerne les personnes morales, leurs formes,
leur dnomination et leur sige social . Mais quentend-on par personne
morale ? Sagit-il dune socit commerciale dtenue par un seul associ ou
dun fonds de commerce qui se confond avec la personne du commerant qui
lexploite ?
La question est pertinente en ce sens que lentreprise nest pas un terme
juridique mais conomique. Une certaine doctrine a toujours voulu lui
reconnatre une personnalit juridique, sans succs (sur ces controverses, cf. J.
Paillusseau, La socit anonyme : technique dorganisation de lentreprise, LGDJ 1967 ;
Quest-ce lentreprise ? In Lentreprise : nouveaux rapports, Economica, Paris, 1987, p.
11 ; B. Mercadal, La notion dentreprise, Mlanges J. Derrupp 1991, p. 9 ; G. Roujou
de Boube, Essai sur lacte juridique collectif, LGDJ, Paris, 1961).
Sil sagit dune socit unipersonnelle, elle devrait avoir sa personnalit
juridique avec les attributs ncessaires qui ne sauraient tre confondus avec
celle de son associ unique. Dans cette hypothse, les lments fournir
devraient tre ceux de la socit. Mais lorsquil sagit dune entreprise
individuelle, elle est confondue avec la personne de celui qui lassume.
Toutefois, les lments didentification fournir au registre du commerce et du
crdit mobilier ne sont pas uniquement ceux qui sont propres celui-ci,
notamment, ladresse. Larticle 21-2(a) de lActe uniforme relatif au droit
commercial gnral exige quil renseigne sur ladresse du principal
tablissement. On peut en dduire que ladresse du sige social quexige
larticle 4-1 peut ne pas tre la mme que celle du domicile du commerant.
A lvidence, la Cour commune na pas t assez rigoureuse ici. Elle
aurait d insister sur le fait que les lments fournir lorsquil sagit
dentreprises individuelles sont ceux que le commerant a pu produire lors de
sa dclaration aux impts ou au registre du commerce et du crdit mobilier.

565

II. Lacte de signification

La CCJA a eu se prononcer sur lacte de signification lui mme,
notamment sur le lieu de signification de lordonnance dinjonction de payer et
le dlai de signification.
Dans les affaires Bou Chebel et Bohoussou, la question du lieu de
signification se posait diffremment, sur les fondements des articles 9 et 7 de
lActe uniforme portant organisation des procdures simplifies de
recouvrement et des voies dexcution dune part, de larticle 27 de lActe
uniforme relatif au droit commercial gnral dautre part. La subtilit utilise
par la CCJA chaque fois mrite attention.
Dans le premier cas, il tait reproch la station Mobil de
Yamoussoukro de navoir pas port son opposition devant la juridiction
comptente dont le prsident a rendu la dcision dinjonction de payer,
conformment larticle 9 de lActe uniforme. Cette dernire avait saisi de son
opposition le prsident de la section du tribunal de Toumodi en lieu et place
de la section du tribunal de Toumodi . Monsieur Bou Chebel Maleck esprait
que le juge dclarerait cette opposition nulle, pour violation de cette formalit.
La CCJA a pris une position qui peut sembler raliste, en estimant que le
demandeur au pourvoi avait lui-mme dj rpar cette erreur matrielle et
saisi la juridiction comptente. Il faut se rappeler quel tait lenjeu ici et ne pas
perdre de vue quil existe un lien assez fort entre les articles 8 alina 2 et 9. Au
fond, la loi oblige le crancier qui a obtenu une ordonnance dinjonction de
payer, en la signifiant au dbiteur, peine de nullit, dindiquer le dlai dans
lequel lopposition doit tre forme, la juridiction devant laquelle elle sera
porte et les formes selon lesquelles elle devra tre faite. Il revient donc au
crancier de guider le dbiteur, de lui faciliter la tche en quelque sorte. Si
lendett nobtient pas ces informations, il lui est permis de requrir la nullit de
la signification de la dcision dinjonction de payer, sur le fondement de larticle
8 alina 2 de lActe uniforme.
Le respect du lieu de signification se posait aussi dans larrt du 21
mars 2002 opposant Me Bohoussou la socit Ivoire coton, la lumire de
larticle 27 de lActe uniforme relatif au droit des socits commerciales et du
groupement dintrt conomique. Cette entreprise soutenait avoir dplac son
sige social dAbidjan Bouak. Mais tant entendu que le courrier provenant
delle donnait penser que son adresse se trouve au boulevard de Marseille
face CHU Treichville, Me Bohoussou avait signifi cette adresse lordonnance
dinjonction de payer. Ivoire Coton demandait la nullit de lexploit de
signification car nayant pas t faite son sige social Bouak. Se posait alors
la question de savoir si on tait en prsence dun sige rel diffrent du sige
statutaire qui aurait justifi lapplication de larticle 26 AUSCGIE.

566

La CCJA donne raison au dfendeur au pourvoi en se fondant sur deux

arguments : tout dabord, aucun lment ne permettait au crancier de soutenir
sa logique selon laquelle les bureaux de Treichville constituaient le sige rel et,
selon les prescriptions de larticle 26 de lActe uniforme relatif au droit des
socits commerciales et du groupement dintrt conomique, ce sige rel
devrait conduire relguer un plan infrieur le sige statutaire. Ensuite,
mme supposer quil y ait eu transfert du sige de lentreprise dune ville vers
une autre, le sige statutaire qui dans la logique du raisonnement du dfendeur
devait prvaloir ne se trouvait pas Treichville.
La leon tirer de cette affaire est simple : les actes de procdure
concernant la socit devraient tre signifis son sige social, lequel est
indiqu au registre du commerce et du crdit mobilier. Si ces prcautions
avaient t prises par Me Bohoussou il aurait signifi Bouak ou Abidjan bld
Schoelcher au cas o la modification de cet lment dans le registre du
commerce naurait pas t effectue. Larticle 26 de lActe uniforme relatif au
droit des socits commerciales permet de faire la distinction entre le sige rel
et le sige fictif. On tait loin de cette hypothse car le caractre fictif du sige
statutaire ntait pas dmontr.
Venant enfin au dlai de signification, dans larrt n 026 du 7 avril
2005, lun des arguments dvelopp consistait dire que lacte de signification
encourt nullit, par application de larticle 7 alina 2 de lActe uniforme portant
organisation des procdures simplifies de recouvrement et des voies
dexcution dont la rdaction est la suivante : .La dcision portant
injonction de payer est non avenue si elle na pas t signifie dans les trois
mois de sa date . Bou Chebel Maleck soutenait que le dlai de 3 mois avait
expir. Pourtant il se trouve quil avait t notifi quelques jours aprs que
lordonnance ait t rendue, presque deux mois et demi avant le dlai
dexpiration.
Ce qui est davantage intressant ici cest la sanction de la violation de ce
dlai de trois mois. Larticle 7 alina 2 prescrit que la dcision portant injonction
de payer est non avenue . Par cette formule, le lgislateur OHADA fait
certainement rfrence la caducit de lordonnance dinjonction de payer. Ce
qui est sanctionn cest linaction du crancier qui na pas ragi dans le dlai
imparti. Cette caducit est distinguer de la nullit de lordonnance
dinjonction de payer qui ne pourrait tre fonde que sur un vice entachant
lorigine sa validit. En consquence, le crancier devrait pouvoir nouveau
saisir la juridiction pour obtenir une nouvelle ordonnance. Cette rigueur est
ncessaire au bon droulement de la procdure engage et contribue rendre le
procs quitable.
Robert Nemedeu,
Matre de confrences Agrg, Universit de Yaound II.

567

CCJA, arrt n035/2005, 02 juin 2005

Madame Khouri Marie c/ Socit Hyjazi Samih et Hassan dite Induschimie et
Socit gnrale de banques en Cte dIvoire dite SGBCI

()
Sur le second moyen
Vu larticle 39 de lActe uniforme portant organisation des procdures
simplifies de recouvrement et des voies dexcution ;
Attendu quil est fait grief larrt attaqu davoir viol larticle 39 de
lActe uniforme susvis en ce que la cour dappel dAbidjan, pour statuer
comme elle la fait, a considr que eu gard aux difficults de trsorerie lies
la guerre dans le pays qui entrave lcoulement de sa production et dans le
souci de permettre dame Khouri de percevoir de manire rgulire sa
crance , elle ramne 1 000 000 francs cfa la somme que Induschimie doit
lui verser chaque mois, jusqu puisement du montant total de la
condamnation alors que selon le moyen, pour accorder une mesure de dlai
de grce, le juge doit ncessairement tenir compte de la situation des deux
parties en litige, alors que dans le cas despce, la cour dappel simplement
estim queu gard aux difficults de trsorerie lies la guerre dans le pays, la
socit Induschimie devait bnficier dune mesure de dlai de grce ; quune
telle apprciation relve dune situation gnrale de crise et elle ne tient
objectivement pas compte de la situation personnelle de la socit Induschimie
car en priode de crise, toutes les entreprises ne connaissent pas forcment des
difficults de trsorerie ; que pour ce faire et pour accorder une telle mesure la
socit Induschimie pour le payement de sa dette, la cour aurait du sappuyer
sur des preuves matrielles attestant des difficults de trsorerie de cette
dernire, lesquelles preuves nont jamais t produites au dbat par le
bnficiaire de la mesure du dlai de grce ; que par ailleurs la cour dappel,
toujours selon le moyen, na pas tenu compte de sa situation financire pour
accorder le dlai de grce son ex-employeur ; quen effet, depuis le 10 mars
1999, date de la requte introductive dinstance jusqu ce jour soit 4 ans, elle
na pas reu alors quelle est au chmage le moindre rglement de ses droits de
rupture et dommage intrts prononcs par larrt dont lexcution est
poursuivie parce que par des moyens dilatoires la socit Induschimie tente de
se soustraire lexcution des termes de la dcision de condamnation obtenue
son encontre ; quenfin, et toujours selon le moyen, le paiement mensuel de la
somme de 1 000 000 francs cfa ordonn par la cour dappel permet de constater

569

que le rglement du montant de la crance slevant ce jour 30 358 908 francs

cfa se fera dans un dlai de plus de trente mois, soit au-del du dlai maximum
prvu par larticle 39 ;
Attendu quaux termes de larticle 39 de lActe uniforme sus-vis, le
dbiteur ne peut forcer le crancier recevoir en partie le paiement dune dette,
mme divisible.
Toutefois, compte tenu de la situation du dbiteur et en considration
des besoins du crancier, la juridiction comptente peut, sauf pour les dettes
daliments et les dettes cambiaires, reporter ou chelonner le paiement des
sommes dues dans la limite dune anne. Elle peut galement dcider que les
paiements simputeront dabord sur le capital.
Elle peut en outre subordonner ces mesures laccomplissement par le
dbiteur dacte propres faciliter ou garantir le paiement de la dette.
Attendu, en lespce, quil rsulte de lexamen des pices du dossier de
la procdure que pour accorder le dlai de grce la socit Induschimie pour
le paiement de sa dette lgard de Madame Khouri Marie, la cour dappel a
retenu, pour motiver sa dcision, que la socit Induschimie est dispose
faire face sa dette mais eu gard aux difficults de trsorerie lies la guerre
dans le pays qui entrave lcoulement de sa production et dans le souci de
permettre Dame Khouri de percevoir de manire rgulire sa crance, la cour
ramne 1 000 000 francs cfa la somme que Induschimie doit lui verser chaque
mois jusqua puisement du montant total de la condamnation ; que la cour
dappel, dans cette motivation de sa dcision, na fait tat, ni donn son
apprciation des besoins de la crancire, Madame Khouri, se bornant
indiquer que cest pour permettre celle ci de percevoir rgulirement sa
crance quelle ramne 1 000 000 francs cfa la somme payer par
Induschimie ; que ce faisant , la cour dappel dAbidjan ne sest pas conforme
aux dispositions de larticle 39 sus nonc de lActe uniforme prcit ; que de
mme, en ramenant 1 000 000 francs cfa le montant de la somme verser
mensuellement par Induschimie Madame Khouri dont la crance totale en
principal, intrts et frais slve 28 910 515 francs cfa, la cour dappel
dAbidjan dcid dchelonner le paiement des sommes dues au del de la
limite dune anne fixe par larticle 39 prcit ;
Attendu quil rsulte de tout ce qui prcde quil chet de casser larrt
n 464 rendu le 18 avril 2003 par la cour dappel dAbidjan pour violation de la
loi et, sans quil soit besoin dexaminer le premier moyen du pourvoi,
dvoquer ;
Sur lvocation
Vu larticle 154 de lActe uniforme portant organisation des
procdures simplifies de recouvrement et des voies dexcution ;
Attendu que Madame Khouri Marie sollicite, dune part le maintient de
la saisie-attribution de crances pratique le 08 octobre 2001 et dont la

570

mainleve a t ordonne par le juge des rfrs du tribunal de premire

instance dAbidjan en violation des articles 154 et 164 de lActe uniforme
susvis et, dautre part, le rejet de la mesure de dlai de grce accorde
Induschimie en violation desdits articles ;
Attendu quaux termes de larticle 154 de lActe uniforme susvis,
lacte de saisie emporte, concurrence des sommes pour lesquelles elle est
pratique ainsi que tous ses accessoires, mais pour ce montant seulement,
attribution immdiate au profit du saisissant de la crance saisie disponible
entre les mains du tiers.
Les sommes saisies sont rendues indisponibles par lacte de saisie.
Cet acte rend le tiers personnellement dbiteur des causes de la saisie
dans la limite de son obligation.
Attendu que la saisie-attribution des crances pratique le 08 octobre
2001 par Madame Khouri Marie entre les mains de la SGBCI-Vridi au prjudice
de la socit Induschimie a fait lobjet de contestation de la part de celle-ci ; que
lesdites contestations ont t tranches par larrt n148 du 29 janvier 2002 par
lequel la cour dappel dAbidjan infirm en toutes ses dispositions
lordonnance de rfr n4375 du 25 octobre 2001 puis ordonn le maintient de
ladite saisie-attribution ; que ledit arrt 148 du 29 janvier 2002 na pas fait
lobjet de recours dans le dlai lgal et est devenu dfinitif ; que les
contestations tranches par le dispositif de larrt n 148 ne peuvent plus tre
nouveau souleves sans violer le principe de lautorit de chose juge et sans
violer larticle 154 sus nonc de lActe uniforme susvis ; que par ailleurs leffet
attributif immdiat de la saisie attribution entranant transfert instantan de la
crance saisie disponible dans le patrimoine du saisissant, le juge de lexcution
ne peut pas suspendre les effets de ladite saisie-attribution en accordant des
dlais de paiement ; quil suit quil faut dire et juger que la saisie-attribution de
crance pratique le 08 octobre 2001 au prjudice de la socit Induschimie est
maintenue et que la mesure de dlai de grce accorde Induschimie est
annule ;
() Attendu que Induschimie, dans ses conclusions dappel incident en
date du 14 mars 2003, rejette les arguments de Madame Khouri Marie
relativement la violation de larticle 154 de lActe uniforme portant
organisation des procdures simplifies de recouvrement et des voies
dexcution et soutient qu au moment de la prise de dcision par le juge des
rfrs du tribunal de premire instance dAbidjan, aucun paiement effectif
navait eu lieu et que le juge des rfrs pouvait ordonner une libration par
temprament, le transfert juridique des sommes dans le patrimoine crancier
saisissant nintervenant quen cas de paiement effectif ; quil est des sommes
dans le patrimoine du crancier saisissant nintervenant quen cas de paiement
effectif, quil est erron dvoquer la violation de larticle 154 de lActe uniforme
portant organisation des procdures simplifies de recouvrement et des voies
dexcution ; quelle ajoute que du fait de la guerre, elle ne peut ni exporter

571

ni couler sur place sa production au point que sa trsorerie actuelle ne peut

supporter quun million de francs cfa par mois jusqu lextinction de la dette ;
quelle demande donc la cour de rformer lordonnance dans ce sens ;
Attendu que pour les mmes motifs que ceux sur le fondement
desquels il t fait droit ci dessus aux demandes de maintient de la saisie
attribution du 08 octobre 2001 et de rejet de la mesure de dlai de grce, il ya
lieu de rejeter la demande de Induschimie

OBSERVATIONS

Les juristes ne le savent que trop, il nest pas question plus grave que
celle de savoir si les tribunaux peuvent avoir intervenir, en matire
contractuelle ou extracontractuelle, pour une raison ou une autre, pour diffrer
lexcution dune obligation. Toujours est-il que cette question est de tous les
temps et a tendance tre plus frquemment pose dans les contextes de
difficults conomiques. Il nest donc pas surprenant quelle ait t au centre de
dbats devant la Cour commune de justice et darbitrage loccasion de
laudience du 02 juin 2005 ayant donn lieu larrt n 35/2005 du mme jour.
Les donnes de laffaire sont, cest le moins que lon puisse dire,
singulires. Mise en chmage par son employeur, la socit Induschimie, dame
Khouri Marie avait obtenu la condamnation de ce dernier lui payer
dimportantes sommes dargent. Sur la base dun titre excutoire reprsent par
larrt de la Cour dappel dAbidjan n 447 rendu le 17 mai 2001, elle pratiqua
une saisie-attribution des crances de son employeur entre les mains de la
Socit gnrale de banques en Cte dIvoire. Nonobstant le caractre dfinitif
de larrt ayant fond les poursuites, Induschimie parvint obtenir du juge des
rfrs du Tribunal de premire instance dAbidjan, par ordonnance n 745 du
20 fvrier 2003, un dlai de grce comportant un chancier en vue de
lapurement de sa dette raison de 1 500 000 de francs cfa par mois, en mme
temps que la mainleve de la saisie entreprise. Sur appel contre cette dcision,
Madame Khouri fut dboute de ses prtentions par la cour dappel de la mme
ville qui, le 18 avril 2003, rforma lordonnance querelle et ramena 1 000 000
de francs cfa la somme lui verser mensuellement jusqu lextinction de la
dette de lemployeur dhier. Cest contre cet arrt quun pourvoi ft form
devant la Cour commune de justice et darbitrage.
Au soutien de son action, Madame Khouri fit valoir deux sries
darguments. Tout dabord, relevait-elle, la dcision doctroi du dlai de grce
na pas, contrairement ce quincline penser larticle 39 alina 2 de lActe
uniforme portant organisation des procdures simplifies de recouvrement et

572

des voies dexcution, pris en considration ses besoins en tant que crancier.
Ensuite, soutenait-elle, lapplication du calendrier de paiement arrt par les
juges dappel a comme consquence de faire en sorte que ce qui est d ne soit
pay en totalit quau terme de trente mois, ce qui nest pas non plus conforme
aux prescriptions de larticle 39 alina 2 prcit lequel nenvisage
lchelonnement des paiements que dans la limite dune anne.
La querelle portait donc sur le point de savoir quelles conditions et
sous quelles modalits le dlai de grce devrait tre octroy celui qui en fait la
demande.
Y apportant rponse, la Cour commune de justice et darbitrage estime
quil chet de casser larrt de la cour dappel dAbidjan pour violation de
la loi , et voque. Deux leons sont retenir de cet arrt. La premire concerne
les conditions de lattribution du dlai de grce (I) ; la seconde est relative aux
modalits de la grce octroye, cest--dire lamnagement de la dette dont le
paiement est diffr (II).
I. Les conditions de lattribution du dlai de grce
A dfaut dexcution volontaire, tout crancier peut, quelle que soit la
nature de sa crance, contraindre le dbiteur dfaillant sexcuter. Lendett
ne devrait pas pouvoir lobliger recevoir en partie le paiement, y compris dans
lhypothse dune dette divisible.
En tant quelle constitue une attnuation ce principe cardinal du droit
des procdures forces de recouvrement, lattribution dun dlai de grce
suppose le respect scrupuleux des conditions fixes larticle 39 de lActe
uniforme relatif aux procdures simplifies de recouvrement et des voies
dexcution. La premire, explicite, incite tenir compte de la situation
personnelle du crancier et celle du dbiteur ; la seconde, implicite, suggre de
ne pas prendre en considration lenvironnement socio-conomique ayant cours
o se trouvent lun ou lautre.
A.- Lorsque le dbiteur saisit un magistrat dune demande visant
obtenir un dlai de grce, il lui revient dindiquer les raisons pour lesquelles il
na pas t possible dexcuter son obligation et, au-del, dapporter la preuve
de ses dclarations ou de sa bonne foi. Le plus couramment, leffet de se
conformer ces exigences ou convaincre de sa bonne foi, celui-ci tablira deux
choses. Dune part que, dans le contexte de la relation daffaires lunissant au
crancier, il a toujours tenu ses engagements et ne conteste dailleurs pas
lexistence de la crance de son vis--vis. Dautre part que, sil ne lui est pas
possible de sexcuter en tout ou en partie cette fois-ci, cest parce que des
vnements malheureux sont survenus qui ont djou ses prvisions en rendant
le paiement ruineux ; ses difficults ou son insolvabilit sont donc passagers

573

(TGI Mifi, n 12/Civ, 2 mars 1999, Transafricaine assurance c. Saah Dominique et

Noundou Victor, Juridis Priodique n 48, oct. - dc. 2001, p. 68 ; TPI Lom, 11 fv.
2000, Ets Polytra c. AFD, www.ohada.com, ohadata J-02-39 ; TPI Yaound, ord. n
181/C, 23 nov. 2000, Tonye Batchom et SERAC SARL c. SRC, RCDA n 5, oct.- dc.
2000, p. 172 et s. ; TR Niamey, n 435, 3 oct. 2001, Hamani Yaye c. Boubakary Maga
Adamou, www.ohada.com, ohadata J-02-70, obs. Issa Sayegh J. ; TPI Cotonou, n
028/00-2me C-Com, 13 juin 2002, Akelemon Victorien c. St B.P.S. Bnin,
www.ohada.com, ohadata J-04-289; TPI Dschang, ord.n 08/ORD, 13 nov. 2003,
Tsadja Georges c. Compagnie financire de lestuaire, www.ohada.com, ohadata J-05108 ; TGI Bobo-Dioulasso, ord. n62, 16 mai 2003, Sankara Konat Haoua c. Sanon
Matn, www.ohada.com, ohadata J-04-153 ; CA Cotonou, n 163, 21 juin 2001, Soc.
G.H Bnin c. Soc. industrielle Lesffres, www.ohada.com, ohadata J-06-73 ; CA
Ndjamena, n 441/99, 07 oct. 1999 SGCE/PP c. Financial bank Tchad,
www.ohada.com, ohadata J-06-73; CA Abidjan, n 88, 20 janv. 2004, Ciss Yao Jules c.
Assa Bernard Brou Yao, www.ohada.com, ohadata J-04-485 ; CCJA, n 002/2003, 30
janv. 2003, SDV-CI c. CIVEXIM, Rec. n1, janv.- juin 2003, p. 36 et s. )
En de telles circonstances, et tant entendu que le dbiteur ne saurait se
prvaloir dun droit au dlai de grce, il nest plus discut que le juge dispose
dun pouvoir souverain dapprciation de la demande porte sa connaissance
(CA Centre, n 370/Civ, 14 juil. 2000, SGBC c. Ndjampa Richard, RCDA n6, janv. mars 2001, p. 159 et s. ; TPI Cotonou, 15 juil. 2002, SIEA Bnin c. Cobenam,
www.ohada.com, ohadata J-05-300, obs. Diouf N. ; TPI Cotonou, 31 juil. 2002, St
Sessig Gbede et Cie c. Bank of Africa, www.ohada.com, ohadata J-05-299, obs. Diouf
N. ; CCJA, n 002/2003, 30 janv. 2003, SDV-CI c. CIVEXIM, prc. ; CCJA, n
025/2004, 15 juil. 2004, Dame Mondaju Jacqueline c./ SCB-CL Cameroun, Rec. n 4,
juil.-dc 2004, p. 17 et s.).
La dcision du magistrat ne devrait cependant pas tre arbitraire. Cest
en tout cas ce que donnait dj penser larticle 1244 alina 2 du Code civil,
lequel invite celui-ci user de son pouvoir souverain dapprciation avec une
grande rserve . Il en a t infr que, saisi dune requte visant obtenir un
dlai de grce, le juge est tenu de motiver sa dcision, en particulier lorsquelle
accorde le bnfice de cette mesure de faveur. A lappui de cet avis, on a relev
que le diffr de paiement perturbe au sens o il empche le crancier dtre
immdiatement restaur dans la totalit de ses droits en lui imposant de
recevoir sa crance par fractions. La rgle tant que nul ne devrait tre contraint
obtenir en partie le paiement dune dette, mme divisible, il importe que
celui-ci sache avec minutie quelles raisons ont pouss laccorder. A cet
argument est venu sajouter un autre attirant lattention sur le caractre
judiciaire de cette mesure et, paralllement, sur les instructions du code de
procdure civile et des textes portant organisation judiciaire; instructions
relatives, entre autres, au contenu des jugements et des arrts.
Linterrogation est alors de savoir si, pour se prononcer sur les mrites
de la demande et satisfaire lobligation de motiver lui incombant, le magistrat
auquel un dlai de grce est rclam devra sen tenir aux seules difficults

574

rencontres par lendett ou, au contraire, sil devra concilier les difficults
exposes par celui-ci avec les besoins du crancier.
La rponse cette proccupation est inscrite larticle 39 de lActe
uniforme portant organisation des procdures simplifies de recouvrement et
des voies dexcution. En son alina 2, ce texte invite trs explicitement le juge
ne se prononcer que compte tenu de la situation du dbiteur et en considration des
besoins du crancier . La formule ne souffre daucune ambigut et est de
comprhension aise : dsormais, loctroi de dlais de grce devra forcment
concilier les intrts du demandeur et ceux du dfendeur. En cela, elle se
distingue de la logique du Code civil (en vigueur dans nombre dEtats africains)
qui, certes, mentionne la ncessit duser du pouvoir dapprciation de la
demande de cette mesure avec la plus grande rserve, mais prescrit
explicitement, comme lment devant servir cette opration intellectuelle, la
seule considration de la position du dbiteur .
Dans lespce porte la connaissance de la Cour commune, il nest pas
contestable que les juges du fond avaient tenu compte de la situation de la
partie endette. A leur sens, loctroi du dlai de grce simposait en raison des
difficults de trsorerie rencontres par Induschimie, difficults tenant ce que
lentreprise navait pas pu couler sa production du fait de la guerre civile
survenue en Rpublique de Cte dIvoire o se trouve son sige social.
Lhypothse peut dailleurs tre formule selon laquelle cest cette attention
accorde aux besoins du dbiteur qui a conduit, en appel, ramener de
1 500 000 1 000 000 francs le montant de la somme verser mensuellement au
crancier.
Reste se demander, cela rserv, si la condition du crancier a
galement t prise en compte dans lapprciation de lopportunit de loctroi
dun rpit son vis--vis. Le texte de larrt ne permet pas dy apporter une
rponse de manire tranche. Sa lecture rvle que les juges ont mentionn dans
leur dcision le souci de permettre Madame Khouri de percevoir de manire
rgulire sa crance . Il ajoute cependant, et cela attire lattention, quen se
bornant simplement signaler que cest pour permettre Dame Khouri
dobtenir le paiement, la cour dappel, dans cette motivation de sa dcision,
na fait tat ni donn son apprciation des besoins de la crancire . Au total, la
juridiction appele octroyer le dlai de grce a bel et bien motiv sa dcision.
Cependant, voquer la ncessit daboutir au paiement nest pas se prononcer
sur le point de savoir si lattribution de la mesure de faveur sollicite nest pas
susceptible datterrer gravement lintrt du crancier. Ne stant pas inquite
ce sujet au moment dexercer le pouvoir modrateur qui est le sien, la Cour
dappel a viol les prescriptions de larticle 39 alina 2 de lActe uniforme
portant organisation des procdures simplifies de recouvrement et des voies
dexcution.
La solution ne peut ne pas tre approuve. Si lon devait s'en tenir aux
seuls obstacles rencontrs par lendett lors de lvaluation de lopportunit

575

daccorder des dlais de grce, il est sr que le souci dhumanit ou de justice

recherch par ceux qui ont conu cette mesure de faveur savrerait finalement
prjudiciable au crancier. Les consquences de ce renversement inattendu
seraient redoutables. En premier lieu, conscient de ce quil pourrait toujours
accder cette faveur en apportant la preuve quil est dispos payer, mais que
linexcution tient ce que sa situation financire a t obre par un
vnement quelconque, le dbiteur pourrait succomber la tentation de fournir
un minimum deffort afin dhonorer ses engagements. Ensuite, et en deuxime
lieu, lobservation de la vie conomique rvle que ceux qui laniment ont tantt
la casquette de crancier, tantt la posture du dbiteur. Aussi bien, un dlai
fallacieusement obtenu pourrait ruiner celui qui a compt sur ce qui lui est d
pour envisager dexcuter ses obligations lgard de tiers. Enfin, dans des cas
de figure comme ceux de larrt analys o le crancier tait en chmage depuis
de nombreuses annes sans avoir reu le moindre rglement des indemnits de
rupture de son contrat par lex-employeur qui, lui, rclamait des dlais de
grce, le scnario est kafkaien : le nourricier meurt de famine au profit de celui
qui est nourri. Do le propos dun auteur selon lequel limage du plican
apportant son cur sa progniture ne relve pas du droit, lequel sen tient
des considrations plus quotidiennes et moins hroques (Thry Ph., Beati
esurientes les aliments devant la Cour de cassation , in Le juge entre deux
millnaires, Mlanges offerts Pierre Drai, Dalloz, Paris 2000, p. 648). Le bon sens
invite ne songer aux intrts de lendett quautant que la survie du crancier
nest pas mise en pril par des considrations en rapport avec la gnrosit et
lquit. Par voie de consquence, sil se trouve que lun et lautre soient en
situation de grande dtresse, le dbiteur devrait tre sacrifi.
A dire vrai, le raisonnement appelant ne pas perdre de vue la
situation du crancier sinsre dans une politique jurisprudentielle plutt assise.
Des mesures de grce ont ainsi pu tre accordes dans des espces o le
crancier disposait dune pargne importante et navait aucun projet
dinvestissement ; o la proposition du dbiteur tait lavantage du
poursuivant et o lexcution pouvait tre retarde sans que ce dernier subisse
un prjudice ; o, tenu au courant de la requte du dbiteur, le crancier stait
abstenu de comparatre et de conclure ; o, le crancier ayant pris part
laudience, ne sopposait pas loctroi de tels dlais ou y avait donn son aval.
Le demandeur dun diffr de paiement a mme pu tre dbout parce que la
partie adverse, elle-mme commerante et veuve avec plusieurs enfants
charge, avait comme unique source de revenus le fruit de sa petite activit
commerciale (TPI Lom, 11 fv. 2000, Ets Polytra c. AFD, op cit.; TPI Cotonou, 15
juil. 2002, SIEA Bnin c. COBENAM prc.; TPI Cotonou, 31 juil. 2002, St Sessig
Gbede et Cie c. Bank of Africa, www.ohada.com, ohadata J-05-299, obs. Diouf N. ; TGI
Bobo-Dioulasso, ord. n62, 16 mai 2003, prc. ; TPI Mbouda, ord. n 07, 07 sept. 2004,
St Caplabam c. Tadjou Martin, www.ohada.com, ohadata J-07-54).
B.- En tout tat de cause, il ne fait pas de doute, du moins si lon sen

576

tient la construction esquisse larticle 39 alina 2 sus voqu, quil ne doit

tre tenu compte que de la situation du dbiteur et de la condition du crancier.
Cela revient reconnatre que le juge devrait, en quelque sorte, tre indiffrent
lenvironnement socio-conomique global. Au fond, dfaut de ne pas sy
intresser, il ne devrait sy rfrer au moment dapprcier lopportunit
doctroyer ou de refuser des dlais de grce que si cet environnement peut
servir mieux comprendre les difficults auxquelles le dbiteur prtend tre
confront. Dans cette optique, et par contamination analogique, le mme
contexte socio-conomique devrait encore, dans la mme affaire, permettre de
sinstruire au sujet de ltat des besoins du crancier qui, cela a t relev, ne
doit nullement tre nglig. Si cette attitude simpose, ce nest pas sans raisons.
Le constat peut en effet tre fait quil y aurait quelque injustice estimer les
difficults de lendett au regard du contexte gnral de crise en cours dans un
pays, puis de se situer dans un autre cadre ou de sen remettre un autre
standard pour jauger les besoins du crancier vivant dans le mme Etat voire
dans la mme sous rgion. Pareillement, il peut tre ardu de convaincre, en
priode de crise conomique ou sociale, que tous les sujets de droit,
spcialement ceux appartenant la catgorie des oprateurs conomiques,
connaissent des tensions de trsorerie susceptibles de constituer un obstacle ce
que chacun dentre eux puisse excuter les diffrentes obligations dont il est
tenu. Cest du moins ce qua estim la Cour commune de justice et darbitrage
en accueillant largument de la demanderesse au pourvoi lorsquelle soutient
que lapprciation de lopportunit de loctroi du dlai de grce faite par les
juges du fond relve dune situation gnrale de crise et ne tient objectivement
pas compte de la situation personnelle de Induschimie (en sens contraire, voir
cependant TGI Ouagadougou, n027, 29 janv. 2003, Balima Abdou c/ Bureau des
mines et de la gologie du Burkina, www.ohada.com, ohadata J-04-335).
Sauf observer, pour en finir, que :
- Conscients de ce que lopration consistant peser les intrts du
crancier intransigeant et ceux du dbiteur malheureux et de bonne foi peut
nanmoins encore, dans des cas isols, tre par trop favorable au dernier, les
rdacteurs de lActe uniforme ont permis la juridiction devant laquelle le dlai
de grce a t rclam, de subordonner son attribution laccomplissement, par
lendett, dactes propres faciliter ou garantir le paiement de la dette. Allant
plus loin et prcisant le sens de cette rgle expose larticle 39 alina 3, ils
rappellent, cette fois-l larticle 40, que le dpt ou la consignation de
sommes, effets ou valeur, ordonn par voie de justice titre de garantie ou
titre conservatoire, confre le droit de prfrence du crancier gagiste . Dans le
prolongement de cette rgle, il est dailleurs utilement inscrit larticle 265 de
lActe uniforme que si le dbiteur justifie que le revenu net et libre de ses
immeubles pendant deux annes peut permettre dteindre sa dette, et sil en
offre dlgation au crancier, un sursis peut lui tre accord ( CA Ndjamena, n
441/99, 07 oct. 1999, SGCE/PP c. Financial bank Tchad, www.ohada.com, ohadata J-

577

06-60; CA Cotonou, n 163, 21 juin 2001, Soc. G.H Bnin c. Soc. industrielle Lesffres
prc.; TGI Mfoundi, n 141, 10 janv. 2002, Ongolo Jean Pierre c. BICEC,
www.ohada.com, ohadata J-04-242 ; CA Centre, n 211/Civ., 15 mai 2002, Tagne
Olivier c. Tchugo Adrienne et autres, www.ohada.com, ohadata J-04-465 ; CCJA, n
002/2003, 30 janv. 2003, SDV-CI c. CIVEXIM, prc.)
- La question a t dbattue de savoir sil peut tre envisag un
alourdissement des conditions remplir pour obtenir le report ou
lchelonnement dun paiement. Par exemple, peut-on subordonner le succs de
la demande du dbiteur la preuve quil a rgulirement respect les chances
et sest acquitt dune partie importante de la dette, notamment de la moiti de
celle-ci ? Peut-il tre dcid que seul accdera au bnfice dun diffr de
paiement celui qui ne conteste pas le montant de ce qui est rclam ? Ramant
contre courant de la position de quelques juges du fond (TPI Yaound, ord. n
181/C, 23 nov. 2000 prc.), la Cour commune y a rpondu par la ngative.
Daprs elle, droge larticle 39 alina 2 tout projet de loi instituant des
conditions nouvelles pour lobtention dun dlai de grce car il restreint les
droits de lendett et diminue les pouvoirs du juge. A lappui de son point de
vue dans cet avis, la CCJA rappelle : le contenu de larticle 10 du trait OHADA
affirmant la force obligatoire des Actes uniformes et leur supriorit sur le droit
interne ; mais aussi les dispositions des articles 336 et 337 de lActe uniforme
relatif aux procdures simplifies de recouvrement et des voies dexcution,
lesquels excluent la possibilit dune drogation dans les matires quil rgit
( CCJA, avis n 002/99/EP, 13 oct. 1999, Rec., n spcial, janv. 2003, p. 71 et s.)
- Si toute dette commerciale peut obtenir le bnfice dun dlai de grce,
dans quelques cas de figure, il est formellement interdit quune demande visant
obtenir cette mesure puisse tre favorablement reue. Sont expressment
exclues, prvoit larticle 39 alina 2, les dettes daliments et les dettes dcoulant
des effets de commerce : lettres de change, billets ordre, chques. Avant de
diffrer lchance, la juridiction saisie devra donc sassurer que la dette
litigieuse na ni un caractre alimentaire, ni une connotation cambiaire ( TPI
Yaound, ord. n 1127, 2 sept. 1999, RCDA n2, janv. mars 2000, p. 37, obs. Ipanda
F. ; TPI Yaound, ord. n 1158/C, 14 sept. 1999, RCDA n 2, janv. mars 2000, p. 38,
obs. Ipanda F. ; TPI Dschang, ord. n 19, 7 juin 2001, Wamba Pierre c. St dpargne et
de crdit Sc Nking, Juridis Priodique n 48, oct. dc. 2001, p. 67 ; TGI Ouagadougou,
ord. n 002, 14 janv. 2002, Ouedraogo Cyriaque c. SOFBI, www.ohada.com, ohadata J0-45 ; TPI Cotonou, 7 nov. 2002, St Faghohoun et fils c. A dokanto Nicolas et autres,
www.ohada.com, ohadata J-05-307, obs. Diouf N. ; CA Abidjan, n 36, 10 janv. 2003,
SIGS c. CFAO-CI, www.ohada.com, ohadata J-03-277 ; TPI Bangant, ord. n 10/ord
du 06 mai 2004, SAAR c. Teina Pascal, www.ohada.com, ohadata J-05-164 ; C.A.
Ndjamena, n 441/99, 07 oct. 1999, SGCE/PP c. Financial bank Tchad, prc. Adde :
CCJA, n 002/2003, 30 janv. 2003, SDV-CI c. CIVEXIM, prc.).
- Il a t soulign que larticle 39 alina 2 ne devrait pas permettre
daccorder le dlai de grce quil amnage en matire civile ou, plus

578

globalement, dans les matires nayant pas encore t harmonises. Les tenants
de cette thse sappuient en particulier sur les objectifs de lOHADA insrs
larticle 1 du Trait du 17 octobre 1993, sur le champs de lharmonisation du
droit des affaires bauch larticle 2 du mme trait, sur la jurisprudence de la
Cour commune de justice et darbitrage donnant comprendre quelle na pas
recevoir ou examiner des recours sans lien avec le droit communautaire et
plus spcialement avec les Actes uniformes ou les Rglements dj entrs en
vigueur (004/2003/CCJA, 27 mars 2003, Fofana Mamadou c. Potey Pah Blaise, Rec. n
1, janv.- juin. 2003, p. 10 et s. ; n 009/2004, 26 fv. 2004, Assitz Neya Coulibaly c.
Soc. Rank Xeros-CI, Rec. n 3, janv.- juin. 2004, p. 19 et s. ; n 019/2004, 14 juin 2004,
SOGAM c. SONAM et autres, Rec. n 3, janv.- juin. 2004, p. 34 et s ; n 023/2004,
17 juin 2004, PDCI-RDA c. St J&A SARL, Rec. n 3, janv.- juin. 2004, p. 40 et s.; n
014/2005, 24 fv. 2005, Brou Kouassi Bertin c. Koffi Asse et SGBCI, Rec. n 5, janv.juin. 2005, p. 37 et s. ; n 036/2005, 02 juin 2005, Soc. Chronopost c. Chrif
Souleymane, Rec. n 5, janv.-juin 2005, p. 52 et s. ; n55/2005, 15 dc. 2005, SEMOS
SA c/ BETRA, Rec. n 6, juil. - dc. 2005, p. 100 et s. ; n 010/2005, 29 juin 2006,
SERAC c. BRECG SARL, Rec. n 7, janv.- juin 2006, p. 16 et s. ; n 032/2006, 28 dc.
2006, Nouvelle scierie Serve et autres c. Vincent Pierre Lokrou, Rec. n 8, juil.- dc.
2006, p. 12 et s. ; n 024/2007, 31 mai 2007, Wague Bocar c. SOCIMAT CI, Rec. n 9,
janv.- juin 2007, p. 53 et s. ; n 038/2007, 22 nov. 2007, Eboua Kouakou et autres c.
Soc. Union africaine, Rec. n 10, juil.- dc. 2007, p. 8 et s.). Dans un arrt n 001/2006
du 9 mars 2006, Socit Abidjan catering SA c. Ly Moussa ( Rec. n 7, janv. -juin
2006, p. 50 et s.).
Dans la logique du raisonnement qui prcde, la Haute juridiction a
mme assez ouvertement soutenu quelle ne peut accorder un dlai de grce
que dans la mesure o le fondement juridique de la demande est issu de lActe
uniforme portant organisation des procdures simplifies de recouvrement et
des voies dexcution. Ce point de vue a t exprim dans larrt Socit
Delmas Vieljeux dj cit (n 002, 30 janv. 2003) o il est crit, mot pour mot :
larticle 39... permet la juridiction comptente de reporter ou dchelonner
le paiement des sommes dues par le dbiteur dans lhypothse o celui-ci est
poursuivi en recouvrement de sa crance, ce qui nest pas le cas en lespce .
Dans lespce en cause ayant donn lieu cet extrait de larrt de cassation de la
CCJA, il tait clairement reproch une ordonnance du prsident de la Cour
suprme de Cte dIvoire davoir autoris le maintien dun dbiteur dans des
locaux lous et de lui avoir octroy une grce alors, selon le pourvoi, que ce
dernier ne faisait lobjet daucune mesure dexcution force visant au
recouvrement dune crance. La demanderesse, suivie par la Cour, concluait
que cest uniquement loccasion de telles mesures de contrainte que les
dispositions de larticle 39 devraient servir soutenir la requte introduite pour
obtenir un dlai de grce. Dans le mme sens, de nombreuses juridictions
nationales ont admis la licit des clauses de baux stipulant qu dfaut de
payer un seul terme du loyer le contrat sera rsili de plein droit aprs

579

commandement non suivi deffet, et dcid que de telles stipulations ne sont

nanmoins pas compatibles avec le contenu de larticle 39 alina 2 (CS du
Cameroun, n158/CC, 15 sept. 1983, Njembl Ekalle Piddy c. Consorts Eyoum Toube
Guillaume, RCD n 29, 1985, p. 248 et s. ; Les grandes dcisions de la jurisprudence
civile Camerounaise, Bamenda, 2008, p. 236 et s., note F. Anoukaha). Esquissant un
bilan de ces solutions jurisprudentielles, un auteur a lucidement conclu quil
faudrait considrer que larticle 1244 survit soit au cas o on se situe en matire
civile, soit lorsque des dlais de grce ont t demands avant le dclenchement
de lune de ces procdures forces de recouvrement que lActe uniforme y
relatif reconnait et organise (Essama J. A., Les dlais de grce avec lentre en
vigueur de lActe uniforme portant voies dexcution , RASJ, vol. 1, n 3, 2003, p.
155). A lvidence, ce bilan invite lanalyse de lamnagement du diffr de
paiement.
II. Lamnagement du diffr de paiement
A en croire les rdacteurs de larticle 39 de lActe uniforme portant
organisation des procdures simplifies de recouvrement et des voies
dexcution, les mesures que le magistrat saisi dune demande en vue dun
dlai de grce pourrait prendre sont, pour lessentiel, de deux ordres.
A.- Tout dabord, il peut reporter ou chelonner le paiement des
sommes dues .
Dire que le juge peut reporter le paiement des sommes dues revient
reconnatre que ce dernier peut prendre le parti de renvoyer plus tard le
paiement. A regarder de prs, lendett aura acquitter une date dtermine,
et dun trait, la totalit de sa dette. Le moratoire dont il a le bnfice
aboutira, dans ce cas de figure particulier, diffrer lexigibilit de la dette dj
chue et dont lexcution force a t engage par le crancier.
Dire que le juge peut chelonner le paiement signifie quil lui est loisible
darrter non plus que le paiement soprera dun coup une date fixe, mais
quil seffectuera par tranches successives selon une cadence quil lui revient
encore dindiquer. Plutt que davoir payer en bloc telle priode, le dbiteur
paiera donc, sur telle priode, telle ou telle somme telle ou telle frquence.
Cette comprhension de lide que charrie lchelonnement a son actif de
distinguer le dlai de grce du moratoire qui (si lon met lcart le fait quil est
directement accord par la loi dans des circonstances exceptionnelles) vise le
report de lchance dune dette non encore chue et, ds lors, concerne moins
la suspension de lexcution force proprement dite que le renvoi une date
ultrieure du droit de rclamer le paiement. Lintrt dune telle distinction
apparat nettement si lon ne perd pas de vue quil pourrait tre dcid que la
dette sera payable en plusieurs chances stalant dans le temps, mais que la
premire traite devra tre acquitte sance tenante. En semblable occurrence, il

580

ne semble pas faire de doute que le crancier devrait pouvoir, limmdiat,

avoir recours aux voies dexcution afin dobtenir le paiement du premier
acompte. A linverse, le reliquat ne pourrait tre exig que plus tard. Aussi bien,
celui qui aprs avoir reu le paiement de la premire tranche de la dette
tenterait de mettre en uvre une saisie fins non conservatoires, court le risque
de sentendre dire quil a prmaturment mobilis cette voie de droit. Ainsi en
a dcid la CCJA dans larrt n 013/2005, 24 fv. 2005, Loteny Tlcom SA c.
Koffi Sahouot, Rec. n 5, janv. juin 2005, p. 30 et s.
Quoi quil en soit, dans laffaire porte devant la Cour commune et
ayant donn lieu larrt du 2 juin 2005 au centre de lanalyse, les juges du fond
avaient choisi la seconde voie consistant chelonner le paiement. Toutefois,
nayant pas respect dautres exigences pralables qui seules mettent labri
dune censure ventuelle de la Haute juridiction communautaire, leur dcision
doctroyer le dlai de grce a invitablement t mconnue. La consquence
naturelle en est le maintien de la saisie- attribution initie par le crancier et
redoute par le dbiteur qui, pour lanantir, avait cru bon de solliciter la
mesure de faveur finalement annule.
Au fond, il tait peu probable que larrt de la cour dappel dAbidjan
soit confirm. Il nest que de rappeler, pour en convaincre, quun prcdent
arrt de la mme juridiction, rendu le 29 janvier 2002, avait ordonn la
poursuite de la saisie-attribution pratique en octobre 2001 par Dame Khouri.
Ds lors, on ne pouvait admettre le report ou lchelonnement de la dette sans
mconnatre lautorit de la chose juge et leffet attributif immdiat de la saisieattribution proclam par larticle 154 de lActe uniforme et affirm avec force,
maintes reprises, par la Cour commune de justice et darbitrage (CCJA, n
023/2008, 30 avril 2008, Soc. Loteny Tlcom SA c. Soc. Ibas SARL, indit ; n
027/2004, 15 juil. 2004, Mobil oil Cte dIvoire c. Les Centaures routiers et autres,
Rec. n 4, juil. dc. 2004, p. 28 et s., cet ouvrage, commentaire Robert Nemeudeu).
On peut nanmoins encore se demander quel critre conduit opter
pour le report ou pour lchelonnement du paiement. Comme le lgislateur
napolonien, les rdacteurs de lActe uniforme portant organisation des
procdures simplifies de recouvrement et des voies dexcution nont pas
permis dapporter une rponse cette proccupation. Lexamen au second
degr de quelques-unes des dcisions manant des juridictions nationales
amne cependant aux hypothses suivantes : lorsque la situation de lendett
nest pas reluisante et que sa facult de remboursement parat importante au
regard de la valeur de la dette et de ses sources de revenus, la voie du report
simpose gnralement. A linverse, lorsque le dbiteur connat des difficults
financires et que ses gains sont modrs, il est presque toujours envisag un
chelonnement (TPI Cotonou, 7 nov. 2002, St Fagbohoun et Fils c. Adjali Sverin,
www.ohada.com, ohadata J-05-312, obs. Diouf N. Adde : CCJA, n 002/2003, 30 janv.
2003, SDV-CI c. CIVEXIM, prc.)
B.- Ensuite, le magistrat saisi dune demande de dlais de grce et qui

581

entend laccorder ne saurait se borner suspendre les poursuites diriges contre

le dbiteur. Il est tenu de dlimiter le calendrier de paiement. A ce sujet, lActe
uniforme pose en rgle que lchancier dapurement de la dette devra staler
dans la limite dune anne . Lexpression doit tre bien comprise : il
appartient aux juges du fond et eux seuls, dans le cadre de lexercice de leur
pouvoir prtorien, de ventiler le paiement dans le dlai maximum dun an
arrt larticle 39. A la rflexion, lapprciation de la dure ou de lespacement
du dlai de grce devrait tre tributaire dlments tels que ltat de la trsorerie
du dbiteur, le montant de la dette, le degr de bonne foi de lendett, lintensit
de leffort fourni pour sexcuter, la nature de lobstacle ayant empch
dhonorer lengagement pris (CA Bouak, n 117, 18 juil. 2001, B. c. B. et
J., www.ohada.com, ohadata J-03-200 ; CA Abidjan, n 88, 20 janv. 2004, Ciss Yao
Jules c. Assa Bernard Brou Yao, www.ohada.com, ohadata J-04-485. Adde : CA Centre,
n 370/Civ, 14 juil. 2000, SGBC c. Ndjampa Richard, prc. ; TPI Cotonou, 15 juil.
2002, SIEA Bnin c. Cobenam, prc. ; TPI Cotonou, 31 juil. 2002, St Sessig Gbede et
Cie c. Bank of Africa, prc.)
Reste savoir si la dispense de payer limmdiat ce qui est d peut
tre renouvele par la juridiction qui la accorde. Au cas o le choix serait de
reporter plutt que dchelonner la dette, il semble, du moins sen tenir la
jurisprudence franaise, que lon puisse accorder de nouveaux dlais de grce
au dbiteur ds lors que ceux qui lui ont prcdemment t attribus se sont
avrs courts et insuffisants. La rallonge suppose donc que la somme des
priodes de rpit soit infrieure la limite plafond lgal dun an (Cass. Ass.
pln., 30 avril 1964, JCP G 1964.II.13735, note Esmein). Par consquent, il est
inconcevable, dans la mme affaire, quil puisse tre accord un diffr de
paiement celui qui a dj par le pass eu un rpit dune dure dun an et na
pas respect les chances arrtes. Le juge qui dciderait autrement se verrait
coup sr reprocher davoir viol la loi : TPI Cotonou, n 030/1re Ch com., 21 oct.
2002, Cercle consulaire mutuelle c. Degbelo et autres www.ohada.com, ohadata J-06146 ; CA Bouak, n 85/2000, 24 mai 2001, Kon Souleymane c. Socit Peryssac Africauto, www.ohada.com, ohadata J-06-129.
Dans laffaire opposant Dame Khouri son ex employeur, il saute aux
yeux quen ramenant de 1 500 000 1 000 000 francs cfa le montant de la
somme verser mensuellement par le dbiteur, la limite plafond dune anne
naurait jamais t respecte. En effet, ainsi que lindique fort propos le
pourvoi, la dette naurait pu tre totalement teinte quau terme du trente
unime mois. Cest donc sans surprise que le dlai de grce accord par les
juridictions du fond a t rejet. Mme tacitement, la jurisprudence de la Cour
commune de justice et darbitrage se consolide sur ce point (CCJA, n 002/2003,
30 janv. 2003, prc.)
Cela dit, il convient encore de souligner fermement :
- que la rgle pose larticle 39, alina 2, rompt radicalement avec les
orientations de la version du Code civil en vigueur dans bon nombre dEtats

582

membres de lOHADA. En effet, larticle 1244 alina 2 de ce code donne

comprendre que le magistrat saisi par le dbiteur accorde des dlais modrs
pour le paiement ; ce qui implique que celui-ci dispose dune marge de
manuvre plus grande que celle prvue en droit communautaire concernant la
dtermination de lchancier de paiement. Il sensuit que le plafond dune
anne peut tre dpass sans quon soit recevable soutenir srieusement que
la modration laquelle le juge est convi a t mconnue (implicitement, CA
Centre, n 370/Civ, 14 juil. 2000, op cit.).
- que, dans le droit des procdures collectives, le jugement
homologuant un concordat peut valider des dlais plus longs. Sagissant par
exemple du rglement prventif, ils peuvent aller jusqu trois ans lorsque ceux
qui ont vocation les subir ne sont pas des cranciers de salaires (article 15-2,
Acte uniforme portant organisation des procdures collectives dapurement du
passif)
- que, si le juge qui dispense le dbiteur dexcuter immdiatement son
obligation est tenu de reporter ou de fractionner le paiement dans la fourchette
dune anne, des hsitations subsistent au sujet du point de dpart de ce dlai.
Ce flottement, on limagine, tient au silence du lgislateur OHADA.
Malheureusement, le recours aux droits nationaux nest pas plus clairant, tant
les codes de procdure civile des Etats manquent parfois de prcision. Au
Cameroun par exemple, larticle 44 dudit code discrimine selon la nature de la
dcision octroyant cette faveur. Le dlai court du jour du jugement, si elle est
contradictoire; il court de la date de la signification, si elle est rendue par dfaut
(Voir Essama J. A., op cit., p. 159).
- que, si la demande du dlai de grce navait pas t remise en cause
par la Cour commune dans laffaire examine, le crancier aurait encore pu se
mettre labri dune ventuelle insolvabilit du dbiteur en sorientant vers une
mesure conservatoire. Cette voie de droit aurait t particulirement efficace au
cas o le dlai accord se serait avr de courte dure car le crancier dtenait
visiblement, de longue date, un titre excutoire. Mme supposer que ce
dernier nait pas eu de titre excutoire, lattitude du dbiteur consistant
demander et obtenir une mesure de grce aurait encore suffi convaincre,
dune part de ce que la crance est au moins fonde en son principe, dautre
part de ce quil existe bel et bien des circonstances de nature en menacer le
recouvrement (Paris, 3 mars 1970, JCP 1970.16330, concl. Barnicaud). A ces
conditions prcisment, larticle 54 de lActe uniforme portant organisation des
procdures simplifies de recouvrement et des voies dexcution permet
daccder aux saisies ayant un caractre conservatoire (Cf. Kuat Tamegh S.S., La
protection du dbiteur dans les procdures individuelles dexcution, LHarmattan,
Paris, 2004, pp. 284 et s.)
- que le report ou lchelonnement de la dette dans la limite dune
anne nempche pas, dans ce laps de temps, que la compensation se produise
entre les protagonistes. Sil en va ainsi, cest parce que le dlai de grce diffre le

583

recours aux voies dexcution dans un contexte o la dette est dj chue et

exigible. Par consquent, si lendett en vient tre titulaire dune crance
contre son crancier, une extinction des deux obligations devrait avoir lieu par
le biais de la compensation qui a vocation soprer de plein droit. La rgle ne
contrarie nullement les effets escompts de la grce accorde : si la suspension
de lexcution force trouve sa justification dans limpossibilit de payer
limmdiat, il serait difficile de faire admettre, si le dbiteur devient son tour
crancier, quon lautorise mettre sous main de justice les biens appartenant
son vis--vis sans avoir lui-mme dsintress ce dernier.
- que, tant entendu que loctroi de mesures de grce donne lieu
lchelonnement du paiement ou au report dchance afin de permettre
lendett de payer ultrieurement, il nest pas trange de lire, larticle 39 alina
2 et dailleurs aussi dans larrt comment de la Cour commune de justice et
darbitrage, que la juridiction saisie dune telle demande peut dcider que les
paiements simputeront dabord sur le capital . Quelque peu nigmatique,
lassertion renvoie non seulement aux accessoires qui ont pu grever la dette
avant loctroi de la grce, mais davantage aux intrts dcoulant de ltalement
dans le temps des crdits bancaires. Elle contraint par contrecoup dterminer
la portion de la dette qui, en premier lieu, pourrait tre teinte. Le droit
OHADA laisse ce pouvoir la discrtion de la juridiction lorigine du diffr
de lexcution (CA Cotonou, n 209/2001, 12 juillet 2001, St G.C.I.S. c. B.B.D.,
www.ohada.com, ohadata J-06-74). Au cas o celle-ci prend effectivement le parti
dimputer sur le capital, le cot de la dette sera finalement moins onreux et son
poids allg car toute rduction de ce qui tait initialement payer aboutit
corrlativement minorer les intrts que pouvait gnrer la dette du fait
notamment dune stipulation de la convention de crdit. A dire vrai, la
profondeur de la rgle nonce larticle 39 alina 2 ne peut vritablement tre
cerne que par rfrence aux articles 1253 et suivants du Code civil, lesquels
proposent, pour limputation des paiements, une sorte de hirarchie : aux
parties revient la charge de dterminer lordre ; dfaut, il appartient
lendett de choisir sur quelle dette procder limputation. Toutefois, indique
avec autorit larticle 1254, le dbiteur nexerce pas cette prrogative lemporte
pice. Il ne peut point, sans le consentement du crancier, dfalquer le paiement
sur le capital par prfrence aux arrrages ou intrts : le paiement fait sur le
capital et intrts, mais qui nest point intgral, simpute dabord sur les
intrts . En dautres termes, lacquittement partiel dune dette ayant port
intrts devrait prioritairement diminuer cet accessoire de la dette. Seul laccord
du crancier pourrait autoriser de dfalquer sur le capital par prfrence aux
intrts.
- quil est concevable, lorsque le dbiteur a obtenu le bnfice dun rpit
et na pas pay son terme, que sa responsabilit civile puisse tre engage.
Cela devrait pouvoir tre ais si le crancier tablit que cette faveur na t
obtenue qu la suite de subterfuges, que lendett nignorait pas ds le dpart

584

quil navait aucune chance de rgler sa dette, quaucune pnalit na t

retenue la charge de ce dernier dans la dcision lui octroyant le dlais de grce
(dans ce sens, Martor B., Pilkington N. et autres, Le droit uniforme des affaires issu de
lOHADA, Litec, Paris, 2004, p. 164, n 804).
Kuat Tamegh Sylvain Sorel,
Charg de cours lUniversit de Yaound II Soa.

585

1re espce : CCJA, arrt n039, 2 juin 2005

Drabo Bia et autres c/ Madame Tour Magb
2me espce : CCJA, arrt n012/2002, 18 avril 2002, Total Fina Elf c/St
Cotracom

1. CCJA, arrt n039, 2 juin 2005, Drabo Bia et autres c/ Madame Tour Magb
()

Vu les dispositions des articles 13 et 14 du Trait relatif

lharmonisation du droit des affaires en Afrique ;
Vu les dispositions du Rglement de procdure de la Cour commune de
justice et d'arbitrage de lOHADA ;
Attendu qu'il ressort des pices du dossier de la procdure que par
jugement de dfaut n23Q5/CS3 rendu le 24 novembre 1999 par le tribunal du
travail d'Abidjan, l'entreprise GTEC appartenant Madame Tour Magb a t
condamne payer ses anciens employs diverses sommes d'argent titre de
dommages et intrts pour licenciement abusif; que sur opposition de
lentreprise GTEC, le tribunal de travail d'Abidjan a, le 26 avril 2000, confirm le
jugement de dfaut ; que sur appel, toujours de l'entreprise GTEC, la cour
d'appel d'Abidjan a confirm le jugement entrepris par arrt n 395 du 3 mai
2001 ; que, suite une procdure d'opposition en appel, la cour d'appel
d'Abidjan a, par arrt social contradictoire n723 rendu le 26 juillet 2001, infirm
en toutes ses dispositions l'arrt social n 395 du 03 mai 2001 ayant confirm le
jugement social itratif dfaut du 26 avril 2000 ; que sur pourvoi de Drago Bia et
consorts, la cour suprme de Cte d'Ivoire a, par arrt n 21 0/03 rendu le 17
avril 2003, cass et annul l'arrt n 723 du 26 juillet 2001 querell, dclar
irrecevable l'opposition de l'entreprise GTEC forme contre l'arrt n 395 rendu
le 03 mai 2001 par la cour d'appel d'Abidjan ; qu'en vertu de la grosse de l'arrt
de cassation rgulirement signifi, Drago Bia et consorts ont servi un
commandement de payer Madame Tour Magb ; que celle-ci, sur le
fondement de l'article 221 du Code ivoirien de procdure civile, commerciale et
administrative, a saisi le prsident de la cour suprme aux fins de dclarer
l'excution entreprise inopposable son gard ; que, par ordonnance n
09/2004 du 19 janvier 2004 dont pourvoi, la juridiction prsidentielle de la cour
Suprme de Cte d'Ivoire a fait droit la demande de Madame Tour Magb et

587

dit que l'excution des dcisions entreprises sera dirige contre l'entreprise
GTEC et non contre Dame Tour Magb ;
Sur le moyen unique
Vu l'article 49 de l'Acte uniforme portant organisation des procdures
simplifies de recouvrement et des voies d'excution;
Attendu qu'il est fait grief l'ordonnance attaque d'avoir viol l'article
49 de l'Acte uniforme susvis en ce qu'elle s'est prononce sur une question
relative une difficult d'excution sur le fondement de l'article 221 du Code
ivoirien de procdure civile, commerciale et administrative alors que, selon le
moyen, celle-ci relve de la comptence du juge du contentieux de l'excution
en vertu de l'article 49 de l'Acte uniforme susvis ; que la cour de cans doit
annuler purement et simplement l'ordonnance n 009/2004 du 19 janvier 2004
rendue par la juridiction prsidentielle de la cour Suprme de Cte d'Ivoire;
Attendu qu'aux termes de l'article 49 de l'Acte uniforme susvis, la
juridiction comptente pour statuer sur tout litige ou toute demande relative
une mesure d'excution force ou une saisie conservatoire est le prsident de
la juridiction statuant en matire d'urgence ou le magistrat dlgu par lui. Sa
dcision est susceptible d'appel dans un dlai de quinze jours compter de son
prononc. Le dlai d'appel comme l'exercice de cette voie de recours n'ont pas
un caractre suspensif, sauf dcision contraire spcialement motive du
prsident de la juridiction comptente ;
Attendu qu'il ressort des dispositions sus nonces de l'article 49 de
l'Acte uniforme susvis que tout litige relatif une mesure d'excution force
relve, quelle que soit l'origine du titre excutoire en vertu duquel elle est
poursuivie, de la comptence pralable du Prsident de la juridiction statuant
en matire d'urgence et en premier ressort ou du magistrat dlgu par lui; qu'il
s'ensuit qu'en l'espce, le juge comptent pour connatre des difficults relatives
l'excution de l'arrt n210/03 du 17 avril 2003 est le prsident du tribunal de
premire instance d'Abidjan-Plateau ou le magistrat dlgu par lui ; qu'il en
rsulte qu'en retenant sa comptence et en rendant l'ordonnance attaque, la
juridiction prsidentielle de la cour suprme de Cte d'Ivoire a mconnu les
dispositions susmentionnes et expos sa dcision l'annulation ; qu'il chet, en
consquence, d'annuler l'ordonnance n009/2004 du 19 janvier 2004 rendue par
la juridiction prsidentielle de la cour suprme de Cte d'Ivoire
2. CCJA, arrt n012/2002, 18 avril 2002, Total Fina Elf c/St Cotracom
()
Sur le premier moyen pris en ses premire et troisime branches
Vu l'Acte uniforme portant organisation des procdures simplifies de
recouvrement et des voies d'excution ;

588

Vu l'article 10 du Trait susvis ;

Attendu que le pourvoi fait grief l'ordonnance attaque d'avoir viol
l'article 336 de l'Acte uniforme portant organisation des procdures simplifies
de recouvrement et des voies d'excution en ce que le livre II dudit Acte
uniforme intitul voies d'excution ayant rgl de faon totale et dfinitive
en cette matire les problmes lis l'excution des dcisions de justice, ds
lors, l'article 221 nouveau du Code ivoirien de procdure civile, commerciale et
administrative qui rgle les cas d'urgence, les rfrs et les cas de difficults
d'excution, ne pouvait valablement s'appliquer, ledit article prescrivant que les
difficults d'excution sont rgles par le prsident du tribunal, le premier
prsident de la cour d'appel ou le prsident de la cour Suprme, selon que la
dcision excuter mane respectivement du tribunal, de la cour d'appel ou de
la cour suprme ; que c'est en application de ce texte que la socit Cotracom
aurait saisi le premier prsident de la cour d'appel d'Abidjan l'effet
d'ordonner la mainleve de la saisie-attribution de crances pratique par la
requrante entre les mains de Matre Agns Ouangui, tiers saisi ; qu'en
statuant sur cette action, le premier prsident de la cour d'appel d'Abidjan a
pass outre l'argument d'incomptence et/ou d'irrecevabilit soulev en vertu
de l'application des dispositions de l'Acte uniforme prcit en lieu et place du
Code ivoirien de procdure civile, commerciale et administrative, en matire
d'excution, pour ordonner la mainleve de ladite saisie ; que ce faisant, cette
juridiction a viol les dispositions de l'Acte uniforme et en consquence, sa
dcision, qui n'a par ailleurs pas respect le principe du double degr de
juridiction, doit tre annule ;
Attendu que pour ordonner la mainleve de la saisie-attribution pratique
le 24 janvier 2001 par la socit Elf Cte dIvoire entre les mains du cabinet
d'avocats Agns Ouangui, tiers saisi, au prjudice de la socit Cotracom,
dbiteur saisi, le premier prsident de la cour d'appel d'Abidjan, aprs avoir
relev que le titre fondant la saisie de Elf Cte dIvoire est bien l'arrt d'appel
du 17 juin 1983 , a dclar la juridiction des rfrs de la cour d'appel
d'Abidjan comptente aux motifs que les dispositions de l'article 337 [de l'Acte
uniforme portant organisation des procdures simplifies de recouvrement et
des voies d'excution] qui ne prvoient pas les cas d'urgence, n'enlvent pas
comptence au juge des rfrs en matire d'urgence, comme en l'espce o
l'urgence rsulte de ce qu'il est fait reproche au crancier d'avoir saisi des biens
n'appartenant pas son dbiteur, la mesure [de mainleve] devant tendre voir
rduire, sinon supprimer un prjudice qui s'aggrave de jour en jour... ;
Attendu que les articles 336 et 337 de l'Acte uniforme prcit disposent
respectivement que celui-ci abroge toutes les dispositions relatives aux
matires qu'il concerne dans les Etats parties et qu'il sera applicable aux
mesures conservatoires, mesures d'excution force et procdures de
recouvrement engages aprs son entre en vigueur ;

589

Attendu que l'Acte uniforme susvis contient aussi bien des lois de fond
que de procdure qui, en la matire, ont seules vocation s'appliquer dans les
Etats parties ; qu'ainsi, en matire de comptence juridictionnelle, l'article 49 de
l'Acte uniforme prcit dicte en substance que la juridiction comptente pour
statuer sur tout litige ou toute autre demande relative une mesure d'excution
force ou une saisie conservatoire est le prsident de la juridiction statuant en
matire d'urgence ou le magistrat dlgu par lui... ; quen outre, s'agissant de
la contestation de la saisie-attribution pratique par la socit Elf Cte dIvoire,
les articles 170 et 172 du mme Acte uniforme disposent : A peine
d'irrecevabilit, les contestations sont portes, devant la juridiction comptente,
par voie d'assignation, dans le dlai d'un mois compter de la dnonciation de
la saisie au dbiteur. Le tiers saisi est appel l'instance de contestation. Le
dbiteur saisi qui n'aurait pas lev de contestations dans le dlai prescrit peut
agir en rptition de l'indu devant la juridiction du fond comptente selon les
rgles applicables cette action ;
La dcision de la juridiction tranchant la contestation est susceptible
d'appel dans les quinze (15) jours de sa notification... ;
Attendu qu'il s'infre des dispositions ci-dessus cites, d'une part, que
l'article 49 de l'Acte uniforme susvis qui a attribu comptence au prsident de
la juridiction statuant en matire d'urgence pour connatre de tout litige ou
de toute autre demande relative une mesure d'excution force inclut les
cas d'urgence qu'invoque l'ordonnance attaque ; que, d'autre part, l'article
172 du mme Acte uniforme a institu le double degr de juridiction ;
Attendu par ailleurs que l'article 10 du Trait relatif l'harmonisation
du droit des affaires en Afrique prescrit que les Actes uniformes sont
directement applicables et obligatoires dans les Etats parties nonobstant toute
disposition contraire de droit interne, antrieure ou postrieure. ; qu'il s'ensuit
que seules taient applicables en l'espce, les dispositions sus-nonces de
l'Acte uniforme prcit ; qu'en se dclarant, tort, comptent, au motif que ledit
Acte uniforme ne prvoit pas les cas d'urgence , le premier prsident de la
cour d'appel d'Abidjan a viol les dispositions susvises ; qu'il chet en
consquence de casser l'ordonnance attaque et d'voquer, sans qu'il y ait lieu
de se prononcer sur la seconde branche du premier moyen et sur le second
moyen ;
Sur l'vocation
Attendu que par requte en date du 24 janvier 2001, la socit Cotracom
a saisi le premier prsident de la cour d'appel d'Abidjan l'effet de voir
ordonner la mainleve de la saisie-attribution de crances pratique par la
socit Elf Cte dIvoire entre les mains du cabinet d'avocats Agns Ouangui et
portant sur les fonds que celui-ci dtiendrait pour son compte ; que pour
soutenir son action, la socit Cotracom expose que ladite saisie a t faite pour
paiement de la somme de 201.790.003 francs rsultant d'une condamnation aux

590

termes du jugement n2700 du 02 juillet 1981 rendu par le tribunal de premire

instance d'Abidjan et de l' arrt n693 rendu le 17 juin 1983 par la cour d'appel
d'Abidjan ; qu'elle prcise que les titres de condamnation servant de fondement
cette saisie ont t obtenus dans une instance opposant la socit Elf Cte
dIvoire la socit Cetrac dont elle est distincte, de sorte que la socit Elf oil
Cte dIvoire ne pouvait saisir des sommes d'argent n'appartenant pas son
dbiteur, les socits Cotracom et Cetrac tant juridiquement diffrentes tel qu'il
ressort du jugement n378 rendu le 31 janvier 1984 par le tribunal de premire
instance d'Abidjan confirm par l'Arrt n549 rendu le 31 mai 1985 par la cour
d'appel d'Abidjan ; que cela est si vrai, que la socit Elf Cte dIvoire a t
condamne au paiement de dommages intrts son profit par arrt n751
rendu le 14 avril 1995 par la cour d'appel d'Abidjan pour avoir vendu ses biens
en excution d'une dcision de condamnation rendue l'encontre de la socit
Cetrac ; que par suite, la saisie pratique tant injuste, elle en sollicite la
mainleve ;
Attendu, que pour sa part, la socit Elf oil Cte dIvoire a d'abord
excip de l'irrecevabilit de l'action de la socit Cotracom comme htive, en ce
qu'elle est intervenue alors que la saisie n'tait pas encore ralise, la dclaration
affirmative de la partie saisie n'tant pas faite ; qu'elle a soutenu ensuite que la
juridiction des rfrs de la cour d'appel est incomptente pour connatre de la
cause et que seule la juridiction prsidentielle du tribunal l'tait, par respect du
principe du double degr de juridiction et, ce, par application des dispositions
de l'article 337 de l'Acte uniforme susvis abrogeant celles des articles 221 du
Code ivoirien de procdure civile, commerciale et administrative ; qu'enfin, elle
a fait observer qu'ayant procd une premire saisie dont l'instance en
validation est toujours pendante devant le tribunal, la juridiction des rfrs de
la cour d'appel reste, l encore, incomptente pour statuer dans la prsente
cause ; que subsidiairement, au fond, elle a indiqu que l'absence de
similitude entre les socits Cotracom et Cetrac n'empchait pas son action
ds lors qu'il y a une collusion entre les deux socits, ce qui oblige la socit
Cotracom payer pour ce que la socit Cetrac doit ; qu'il convient donc, selon
elle, de dclarer l'action de la socit Cotracom mal fonde ;
Attendu qu'en rplique, la socit Cotracom a soutenu, d'une part, que
les dispositions de l'article 337 de l'Acte uniforme susvis n'enlevaient pas
comptence au juge des rfrs statuant en matire d'urgence, comme en
l'espce, l'urgence se caractrisant par la saisie de biens n'appartenant pas son
dbiteur ; que, d'autre part, elle a prcis que l'instance en validation de saisie
ne pouvait constituer un titre fondant la saisie pratique, tout comme les procs
en cours, initis par la socit Elf Cte dIvoire pour tenter d'tablir une
collusion entre les socits Cotracom et Cetrac, ne pouvaient servir comme
titres excutoires, de sorte qu'au total, la saisie critique a t pratique en
l'absence de titres excutoires, d'o la mainleve prsentement demande ;

591

Sur la comptence de la juridiction des rfrs de la cour d'appel

Attendu qu'il a t indiqu ci-dessus qu'en se dclarant comptent, le
premier prsident de la cour d'appel d'Abidjan a viol les dispositions de l'Acte
uniforme portant organisation des procdures simplifies de recouvrement et
des voies d'excution, notamment en ses articles 49, 170 et 172, qui taient
applicables en la cause ;
Attendu qu'en l'espce la cour d'appel aurait d renvoyer les parties devant
les juridictions de premire instance ;
Mais attendu qu'aux termes du dernier alina de l'article 14 du Trait
susvis, en cas de cassation, elle (la cour commune de justice et d'arbitrage de
l'OHADA) voque et statue sur le fond.

OBSERVATIONS

Innombrables, sont les dcisions rendues par la Cour commune de

justice et darbitrage en matire de difficults dexcution et spcialement sur la
question de la juridiction comptente pour connatre de ces difficults. Larrt
n39 du 2 juin 2005 et celui n12/2002 du 18 avril 2002 rendus par cette Haute
juridiction communautaire sinscrivent dans cette srie qui se poursuit depuis
leur prononc. Relativement la premire espce commente si les faits taient
relativement banaux seules la procdure et la motivation du juge prsentaient
un intrt certain.
Par rapport aux faits, l'entreprise GTEC appartenant Madame Tour
Magb a licenci plusieurs de ses salaris qui par la suite, ont intent contre elle
une action en justice. Cette action va ouvrir une procdure fortement ponctue.
En effet, devant le tribunal du travail d'Abidjan, lentreprise est condamne par
dfaut payer ses anciens employs (sept au total) diverses sommes d'argent
titre de dommages et intrts pour licenciement abusif. Sur opposition de
lentreprise, le tribunal confirme le jugement par dfaut par un jugement rendu
sur itratif dfaut. Non content de cette situation, lemployeur saisi la cour
d'appel d'Abidjan qui confirme, par un nouveau dfaut contre lappelant, le
jugement entrepris. Une nouvelle opposition, de lentreprise, est forme. Elle
conduit un arrt contradictoire qui infirme en toutes ses dispositions l'arrt
rendu par dfaut et ayant confirm le second jugement du tribunal du travail
dAbidjan. Les ex salaris forment alors un pourvoi en cassation dirig vers la
cour suprme de Cte d'Ivoire. Celle-ci, par arrt n210/03 rendu le 17 avril 2003,
casse et annule l'arrt de la cour dappel en dclarant que l'opposition de
l'Entreprise GTEC tait irrecevable. Ils croient la procdure termine et lvent la
grosse de l'arrt de cassation quils signifient rgulirement . Puis, ils servent
un commandement de payer Madame Tour Magb. Celle-ci, sappuyant sur

592

l'article 221 du Code ivoirien de procdure civile, commerciale et administrative,

saisit le Prsident de la cour suprme aux fins de dclarer l'excution entreprise
inopposable son gard. Ce prsident fait droit sa demande, et, par
ordonnance n09/2004 du 19 janvier 2004, il dclare que l'excution des dcisions
entreprises sera dirige contre l'entreprise GTEC et non contre Dame Tour
Magb. De nouveau, un pourvoi est form. Cette fois, les ex salaris de GTEC
saisissent la Cour commune de justice et darbitrage pour sentendre dire que le
premier prsident de la cour suprme de Cte dIvoire na pas comptence pour
statuer en matire de difficults dexcution, larticle 49 AUPSRVE ayant rendu
inapplicable larticle 221 du Code ivoirien de procdure civile, commerciale et
administrative.
La Haute juridiction communautaire lui donne gain de cause. Pour elle,
la comptence en cette matire relve, quelle que soit l'origine du titre excutoire
en vertu duquel lexcution est poursuivie, de la comptence pralable du
prsident de la juridiction statuant en matire d'urgence et en premier ressort ou
du magistrat dlgu par lui .
Dans la deuxime espce, les faits prsentaient un intrt plus
important. La socit Total Fina Elf, crancire de la socit Cetrac en vertu
dun titre excutoire a pratiqu une saisie attribution entre les mains dun
cabinet davocats sur une crance appartenant une autre socit (Cotracom),
au motif que les deux socits appartiendraient la mme personne et quil y
aurait une collusion frauduleuse entre elles. La socit Cotracom saisit alors la
cour dappel dAbidjan qui, statuant en rfr, ordonne la mainleve de cette
saisie, sur le fondement des articles 142 et 221 du Code ivoirien de procdure
civile. En guise de riposte, la socit Total Fina Elf saisit son tour la Cour
suprme de Cte dIvoire pour violation, par la cour dappel dAbidjan, des
dispositions sus-cites du Code ivoirien de procdure civile et du double degr
de juridiction. Son pourvoi est rejet. Elle en forme un autre fond sur le grief
de violation du double degr de juridiction et sur la violation de larticle 336 de
lAUPSRVE, adress cette fois CCJA.
Celle-ci rpond sans quivoque. Pour elle, lActe uniforme portant voies
dexcution contient aussi bien des lois de fond que de procdure qui, en la
matire, ont seules vocation s'appliquer dans les Etats parties . La
consquence quelle en tire est toute simple : le Code de procdure civile
ivoirien ne devait nullement sappliquer au cas despce pour fonder la
dsignation du prsident de la cour dappel comme juge comptent pour
connatre dun quelconque contentieux de lexcution.
Ds lors, on comprend que mme si des dbats intressants peuvent tre
ouverts propos des deux arrts rapports, la difficult principale soumise au
juge rsidait simplement dans lidentification de la juridiction comptente pour
connatre dune difficult dexcution. Pour y rpondre, la cour communautaire
commence par renier cette comptence tous prsidents des juridictions
suprieures, c'est--dire au prsident de la cour dappel et au prsident de la cour

593

suprme dont les dcisions ne sont pas susceptibles dappel (I). Ensuite, la CCJA
dtermine de faon prcise la juridiction dinstance qui est habilite en
connatre. L aussi, laffaire GTEC, laffaire Total Fina Elf, leurs devancires et
leurs successeurs incitent croire que cette comptence peut tre tendue tous
les prsidents de juridictions dont les dcisions sont susceptibles dappel (II).
I. La ngation de la connaissance des difficults dexcution par les
prsidents des juridictions suprieures
Laffaire GTEC commente est lun des arrts, assez nombreux, dans
lesquels la CCJA renie au premier prsident dune juridiction nationale de
cassation, la comptence pour connatre des difficults dexcution. En effet,
dans larrt comment comme dans plusieurs autres (V. par exemple : CCJA,
arrts n013/2008 du 27 mars 2008, indit ; arrts n035/2007 et n039/2007 du 22
novembre 2007, Recueil, de jurisprudence de la CCJA, n 10, juillet-dcembre 2007, p.
69 et s., p. 74 et s.), la Cour communautaire annule pour cause dincomptence
les arrts rendus par ces premiers prsidents. Il en va de mme pour ceux
rendus par les prsidents des cours dappel, ainsi que lillustre laffaire Total
Fina Elf. Dans les espces relatives la ngation de la comptence en matire de
difficults dexcution aux prsidents des juridictions suprieures, la motivation
est quasiment identique. Pour la CCJA, ces litiges relvent, quelle que soit
lorigine du titre excutoire dont lexcution est entreprise, de la comptence
pralable du prsident de la juridiction statuant en matire durgence et en
premier ressort ou de son dlgu .
Cette motivation fournit un argumentaire suffisant en lui-mme.
Le premier aspect de cet argumentaire est relatif la situation dans
laquelle le titre excutoire mane dune juridiction autre que celle dont le juge de
lexcution est le prsident. En visant expressment lorigine du titre, la CCJA
entend condamner toute dsignation dun autre juge au motif que la matire
ayant conduit la dcision dont lexcution est difficultueuse ressortit du
domaine de comptence dune autre juridiction, ou que la dcision mane dune
juridiction suprieure dans la hirarchie judiciaire, celle du prsident de la
juridiction statuant en matire durgence .
Cette solution ne varie pas, mme si le droit national a prvu
expressment que dautres prsidents pouvaient connatre de ce contentieux.
Dans laffaire GTEC par exemple, la CCJA relve que larticle 221 du Code de
procdure civile, commerciale et administrative de Cte divoire qui reconnat
la comptence en cette matire au premier prsident de la Cour suprme de ce
pays est devenu inapplicable cause de larticle 49 AUPSRVE. Dans laffaire
Total Fina Elf, les mmes dispositions ont t cartes en ce quelles confrent
galement cette comptence au prsident de la cour dappel. Il devrait en tre
de mme pour la loi camerounaise n2007/01 du 19 avril 2007 instituant un juge

594

du contentieux de lexcution et fixant les conditions de lexcution au

Cameroun, des dcisions judiciaires et actes publics trangers ainsi que des
sentences arbitrales trangres (Cameroon Tribune n8834/5033 du vendredi 20
avril 2007, p.13) qui attribue la connaissance du contentieux de lexcution au
Prsident du tribunal de premire instance pour tout titre autre que ceux
manant des tribunaux de grande instance et des juridictions suprieures. Au
Prsident du tribunal de grande instance justement, il attribue la comptence
pour le contentieux de ses propres jugements et, aux premiers prsidents des
Cours dappel et de la Cour suprme, il laisse les difficults dexcution de leurs
propres arrts.
La solution prne par la CCJA est aise justifier. Le juge de lexcution
nexamine jamais la chose tranche par la dcision dont lexcution soulve des
difficults. Il se contente de grer les questions de fond souleves propos de
lexcution et non celles de fond tires des droits consacrs par le titre dont
lexcution est querelle.
Son intervention nest sollicite que lorsquune contestation est
souleve loccasion dune excution. Toutes les excutions qui ne connaissent
pas de difficults ne lui sont pas dfres, pas plus que ne lui sont soumises les
contestations qui ne surviennent pas loccasion dune excution (ou dune
mesure conservatoire). Cela signifie quil ne peut intervenir sur le contenu
mme du titre qui chappe sa comptence (R. Tendler, Les voies dexcution, d.
Ellipses, 1998, p.45).
Dans ce contexte o il ne sagit que de rgler les problmes survenus
loccasion de lexcution, la rpartition des comptences matrielles entre les
juridictions et la hirarchie judiciaire ne prsente plus les mmes enjeux. Un juge
mme infrieur dans la hirarchie judiciaire peut trs bien connatre de toutes les
difficults, lappel ayant dailleurs t ouvert contre sa dcision par larticle 49,
alina 2, de lAUPSRVE, pour corriger dventuelles erreurs dapprciation.
Enfin, en visant le premier ressort , la CCJA entend ritrer la
ncessit de pouvoir faire appel de la dcision rendue par le juge de lexcution
pour se conformer lalina 2 de larticle 49. Lorganisation de ce recours est
impossible lorsque la juridiction saisie comme juge de lexcution est le premier
prsident de la cour dappel ou celui de la cour suprme. Or lintrt qui se
rattache la cration dune telle voie de recours un type de litige est, on le
sait, dune importance indniable. Elle implique la reconnaissance du double
degr de juridiction, lequel offre la possibilit de provoquer un nouvel examen
intgral du litige (Pour le Pr. F. Anoukaha, le principe du double degr de juridiction
est dailleurs en passe dtre rig en droit fondamental de lhomme. Cf. : commentaire
de la loi n2006/015 du 29 dcembre 2006 portant organisation judiciaire, Juridis
priodique n68, oct.-nov-dc. 2006, p. 54.)
Dans la deuxime espce commente, le demandeur au pourvoi a
expressment invoqu la violation du principe du double degr de juridiction,
qui selon lui tait viol lorsque la juridiction statuant sur la difficult dexcution

595

tait le prsident de la cour dappel. La CCJA lui a donn gain de cause, en se

fondant non seulement sur les articles 49, 170, 172 et 337 de lAUPSRVE et sur
larticle 10 du trait OHADA.
Cette solution doit tre soutenue sans aucune rserve. Et aucun
argument rel ne devrait en venir bout. Dans laffaire Total par exemple, le
juge dappel avait reconnu sa comptence en estimant que les dispositions de
l'article 337 (de l'Acte uniforme portant organisation des procdures simplifies
de recouvrement et des voies d'excution) qui ne prvoient pas les cas
d'urgence, n'enlvent pas comptence au juge des rfrs en matire
d'urgence . Cet argument a t logiquement balay par la CCJA, pour
laquelle larticle 49 inclut les cas d'urgence .
Dailleurs, il est impossible dadmettre une solution contraire sans
violer la rgle du double degr de juridiction. De fait, dans les pays o les
lgislateurs nationaux sobstinent attribuer la comptence en cette matire aux
prsidents des juridictions suprieures, les voies de recours contre les dcisions
de ces juridictions, lorsquelles existent, sont logiquement autres que lappel. A
larticle 3, alina 5, de la loi camerounaise de 2007 prcite, on peut lire par
exemple que lorsque le juge du contentieux de lexcution est le Prsident de
la cour dappel ou le magistrat que celui-ci a dlgu cet effet, sa dcision est
susceptible de pourvoi dans un dlai de 15 jours de son prononc . Et,
lalina 6, le texte dispose que lorsque le juge du contentieux de lexcution est
le premier prsident de la cour suprme ou le magistrat quil a dlgu cet
effet, sa dcision est insusceptible de recours . Cette mconnaissance de lappel
exig par lalina 2 de larticle 49 AUPSRVE est intolrable pour la Cour
commune de justice et darbitrage. Saisie dun litige dans lequel la juridiction
des rfrs de la cour dappel dAbidjan avait ordonn mainleve dune saisieattribution, elle a estim que le fait pour une juridiction dappel de statuer en
cette matire viole le double degr de juridiction institu en lespce par larticle
172 de lAUPSRVE (CCJA, arrt n012/2002 du 18 avril 2002, Rec. CCJA, numro
spcial, Janv. 2003, p. 53).
II. Laffirmation de la connaissance des difficults dexcution par les
prsidents des juridictions infrieures
Laffaire GTEC et laffaire Total Fina Elf ont offert la CCJA, loccasion
de raffirmer sa vision de la juridiction positivement comptente pour connatre
des difficults dexcution.
En effet, la Haute juridiction sest donne la peine, dans chacune des
espces, de prciser la juridiction comptente la fois sur le plan matriel et sur
le plan territorial. Pour elle, la juridiction comptente dans le litige elle soumis
est le prsident du tribunal de premire instance d'Abidjan-Plateau ou le
magistrat dlgu par lui. Cet effort de prcision fournit par la CCJA est

596

constant. Chaque fois quelle est saisie dun litige relatif au contentieux de
lexcution, elle prend la peine didentifier la juridiction de lexcution qui est
comptente pour connatre du litige.
Dans une espce semblable laffaire Total commente, o la
comptence du juge des rfrs du tribunal de premire instance de Douala
tait en cause relativement au contentieux de lexcution, elle a pris le soin de
prciser que ce juge navait pas excd ses pouvoirs (CCJA, arrt n006 et
008/2002, du 21 mars 2002, Recueil de jurisprudence de la CCJA, numro spcial,
Janvier 2003, pp.42 et 49. Dans le mme sens et reconnaissant que le le Prsident du
TPI d'Abidjan, statuant en rfr d'heure heure, tait bien comptent pour statuer en
matire de contestation de saisie attribution de crances : CCJA, arrt n17/2003 du
09/10/2003, Ohadata J-04-120.)
Dans deux autres dates du 22 novembre 2007, elle dclare
expressment, comme dans laffaire GTEC, quen application de larticle 49, le
juge comptent () est le prsident du tribunal de premire instance dAbidjanplateau (CCJA, arrts n35 et 39/2007 du 22 novembre 2007, Rec. CCJA, n10,
juill.-dc. 2007, pp. 69 et 74). Enfin, dans une espce plus rcente, elle se contente
de rappeler que le contentieux de difficults dexcution relve de la
comptence pralable du prsident de la juridiction statuant en matire
durgence et en premier ressort ou par son dlgu (CCJA, arrt n013/2008 du
27 mars 2008, John Wofa-Kye Amour c/ Ecobank Burkina SA).
Cette prcision de la CCJA permet de constater que pour elle, la
juridiction comptente en instance pour connatre des difficults dexcution
peut tre indiffremment le juge des rfrs, le prsident dun tribunal de
premire instance, le prsident de la juridiction statuant en matire durgence, et
mme, de faon gnrale, comme laffirme a cour dans laffaire Total, les
juridictions de premire instance . Peu importe la couleur du chatdit-on !
Peut-on en dduire quau fond, le critre primordial pour la CCJA est
simplement la possibilit dorganiser lappel contre la dcision du juge du
contentieux de lexcution et que toutes les juridictions dinstance ou leurs
prsidents peuvent tre investis du pouvoir de connatre du contentieux de
lexcution ?
La tentation est grande, de rpondre par laffirmative. Si on y cde,
linterprtation prsentera quelques avantages. Par exemple, le dbat sur la mise
en uvre des Actes uniformes OHADA, relativement lorganisation judiciaire
interne des Etats deviendrait sans vritable incidence pratique, au moins pour ce
qui concerne larticle 49 AUPSRVE. En effet, la question sest pose de savoir
quelle est, en gnral, la marge dautonomie que conservent les lgislateurs
nationaux avec lavnement de lOHADA. Il sagit de savoir si ces lgislateurs
ont la facult de crer des juridictions qui, dans leur entendement, contribuent
mettre en uvre les Actes uniformes. La doctrine a pens que les Etats membres
de lOHADA disposent bien de ce pouvoir. Pour elle, les Actes Uniformes nont
pas cherch harmoniser lorganisation administrative et judiciaire des Etats

597

membres (B. Martor, N. Pilkington, D. Sellers et S. Thouvenot, Le droit uniforme

africain des affaires issu de lOHADA, Litec, 2004, n98, p.25. Dans le mme sens : J.
Issa-Sayegh, Quelques aspects techniques de lintgration juridique : lexemple de Actes
uniformes OHADA, Revue de Droit Uniforme, 1999-1, n14 et 24, ohada.com. Dans le
mme sens : F. Anoukaaha, commentaire prc., pp. 45 et 54), car lOHADA, comme
toute organisation dintgration juridique, laisse aux Etats, leur autonomie
institutionnelle et procdurale (A. Ndzuenkeu, note sous TPI Douala-Bonanjo, ord.
rfr n 392 du 26 fvrier 2003 ; TPI Garoua, ord. rfr n09/R du 16 janvier 2002,
TPI Yaound-Ekounou, ord. rfr n31 du 07 novembre 2002 ; Juridis priodique n57,
p.51.)
Cet important courant doctrinal dduit des termes gnriques employs
par lActe uniforme, une libert absolue accorde aux lgislateurs nationaux en
matire dorganisation judiciaire (La seule limite tant, pour le cas despce,
lobligation de rserver la possibilit dinterjeter appel de la dcision du juge de
lexcution ).
Mais, cette interprtation large serait gnante pour plusieurs raisons.
La premire rsulte du texte de larticle 49 lui-mme, tel quil tait
entendu laube de lOHADA par la CCJA. Pour, reprendre les mots de cette
juridiction rappelant le critre lgal didentification de la juridiction des saisies
conservatoires et des difficults dexcution, ce texte laissait croire quil devait
sagir de la juridiction des urgences telle que dtermine par lorganisation
judiciaire de chaque Etat membre de lOHADA (En ce sens : S. Minou, La
juridiction prvue larticle 49 de lActe uniforme n6 portant organisation des
procdures simplifies de recouvrement et des voies dexcution est-elle le juge des rfrs
au Cameroun ?, Juridis priodique n62, avr.-mai-juin 2005, p.97). Cela signifie que la
Haute cour affirmait que la juridiction retenir devait tre celle reconnue par
lordre juridictionnel interne de chaque Etat, comme comptente en matire
durgence. Or en retenant aujourdhui tantt la comptence du juge des rfrs,
tantt celle des autres juridictions ou prsidents, la CCJA semble
occulter lexigence formule par larticle 49, de confier la connaissance du
contentieux de lexcution au prsident de la juridiction statuant en matire
durgence . Interprte rigoureusement, cette disposition postulait un
comportement triple dtente dans les Etats membres. Dans les pays, o une
juridiction de lurgence existe, le Prsident de cette juridiction devait tre dsign
comme juge unique de lexcution. Dans le cas o une telle juridiction est, non un
tribunal au sens institutionnel, mais, un Prsident comme dans la plupart de
pays o la seule juridiction institutionnelle de lurgence est le juge des rfrs,
aucun choix ne soffrait vritablement : seul ce juge pouvait rpondre aux
exigences de larticle 49. Enfin, si, par extraordinaire, aucune juridiction ntait
institutionnellement investie de la comptence en matire durgence, le
lgislateur national pouvait la crer et investir son Prsident comme juge de
lexcution.

598

La deuxime raison concerne la reconnaissance de cette comptence

certains juges, notamment celui des rfrs. Dans laffaire GTEC la question de la
comptence du juge des rfrs na pas t dbattue, la cour stant contente
daffirmer avec force que le juge comptent est le prsident du tribunal de
premire instance d'Abidjan-Plateau ou le magistrat dlgu par lui . Il en est
all de mme dans laffaire Total, o la cour sest contente de dclarer que le
juge dappel aurait d renvoyer les parties devant les juges de premire instance.
Cependant, en scrutant lensemble de la jurisprudence de la CCJA, on
constate que lorsquelle est saisie dun litige dans lequel le juge national a refus
de statuer en se rfrant aux limits traditionnellement reconnues aux pouvoirs
du juge des rfrs, elle rpond de faon univoque que : mconnat sa
comptence, le prsident du tribunal de premire instance qui, statuant en rfr
d'heure heure, se dclare incomptent connatre de la contestation forme
l'encontre de la saisie attribution, aux motifs que le code de procdure civile fait
interdiction aux ordonnances de rfr, de faire grief une dcision rendue par
une juridiction suprieure (CCJA, arrt n 17/2003 du 09/10/2003, ohadata J-04120). Cette option pousse penser que le juge des rfrs doit oprer une
vritable mutation dans son office.
Il est vrai, certains auteurs ont trs tt, avalis le choix du juge des rfrs
comme juge du contentieux de lexcution de larticle 49 (P.G. Pougou et F. Teppi
Kolloko, La saisie-attribution des crances en OHADA, coll. Vade-mecum, PUA,
Yaound 2005, p. 74. Dans le mme sens : F. Anoukaha et A.D. Tjouen, Les procdures
simplifies de recouvrement et les voies dexcution, coll. Droit Uniforme, PUA,
Yaound, 1999, p. 26 ; Me F. Ipanda, note sous TPI Yaound, jugements n508/RC et
n550 des 04 et 15 mai 2000 ; ord. n590 du 25 avril 2000 et n618 du 04 mai 2000,
RCDA n 4, p.85 ; J. Issa-Sayegh, Quelques aspects techniques de lintgration
juridique : lexemple de Actes uniformes OHADA, prc., note n37, Revue de droit
uniforme, 1999).
Mais, logiquement, le juge des rfrs ne devrait pas tre investi au titre
de larticle 49 AUPSRVE car ce juge ne connat que du provisoire et, comme le
savent tous les processualistes, il ne doit en aucun cas prjudicier au principal (A
moins doprer la mutation sus-voque. Or vis--vis de celle-ci, lattitude de la CCJA
fait penser quelle devrait aller de soi, ce qui est loin dtre admissible compte tenu des
textes et des principes gnraux de procdure en vigueur dans les Etats parties, et que
lAUPSRVE ne semblait pas avoir remis en cause). Au contraire, le juge de larticle 49
est, eu gard aux pouvoirs que lui reconnat le texte communautaire, un vritable
juge du principal. Par consquent, sa dcision vide dfinitivement le contentieux
pour la question qui lui est soumise alors que celle du juge des rfrs renvoie
toujours les parties se pourvoir au principal (Dans leur dispositif, toutes les
ordonnances de rfr renvoient les parties se pourvoir au principal ainsi quelles
aviseront ).
A cause de cette limitation du pouvoir du juge des rfrs (En ralit, la
thse de linvestiture du juge des rfrs, est porteuse dune certaine contradiction

599

dailleurs reconnue par ses propres dfenseurs. Certains on en effet crit que, saisi
comme juge des rfrs dans une matire ressortissant de larticle 49, il ne peut que se
dclarer incomptent . cf. : P.G. Pougou et F. Teppi Kolloko, La saisie-attribution des
crances en OHADA, op. cit., p. 75.), le juge de lexcution devrait tre une
juridiction autonome qui resterait bien distincte de toutes les autres juridictions
du premier degr (A. Ndzuenkeu, note prc. Dans le mme sens : S. Minou, op. cit ;
H. Tchantchou, op. cit. Telle parat galement tre lopinion de M. Soh in La situation
du salari dans les procdures dexcution ou le difficile quilibre des intrts en
prsence, Juridis priodique n49, janv-fv.-mars 2002, p. 101). Ce pourrait bien tre
le prsident qui assure dans lorganisation judiciaire interne la comptence en
matire de rfr, mais, sous le couvert dune casquette de juge du principal. Et
dans tous les cas, ce juge ne devrait pas tre appel juge des rfrs ,
lexpression tant juridiquement connote.
La dernire raison pour laquelle linterprtation large de la juridiction de
lexcution serait gnante concerne le contenu donner lexpression
juridictions dinstance employe dans la deuxime espce commente. Cette
expression signifie-t-elle que toute juridiction dinstance ou tout prsident de
juridiction dinstance peut tre dsign comme juge de lexcution ? Pour donner
de lintrt cette question, il faut, se demander si dans les Etats o il existe des
juridictions de premire et de grande instance, la comptence en cette matire
peut revenir simultanment ces juridictions ou leurs prsidents. Certains
auteurs rpondent par laffirmative. Ainsi, pour le Professeur Anoukaha (F.
Anoukaha, commentaire prc ), il est admis en smantique et smiotique, que
larticle singulier dfini peut tre utilis comme gnrique dans des contextes
prcis. On parle alors du singulier typifiant ou exemplaire selon le cas . Sur cette
base, plusieurs juridictions dinstance ou leurs prsidents peuvent tre
comptents. Dautres auteurs en revanche estiment quen utilisant un article
dfini singulier pour dsigner la juridiction comptente, le lgislateur communautaire
sest refus de partager la comptence entre plusieurs juridictions (H. Tchantchou, Le
contentieux de lexcution et des saisies dans le nouveau droit OHADA, prc., le
lgislateur communautaire sest refus de partager la comptence entre plusieurs
juridictions). La premire approche cre une difficult qui demeure non rsolue :
les juridictions comptentes seront-elles saisies selon les rgles traditionnelles de
rpartition des comptences entre le tribunal de premire instance et celui de
grande instance ?
Quant la seconde, elle pouse la tendance lgislative moderne (J.
Vincent et J. Prvault, Voies dexcution et procdures de distribution, 17me d.,
Dalloz, 1993, n53, pp. 35 et 36) qui tend instituer un juge unique de
lexcution. En effet, un auteur trouve que, de la formule trs large de larticle
49, on note un dsir dunification de la procdure en matire de saisie
conservatoire ou de mesures dexcution force (Me Ipanda, note sous TPI
Yaound, jugements n508/RC et n550 des 04 et 15 mai 2000 ; ord. rfr n590 du 25
avril 2000 et n618 du 04 mai 2000, RCDA n4, p. 101. Apparemment dans le mme

600

sens, A. M. Assi-Esso crit que les fonctions de juge de lexcution sont exerces par le
Prsident de la juridiction comptente . Cf. commentaire sous larticle 49, in Code
annot OHADA, Juriscope, 2000). Ce dsir a t inspir au lgislateur OHADA,
par le droit franais de lexcution issu de la rforme de 1991 et 1992, qui a
fourni lessentiel du contenu de lActe uniforme relatif aux voies dexcution
(En ce qui concerne particulirement le juge de lexcution, larticle L. 213-5-1 du
nouveau Code de lorganisation judiciaire dispose que les fonctions de juge de
lexcution sont exerces par le Prsident du tribunal de grande instance . Lart. L.
213-6 prcise que ce juge connat, de manire exclusive, des difficults relatives aux
titres excutoires et des contestations qui slvent loccasion de lexcution force,
mme si elles portent sur le fond du droit, moins quelles nchappent la comptence
du juge judiciaire. Dans les mmes conditions, il autorise les mesures conservatoires et
connat des contestations relatives leur mise en uvre . Il se justifie
amplement par un souci defficacit et de clrit, dans la mesure o par la
concentration entre les mains dun mme magistrat de lensemble du processus,
le suivi du droulement de lexcution est meilleur (sur lensemble de la question,
voir J. Fometeu, Le juge de lexcution au pluriel ou la parturition au Cameroun de
larticle 49 de lActe Uniforme portant voies dexcution R. I.D.C. n1/2008, p. 19).
Par consquent, il ya lieu desprer que la CCJA va un jour comprendre
quen continuant dans la voie de la comprhension large de la juridiction de
lexcution quelle semble avoir trac, elle heurte de front certains principes de
procdure et que lorientation qui prserve ces principes est bien lidentification
dune juridiction qui satisfait rigoureusement aux exigences de larticle 49.
Joseph Fometeu,
Matre de Confrences, Universit de Ngaoundr.

601

1re espce : CCJA, arrt n041/2005, 07 juillet 2005

Socit Ben International Ship Suppliers dite Benis Conseil c/ Etablissement
Kouassi Ndah
2me espce : CCJA, arrt n057/2005, 22 dcembre 2005
SGBC c/ Monsieur Essoh Grgoire

1. CCJA, arrt n041/2005, 07 juillet 2005, Socit Ben International Ship

Suppliers dite Ben Iss Conseil c/ Etablissement Kouassi Ndah
()
Sur le moyen unique
Vu les articles 10 et 335 de lActe uniforme portant organisation des
procdures simplifies de recouvrement et des voies dexcution ;
Attendu quil est fait grief larrt attaqu davoir viol les articles 10 et
335 de lActe uniforme susvis en ce que la cour dappel dAbidjan, pour
confirmer le jugement entrepris par substitution de motifs, a considr qu il
nest pas contest que lordonnance dinjonction de payer a t signifie
personne la date du 30 mars 2001 de sorte que le 15me jour pour faire
opposition est le 14 avril 2001 ; sil est en outre exact que le samedi 14 avril 2001
nest point un jour ouvrable en Cte dIvoire, il demeure que le demandeur en
opposition navait que le lundi 16 avril 2001, jour suivant le dimanche pour
former son recours ; ainsi, en initiant son opposition le mardi 17 avril 2001, la
socit Ben a agi hors des dlais imposs par lActe uniforme OHADA portant
organisation des procdures simplifies de recouvrement et des voies
dexcution ; il sensuit donc de confirmer le jugement querell par substitution
de motifs ;
Attendu que les articles 10 alina 1 et 335 de lActe uniforme susvis
disposent respectivement que lopposition doit tre forme dans les quinze
jours qui suivent la signification de la dcision portant injonction de payer. Le
dlai est augment ventuellement des dlais de distance et que les dlais
prvus dans le prsent Acte uniforme sont des dlais francs ;
Attendu que de lanalyse combine des dispositions sus-nonces des
articles 10 et 335 de lActe uniforme susvis, il ressort que le dlai de quinze
jours imparti pour faire opposition est un dlai franc ;

603

Quil est de principe en matire de computation de dlai franc, que

celle-ci ne doit prendre en compte ni le premier jour (dies a quo) ni le dernier
jour (dies ad quem) ;
Attendu, en lespce, quil est constant comme rsultant de lexamen
des pices du dossier de la procdure, que lordonnance dinjonction de payer
n2554/01 rendue le 29 mars 2001 par le juge des rfrs du TPI dAbidjan a t
signifie personne le 30 mars 2001 ; quaprs la signification lui faite le 30
mars 2001, la socit Ben Iss a form opposition devant le TPI dAbidjan le 17
avril 2001 ; que ladite opposition a t dclare irrecevable par le premier juge,
puis par la suite par la cour dappel dAbidjan par larrt attaqu, au motif
quelle est intervenue hors des dlais lgaux imposs par lActe uniforme
portant organisation des procdures simplifies de recouvrement ; quen
statuant comme elle la fait, alors que dune part, le dlai imparti de 15 jours est
un dlai franc dont la computation exclut les premier dernier jours, et dautre
part, le lundi 16 avril 2001, lundi de Pques, tait un jour fri chm en CtedIvoire, ce qui reportait au 17 avril 2001 minuit le terme du dlai dont
disposait la socit Ben Iss pour faire rgulirement opposition, la cour dappel
dAbidjan a viol les articles 10 et 335 sus noncs de lActe uniforme susvis et
expos son arrt la cassation ().
2. CCJA, arrt n057/2005, 22 dcembre 2005, SGBC c/ Monsieur Essoh
Grgoire
()

Attendu que la SGBC, demanderesse au pourvoi, demande la cour de

cans de dclarer le mmoire en rponse de Monsieur Essoh Grgoire
irrecevable, au motif que le recours en cassation lui ayant t signifi son
domicile le 27 novembre 2003, son mmoire en rponse en date du 18 fvrier
2004 na t reu au greffe de la cour que le 05 mars 2004 ; que ledit mmoire a
t dpos tardivement au regard des articles 27-2 (in fine) et 30 (1) du
Rglement de procdure de la cour ;
Attendu quaux termes des articles 25.5 du Rglement de procdure de
la CCJA et 1er de la dcision n002/99/CCJA du 04 fvrier 1999 de la mme
cour, les dlais de procdure, en raison de la distance, sont tablis par une
dcision de la cour publie au Journal Officiel de lOHADA et sauf si les
parties ont leur rsidence habituelle en Cte-dIvoire, les dlais de procdure
sont augments, en raison de la distance, comme suit :
en Afrique Centrale : de vingt jours ;
() ;
Attendu quen lespce, Monsieur Essoh Grgoire, tant domicili
Melong au Cameroun, il ya lieu dajouter, en application des dispositions susnonces, au dlai de trois mois prvu larticle 30.1 du Rglement de

604

procdure pour le dpt du mmoire en rponse, celui de vingt et un jours

prvu par la dcision n002/99/CCJA du 04 fvrier 1999 sus-indique ;
quayant reu signification du recours en cassation le 27 novembre 2003 et ayant
dpos la cour son mmoire en rponse le 05 mars 2004, Monsieur Essoh
Grgoire se trouve largement dans les dlais lgaux ; quen consquence, il y a
lieu de dclarer recevable le mmoire en rponse dpos par celui-ci ().

OBSERVATIONS

Les concepteurs du droit OHADA navaient, certainement pas, pour

souci premier de toucher lorganisation judiciaire ainsi quau droit processuel
de chacun des Etats membres. Cette prcaution ne pouvait tre totale ds lors
que le recouvrement forc des crances figurait dans ses objectifs comme lun
des plus primordiaux. Sa mise en uvre interpelle forcment les rgles de
procdure. Il en est de mme, dailleurs, de la plupart des actes uniformes. La
cration de la CCJA, en tant quinstance Suprme qui casse et qui voque, sest
accompagne dun dispositif procdural appropri.
La question des dlais de procdure est dimportance car il y va du
souci deffectivit de la justice. Dans son approche la plus varie, la CCJA a eu
connatre du contentieux relatif aux dlais de procdure, tant en termes de
computation de dlais dits francs (affaire Ben Iss) que des dlais de distance
(affaire SGBC). Une brve relation des faits conditionne la meilleure
comprhension des questions juridiques poses dans les arrts n041/2005 du
07 juillet 2005 et arrt n057/2005 du 22 dcembre 2005 au centre de lanalyse.
La particularit de laffaire Socit Ben Issc/ Etablissement Kouassi
Ndah dite affaire Ben Iss est quelle porte sur la contestation de la
procdure de recouvrement dune crance que cet tablissement aurait sur
la socit concerne. Ce nest point le montant de la crance qui est contest que
la procdure de recouvrement.
Dans le dtail, ltablissement Kouassi a engag la procdure
dinjonction de payer contre la Socit Ben Iss. Cette dernire a form
opposition. La question principale est celle de savoir si cette opposition a t
faite dans les dlais de 15 jours conformment larticle 10 de lActe uniforme
portant organisation des procdures simplifies de recouvrement et des voies
dexcution. Le fait que la priode computer couvrait les jours fris et non
fris rendait tout intrt cet arrt. Selon ltablissement Kouassi, lopposition
de Ben Iss , introduite 17 jours aprs la signification de lordonnance
dinjonction de payer, devait tre dclare irrecevable.

605

Quant la Socit Ben Iss, elle estime avoir introduit son opposition le
dernier jour, compte tenu des jours fris et non ouvrables. A son sens, la
question sa recevabilit ne se posait pas, larticle 335 de lActe uniforme ayant
clairement indiqu que les dlais en la matire sont des francs.
Le dbat portait sur la computation des dlais dits francs, en application
des articles 10 et 335 de lActe uniforme portant organisation des procdures
simplifies de recouvrement et des voies dexcution. En cassant larrt de la
cour dappel qui avait retenu que lopposition est intervenue hors dlais, la
CCJA fournit des indications au sujet de la computation.
Le son de cloche raisonne un peu diffremment dans laffaire qui met
aux prises la Socit gnrale de banques au Cameroun et Monsieur Essoh
Grgoire dans le contexte dune saisie immobilire caractrise comme on le sait
par une procdure particulire, laquelle est asses formaliste.
La SGBC a en effet entrepris de pratiquer une saisie sur un immeuble
appartenant Monsieur Essoh, suite une crance impaye de 107.775.996
francs cfa. Pour les besoins de cette saisie, elle a fait dlivrer un commandement
de payer (certainement hypothqu). Le dbiteur na pas ragi dans les 20 jours
suivant le commandement. Aprs avoir rdig le cahier des charges, le crancier
la dpos auprs du greffe du TGI du Moungo Nkongsamba le 1er aot 2000,
puis invit Monsieur Essoh, comme lexige la loi, ds le lendemain, en prendre
connaissance. Celui-ci va insrer ses dires et observations non dats dans le
cahier des charges, mais laudience du 1er fvrier 2001.
Un jugement est rendu le 03 janvier 2002 par le tribunal de grande
instance de Nkongsamba, aprs rquisitions du Ministre public dposes au
greffe. Il dclare irrecevables les dires et observations du Sieur Essoh, car
insrs tardivement dans le cahier des charges. Surtout, il annule la saisie
immobilire au seul motif que cest bon droit que le Ministre Public a
requis dans la prsente cause et ses arguments mritent dtre retenus , alors
quil a requis hors dlai.
La SGBC se pourvoit en cassation et demande de dclarer irrecevable le
mmoire en rponse de Mr Essoh pour inobservation du dlai de procdure, au
regard de larticle 25.5 du Rglement de procdure CCJA ; de constater que la
dcision du tribunal de grande instance de Nkongsamba qui annule la saisie
immobilire viole larticle 311 de lActe uniforme portant organisation des
procdures simplifies de recouvrement et des voies dexcution. Il fallait donc,
ici, dcliner les rgles qui sappliquent au calcul des dlais de distance.
A supposer quil faille faire le point, deux questions ont t rsolues
dans les arrts n 041/2005 du 07 juillet 2005 et n 057/2005 du 22 dcembre
2005 : la computation du dlai dit franc (I) et celle du dlai de distance (II).

606

I. La computation du dlai dit franc de larticle 10 AUPSRVE

Aux termes de larticle 335 de lActe uniforme portant organisation des
procdures simplifies de recouvrement et des voies dexcution, les dlais
prvus dans ce texte sont des dlais francs. Daprs le Vocabulaire juridique dit
Le Cornu , le dlai franc est ce qualificatif nagure donn au dlai de
procdure dans le calcul duquel ntaient compris, ni le jour de lacte, de
lvnement, de la dcision ou de la notification qui les faisaient courir, ni
contrairement la rgle actuelle, le jour de lchance (le dlai tant allong
dun jour). En dautres termes, le dies ad quo (le premier jour de lacte) et le dies
ad quem (dernier jour du dlai) ne comptent pas.
Lopposition une dcision dinjonction de payer doit se faire dans un
dlai de 15 jours qui suit la signification de la dcision portant injonction de
payer (article 10, AUPSRVE). Toutefois, si le dbiteur na pas reu
personnellement la signification de cette dcision, lopposition est recevable
jusqu lexpiration du dlai de 15 jours suivant le premier acte signifi
personne ou, dfaut, suivant la premire mesure dexcution ayant pour effet
de rendre indisponible en tout ou en partie les biens du dbiteur. Tenant
compte de ces subtilits, la signification, point de dpart du dlai dopposition,
sera certainement source de contentieux futurs (Onana E., La problmatique de la
jurisprudence par la Cour commune de justice et darbitrage, d. DSD, p. 316)
Sil faut sen tenir uniquement la computation du dlai franc, il sera
observ que lordonnance portant injonction de payer na pas t signifie
personne la date du 31 mars 2001. La socit Ben Iss a form opposition le 17
avril 2001 et le TPI dAbidjan, par jugement du 18 avril 2001 a dclar
lopposition irrecevable. Ltablissement Kouassi soutient que la socit Benis
avait jusquau 14 avril 2001 pour lever son opposition, cest--dire le 15 jour.
Il fait observer la cour dappel que ce 14 avril 2001 correspondait un samedi,
jour non ouvrable en Cte-dIvoire ainsi que le dimanche 15 avril 2001. Par
consquent la socit Ben Iss devait, selon lui, sopposition lordonnance
portant injonction de payer au plus tard le lundi 16 avril 2001. Appele se
prononcer sur lappel introduit par la socit Bonis, la cour dappel dclare son
appel irrecevable, au motif quelle est intervenue hors des dlais lgaux imposs
par lActe uniforme portant procdure simplifie de recouvrement .
Avant de revenir sur largument de la socit Bonis par rapport au jour
fri, il faut relever le fait que la computation du dlai de 15 jours ne posait pas
un problme en tant que tel dans lesprit de lEtablissement Kouassi. Pour
sappuyer sur le cas despce, dans lhypothse o il ny avait pas eu de fri, le
dlai tant franc, le 30 mars 2001, date de signification ne devait pas compter.
De mme que le 15 jour, date dexpiration du dlai qui correspondait au 14
avril 2001, navait pas t compt par ltablissement Kouassi. Cela voulait dire
que le 15 avril 2001 devait tre le dernier jour pour faire opposition. Et cest

607

juste titre quil a pens que samedi et dimanche ntant pas ouvrables, la date
dexpiration devait tre repousse au 16 avril 2001.
La cour dappel sest laisse convaincre par ce raisonnement et a rejet
lopposition de la socit Benis. La CCJA vient lui rappeler que le fri du 16
avril 2001 devait tre pris en considration.
Prcisment, la particularit de cette hypothse est relever. Le lundi
tant dclar fri, la socit Ben Iss ne pouvait pas introduire son opposition.
Elle ne la fait que le lendemain, mardi, jour ouvrable. La CCJA rappelle avec
force que la prorogation du dies ad quem devait se faire jusquau mardi, jour
ouvrable aprs le samedi, le dimanche et le jour fri.
Il y a lieu de souligner que le jour fri a t pris en considration parce
quil se situait la fin du dlai de 15 jours. Par contre, lorsque lun des jours du
dlai est fri ( lintrieur du dlai), il est compt de la mme manire quun
jour ordinaire. Si donc le jour fri avait t compris entre le deuxime et le
quatorzime jour, on nen aurait pas tenu compte.
Sauf observer, cela rserv que lOHADA aurait pu tre plus prcis
comme le droit franais. En effet, il est inscrit larticle 642 alina 2 du nouveau
code de procdure civile appliqu dans cet Etat que le dlai qui expirerait
normalement un samedi, un dimanche ou un jour fri ou chm, est prorog jusquau
premier jour ouvrable suivant . Cette rgle vaut dailleurs aussi pour les dlais
calculs en heure ; elle a survcu la rforme intervenue sur la computation des
dlais.
Le problme pourra cependant encore tre pos, dans lespace
OHADA, de savoir quelle comprhension doit-on avoir des termes jour fri
ou jour chm (en ce sens, cf. CA dAbidjan, 25 janv. 2002, arrt n 125, Socit
CTOP contre Socit Lavegarde, ohadata J-03-78 propos de lexpiration du dlai lgal
le jour o a t dclar le couvre-feu). Cest que, si lon admet que dans la plupart
des pays membres de lOrganisation que les jours fris, le samedi et le
dimanche sont chms sont ces jours pendant lesquels le travail est suspendu, il
peut arriver quil en aille autrement. Il suffit denvisager lhypothse o il
existerait des jours de trve pour certaines entreprises seulement du fait
notamment des usages ou des conventions collectives. Il suffit encore
denvisager lhypothse de journes chmes mais qui ne seraient pas fris
dans certains des pays membres. Quoi quil en soit et en attendant que le
problme se pose devant les tribunaux, on devrait considrer que seuls les jours
chms, en vertu dune loi ou dun rglement, devront tre pris en retenus.
Cela ne fait pas obstacle ce que des difficults surgissent lorsquil faut insrer
les dlais de distance dans la computation.

608

II. La computation des dlais de distance devant la CCJA

La computation des dlais de distance devant la CCJA tenait en compte
trois lments : le dlai de procdure de larticle 25-1 du Rglement de
procdure de la cour ; la dcision de la haute juridiction rendue en vertu de
larticle 25-5 du Rglement et larticle 311 de lActe uniforme portant
organisation des procdures simplifies de recouvrement et des voies
dexcution.
Larticle 25-1 du Rglement de procdure gouverne la computation des
dlais de procdure devant la CCJA. On peut faire le rsum suivant de cet
article : lalina 1 confre le caractre non franc ce dlai de procdure (le jour
de lacte nest pas compris dans le dlai) ; lalina 2, au-del du mode de
computation quand il sagit du dlai exprim en mois ou en anne, prescrit
surtout que ce dlai expire le dernier jour du mois ; lalina 3 indique que les
jours fris lgaux, les samedis et les dimanches sont compris dans les dlais.
Bien videmment, lorsque le dcompte prend fin un samedi, un dimanche ou
un jour fri lgal, le dernier jour du dlai est prorog jusquau premier jour
ouvrable suivant (alina 4).
Larticle 311 AUPSRVE, dans le cadre des demandes en annulation
relevant des incidents de la saisie immobilire, prescrit que les moyens de
nullit, tant en la forme quau fond contre la procdure qui prcde laudience
ventuelle, doivent tre soulevs, peine de dchance, par un dire annex au
cahier de charges, 5 jours au plus tard avant la date fixe pour cette audience
(). En application de cet article, les dires et observations du saisi avaient t
dclars irrecevables pour non respect du dlai de 5 jours. A sa grande surprise,
les rquisitions tardives du Ministre public avaient t reues au motif que
cest bon droit que le Ministre public requis dans la prsente cause, et ses
arguments mritent dtre retenus . En toute logique, la CCJA casse et voque
au motif que, dans le cadre de cette procdure, la communication du Ministre
public ne saurait tre qualifie de dires et observations.
La dcision de la Cour commune de justice et darbitrage doit bien tre
comprise. Elle confirme lirrecevabilit des dires et observations insrs dans le
cahier des charges par Monsieur Essoh car hors le dlai de 5 jours, rejette la
demande tendant lannulation de la procdure de saisie immobilire
introduite par lui. Ceci peut se comprendre car le Ministre public navait pas
qualit pour communiquer ses dires et observations dans le cahier des charges
avant 5 jours, et donc son intervention ne pouvait justifier lannulation de la
procdure. Cest donc juste titre quil est ordonn la continuation des
poursuites devant le tribunal de grande instance du Moungo (sur cette mme
question, voir CCJA, n003/2002 du 10 janv. 2002, affaire Socit ivoirienne
demballage mtallique c. Socit Atou et Banque ivoirienne pour le commerce et
lindustrie, Rec. CCJA spc., janvier 2003, p. 39 et s. ; n016/2004 du 29 avril 2004,

609

affaire Scierie dAgnibilekrou Wahab Nouhad dite SDA, Wahab Nouhad Rachid c.
Hassan Sahly, comment dans cet ouvrage par Mose Timtchueng).
Mais lautre aspect de la question tait li au fait que la SGBC souhaitait
voir dclarer irrecevable le mmoire en rponse de Monsieur Essoh, pour non
respect du dlai de larticle 27-2 et 30.1 du Rglement de procdure CCJA. Sur
la question, larticle 30.1 du Rglement de procdure prescrit un dlai de 3 mois
pour prsenter un mmoire en rponse devant la juridiction nationale, dlai qui
court compter de la signification du recours. Or, le mmoire en rponse de
Monsieur Essoh avait t adress la Cour commune de justice et darbitrage.
Larticle 25-5 du rglement de procdure prvoit que les dlais de procdure, en
raison de la distance sont tablis par une dcision de la cour publie au Journal
officiel de lOHADA. Effectivement, larticle 1er de la dcision n002/99/CCJA
du 04 fvrier 1999 dispose que, sauf si les parties ont leur rsidence habituelle
en Cte-dIvoire, les dlais de procdure sont augments, en raison de la
distance, comme suit :
en Afrique centrale : de 21 jours () .
Or dans le cas despce, la SGBC souhaitait voir la cour dclarer
irrecevable le mmoire en rponse de Monsieur Essoh car le pourvoi lui avait
t signifi son domicile le 27 novembre 2003. Son mmoire en rponse, dat
du 18 fvrier 2004 na t reu au greffe de la Cour commune de justice et
darbitrage que le 05 mars 2004 alors quil aurait d y tre dpos au plus tard
le 27 fvrier 2004. La CCJA approuve le raisonnement et tient un calcul plus
dtaill : au dlai initial de trois mois sajoutent 21 jours au titre des dlais de
distance. En consquence, elle juge que Mr Essoh avait jusquau 20 mars 2004
pour ragir.
Robert Nemedeu,
Matre de confrences Agrg, Universit de Yaound II.

610

CCJA, arrt n043/2005, 07 juillet 2005, Aziablvi Yovo c/ Socit Togo

Tlcom

()
Sur le premier moyen
Attendu que lexcution force et les mesures conservatoires ne sont
pas applicables aux personnes qui bnficient de limmunit dexcution.
Toutefois, les dettes certaines, liquides et exigibles des personnes
morales de droit public ou des entreprises publiques, quelles quen soient la
forme et la mission donnent lieu compensation avec les dettes galement
certaines, liquides et exigibles dont quiconque sera tenues envers elles, sous
rserve de rciprocit ;
Attendu que de lanalyse des dispositions sus nonces, il ressort,
contrairement aux allgations des requrants, quen nonant en son alina 1er
que lexcution force et les mesures conservatoires ne sont pas applicables
aux personnes qui bnficient dune immunit dexcution et en son alina 2
que toutefois, les dettes certaines, liquides et exigibles des personnes morales
de droit public ou des entreprises publiques, quelles quen soient la forme et la
mission, donnent lieu compensation avec les dettes galement certaines,
liquides et exigibles dont quiconque sera tenu envers elles, sous rserve de
rciprocit , larticle 30 de lActe uniforme sus vis pose audit alina 1er, le
principe gnral de limmunit dexcution des personnes morales de droit
public et en attnue les consquences audit alina 2 travers le procd de la
compensation des dettes ; que ladite compensation, qui sapplique aux
personnes morales de droit public et aux entreprises publiques, ne peut
sanalyser que comme un temprament au principe de limmunit dexcution
qui leur bnficie en vertu de lalina 1er dudit texte ; quil suit quen jugeant
que larticle 30 alina 1er de lActe uniforme susvis pose le principe
dimmunit dexcution, et que les entreprises publiques, catgorie dans
laquelle est classe Togo Tlcom, figurent dans lnumration des socits
contre lesquelles sapplique la compensation, il ny a aucun doute lgard de
cette dernire sur sa qualit de bnficiaire de limmunit , la Cour de Lom
na point err dans linterprtation dudit article et donc point viol celui-ci ;
quil chet en consquence de rejeter ce premier moyen .

611

Sur le second moyen

Attendu en lespce que larticle 2 de la loi togolaise n 090/126 du 04
dcembre 1990 portant rforme du cadre institutionnel et juridique des
entreprises publiques dont la violation est invoque par les demandeurs au
pourvoi, dispose que les rgles du droit priv, notamment celles du droit civil,
du droit du travail et du droit commercial, y compris les rgles relatives aux
contrats et la faillite sont applicables aux entreprises publiques dans la mesure
o il ny est pas drog par la prsente loi. Les entreprises publiques sont
soumises aux rgles du plan comptable national. La rglementation gnrale
sur la comptabilit publique ne leur est pas applicable ; que les dites
dispositions du droit interne togolais, qui soustraient les entreprises publiques
du rgime de droit public pour les soumettre au droit priv, privent celles-ci,
notamment de limmunit dexcution attache leur statut dentreprises
publiques ; que ce faisant, elles contrarient les dispositions de larticle 30 de
lActe uniforme susvis qui consacre ce principe dimmunit dexcution des
entreprises publiques alors mme que, dune part, larticle 336 dudit Acte
uniforme a expressment abrog toute les dispositions relatives aux matires
quil concerne dans les Etats parties et, dautre part, que larticle 10 du Trait
susvis dispose que les Actes uniformes sont directement applicables et
obligatoires dans les Etats parties nonobstant toute disposition contraire de
droit interne, antrieure ou postrieure ; quau regard des dispositions de ces
deux articles du droit uniforme OHADA, seul est applicable en lespce,
larticle 30, alinas 1er et 2, de lActe uniforme sur les voies dexcution ;
quainsi, en considrant que la dcision dfre porte sur une matire relevant
des domaines indiqus dans ledit Acte [acte uniforme sur les voies dexcution]
qui ne peut que recevoir application pour conclure que la Socit Togo
Tlcom, en sa qualit dentreprise publique, bnficie de limmunit
dexcution conformment larticle 30 alina 1er et 2, dudit Acte uniforme, la
cour dappel de Lom a fait une saine application de la loi et confirm bon
droit lordonnance querelle

OBSERVATIONS
Limmunit dexcution des personnes morales de droit public est-elle
absolue ou relative ? Plus prcisment, bnficie t-elle une personne morale de
droit public, faisant du commerce, soumise aux rgles de la comptabilit prive
et au droit priv ? Cest sur ce dbat qui a passionn la doctrine trangre (Lire
notamment Gaudemet, La saisie des biens des tablissements publics : nouveaux
dveloppements de la question , Gaz. Pal. 1984, II. 565 ; Delvolv, Lexcution des
dcisions de justice par ladministration : Etudes et documents du Conseil dEtat, 1983-

612

1984, p. 131 ; Denoix De Saint-Marc, note au D. 1985, II. 174 ; Amselek, Les
personnes publiques sans comptable public et le principe de linsaisissabilit des biens
des personnes publiques, J.C.P. 1986, I. 3236) que la Cour commune de justice et
darbitrage tait invite prendre position dans cet arrt.
Les faits sont les suivants : en excution dun arrt rendu le 10 juillet
2003 par la Chambre sociale de la cour dappel de Lom, condamnant la Socit
Togo Tlcom leur payer la somme de 118970213 francs cfa, les sieurs
Aziablvi Yovo et autres ont fait pratiquer une saisie-attribution de crance
entre les mains des divers tablissements de Lom sur les compte de cette
entreprise publique. Estimant que cette saisie-attribution viole lActe uniforme
portant organisation des procdures simplifies de recouvrement et des voies
dexcution qui lui accorde une immunit dexcution, Togo Tlcom sollicita
du prsident du tribunal de premire instance de Lom sa mainleve. Celui-ci
ft droit sa demande et le juge dappel confirma la solution. Dans leur pourvoi
sollicitant la cassation de larrt confirmatif, les cranciers saisissants
soutenaient que limmunit dexcution des personnes morales de droit public
tient compte de leur statut, quelle ne sapplique nullement aux entreprises
publiques qui, parce quelles font du commerce, ne sont pas soumises aux
rgles du droit public, mais du droit priv. Ils soutenaient spcialement que les
entreprises publiques togolaises ne sauraient bnficier de pareille immunit
parce que la loi n090126 du 04 dcembre 1990 de ce pays portant rforme du
cadre institutionnel et juridique des entreprises publiques les soumet aux rgles
du droit priv, notamment du droit civil, du droit du travail, du droit
commercial, du droit des procdures collectives dapurement du passif.
On la relev, la Cour commune de justice et darbitrage avait se
prononcer sur le point de savoir si limmunit dexcution des personnes
morales de droit public sapplique aux entreprises publiques. En rejetant le
pourvoi form contre larrt de la cour dappel de Lom, la haute juridiction a
rpondu affirmativement. Pour arriver cette rponse, elle a immdiatement
cart lapplication de la loi togolaise en rappelant que les Actes uniformes
sont directement applicables et obligatoires dans les Etats parties nonobstant
toute disposition contraire de droit interne antrieur ou postrieur . Bien
quimportante, cette observation relative aux conflits entre les Actes uniformes
et le droit interne des Etats na t aborde par le juge que pour rechercher des
lments de rponse la question de savoir si les entreprises publiques
bnficient de limmunit dexcution.
Pour comprendre cet arrt qui est une des premires
applications par la Cour commune de justice et darbitrage de larticle 30 de
lActe uniforme OHADA portant organisation des procdures simplifies de
recouvrement et des voies dexcution, il faut partir de ce que limmunit
dexcution est une faveur exceptionnelle de la loi en vertu de laquelle certains
dbiteurs ne peuvent faire lobjet dune excution force. Bien que relevant de la
mme inspiration que linsaisissabilit (Sur ce point, voir CCJA, arrt

613

n011/2006 du 29 juin 2006, Rec. n 7, janv. juin 2006, pp. 66 et s.) elle sen spare
par son caractre personnel puisquelle est oriente vers les personnes et non
pas vers les biens. Elle sen spare aussi par le fait quelle interdit toute mesure
de contrainte contre le dbiteur alors que linsaisissabilit empche seulement le
crancier daller jusquau bout. (Cf. M. Donnier, Voies dexcution et procdures de
distribution, 5me dition, Paris, Litec, 1999, p. 71 ; S.S. Kuat Tamegh, La protection
du dbiteur dans les procdures individuelles dexcution, prf. F. Overstake, Coll.
Logiques juridiques, LHarmattan, pp. 323 et s. ; B. Nicod, Immunits et
insaisissabilit , Les Petites affiches, 6 janv. 1993, pp. 19 et s.). Limmunit
dexcution nexiste que si elle est prvue par un texte. Larticle 30 la consacre
au bnfice des personnes morales de droit public, sans clairement indiquer
lesquelles. On a soutenu que ce silence est un renvoi implicite la comptence
des lgislations nationales (N. Diouf, commentaire Acte uniforme portant
organisation des procdures simplifies de recouvrement et voies dexcution , in,
OHADA, Trait et actes uniformes comments, 3me dit. Juriscope, 2008, p. 773). Mais
par cet arrt, la Cour commune de justice et darbitrage propose une autre
lecture. Elle prend expressment position sur le dbat relatif aux personnes
morales bnficiaires de limmunit dexcution (I), mais implicitement donne
des indications sur la comprhension par la Cour de sa mission dinterprtation
des actes uniformes OHADA (II).
I. Lexplicite : la dtermination des bnficiaires de limmunit dexcution
La dtermination des bnficiaires de limmunit dexcution nest pas
nouvelle en jurisprudence. Un vieil arrt rendu en France (Req. 19 fvrier 1929,
D. 1929, 1re partie, p. 73, note R. Savatier, arrt utilisable en vertu de la rgle de la
succession dEtat par la plupart des anciennes colonies et pupilles de la France) la
tranchait en distinguant selon que les personnes morales font ou non du
commerce, assument ou non une mission de service public. Limmunit ne
profitant qu celles qui ne font pas du commerce ou celles qui assument une
mission de service public. Dans cet arrt, la Cour commune de justice et
darbitrage rappelle la distinction en utilisant les expressions personnes
morales de droit public et entreprises publiques consacres par larticle 30 de
lActe uniforme OHADA portant organisation des procdures simplifies de
recouvrement et voies dexcution, mais pour largir le champ des bnficiaires
de limmunit dexcution. Pour la haute juridiction, ce sont la fois les
personnes morales de droit public au sens strict (A) et les entreprises publiques
(B).

614

A. Les bnficiaires classiques : les personnes morales de droit public au sens

strict
Dans le premier attendu majeur de larrt analys, la Cour commune de
justice et darbitrage nonce : larticle 30 de lacte uniforme susvis pose
audit alina 1er, le principe gnral de limmunit dexcution des personnes
morales de droit public et en attnue les consquences audit alina 2 travers le
procd de la compensation des dettes ; que ladite compensation, qui
sapplique aux personnes morales de droit public et aux entreprises publiques,
ne peut sanalyser que comme un temprament au principe de limmunit
dexcution qui leur bnficie . Par cette formule, la haute juridiction rappelle
que limmunit de juridiction de larticle 30 de lActe uniforme bnficie
dabord et surtout aux personnes morales de droit public.
Mais quentend t-on par personne morale de droit public ? On peut
dans une premire approximation soutenir quil sagit des groupements dots
de la personnalit juridique assumant une mission de service public ou dintrt
gnral. Mais le critre ne serait pas suffisant, car il existe des groupements
privs assumant des missions de service public et dintrt gnral. A
loppose, il existe des tablissements de droit public assumant des missions qui
nont aucun lien avec le service public ou lintrt gnral comme Togo
Tlcom dans le prsent arrt.
Sans doute faut-il compulser le droit interne de chaque Etat comme le
suggre la doctrine (S.S. Kuat Tamegh, La protection du dbiteur dans les
procdures individuelles dexcution, op. cit. pp. 344 et s. J. Du Bois de Gaudusson,
Identification des entreprises publiques , Encyclopdie juridique de lAfrique, t. XII,
EJA, NEA 1982, pp. 201 et s) pour dterminer les personnes morales de droit
public . Mais il existe des certitudes. Rentrent incontestablement dans la
catgorie, en droit interne : lEtat, les collectivits infra tatiques, les
tablissements publics administratifs mme dots de lautonomie financire (sur
ce point cf. Tribunal rgional de Niamey, ordonnance de rfr n164 du 7 aot 2001,
CMB c/ Ibrahima Bara Amadou ; Ordonnance de rfr n12/ord du 11 septembre 2000
du prsident du Tribunal de premire instance de Dschang, Universit de Dschang c/
Tony Dieudonn, Revue camerounaise de larbitrage, n18, juillet-aot-septembre
2002, p. 13). En droit international : les Etats trangers et avec eux leurs agents
diplomatiques, les organisations internationales. Plusieurs arguments justifient
ces certitudes : sur le plan international, on soutient que lexcution force sur
un Etat tranger porterait atteinte sa souverainet et son indpendance. Sur
le plan interne on a dabord fait valoir que les personnes morales de droit
public sont toujours solvables et que leurs cranciers, assurs dtre pays nont
pas besoin de recourir des mesures dexcution. On a ensuite soutenu que le
souci est dviter que les saisies ne perturbent les rgles de la comptabilit
publique. Ces arguments bien que contests permettent de situer les personnes
morales de droit public qui relvent exclusivement du droit public des

615

personnes morales mixtes et des entreprises publiques qui, relevant des rgles
de la comptabilit prive et nassurant pas forcment des missions dintrt
gnral, peuvent tre valablement succomber aux procdures forces de
recouvrement.
Sans doute la distinction entre les personnes morales de droit public et
les entreprises publique faite par lActe uniforme tait-elle destine exclure les
deuximes du bnfice de limmunit de saisie, ce qui serait logique. Mais
contre toute attente, la Cour commune de justice et darbitrage lutilise pour
bien faire apparatre une nouvelle catgorie de bnficiaires de limmunit
dexcution, autrement dit pour largir la catgorie de bnficiaires de
limmunit dexcution.
B. Les bnficiaires nouveaux : les entreprises publiques
LActe uniforme ne donne aucune dfinition de lentreprise publique.
Mais en la situant par rapport aux personnes morales de droit public auxquelles
il les oppose, on peut soutenir que lentreprise publique est une personne
morale de droit public qui na pas pour objectif prioritaire des missions de
service public ou qui nest pas rgie par les rgles de la comptabilit publique.
On range notamment ici les tablissements publics caractre industriel et
commercial.
Une telle entreprise bnficie t-elle de limmunit dexcution ?
La question sest trs tt pose dans lordre international et elle a reu
une rponse ngative en jurisprudence. Dans un arrt rendu le 19 fvrier 1929
(Req. 19 fvrier 1929, D. 1929, 1re partie, p. 73, note R. Savatier), la chambre des
requtes de la Cour de cassation avait admis une saisie pratique sur les biens
de la reprsentation commerciale de lancienne URSS en France ds lors quil
sagissait dengagements rsultant dactes de commerce. Lide sous-tendant
cette dcision tait que lEtat tranger qui se comporte comme un simple
commerant renonce sur ce plan, sa souverainet et accepte implicitement
dtre soumis au droit commun de lexcution. Mais disait-on, encore faut-il
pour cela que les fonds commerciaux soient spars des fonds diplomatiques.
En suivant la logique de cette dcision confirme aprs par plusieurs arrts en
France (Cass. Civ. 1re, 14 mars 1984, Eurodif, J.C.P. 1984, II. 20205, concl. Gulphe,
note Synvet ; D. 1984, II. 629, rapp. Fabre, note Robert ; Cass. Civ. 1re, 13 mars 1985,
Air Algrie, J.C.P. 1986, II. 20525, concl. Gulphe ; Cass. Civ. 1re, 1er oct. 1985,
Sonatrach, J.C.P. 1986, II. 20566, concl. Gulphe, note Synvet ; Cass. Civ. 1re, 6 juill.
1988, Bull. civ. I, n 227 ; 4 janv. 1995, D. 1995, inf. rap. p. 59), il apparat que
limmunit ne profite aux personnes morales de droit que parce quelles
accomplissement des missions de service public et quelles sont protges par le
souci de ne pas perturber les rgles de la comptabilit publique. Autrement dit,
lorsque lentreprise nest pas soumise la comptabilit publique ou quelle

616

naccomplit pas une mission de service public elle ne bnficie plus de

limmunit de saisie. Cest sur la base dune telle distinction que les
demandeurs au pourvoi sollicitaient lexcution force contre Togo Tlcom.
Pour eux, le Togo, pour rendre comptitives ses entreprises publiques, les a
soustraites au droit public pour les soumettre au droit priv. Daprs larticle 2
de la loi togolaise n90/126 du 04 dcembre 1990, les rgles du droit priv,
notamment celles du droit civil, du droit du travail et du droit commercial, y
compris les rgles relatives aux contrats et la faillite sont applicables aux
entreprises publiques (). Les entreprises publiques sont soumises aux rgles
du plan comptable national . Soumises la comptabilit prive et surtout,
nassumant pas une mission de service public, elles ne font plus partie des
bnficiaires de limmunit dexcution et peuvent de ce fait subir les voies
dexcution.
Rejetant cette argumentation logique, la cour prend une position
difficilement dfendable. Abandonnant toute distinction, elle pose que Togo
Tlcom, entreprise de tlphonie qui accomplit des actes de commerce titre
de profession habituelle et rgie par les rgles de la comptabilit prive fait
partie des entreprises bnficiant de limmunit dexcution du seul fait quelle
est classe dans la catgorie personnes morales de droit public. Pour la cour, il
suffit que les capitaux de lentreprise soient dtenus en majorit ou en totalit
par lEtat pour quelle bnficie de limmunit de saisie.
Cette position donne des indications implicites sur la comprhension
par la cour de sa mission dinterprtation des actes uniformes.
II. Limplicite : des indications sur la comprhension par la Cour de sa
mission dinterprtation des actes uniformes OHADA
En faisant sans distinction des personnes morales publiques les
bnficiaires de limmunit dexcution, la Cour commune de justice et
darbitrage met en exergue son attachement la lettre des actes uniformes
OHADA (A), mais rend une dcision contraire leur esprit (B).
A. Lattachement la lettre des actes uniformes
Appel se prononcer sur linclusion ou non des entreprises publiques
dans la catgorie des bnficiaires de limmunit dexcution, la Cour commune
de justice et darbitrage a valid larrt de la cour dappel de Lom daprs
lequel : larticle 30 alina 1er de lActe uniforme susvis pose le principe
dimmunit dexcution et que les entreprises publiques, catgorie dans laquelle
est classe Togo Tlcom, figurent dans lnumration des socits contre
lesquelles sappliquent la compensation, il ny aucun doute lgard de cette

617

dernire sur sa qualit de bnficiaire de limmunit dexcution . Une telle

position indique comment la Haute juridiction comprend la mission que lui
confie larticle 14 alina 1er du Trait du 17 octobre 1993 relatif lharmonisation
du droit des affaires en Afrique. Daprs ce texte, La Cour commune de justice
et darbitrage assure dans les Etats parties linterprtation et lapplication
commune du prsent trait, des actes pris pour son application et des actes
uniformes . Le texte confie aux juges une mission dinterprtation, suivie de
celle dapplication. La premire est la plus dterminante, car elle peut
conditionner la seconde. En lespce le dbat portait sur linterprtation, donc
sur lopration juridique consistant discerner le vritable sens dun texte
(Vocabulaire juridique de lAssociation Capitant, par G. Cornu, Paris, Quadrige- PUF,
2007, p. 510). Plusieurs mthodes dinterprtation des textes sont utilisables,
parmi lesquelles la mthode littrale qui sattache la lettre du texte et la
mthode tlologique qui recherche la finalit de la norme. En refusant de se
proccuper du point de savoir si limmunit dexcution doit tre accorde aux
personnes morales accomplissant des missions de service public, soumises aux
rgles de la comptabilit publique et refuse celles relevant du droit priv, la
Cour commune de justice et darbitrage sen tient une interprtation littrale
de lActe uniforme. Une telle approche de linterprtation des textes est
dangereuse car elle concde au lgislateur les pouvoirs les plus absolus sans
que le juge ne puisse attirer son attention sur ses ventuelles erreurs. Cest la
conscration officielle dun lgicentrisme qui a contribu freiner le
dveloppement dun droit refltant son environnement dapplication en
Afrique. Cest une dmarche curieuse ds lors que, comme en lespce, elle est
contraire lesprit gnral du droit OHADA.
B. Lloignement de lesprit gnral des actes uniformes OHADA
Les Actes uniformes OHADA ont fait leur apparition dans le paysage
juridique africain pour mettre un terme linscurit juridique et judiciaire en
vigueur dans les Etats parties au trait instituant lOrganisation pour
lharmonisation du droit des affaires en Afrique et surtout pour faciliter le
dveloppement des investissements. Les diffrents actes uniformes portent les
traces de cet objectif. Sans doute se proccupent-ils de la protection des
dbiteurs, mais cest pour mieux assurer le recouvrement des crances.
Lobjectif central est donc de favoriser le crdit et linvestissement. Peut-on le
faire en mettant un dbiteur labri de lexcution force ? La rponse positive
en faveur des personnes morales de droit public assurant des missions de
service public et soumises aux rgles de la comptabilit publique rsulte de leur
impossibilit dtre dclares en faillite et de leur solvabilit prsume. Mais
peut-on en dire de mme des personnes morales qui comme Togo Tlcom en
lespce sont selon les dispositions de larticle 2 de la loi togolaise du 4

618

dcembre 1990 soumises au droit civil, au droit du travail, au droit commercial

y compris les rgles relatives aux contrats et la faillite ? Une lecture de larticle
30 de lActe uniforme portant organisation des procdures simplifies de
recouvrement et voies dexcution conforme lesprit gnral des actes
uniformes aurait d conduire le juge exclure Togo Tlcom de la liste de
bnficiaires de limmunit dexcution. En ne le faisant pas, la haute Cour a
favoris de manire injustifie un commerant au dtriment de ses partenaires.
Une telle solution est de nature limiter les transactions avec de telles
entreprises et entraver le dveloppement des affaires. Il est souhaitable que la
Haute juridiction, dans sa mission dinterprtation, se souvienne rgulirement
de lesprit gnral du droit issu du trait OHADA. Elle prendrait ses
responsabilits et contribuerait ainsi une application effective des Actes
uniformes et du droit.
Pierre Etienne Kenfack,
Charg de cours, Universit de Yaound II Soa.

619

CCJA, arrt n001/2004, 8 janvier 2004

Socit Gnrale de Banques au Cameroun dite SGBC c/ Kamgang Marcel et
Socit dExploitation Htelire du Cameroun dite Hollywood Hotel

()

Vu larticle 154 de lActe uniforme portant organisation des procdures

simplifies de recouvrement et des voies dexcution ;
()
Attendu que l'article 154 alina 1er de l'Acte uniforme susvis dispose que
l'acte de saisie emporte, concurrence des sommes pour lesquelles elle est
pratique ainsi que tous ses accessoires, mais pour ce montant seulement,
attribution immdiate au profit du saisissant de la crance saisie, disponible
entre les mains du tiers ;
Attendu en l'espce que pour donner effet la saisie-attribution de crances
pratique le 27 aot 1999 par Hollywood Htel et Kamgang Marcel au prjudice
de la succession Paul Soppo Priso, dbiteur saisi, entre les mains de la SGBC,
tiers saisi, la cour d'appel a relev qu'il rsulte de ses propres dclarations
(celles de la SGBC) que les bons de caisse dtenus par elle constituent un avoir
de la succession Paul Soppo Priso ; que de mme elle (la SGBC) affirme qu'ils
sont chus donc terme depuis le 25 avril 1996 et dtenus 1'heure actuelle par
un hritier prsomptif ; ... que par ces affirmations la SGBC reconnat que les
bons en question arrivs terme sont en possession d'un ayant-droit de la
Succession par consquent font partie du patrimoine successoral ce qu'elle feint
d'ignorer lorsqu'elle exprime son inquitude par un double paiement; qu'au
demeurant il rsulte qu' la date de leur chance le 25 avril 1996 ceux-ci taient
automatiquement, en l'absence de preuve d'une quelconque cession, redevenus
disponibles dans le patrimoine de [leur] souscripteur Paul Soppo Priso, lequel
n'est dcd qu'un mois plus tard le 25 mai 1996 ; que, par consquent, ceux ci
font effectivement partie de la masse successorale objet de la saisie et c'est tort
que la SGBC refuse d'en reverser le montant au saisissant ;
Attendu quen dduisant des dclarations affirmatives de la SGBC, tiers
saisi, dune part, que les bons de caisse dtenus par elle constituent un avoir
de la succession Paul Soppo Prisoquils sont chus donc terme depuis le 25
avril 1996 et dtenus lheure actuelle par un hritier prsomptif ; que par ces
affirmations la SGBC reconnat que les bons en question arrivs terme sont en
possession dun ayant droit de la succession par consquent font partie de la
masse successorale, objet de la saisie et, dautre part, que lesdits bons de caisse

621

 taient automatiquement, en labsence de preuve dune quelconque cession,

redevenus disponibles dans le patrimoine de leur souscripteur Paul Soppo
Priso, lequel nest dcd quun mois plus tard, le 25 mai 1996 , la cour dappel
ne pouvait dcider que cest tort que celle-ci refuse den reverser le montant
au saisissant sans rechercher la situation prcise de ces bons de caisse chus
au porteur ds lors que ni lhritier prsomptif cens les dtenir na t
identifi, ni fortiori na t dtermin le titre de dtention de celui-ci de sorte
que la situation desdits bons de caisse demeure toujours litigieuse et incertaine ;
que dans ces circonstances, il ne saurait tre soutenu sans preuve que du seul
fait de leur arrive chance, les bons prcits taient automatiquement
disponibles dans le patrimoine de leur souscripteur et font partie de la
masse successorale, objet de la saisie, alors mme quayant vocation circuler et
tant susceptibles de transmission par simple tradition matrielle sans aucune
formalit, leur appartenance ladite succession na pas t tablie ; quil
sensuit quen statuant comme elle la fait alors que rien ne lui permettait de
dcider que les bons au porteur chus dont sagit taient des lments de la
masse successorale encore disponibles entre les mains du tiers saisi au jour de la
saisie tel que le prescrit larticle 154 de lActe uniforme susvis, la cour dappel
a viol ledit article ; quil chet en consquence de casser larrt attaqu et
dvoquer sans quil soit besoin dexaminer les autres moyens
Sur lvocation
()
Attendu que les saisies susmentionnes sont postrieures celles pratiques
dans la prsente procdure, lesquelles concernent deux saisies-attributions de
francs cfa 423 521 700 et 89 176 676 effectues le 27 aot 1999 par Matre Tekeu
Victor, huissier de justice la requte de Hollywood Htel et de Kamgang
Marcel; que dans la mesure o il a t dcid ci-dessus de la limitation des effets
desdites saisies au seul montant du compte chque de francs cfa 3 398 141, il y a
lieu de constater que par rapport aux autres saisissants, Hollywood Htel et
Kamgang Marcel taient premiers saisissants et il chet en consquence de les
dclarer seuls attributaires dudit montant conformment l'article 155 alina 2
de l'Acte uniforme susvis qui dispose en substance que la signification
ultrieure d'autres saisies ou de toute autre mesure de prlvement, mme
manant de cranciers privilgis, ne remettent pas en cause cette attribution

622

OBSERVATIONS
La succession Soppo Priso tait dj une vritable mine pour les juristes
camerounais. Elle le devient pour les africains de laire gographique que
couvre lOHADA. Devant la barre, cest dsormais la Socit gnrale des
banques au Cameroun, dite SGBC, qui est oppose Monsieur Kamgang
Marcel et la socit Hollywood Htel. Dans son arrt no001/2004, rendu le 8
janvier 2004, la CCJA en a rapport les faits ainsi quil suit :
La succession Paul Soppo Priso tait dbitrice de Hollywood Hotel, Kamgang
Marcel et bien dautres cranciers dimportantes sommes dargent. Elle a t
condamne, sous astreinte, rgler sa dette. Le 21 octobre 1998, le juge des
rfrs du TPI de Douala a liquid lastreinte et valu 65.000.000 et
308.500.000 francs cfa les sommes dues.
Pour procder au recouvrement du principal et de laccessoire de la
dette, Hollywood Hotel et Kamkang Marcel pratiqurent, le 27 aot 1999, des
saisies attribution des avoirs de la succession Paul Soppo Priso se trouvant entre
les mains de diffrents tablissements bancaires de Douala, dont la SGBC. A
cette banque, ces avoirs taient composs de livres de comptes chques dont le
solde tait de 3.398.141 francs cfa, jadis souscrits au porteur par feu Paul
Soppo Priso et chus depuis le 25 avril 1996.
Tenus au courant des saisies, les ayants droit du de cujus assignrent
les cranciers en mainleve devant le juge des rfrs du TPI de Douala.
Malheureusement, leur action devait tre dclare non fonde par une
ordonnance en date du 31 mai 2000. En consquence, le juge des rfrs
ordonna le paiement par la SGBC, au profit des saisissants, des causes des
saisies sous astreinte de 500.000 francs par jour de retard compter de la
signification de sa dcision. Suite lappel form entre autres par les ayants
droit de Soppo Priso, la cour dappel du Littoral confirma la dcision du
prsident du tribunal de premire instance concernant le paiement par la
banque tiers saisie des sommes dues. Insatisfaite, la banque se pourvut en
cassation devant la CCJA qui dcida qu il y a lieu de constater que par rapport
aux autres saisissants, Hollywood Hotel et Kamgang Marcel taient premiers
saisissants et il chet en consquence de les dclarer seuls attributaires .
A regarder de prs, la Haute juridiction se livre ici deux oprations
complmentaires. Elle dtermine lassiette de la saisie attribution (I) ; puis, et
logiquement, les bnficiaires de celle-ci (II).

623

I. La composition de lassiette de la saisie-attribution

Aux termes de larticle 153 de lAUPSRVE, la saisie attribution nest
ouverte au crancier que si son titre excutoire (sur lexigence du titre excutoire,
CCJA, n 009/2008, 27 mars 2008, Socit Cte dIvoire Tlcom c. Socit Loteny
Tlcom, comment dans cet ouvrage. Egalement, Abidjan, no 441, 441, 4 avril 2000 ;
Abidjan, no 226, 15 fvrier 2000) constate une crance liquide et exigible. Ces
conditions ne suffisent cependant pas permettre de pratiquer cette saisie
particulire. Les crances dont le recouvrement est envisag par le truchement
de cette voie doivent encore appartenir au dbiteur dune part, tre disponibles
entre les mains du tiers dautre part.
La question de disponibilit de la crance ne se pose pas vraiment dans
larrt n 001/2004 du 8 janvier 2008. Par contre, la qualit de propritaire du
bien reconnue au dbiteur est au centre de la querelle ici. Elle apparat assez
nettement lorsquon sintresse la question de savoir de quoi se compose
lassiette de la saisie-attribution. La rponse nest pas simple donner compte
tenu des nombreuses difficults qui existent et qui sont la fois classiques et
spcifiques laffaire Soppo Priso.
Sagissant des difficults classiques, il est clairement tabli que la saisie
entre les mains du tiers porte parfois sur des biens dont le dbiteur nest pas
exclusivement propritaire parce que certains dentre eux appartiennent
quelquun dautre qui a pu, lui aussi, les confier au mme tiers. Lhuissier peut
alors commettre une erreur sur les biens saisir, laquelle appellera des
contestations (TPI Lom, jugement no 161 du 11 fvrier 2000, ohadata J-02-39). La
procdure suivre pour tre rtabli dans ses droits par la personne lse ne sera
pas la mme selon que la contestation mane de la personne endett ou selon
quelle mane dun tiers. Sil sagit du dbiteur, il rclamera la nullit (article
140, AUPSRVE. Pour une bonne application, CCJA, n 060/2005, Dirabou Yves Jol et
3 autres c. soc. Les terres nobles, dite Ternob, Rec., juil. dc. 2005, p. 92 et s.). Sil
sagit du tiers propritaire, deux hypothses seront distinguer : si lincident est
soulev avant la vente, il faudra avoir recours, en vertu de larticle 141 de
lAUPSRVE, laction en distraction des objets saisis tort. Cette action a pour
objet de faire chapper la saisie, le bien appartenant au tiers. Si le tiers
ninvoque son droit de proprit quaprs la vente, il devra plutt engager une
action en revendication. Mais le retour du bien sera plus difficile dans ce cas du
fait notamment de la protection que les articles 2279 et 2280 du code civil offrent
lacqureur (sur lensemble, voir, dans cet ouvrage, les commentaires sous CCJA, n
16/2005 du 24 fvrier 2005, Sabbah Afif Youssef et autres contre Madame Guity ne
Karidjatou Tassabedo et Socit de commerce gnral du centre ; n 11/2008 du 27 mars
2008, Socit Tcram Transit contre Mademoiselle Ngbesso Berthe Eliane).
Une difficult moins simple rgler ressort de laffaire Soppo Priso. Ici,
le dfunt ayant laiss entre autres biens, des bons de caisse au porteur la
proccupation tait de savoir qui revient la proprit de ces bons.

624

Juridiquement, par application de la rgle de la transmission par simple

tradition, un bon de caisse au porteur appartient celui qui en a la matrise
effective. (Dans ce sens, lire Ph. Delebecque et M. Germain, Trait de droit
commercial, tome 2, 14e d., 1994, nos 1773 et 2365). La situation se complexifie
pourtant lorsquon se retrouve dans lhypothse
dune succession. En
semblable occurrence, il faut en effet savoir si le bon dtenu par un hritier
prsomptif devient sa proprit ou, au contraire, sil en est possesseur ou
dtenteur prcaire.
Sur le plan des principes, la proprit suppose, selon les termes de
larticle 544 du code civil, le droit de jouir et de disposer des choses de la
manire la plus absolue ... . Le propritaire a donc un ensemble complet de
prrogatives qui lui permettent de tirer du bien toutes les virtualits : lusus
et le fructus qui constituent la jouissance, et labusus ou le droit de disposer.
Quant la possession, elle requiert un corpus et un animus. Le corpus est
llment matriel de la possession. Il renvoie la jouissance dune chose ou
dun droit. Cest en quelque sorte lusufruit sur le bien entendu ici comme
lexercice effectif dune puissance sur la chose, un acte ou une srie dactes,
manifestant le droit que lon possde (P. Malaurie et L. Ayns, Les biens, op. cit.,
p. 140). Lanimus, lui, est llment intentionnel de la possession, la volont de
saffirmer en tant que matre. Il ne sagit plus seulement de se conduire
comme un propritaire, mais de saffirmer comme propritaire, agir en tant que
tel (G. Cornu, Droit civil, introduction, les personnes, les biens, 12e d.,
Montchrestien, Paris, 2005, p. 479).
Appliqu au bon de caisse au porteur, celui qui en a la matrise
effective ne devrait plus tre considr comme un possesseur, y compris dans le
cas de figure o il ne se conduit pas comme tel, cest--dire malgr le dfaut
danimus. Il a la qualit de propritaire ainsi que la pens la Cour commune de
justice et darbitrage.
Mais, tant entendu quil sagissait dun hritier prsomptif, on peut
encore se demander partir de quel moment et comment le bon de caisse peut
tre considr comme se trouvant entre ses mains. Est-ce du vivant du dfunt
ou sa mort ?
Du vivant du dfunt, le bon est la proprit de celui qui en a la matrise,
quelque soit le moyen dacquisition (don, vente, vol, ...). Il peut cependant
arriver que, sentant sa mort prochaine, le mourant le confie un hritier
prsomptif pour le compte de la succession future. Sachant que la proprit
dun bien, contrairement la possession nexige pas le corpus, doit-on alors
considrer que ce bon appartient toujours celui qui la confi ? La rponse
peut ntre pas difficile produire lorsquon se souvient de la rgle de la
transmission par simple transfert matriel sans aucune formalit. A la lumire
de ce principe, il est ais dimaginer que le gardien du bon devrait tre
considr comme en ayant la proprit. Malheureusement, les donnes
ntaient pas aussi simples dans lespce commente. La difficult tenait

625

prcisment ce que, la mort du propritaire primitif, le bon tait tomb entre

les mains de lhritier prsomptif avant le partage de la succession. On se
demandait alors ce quil advient de lui.
La Haute cour estime que la rgle prcite de la transmission par simple
transfert matriel a vocation sappliquer. Cette solution heurte naturellement
la rgle de la transmission immdiate de la succession par le seul effet de la
mort, laquelle postule que la proprit des biens du dfunt est immdiatement
transfre la succession ds linstant du dcs, en attendant les modalits
pratiques de partage. Cela se traduit par lexpression le mort saisit le vif ,
fonde sur lide de la continuation de la personne de lindividu dcd (Ph.
Malaurie, Les successions, les libralits, d. Cujas, 1993, pp. 11 et s.).
Quoi quil en soit, si les deux rgles ont un point commun, savoir que
le bien nappartient plus au dfunt, elles sopposent tout de mme dans leurs
effets. Selon la rgle de la transmission par simple transfert matriel, le bon
dtenu par lhritier prsomptif lui appartient. A linverse, selon le principe de
la transmission immdiate, lhritier nest que le gardien matriel en attendant
le partage. Tiraille entre ces options, la CCJA a fait un choix et retenu la
premire solution dfaut de preuve de lappartenance du bien la succession.
La consquence en a t tire que le bon ne pouvait nullement faire partie de
lassiette de la saisie du compte de feu Soppo Priso. Restait alors dterminer le
bnficiaire de la saisie-attribution.
II. Le bnficiaire privilgi de la saisie-attribution
A en croire larticle 2093 du code civil, les biens du dbiteur sont le gage
commun de ses cranciers, et le prix se distribue entre eux par contribution. La
loi nentendant favoriser aucun crancier, chacun est en concours avec lautre. Il
sensuit que, si les biens du dbiteur sont insuffisants pour dsintresser tous
les cranciers, chacun supportera une perte au prorata de sa crance. (P.
Delebecque et F.-J. Pansier, Droit des obligations, Rgime gnral, 4e d., Litec, 2007, p.
36).
La rgle galitaire de larticle 2093 a cependant des limites. La plus
classique est celle qui consiste accorder une priorit aux les cranciers
titulaires de srets. Avec lentre en vigueur de lActe uniforme portant
organisation des procdures simplifies de recouvrement et des voies
dexcution, une autre limite a t affirme avec davantage dautorit, celle qui
voudrait que le crancier premier saisissant soit privilgi ses semblables.
Larticle 155(2) de cet texte est en rdig de la manire suivante : La
signification ultrieure dautres saisies ou toute autre mesure de prlvement,
mme manant de cranciers privilgis, ne remettent pas en cause

626

lattribution, sans prjudice des dispositions organisant les procdures

collectives.
Comment comprendre quune premire saisie pratique par un
crancier, chirographaire de surcroit, puisse faire chec dautres voies
dexcution inities par des cranciers munis de srets?
Pour quelques-uns, lattribution exclusive au profit du premier
saisissant vise supprimer lincident du concours dans le cadre de ce qui,
autrefois, tait connu sous lappellation de saisie- arrt (M. Donnier et J.-B.
Donnier, Voies dexcution et procdures de distribution, 7e d., Litec, 2003, p. 374).
Pour dautres, le souci de rcompenser le premier saisissant pourrait, lui tout
seul, permettre dadmettre les consquences de. En cela le contenu de larticle
155(2) de lAUPSRVE rappelle dailleurs trangement le mcanisme de laction
paulienne ou, plus radicalement, celui de laction oblique. Parce quil est
possible que le dbiteur ait frauduleusement fait sortir des sommes dargent de
son patrimoine, parce quil est concevable quil ait nglig de procder au
recouvrement de sa crance dans un contexte o il tait lui-mme endett, il est
dans lordre des choses que le crancier qui a agi obtienne prioritairement le
paiement de ce qui lui revient.
Si le paiement est le prix de la course, on ne peut ne pas sinterroger sur
lopportunit de lattribution immdiate dans lhypothse o les autres crances
susceptibles de justifier des poursuites ont soit un caractre alimentaire, soit
une connotation fiscale. Une telle proccupation permet dabord et avant tout
de raliser que la CCJA navait pas vraiment le choix en dcidant de
lattribution des crances de la succession Soppo Priso aux premiers saisissants
Hollywood Hotel et Kamgang Marcel, cela dautant plus quil n y a pas de
privilge sans texte . Mais la solution ne manque pas non plus dembarrasser,
pour diverses raisons.
Dabord elle encourage la ngligence. En effet, lattribution immdiate
au profit du saisissant nest pas de nature inciter celui qui conclut un contrat
denvisager que le dbiteur ne puisse pas sexcuter et, par consquent, exiger
de lui telle ou telle sret. A partir du moment o il sait quil suffit de
sintresser au plus vite la saisie attribution pour obtenir le paiement au cas
o lendett aurait dautres cranciers, partir du moment o leffort de celui
qui a voulu soctroyer une sret peut savrer inutile si son dbiteur ne paye
pas spontanment, il vaut mieux tre lafft de lchance et, ce moment
prcis, sintresser au plus vite la saisie-attribution entre les mains du dbiteur
du dbiteur.
Ensuite le privilge de la rapidit supprime malheureusement le droit
de prfrence dans les cas de crances alimentaires ou fiscales. Comment
imaginer par exemple que, dans un contexte de grande pauvret que ceux qui
ont t privs daliments du fait de la rcalcitrance du dbiteur ne puissent plus
sen prvaloir ?

627

Enfin, la rapidit encourage la fraude car de manire discrtionnaire,

le dbiteur peut dcider de choisir le crancier privilgier. Il suffit, pour sen
convaincre, de considrer lhypothse o un dbiteur aurait de multiples
cranciers comme ctait le cas dans larrt de la CCJA du 8 janvier 2008, et o
les avoirs de celui-ci ne peuvent pas permettre de satisfaire celles des crances
qui seront bientt chues. Lendett en attente dun virement bancaire qui
souhaite privilgier lun de ses cranciers nayant pas de garantie pourrait
simplement le prvenir de sa situation financire. Il en rsultera que, tenu au
courant de cette situation, le crancier sactivera signifier une saisieattribution la banque qui tient son compte. Ce faisant, il aura le bnfice du
privilge que larticle 155 rserve au premier du premier saisissant consistant
le mettre labri du concours avec les autres.
On peut cependant se demander si linformation donne par le dbiteur
ne pourrait pas tre assimile un acte de fraude que laction paulienne permet
de combattre. A nen pas douter, une rponse positive simpose. Mais cette
rponse occasionne immdiatement deux difficults. La premire est la
difficult quil y aurait dtablir que le crancier premier saisissant a agi en
fraude des droits dautres cranciers. La deuxime difficult, lie la premire,
est celle qui consisterait convaincre du caractre frauduleux de lacte
consistant donner une information autrui. On peut en effet estimer que le
dbiteur est libre de choisir dinformer officieusement lun ou lautre crancier
de sa soudaine insolvabilit sans quil en rsulte pour ce dernier une
quelconque sanction. Le raisonnement devrait spcialement pouvoir tre
accueilli dans lhypothse o le premier saisissant na pas pouss le dbiteur
lui rvler linformation ayant permis de saisir au plus vite sa crance entre les
mains du tiers saisi.
Quoi quil en puisse tre, de telles analyses nattnuent pas la qualit de
la dcision commente ; la Cour commune de justice et darbitrage ayant
strictement appliqu la loi. En effet, si selon ladage, il nexiste pas de
privilge sans texte , il est clair que le privilge que consacre larticle 155 alina
2 de lActe uniforme relatif aux procdures simplifies de recouvrement et aux
voies dexcution se devait dtre rappel. Cest ce qui a t fait dans cette
espce o plusieurs saisies ayant t pratiques entre les mains de la Socit
gnrale de banques au prjudice de la succession de Paul Soppo Priso, la CCJA
a dcid dattribuer les avoirs rendus indisponibles Kamgang Marcel et
Hollywood Htel, premiers saisissants.
Alex Tjouen,
Assistant, Universit de Yaound II.

628

1re espce : CCJA, arrt n016/2004, 29 avril 2004

Scierie dAgnibilkrou (S.D.A.) c/ M. Hassan Sahly (H. S)
2me espce : CCJA, arrt n002/2002, 10 janvier 2002
Socit Pari mutuel urbain du Mali (PMU-Mali) c/ Marcel Kon

1. CCJA, arrt n016/2004, 29 avril 2004, Scierie dAgnibilkrou (S.D.A.) c/ M.

Hassan Sahly (H. S.)
()
Sur le moyen unique pris en ses deux branches
Vu les articles 11, alina 1er et 10, alina 1er, de lActe uniforme portant
organisation des procdures simplifies de recouvrement et des voies
dexcution ;
Vu larticle 34, alina 2, du code ivoirien de procdure civile,
commerciale et administrative ;
Attendu quil est fait grief larrt attaqu davoir viol la loi ou fait
une erreur dans son application ou son interprtation en ce que dune part, la
cour dappel, pour rejeter la demande des requrants, sest fonde sur larticle
11 alina 1er de lActe uniforme portant organisation des procdures simplifies
de recouvrement et des voies dexcution, dont elle na pas fait une saine
application, pour avoir conclu que la socit SDA et Monsieur W. ne contestent
pas avoir signifi leur exploit dopposition respectivement le 19 mai 1999 au
crancier, Monsieur H., et le 20 mai 1999 au greffier en chef du tribunal
dAbengourou ; il y a donc deux actes spars, ce qui ds lors est manifeste de
la violation de la disposition prcite alors que, selon les requrants, une bonne
lecture de cette disposition suppose au minimum que lexploit dopposition
vise les diffrentes parties impliques dans la procdure savoir les parties
principales (dbiteur et crancier), le greffier en chef prs le Tribunal qui a
rendu la dcision ainsi que lhuissier instrumentaire qui a dlivr lexploit de
notification de lordonnance ; que cette disposition nimpose pas lhuissier
daccomplir toutes les diligences dans le mme exploit, mais quil y vise au
moins tous les destinataires lgalement dfinis et cela est dautant plus justifi
que laccomplissement de ces diligences le mme jour et dans le mme exploit
est rendu impossible lorsque tous les destinataires de celui-ci ne rsident pas
dans le mme lieu comme cela est le cas en lespce ; que dautre part, pour
justifier la confirmation du jugement rendu sur opposition, larrt attaqu

629

nonce que le dlai pour former opposition est prescrit du fait que les
diffrentes parties vises dans lexploit nont pas reu signification le mme
jour ; par consquent il ny a pas lieu doprer une quelconque distinction quant
au dlai de notification de lopposition aux parties et au greffe, alors que,
toujours selon les requrants, travers cette motivation, le juge dappel a fait
une mauvaise interprtation de la loi notamment de larticle 10, alina 1er, de
lActe uniforme sus indiqu ; quen effet soutiennent-ils :
- dune part il y a eu en lespce mconnaissance flagrante par le juge
dappel, du principe suivant lequel la recevabilit dune action en justice ne
sapprcie qu lgard des parties au procs (sous entendues parties
principales) ayant la qualit de demandeur, soit celle de dfendeur au procs
lesquelles doivent tre distingues des tiers qui ne sont nullement concerns par
linstance et les dcisions qui en dcoulent et que sagissant de la procdure
dinjonction de payer, les parties principales sont le dbiteur et le crancier de
sorte que le greffier en chef et lhuissier instrumentaire, bien qutant
lgalement dsigns, ne perdent pas leur qualit de tiers, tant entendu que leur
prsence dans la procdure ne rpond quau souci de la ncessit de
laccomplissement de certaines formalits administratives ;
- dautre part, lacte dopposition servi dans les dlais Monsieur H. le
19 mai 1999 a pour effet dinterrompre les dlais de recours de sorte que
lexploit dopposition servi le 20 mai 1999 au greffe du Tribunal tait bien
recevable ;
- Enfin il convient de prciser que larticle 10 du Trait OHADA
portant procdure de recouvrement simplifi des crances indique que le
dlai de quinze jours pour former opposition est augment ventuellement des
dlais de distance et en cette matire, larticle 34, alina 2, du code ivoirien de
procdure civile prescrit un dlai de quinze jours si le destinataire est domicili
dans un autre ressort. Monsieur W tant domicili Abidjan- Marcory,
Boulevard du Gabon, il bnficie du dlai de distance de quinze jours et avait
jusqu'au 04 juin 1999 pour former opposition contre lordonnance dinjonction
de payer querelle. Sagissant dune condamnation solidaire, les dlais de
recours dune partie profitent aux autres parties ;
Attendu quaux termes des articles 11, alina 1er, et 10, alina 1er, de
lActe uniforme susvis, lopposant est tenu, peine de dchance et dans le
mme acte que celui de lopposition, - de signifier son recours toutes les
parties et au greffe de la juridiction ayant rendu la dcision dinjonction de
payer ; - de servir assignation comparatre devant la juridiction comptente
une date fixe qui ne saurait excder le dlai de trente jours compter de
lopposition et lopposition doit tre forme dans les quinze jours qui
suivent la signification de la dcision portant injonction de payer. Le dlai est
augment ventuellement, des dlais de distances ;
Attendu quaux termes de larticle 34, alina 2, du code ivoirien de
procdure civile, commerciale et administrative ce dlai est augment dun

630

dlai de distance de quinze jours si le destinataire est domicili dans un autre

ressort et de deux mois sil demeure hors du territoire de la Rpublique ;
Attendu quil ressort de lanalyse des textes sus- noncs, quil est fait
obligation lopposant, dune part, peine de dchance, de faire sur un mme
acte la fois lopposition lordonnance dinjonction de payer, la signification
de cette opposition aux parties et au greffe de la juridiction ayant rendu la
dcision dinjonction de payer et lassignation comparatre devant la
juridiction comptente une date qui ne saurait excder le dlai de trente jours
compter de lopposition et, dautre part, de former lopposition dans un dlai
de quinze jours compter de la signification de lordonnance dinjonction de
payer, dlai auquel il faut ajouter celui de quinze jours ou de deux mois selon le
cas lorsque le destinataire de lopposition se trouve dans un autre ressort que
celui de lopposant ;
Attendu quen lespce, la scierie dAgnibilkrou et Monsieur W dune
part et Monsieur H. dautre part, ont lu domicile en ltude de leurs conseils
qui sont respectivement la SCPA Kanga-Olaye & associs demeurant Abidjan
et Matre Mbapor Adle Ngum demeurant Abidjan, alors que le greffe de
la juridiction qui a rendu lordonnance dinjonction de payer attaque est situ
Abengourou ; que cest pour cette raison que la scierie dAgnibilkrou Wahab
Nouhad et Monsieur W. ont t contraints, pour signifier leur opposition
Monsieur H. et au greffier en chef du tribunal dAbengourou, lesquels se
trouvent dans des ressorts diffrents, davoir recours des actes distincts mais
comportant les mmes mentions ; que si pour la signification de lopposition
lordonnance dinjonction de payer Monsieur H., lequel se trouve dans le
mme ressort queux, les opposants doivent respecter le dlai de quinze jours
prvu larticle 10, alina 1er de lacte uniforme sus- nonc, il y a lieu
dajouter, en ce qui concerne lacte dopposition dlaisser au greffier en chef
dAbengourou se trouvant dans un autre ressort, le dlai de distance de quinze
jours prvu larticle 34, alina 2, du code ivoirien de procdure civile,
commerciale et administrative ; quen consquence lordonnance dinjonction
de payer ayant t signifie aux opposants le 03 mai 1999, lopposition devait
tre signifie Monsieur H. au plus tard le 19 mai 1999 et au Greffier en chef
dAbengourou au plus tard le 04 juin 1999 ;
Attendu quil ressort de tout ce qui prcde quen dclarant qu il
apparat la lumire des pices produites au dbat, que la SDA et W. ont
signifi H. leur acte dopposition, le 19 mai 1999, aprs que lordonnance
dinjonction de payer leur a t notifie le 03 mai 1999 ledit constat est
corrobor par les critures mmes de la SDA et W. dans lesquels ceux-ci ont
reconnu avoir fait signifier leur acte dopposition audit greffier en chef une
date excdant le dlai de 15 jours le faisant, la SDA et W. ont mconnu les
dispositions du texte de la loi plus haut cit, en ce que lacte dopposition a t
non seulement entrepris dans des exploits spars, mais galement une date
excdant le dlai de quinze jours imparti pour tous les destinataires lgalement

631

dsigns. Ce nest qu juste titre que la SDA et W. entendent oprer une

distinction quant au dlai de notification de lopposition aux parties et au
greffe en effet tous les destinataires de lacte dopposition numrs larticle
11 de lacte uniforme sur le recouvrement simplifi de crance doivent recevoir
leur notification dans le mme dlai de 15 jours sauf faire application du dlai
de distance, ce qui, en lespce, ne fut le cas pour le greffier en chef ; la cour
dappel a commis une erreur dans linterprtation des articles 11, alina 1er, et
10, alina 1er, de lActe uniforme sus- nonc ; quen consquence il y a lieu de
casser larrt n 655 rendu le 25 mai 2000 par la cour dappel dAbidjan et
dvoquer ;
Sur lvocation
Attendu que par exploit dhuissier en date du 19 aot 1999, la SDA et
Monsieur W. ont interjet appel du jugement n 72/99 en date du 29 juillet 1999
du tribunal de premire instance dAbengourou ayant dclar Monsieur W. et
la Scierie dAgnibilkrou irrecevables en leur action et restitu lordonnance
n 212/99 rendu le 14 avril par le prsident du tribunal de premire instance
dAbengourou son plein et entier effet ;
Attendu que la scierie dAgnibilkrou Wahad Nouhal et Monsieur W.
demandent la cour dannuler le jugement n72/99 du 29 juillet 1999 du
tribunal dAbengourou et aprs vocation, de dclarer recevable lopposition
lordonnance dinjonction de payer n 212/99 du 14 avril 1999 cite ci-dessus et
en consquence, de rtracter ladite ordonnance aux motifs que :
- le tribunal a voil larticle 106 du code ivoirien de procdure civile
pour avoir omis de communiquer le dossier au ministre public, sagissant dun
litige dont lintrt financier excde la somme de 25.000.000 francs cfa ;
- la requte de Monsieur H. est irrecevable pour violation et larticle 4,
alina 2 paragraphes 1 et 2, de lActe uniforme portant organisation des
procdures simplifies de recouvrement et des voies dexcution ; la crance
invoque nexiste pas lgard de Monsieur W. car dune part, aucun
document attestant quil doit de largent titre personnel Monsieur H. na t
produit et dautre part, Monsieur W. ne sest pas port garant de la dette de la
Scierie dAgnibilkrou ;
Attendu que Monsieur H. soutient, dune part, quil est constant que la
non communication dun dossier au Ministre public par le tribunal na jamais
t cause de nullit dun jugement en ltat actuel du droit positif en Cte
dIvoire, et que le jugement, dont la nullit est demande, a t rendu en
application dun texte spcial ayant valeur suprieure la loi nationale, savoir
lActe uniforme portant organisation des procdures
simplifies de
recouvrement et des voies dexcution, lequel Acte en son Livre 1, Titre 1
portant injonction de payer ne prvoit aucune communication du dossier au
Ministre public et ce quelque soit lintrt du litige ; dautre part, supposer
que le premier juge fut tenu de se conformer larticle 106 du code ivoirien de

632

procdure civile et quil et omis de transmettre le dossier au Ministre public,

la SDA et Monsieur W. auraient d se conformer aux dispositions de lalina 4
du mme article 106 savoir saisir par requte le tribunal de premire instance
afin que le Ministre public pt prendre ses rquisitions et non la cour dappel
pour palier ce vice ;
Sur la demande en annulation du jugement n 72/99 en date du 29 juillet 1999
pour violation de larticle 106 du Code ivoirien de procdure civile,
commerciale et administrative
Attendu quil rsulte de lanalyse des dispositions combines des
articles 1 27, 336 et 337 de lActe uniforme portant organisation des
procdures simplifies recouvrement et des voies dexcution que celui-ci
contient des rgles de fond et de procdure qui ont seules vocation
sappliquer aux procdures dinjonction de payer engages aprs son entre en
vigueur ; que dans la mise en uvre de celles-ci, ledit Acte uniforme nayant
pas prvu de procdure de communication de la cause au Ministre public, telle
que fixe larticle 106 du code ivoirien de procdure civile, commerciale et
administrative, il sensuit que cette disposition de droit interne, au demeurant
contraire la lettre et lesprit des dispositions de lActe uniforme susvis, nest
pas applicable au litige ayant donn lieu au jugement n 72/99 du 29 juillet 1999
dont appel ; quen consquence la demande de nullit dudit jugement sur ce
point doit tre rejete ;
Sur la recevabilit de lopposition
Attendu que pour les mmes motifs que ceux ci-dessus dvelopps lors
de lexamen du moyen unique de cassation, il y a lieu de dclarer recevable,
comme tant forme dans le dlai, lopposition lordonnance n 212/99 du 14
avril 1999 rendue par le prsident du tribunal de premire instance
dAbengourou et en consquence dinfirmer le jugement entrepris en toutes ses
dispositions ;
Sur la recevabilit de la requte aux fins dinjonction de payer pour violation
de larticle 4, alina paragraphes 1 et 2, de lActe uniforme portant
organisation des procdures simplifies de recouvrement et des voies
dexcution
Attendu que larticle 4, alina 2 paragraphes et 1 et 2 de lacte uniforme
sus indiqu exige que la requte forme aux fins dinjonction de payer
contienne, peine dirrecevabilit
1- Les noms, prnoms, professions et domiciles des parties ou, pour les
personnes morales, leurs forme, dnomination et sige social ;
2- Lindication prcise du montant de la somme rclame avec le
dcompte des diffrents lments de la crance ainsi que le fondement de celleci ;

633

Attendu que dans la requte aux fins dinjonction de payer adresse au

prsident du tribunal dAbengourou, Monsieur H. sest content dune part, de
mentionner comme information sur les parties adverses la Scierie
dAgnibilkrou, BP 39 Agnibilkrou, reprsente par Monsieur W. et, dautre
part, de joindre sa requte quatre contrats de location et vingt factures, sans
avoir fait le dcompte des diffrents lments de la crance dans la requte ;
quil sensuit quen agissant comme il la fait, Monsieur H. na pas respect les
prescriptions de larticle 4, alina 2 de lActe uniforme sus- nonces ; que ds
lors, la requte aux fins dinjonction de payer est irrecevable et en consquence
lordonnance n212/99 du 14 avril 1999 qui a fait droit ladite requte doit tre
rtracte ;
Sur la demande de condamnation solidaire de la scierie dAgnibilekrou
Wahad Nouhad et de Monsieur W.
Attendu que la requte aux fins dinjonction de payer de Monsieur H.
tant irrecevable et lordonnance n212/99 du 14 avril 1999 devant de ce fait
tre rtracte, la demande tendant la condamnation solidaire de la scierie
Wahab Nouhad et de Monsieur W. est sans objet
2. CCJA, arrt n 2/2002, 10 janvier 2002, Socit Pari mutuel urbain du Mali
(PMU-Mali) c/ Marcel Kon
()

Vu les dispositions des articles 10, 13 et 14 du Trait relatif

l'harmonisation du droit des affaires en Afrique ;
Vu l'Acte Uniforme portant organisation des procdures simplifies de
recouvrement et des voies d'excution ;
Vu le Rglement de procdure de la Cour commune de justice et
d'arbitrage de l'OHADA ;
Attendu qu'il est fait grief au jugement, dont pourvoi, d'avoir viol
l'article 1er de l'acte uniforme susvis, en ce que le Tribunal de commerce de
Bamako (Mali) a confirm une ordonnance d'injonction de payer dlivre le 29
aot 2000 par le prsident dudit tribunal, en vue du recouvrement d'une
crance qui n'existe mme pas alors mme que, selon ledit article 1er, le
recours une telle procdure n'est possible que pour le recouvrement d'une
crance certaine, liquide et exigible ;
Attendu que le Trait relatif l'harmonisation du droit des affaires en
Afrique dispose en son article 14 que saisie par la voie du recours en
cassation, la cour se prononce sur les dcisions rendues par les juridictions
d'appel des Etats parties dans toutes les affaires soulevant des questions
relatives l'application des Actes uniformes et des rglements prvus au
prsent Trait l'exception des dcisions appliquant des sanctions pnales. Elle

634

se prononce dans les mmes conditions sur les dcisions non susceptibles
d'appel rendues par toute juridiction des Etats parties dans les mmes
contentieux...
Attendu qu'aux termes de l'article 10 du trait susvis, les Actes
uniformes sont directement applicables et obligatoires dans les Etats parties
nonobstant toute disposition contraire de droit interne, antrieure ou
postrieure ; que l'Acte uniforme portant organisation des procdures
simplifies de recouvrement et des voies d'excution prvoit en son article 15
que la dcision rendue sur opposition [ une ordonnance d'injonction de
payer] est susceptible d'appel dans les conditions du droit national de chaque
Etat partie ;
Attendu que l'examen des pices du dossier de la procdure rvle que
le jugement n 62 du 31 janvier 2001 du Tribunal de commerce de Bamako, objet
du prsent pourvoi, est une dcision rendue sur opposition une ordonnance
d'injonction de payer; qu'en application de l'article 15 sus-nonc de l'Acte
uniforme susvis, ledit jugement est susceptible d'appel dans les conditions du
droit national du Mali; que le jugement, dont pourvoi, n'tant donc ni une
dcision rendue par une juridiction d'appel malienne, ni une dcision non
susceptible d'appel prononce par toute autre juridiction malienne, c'est en
violation des dispositions sus-nonces de l'article 14 du trait institutif de
l'OHADA qu'il a fait l'objet de pourvoi en cassation devant la cour de cans ;
que ds lors ledit pourvoi doit tre dclar irrecevable

OBSERVATIONS

Linjonction de payer est une procdure particulire drogatoire au

droit commun, institue afin de permettre le recouvrement des crances
travers une voie simplifie et rapide. A lorigine, son domaine tait uniquement
limit au recouvrement des petites crances commerciales (Voir le dcret-loi du
25 aot 1937 rendu applicable en Afrique occidentale franaise le 18 septembre 1954),
mais a t par la suite tendu au recouvrement des crances civiles quelquen
soit le montant (Voir en droit camerounais, la loi n 89/021 du 29 dcembre 1989
fixant une procdure simplifie de recouvrement des crances civiles et commerciales,
modifie et complte par la loi n 96/10 du 05 aot 1996. En droit ivoirien, voir la loi
n 70-484 du 03 aot 1970 relative au recouvrement des crances civiles et
commerciales, modifie par la loi n 83-875 du 02 aot 1983 et par la loi 93-669 du 09
aot 1993), condition que la crance soit certaine, liquide et exigible (art. 1er,
Acte uniforme portant organisation des procdures simplifies de recouvrement et des
voies dexcution). Il est intressant de noter que, si la dcision dinjonction de
payer est dlivre par le prsident de la juridiction comptente, le crancier

635

peut demander que lordonnance soit revtue de la formule excutoire, sauf

pour le dbiteur exercer les voies de recours qui lui sont ouvertes selon les
prescriptions fixes par lActe uniforme portant organisation des procdures
simplifies de recouvrement et des voies dexcution. Les deux arrts ci-dessus
sont des illustrations fort significatives de limportance qui sattache au respect
de ces prescriptions.
Dans la premire espce, le prsident du tribunal de premire instance
dAbengourou en Cte dIvoire avait rendu une ordonnance le 14 avril 1999,
enjoignant la Scierie dAgnibilkrou et M. W. davoir payer la somme
principale de 52.120.468 francs cfa, outre les intrts et frais affrents la
procdure. Lordonnance dinjonction de payer leur ayant t dlivre le 03 mai
1999, les dbiteurs formrent opposition et la signifirent par des actes distincts,
respectivement, le 19 mai 1999 au crancier et le 20 mai 1999 au Greffier en chef
du tribunal de premire instance dAbengourou. Par un jugement rendu le 20
juillet 1999, le TPI dAbengourou dclara lopposition irrecevable. Il
conviendrait de relever dans cette espce que le crancier et les dbiteurs
avaient lus domicile en ltude de leurs conseils respectifs Abidjan, dans un
ressort diffrent de la juridiction dAbengourou saisie. Les dbiteurs
interjetrent appel devant la cour dappel dAbidjan qui, par un arrt du 26 mai
2000, confirma le jugement rendu sur opposition. Pour statuer ainsi, la cour
dappel dAbidjan se fondait sur une interprtation des dispositions conjointes
des articles 10 al. 1er et 11 al. 1er de lAUPSRVE et de larticle 34 al. 2 du code
ivoirien de procdure civile. Elle relevait notamment que lacte dopposition
avait t non seulement entrepris par des exploits diffrents, mais galement
une date excdant le dlai de 15 jours imparti pour tous les destinataires
lgalement assigns. Il faut croire que cette interprtation na pas sduit la
CCJA puisque, suite au pourvoi exerc par les dbiteurs insatisfaits, la dcision
de la cour dappel dAbidjan fut casse par larrt de la CCJA du 29 avril 2004,
reproduit ci-dessus.
Les faits de la deuxime espce sont dune grande simplicit. Monsieur
Kon avait obtenu lencontre du Pari Mutuel Urbain du Mali (PMU-Mali) une
ordonnance dinjonction de payer dlivre le 29 aot 2000 par le Prsident du
tribunal de commerce de Bamako. Le PMU fit opposition contre ladite
ordonnance. Statuant contradictoirement et en dernier ressort, le tribunal de
commerce de Bamako rejeta lopposition. Le PMU-Mali se pourvut en cassation
devant la CCJA contre le jugement du tribunal de commerce. Mais son pourvoi
est dclar irrecevable par un Arrt du 10 janvier 2002. Pour dcider ainsi, la
Haute juridiction relve quen application de larticle 15 de lAUPSRVE, la
dcision attaque doit tre soit une dcision rendue par une juridiction dappel
malienne, soit une dcision non susceptible dappel.
Les deux arrts de la CCJA ci-dessus cits soulvent la problmatique
de la rgularit des voies de recours en matire dinjonction de payer. Au
regard des solutions dgages ci-dessus, il se dgage que, dune part,

636

lopposition saffirme comme tant la voie de recours ordinaire en matire

dinjonction de payer (I). Dautre part, la CCJA soulve une controverse quant
lexercice des autres voies de recours. En loccurrence, elle ne rassure pas sur la
porte relle qui sattache lexercice de lappel. Sagit-il dune voie de recours
incontournable pour la suite de la procdure contentieuse en matire
dinjonction de payer ? (II).
I. Lopposition, voie de recours ordinaire contre lordonnance dinjonction de
payer
Lopposition en matire dinjonction de payer ne doit pas tre
confondue avec lopposition de droit commun qui obit un rgime distinct.
Cette solution scarte des solutions adoptes antrieurement par les
lgislateurs sngalais et burkinab (V. Assi-Esso A.-M. et Diouf N., Recouvrement
des crances, Bruylant, Bruxelles, 2002, p. 20, n27), mais aussi par le lgislateur
camerounais qui prvoyait comme voie de recours le contredit (Voir art. 6 al. 3 et
7 de la loi camerounaise n 89/021 du 29 dcembre 1989 fixant une procdure simplifie
de recouvrement des crances civiles et commerciales, modifie et complte par la loi n
96/10 du 05 aot 1996, in Code de procdure civile et commerciale, 2me d., 2001,
Minos, Yaound, pp. 267 et ss). Le lgislateur OHADA a clairement chang le
visage du recours en consacrant le caractre exclusif de lopposition (Art. 9,
AUPSRVE ). En ce sens, les juges ont pu relever que le recours ordinaire contre
la dcision dinjonction de payer tant lopposition, le contredit form selon la
lgislation nationale ne peut valablement saisir le tribunal et doit tre dclar
irrecevable (TGI Ouagadougou, jugement n 236 du 17 mars 1999, Sanou S. Michel
c/ Hien Yirkou Lazare, indit ; TPI de Bafoussam, jugement n 01/civ du 06 octobre
2000, Fomo Philippe c/ Ets Citec-Toile dAvion, indit). Lopposition est donc
lunique voie de recours admise contre une ordonnance dinjonction de payer.
Mais son succs dpend principalement du respect tant des dlais prescrits (A)
que des formes exiges (B).
A. Les dlais de lopposition
Des arrts ci-dessus rapports, il ressort clairement que la CCJA est trs
regardante sur le respect des dlais qui conditionne la recevabilit de
lopposition. Autrement dit, lopposition forme hors dlai doit tre dclare
irrecevable (CA dAbidjan, arrt n 979 du 27 octobre 2000, Akkarah Assim c/ St
Agip-CI ; TPI de Yaound, jugement n 350/c du 06 mars 2003, Zambo Ntouba c/
Mme Atoh Akam Anastasie ; TPI de Bafoussam, jugement n 04 du 24 octobre 2003,
Tagne Abel c/ Cameroon motors industries ; CA du centre (Yaound), arrt n 403/civ
du 27 juillet 2003, La commune urbaine darrondissement de Yaound 1er c/ Batoum

637

Joseph ; CA dAbidjan, arrt n 411 du 05 mars 2004, Safreci c/ socit STCA ;

indits). En effet, en vertu de larticle 10 alina 1 de lAUPSRVE, lopposition
doit tre forme dans les quinze jours qui suivent la signification de la dcision
portant injonction de payer. Le dlai est augment, ventuellement, des dlais
de distance . Lopposant est tenu de respecter le dlai initial (1) et le cas
chant, pourrait bnficier dune prorogation des dlais de recours (2).
1. Le dlai initial
Le dlai dopposition prvu par larticle 10 alina 1er est de 15 jours
compter de la signification de lordonnance dinjonction de payer au dbiteur. Il
faut dire que dans le projet initial de lActe uniforme, ce dlai tait dun mois
(sinspirant ainsi de la position adopte par le lgislateur franais en lart. 1412 du Code
de procdure civile). Ce raccourcissement du dlai traduit la volont des Etats
parties de rendre les voies de recours en matire dinjonction de payer plus
rapides que dans la procdure de droit commun (Assi-Esso A.-M. et Diouf N., op.
cit., p. 21, n 29). Quoiquil en soit, la CCJA est constante dans lapplication de
ces dispositions de lActe uniforme. Ainsi dcide-t-elle quest faite dans les
dlais prescrits par lAUPSRVE, lopposition forme le 29 dcembre 1999 contre
une ordonnance dinjonction de payer rendue le 06 dcembre 1999 et signifie le
15 dcembre 1999, soit 14 jours aprs la signification (n11/2002 du 28 mars 2002,
socit M. c/ DDCI, Le Juris-Ohada, n4/2002, octobre -novembre -dcembre 2002, p.
38). De mme, dans le premier arrt ci-dessus reproduit du 29 avril 2004, la date
de signification de lopposition effectue le 19 mai 1999 par la socit SDA et M.
W. M. H. nest nullement conteste. Lordonnance dinjonction de payer ayant
t notifie le 03 mai 1999, il commenait courir le lendemain, soit le 04 mai
1999. Il faut inscrire cette interprtation dans la nature des dlais dopposition.
En effet, le dlai prvu par larticle 10 de lAUPSRVE est un dlai franc (CA
dAbidjan, arrt n438 du 24 avril 2001, Adiko Adrien c/ Adje Kadjo Valentin, indit ;
TPI de Douala Ndokoti, jugement n83 du 08 mai 2008, Dr. Jean-Marie Ngank et Ets
Pescado c/ socit Sottrans, indit). Dans la computation du dlai, en consquence,
le jour o sest produit lvnement qui lui sert de point de dpart (dies a quo) et
le jour o il vient expiration (dies ad quem) ne sont pas compts. Dailleurs,
larticle 335 de lAUPSRVE le prcise clairement : Les dlais prvus dans le
prsent Acte uniforme sont des dlais francs . Dans ces conditions, si le dernier
jour est un jour fri, le terme est report au lendemain minuit. La CCJA
tablit sur ce fondement que, pour une signification faite le 30 mars 2001,
lopposition est recevable jusquau 17 avril minuit, le 15 tant dclar fri et
chm ( arrt n041/2005 du 07 juillet 2005, socit Ben international ship suppliers
dite Ben Iss c/ Etablissement Kouassi Ndah, Rec. de jurisprudence de la CCJA, n 6,
juin-dcembre 2005, p. 65, obs. R. Nemedeu dans cet ouvrage). Encore faudrait-il que

638

lordonnance ait t signifie personne car sinon, il y a lieu de proroger les

dlais de lopposition.
2. Les prorogations du dlai dopposition
La premire hypothse dans laquelle lon peut assister une extension
du dlai dopposition est relative la prise en compte des dlais de distance.
Cest le cas lorsque le destinataire de lopposition se trouve dans un autre
ressort que celui de lopposant. Le lgislateur OHADA na pas formellement
fix des dlais de distance. Il en rsulte que cest aux lgislations nationales quil
revient de dterminer la consistance de ces dlais. Larticle 34 alina 2 du Code
ivoirien de procdure civile, commerciale et administrative prescrit un dlai
supplmentaire de 15 jours si le destinataire est domicili dans un autre ressort
que celui dAbidjan et de deux mois sil demeure hors du territoire de la
Rpublique ivoirienne. Cest en application de cette disposition que le juge de la
CCJA, dans son arrt du 29 avril 2004, admet pour justifier la recevabilit de
lopposition et casser la dcision de la Cour dappel dAbidjan que, si tous les
destinataires de lacte dopposition doivent recevoir leur notification dans le
mme dlai de 15 jours, encore faudrait-il y ajouter le dlai de distance de 15
jours, tant entendu que lun des destinataires se trouve dans un ressort
diffrent de celui de lopposant. Par ailleurs, la CCJA a eu se prononcer, par
un arrt du 19 juillet 2007 (n026/2007, affaire Blue Road Shipping Ltd et autres c/
Transways Enterprises SA et Acilly Isles Navigation SA, Rec. de jurisprudence de la
CCJA, n10, juillet-dcembre 2007, p. 32), sur la mise en uvre des dlais de
distance lorsque le destinataire est domicili ltranger. En lespce, elle estime
que les destinataires de lacte dopposition tant domicilis en dehors du
territoire de la Rpublique de Guine, la seule date prendre en considration
comme point de dpart du dlai dopposition est celle laquelle lordonnance a
t porte la connaissance de ces derniers Chypre, soit le 30 avril 2003. Par
consquent, ils disposaient dun dlai de 15 jours francs compter de cette date
pour former opposition, dlai auquel il fallait ajouter celui de distance en vertu
de larticle 10 de lAUPSRVE. Encourt donc la cassation larrt confirmatif de la
Cour dappel qui dclare lopposition faite le 15 mai 2003 irrecevable pour
forclusion.
Cette solution est, dans le principe, celle galement retenue en droit
camerounais (Voir art. 66 du code camerounais de procdure civile et commerciale).
Le code camerounais de procdure civile prvoit en ses articles 14 et 15 des
dlais supplmentaires qui varient selon que le destinataire de lacte est
domicili dans les autres parties du Cameroun ou quil demeure hors du
territoire national, ces dlais pouvant tre doubls en cas de guerre. Plus
prcisment encore, en vertu du Code de procdure civile camerounais (Art. 64

639

al. 2), en cas de pluralit de dfendeurs susceptibles dtre cits diffrents

dlais, lon ne doit tenir compte que du dlai le plus long.
La seconde hypothse renvoie au cas o le dbiteur na pas
personnellement reu la signification de la dcision portant injonction de payer.
Exceptionnellement, lopposition est alors recevable jusqu lexpiration du
dlai de 15 jours suivant le premier acte signifi personne ou, dfaut, suivant
la premire mesure dexcution ayant pour effet de rendre indisponible en tout
ou partie les biens du dbiteur (Art. 10 al. 2, AUPSRVE). Dans ces hypothses, le
dlai dopposition court compter de la connaissance effective par le dbiteur
de lordonnance dinjonction de payer. Cette date pourrait correspondre au
moment o une mesure dexcution est porte la connaissance du dbiteur
(Cass. civ.,16 septembre 2002, RTD civ. 2003.142, obs. Perrot) ; encore faudrait-il
que la mesure dexcution soit rgulire (CA Abidjan, arrt n 527 du 20 mai 2005,
STEIDF Sarl c/ St SNC Fatima ; CA Daloa, arrt n 122 bis/04 du 02 juin 2004, Ty
Setemohi Franois c/ Cte dIvoire Tlcom SA). Si malgr laugmentation des
dlais, lopposant ne sest pas manifest temps, sa demande encours
lirrecevabilit.
B. Les formes de lopposition
Lopposition est forme par acte extrajudiciaire (art. 9, al. 2, AUPSRVE).
Il faut entendre par ces termes non seulement lexploit dhuissier, mais
galement la lettre recommande comme en droit franais (Voir art. 1415 al. 2 du
nouveau code franais de procdure civile) et comme dans certains droits nationaux
(Voir pour le droit camerounais Akam Akam A., note sous CA Yaound, arrt n
30/CC du 12 novembre 1993, affaire Banque unie de crdit et M. Ll Gustave c/ Tkam
Maurice, in Lex Lata, n 026, Mai 1996, p. 4), le lgislateur OHADA ayant eu
cur de limiter les frais procduraux (Assi-Esso A.-M., Diouf N., op. cit., p. 20, n
28). LActe uniforme portant organisation des procdures simplifies de
recouvrement et des voies dexcution fait reposer sur lopposant des
obligations quil doit respecter peine de dchance. En vertu de larticle 11,
lopposant est tenu, peine de dchance, et dans le mme acte que celui de
lopposition :
- de signifier son recours toutes les parties et au greffe de la juridiction
ayant rendu la dcision dinjonction de payer ;
- de servir assignation comparatre devant la juridiction comptente
une date fixe qui ne saurait excder le dlai de trente jours compter de
lopposition .
La CCJA a donc en application de cet article reconnu lobligation de
lopposant de signifier lopposition (1) et dassigner comparatre devant la
juridiction comptente (2).

640

1. La signification de lopposition
La signification doit tre adresse des personnes prcises, suivant
certaines modalits.
En ce qui concerne les destinataires, la signification est adresse toutes
les parties au litige. Sil y a plus dun adversaire, lopposant doit signifier
chacun son recours, faute de quoi il pourrait tre dchu de son droit de faire
opposition (TGI de Bobo Dioulasso, jugement n 115 du 19 mai 2004, St Nouvelle
Citec c/ Sifex ; TGI de Ouagadougou, jugement n 524 du 28 dcembre 2005, Kambou
Sansan Patrice c/ Kabr Dramane ; TGI de Ouagadougou, jugement n 030/06 du 08
janvier 2006, Traor Sada c/ Organisation catholique pour le dveloppement et la
solidarit ; indits). Lautre destinataire de la signification est le greffe de la
juridiction ayant rendu la dcision dinjonction de payer. Dans tous les cas, il
appartient lopposant de fournir la preuve ventuelle de la signification de
son recours en produisant lexploit y relatif ; faute de fournir cette preuve, il
encourt le rejet de son opposition (Tribunal rgional hors classe de Dakar, jugement
n 2740, Simone Damado c/ Alioune Ndjouck, indit). Si lun des destinataires de la
signification a t ls, lopposant encourt la dchance de son droit de faire
opposition. Il a ainsi t jug que, lorsque lopposition nest signifie que devant
le greffe du tribunal et non ladversaire, il y a lieu de dclarer lopposant
dchu de son droit de faire opposition ; ce qui dispense le tribunal de
lobligation dexaminer les moyens invoqus, notamment lexception
dincomptence fonde sur lexistence dune convention darbitrage (CA de
Ouagadougou, arrt n 15 du 16 janvier 2004, Socit Lafchal c/ Compaor K. Sadou).
Par contre, la Haute juridiction semble adopter une position diffrente lorsque
cest au greffe que lopposition na pas t signifie. Dans un arrt du 30 avril
2008 (CCJA, 2me Chambre, arrt n 024/2008 du 30 avril 2008, Banque internationale
du Cameroun pour lpargne et le crdit dite Bicec c/ Succession Sunjo Justin), elle
admet largument dune requrante selon lequel la dchance prvue larticle
11 est relative et ne vise qu empcher le greffier en chef de dlivrer un
certificat de non opposition la partie qui voudrait sen prvaloir aux fins
dobtention de la formule excutoire. De plus, le fait pour la requrante davoir
signifi son acte dopposition son adversaire et non au greffe nest pas
suffisant faire prononcer contre elle la dchance, car il est matriellement
impossible pour un huissier de notifier dans la mme copie lacte aux parties et
au greffe, lexigence de servir dans le mme acte ne pouvant se vrifier que
dans loriginal que dtient lhuissier ou dans la copie destine lopposant luimme. Une telle argumentation ne semble cependant admissible que dans la
mesure o la signification a t exerce dans les dlais lgaux lgard de tous
les destinataires.

641

Quant aux modalits, la signification aux parties et au greffe doit tre

effectue peine de dchance dans le mme acte. Larrt de la CCJA du 29
avril 2004 adopte une interprtation originale ce niveau. Il fonde la cassation
de larrt de la cour dappel dAbidjan en souscrivant largument des
demandeurs au pourvoi selon lequel : La scierie dAgnibilkro W. et Monsieur
W. dune part et Monsieur H. dautre part, ont lu domicile en ltude de leurs
conseils () demeurant Abidjan alors que le greffe de la juridiction qui a
rendu lordonnance dinjonction de payer attaque est situe Abengourou ;
que cest pour cette raison que la scierie dAgnibilkrou W. et Monsieur W. ont
t contraints, pour signifier leur opposition Monsieur H. et au greffier en chef
du tribunal dAbengourou, lesquels se trouvent dans des ressorts diffrents,
davoir recours des actes distincts mais comportant les mmes mentions . La
CCJA admet donc que lorsque lopposition doit tre signifie des personnes
qui se trouvent dans des ressorts diffrents, lopposant peut avoir recours des
actes distincts mais comportant les mmes mentions. La mme solution semble
possible quand bien mme les destinataires se trouveraient dans le mme
ressort (CCJA, 2me Chambre, arrt n 024/2008 du 30 avril 2008, ibid).
2. Lassignation comparatre devant la juridiction comptente
Cest la 2me obligation impose lopposant. Il faut prciser
pralablement que la juridiction comptente pour connatre de lopposition est
celle dont le prsident a rendu la dcision dinjonction de payer, et ce
lexclusion de toute autre juridiction (CA dAbidjan, arrt du 09 mai 2000, St
Palmafrique c/ Gant Sarl ; TPI Bafoussam, jugement n 08/civ du 27 octobre 2000,
Tagne Nguko Emmanuel c/ Sikavig, indits). Par consquent, en saisissant le
prsident et non le tribunal de lopposition lordonnance, le requrant na pas
respect les dispositions lgales et son opposition doit tre dclare irrecevable
(TPI de Dschang, jugement n 46/civ. du 12 juillet 2004, Dongmo Etienne c/ Azangu
Bernard, indit), de mme que lordonnance dinjonction de payer, prise par le
tribunal et non par son prsident doit galement tre annule en cas
dopposition (TGI Ouagadougou, jugement n 416/2005 du 28 septembre 2005, La
St sahel compagnie (SOSACO) c/ Mme Kabor Henriette, indit). Par contre, la
prcision dans lexploit de signification de lordonnance dinjonction de payer
que celle-ci a t rendue le 17 dcembre 2001 par le Vice-prsident du tribunal
de premire instance dAbidjan et que lopposition doit tre porte devant la
juridiction comptente dont le Prsident a rendu la dcision dinjonction de
payer constituent des mentions suffisantes pour dsigner la juridiction
comptente et ce, dautant plus que lopposant a effectivement et juste titre
form opposition devant le tribunal de premire instance dAbidjan (CCJA, arrt
n 017/2008 du 24 avril 2008, Back home international Sarl c/ Cameroon airlines SA).

642

Cela tant, le non-respect du dlai de 30 jours compter de lopposition,

prescrit pour servir assignation comparatre, est sanctionn de dchance,
quelque soit le sort du recours auquel lassignation se rattache. Cest ainsi que
la CCJA dcide que lassignation comparatre ntant recevable quautant que
le recours auquel elle se rattache, savoir lopposition, est recevable, viole
larticle 11, le tribunal qui refuse de prononcer la dchance alors mme quil
sest coul 37 jours entre la date de lopposition et la date dajournement
(CCJA, arrt n 049/2005 du 21 juillet 2005, affaire Nomel Meless Patrice c/ Lorng De
Pierre, Rec. de jurisprudence de la CCJA, n 6, juin. dcembre 2005, p. 69). La
dcision de la juridiction saisie sur opposition se substitue la dcision
dinjonction de payer et est en principe susceptible dappel. Mais si lon veut
poursuivre la procdure contentieuse aprs la dcision rendue sur opposition,
doit-on ncessairement former appel ? La CCJA en rpondant par laffirmative
soulve une controverse quil conviendrait prsent danalyser.
II. Lappel, voie de recours obligatoire pour la suite de la procdure
contentieuse en matire dinjonction de payer ?
En vertu de larticle 15 de lAUPSRVE, la dcision rendue sur
opposition est susceptible dappel (pour application, voir : CA Abidjan, arrt n 754
du 02 juillet 2004, Ahokponou Toussaint, Mme Baba Lou Irie pse Ahokponou c/ St
Ivoire Motor et Serge Safinnikoff ; CA Ouagadougou, arrt n 64 du 07 mai 2004, B.P.I
et Sawadogo R. Daniel c/ B.C.B ; CA Bobo Dioulasso, arrt n 29 du 03 mars 2002,
Guitti Moussa c/ St Midco trade international, indits). De toute vidence, le
principe de lappel est admis en matire dinjonction de payer (A). Mais quelle
en est la porte (B) ?
A. Ladmission de lappel
Transcendant certaines controverses anciennes, le lgislateur OHADA,
bien suivi en cela par la jurisprudence, consacre comme condition pralable
lappel en matire dinjonction de payer lexercice de lopposition (1). Cest
lorsque ce pralable est respect que lappel peut valablement tre accueilli (2).
1. Le pralable de lopposition
En vertu de larticle 16 alina 1 de lAUPSRVE, en labsence
dopposition dans les 15 jours de la signification de la dcision portant
injonction de payer ou, en cas de dsistement du dbiteur qui a form
opposition, le crancier peut demander lapposition de la formule excutoire

643

sur cette dcision. Celle-ci produit tous les effets dune dcision contradictoire
et nest pas susceptible dappel (art. 16 al. 2). Ce faisant, le lgislateur tranche
nettement le dbat, qui a suscit diverses rponses dans le droit et la pratique
judiciaire antrieurs (Voir sur lvolution de la question Akam Akam A., op. cit., pp.
5-6), sur le point de savoir si le dbiteur qui na pas form opposition peut
nanmoins faire appel contre lordonnance dinjonction de payer. Encore
faudrait-il que les conditions dexercice du droit dappel soient respectes.
2. Lexercice proprement dit de lappel
Lappel doit tre exerc dans les conditions du droit national de chaque
Etat partie. La seule exigence de larticle 15 de lAUPSRVE est relative au dlai
dappel. Ce dlai est de 30 jours compter de la date de cette dcision. Par
consquent, est irrecevable un appel form le 1er septembre 2000 contre un
jugement rendu le 31 juillet 2000 sur opposition une ordonnance dinjonction
de payer, le requrant disposant jusquau 30 aot 2000 inclus pour relever
rgulirement appel (CCJA, n 19/2002, 31 octobre 2002,Soc. gnrale de
financement par crdit-bail dite Sogefibail c/ Monsieur Hassana Dramera, Rec. de
jurisprudence CCJA spcial, janvier 2003, p. 63. Dans le mme sens, sur lirrecevabilit
dun appel form plus de quatre jours aprs le dlai lgal : CCJA, n 3/2006, K. ne
D.A.B c/ D.B.E, Le Juris-Ohada n 3/2006, p. 8 ; CA de lOuest, jugement n 29/CIV
du 13 nov. 2002, Socit Bunss c/ Ndam Moussa ; CA du Centre, arrt n 369/Civ du
25 sept. 2002, SNI c/ SCT ; CA du Centre, n 469/CIV, 20 aot 2003, CNPS c/ Socit
civile professionnelle Stanley mortgage guarantee ; CA du Centre, n 309/civ,2 mai
2003, Nya ne Keutcha Marthe c/ Fovink Nestor ; CA dAbidjan, arrt n 375 du 02
fvrier 2004, Abou Ka c/ Bagayoko Abas ; CA de Bouak, arrt n 93 du 20 juin 2001,
St L.T c/ A. ; CA de Bouak, arrt n 5 du 05 janv. 2001, MKC c/ Socit T.N.T ; CA
de Bouak, n 97 du 27 juin 2000, J.D.A c/ L.K ; CA de Bouak, arrt n 75 du 16 mai
2001, Dame B c/ P., Le Juris-Ohada n 3/2003, juillet-septembre 2003, p. 57 ; CA du
Littoral, n 114/CC du 28 mai 2004, Dame Moutymbo Annette c/ Njitock Sosso
Colette, indit). Ds lors, larrt de la cour dappel qui dclare recevable un tel
appel encourt la cassation.
Mais le dlai dappel de 30 jours prvu par le lgislateur OHADA a t
critiqu comme pouvant constituer un moyen dilatoire qui dtruit la clrit
recherche dans linstitution de cette procdure qui se veut simplifie et
sommaire (Assi-Esso A.M., Diouf N., op. cit., p. 22, n 31). Cette analyse doit tre
approuve. Le retour un dlai plus court tel que celui de 15 jours prvu par le
droit camerounais (art. 11 al. 3, loi n 89/021 du 29 dcembre 1989 fixant une
procdure simplifie de recouvrement des crances civiles et commerciales, modifie et
complte par la loi n 96/10 du 05 aot 1996) serait mieux appropri. Pour le reste,
les conditions de lappel sont rgies par le droit national. En droit camerounais,
la cour dappel est tenue de vider sa saisine dans les 30 jours suivant la

644

premire audience, linstruction de la cause tant faite en Chambre de conseil.

Certains auteurs ont cependant regrett que ce dlai ne soit pas assorti de
sanctions. Cette absence de rigueur dans le dlai impos aux juges pour statuer
contribue faire obstacle la clrit dans le recouvrement des crances (Voir
Jiogu G., Tchantcou H., Observations sur la loi n 96/10 du 05 aot 1996 modifiant
et compltant la loi n 89/021 du 29 dcembre 1989 fixant une procdure simplifie de
recouvrement des crances civiles et commerciales , in Lex Lata n 031, octobre 1996,
p. 6). Il conviendrait prsent de sinterroger sur limpact de lappel quant la
suite de la procdure.
B. La porte de lappel : un passage obligatoire pour lexercice dun pourvoi
devant la CCJA ?
Larrt n 002/2002 de la CCJA du 10 janvier 2002 tonne par sa
solution. Il semble subordonner lexercice du pourvoi en cassation contre une
dcision rendue par les juridictions nationales lexercice dun appel. Mais
sagit-il bien l de la volont du lgislateur OHADA ? Deux cas de figure
peuvent se prsenter selon quun appel a t exerc ou non.
En premier lieu, en vertu de larticle 14 alina 3 du Trait rvis relatif
lharmonisation du droit des affaires en Afrique, saisie par la voie du recours
en cassation, la cour se prononce sur les dcisions rendues par les juridictions
dappel des Etats parties dans toutes les affaires soulevant des questions
relatives lapplication des Actes uniformes et des rglements prvus au
prsent Trait, lexception des dcisions appliquant des sanctions pnales .
La solution dans ce cas est donc bien claire. Tous les arrts rendus par les
juridictions dappel suite la dcision des juridictions infrieures saisies sur
opposition une dcision dinjonction de payer peuvent faire lobjet dun
recours en cassation devant la CCJA.
Lorsquun appel na pas t exerc, deux questions peuvent encore tre
souleves. En premier lieu, lordonnance dinjonction de payer qui na pas fait
lobjet dopposition peut-elle faire lobjet dun pourvoi en cassation devant la
CCJA ? A notre connaissance, la CCJA ne sest pas encore prononc sur ce cas
de figure. Lon pourrait nanmoins sen rfrer la jurisprudence de la cour de
cassation franaise pour trouver solution ce problme. Cette dernire rejette
de manire constante ces pourvois en rappelant que lunique voie de recours
contre lordonnance dinjonction de payer est lopposition (Voir par exemple Civ.
6 octobre 1976, Bull. Cass., II, n270, p. 212 ; Civ. 16 mai 1977, Gaz. Pal., 12 janvier
1978). A linverse, la cour de cassation admet la recevabilit de la tierce
opposition (Civ. 1re, 10 dc. 1991, RTD civ. 1992.649, obs. Perrot) ainsi que le
pourvoi en cassation, si lopposition nest plus recevable et sil critique
seulement les conditions dapplication de la formule excutoire (Civ. 2me, 29
nov. 1995, Bull. civ. II, n 292; 28 fv. 1996, RTD civ. 1996.471, obs. Perrot).

645

En second lieu, la dcision rendue sur opposition une ordonnance

dinjonction de payer et en dernier ressort peut-elle faire lobjet dun pourvoi en
cassation ? La CCJA rejette, une telle solution. En effet, dans son arrt du 10
janvier 2002 elle dclare irrecevable un pourvoi en cassation, motif pris de ce
que le jugement, dont pourvoi ntant donc ni une dcision rendue par une
cour dappel malienne, ni une dcision non susceptible dappel prononce par
toute autre juridiction malienne, cest en violation des dispositions sus-nonces
de larticle 14 du Trait institutif de lOHADA quil a fait pourvoi en cassation
devant la cour de cans . Rappelons quen vertu de larticle 14 alina 4 du
Trait de lOHADA, la CCJA se prononce dans les mmes conditions sur les
dcisions non susceptibles dappel rendues par toute juridiction des Etats
parties dans les mmes contentieux . Or dans le cas despce, la dcision du
Tribunal de commerce de Bamako ntait pas susceptible dappel en vertu du
droit malien (Larticle 6 de la loi n 057 du 22 aot 2000 dispose, sagissant des
Tribunaux de commerce au Mali, quils jugent en dernier ressort toutes les demandes
dont le principal nexcde pas la valeur de francs cfa 5.000.000 ). Ainsi que le relve
fort pertinemment Matre Abdoul Wahab Berthe, lvidence, il y a, pour le
moins, mconnaissance des textes maliens en matire de comptence des
tribunaux de commerce, encore que la dcision objet du pourvoi indique ellemme quelle est rendue en dernier ressort (Berthe A. W., Commentaire de
larrt n 002 du 10 janvier 2002 de la Cour commune de justice et darbitrage ,
ohadata, D-02-21). Les rgles de comptence concernant le degr de juridiction
tant dordre public, le demandeur au pourvoi ne pouvait pas exercer un appel.
Finalement, la CCJA semble vouloir imposer, nonobstant les
dispositions des lgislations nationales, que dans une matire rglemente par
lOHADA, o un recours est prvu, les Etats ne peuvent pas disposer
autrement. En dautres termes, lAUPSRVE ayant prvu la possibilit de faire
appel, il ne serait plus possible pour les lgislateurs nationaux denvisager en
matire dinjonction de payer quune dcision rendue sur opposition une
injonction de payer le soit en dernier ressort. Si le lgislateur OHADA a permis
de lever le voile sur pas mal dinquitudes en ce qui concerne les voies de
recours en matire dinjonction de payer, certaines lacunes peuvent encore tre
dceles. La porte attache lexercice de lappel, telle quelle rsulte de
linterprtation de la CCJA nen nest pas la moindre. Pour le moins, lon peut
douter de la pertinence de cette interprtation au regard tant du trait OHADA
que de lAUPSRVE. Et la rvision de ce trait en 2008 naura pas contribu
touffer la question de limpossibilit de recours contre les dcisions de la
C.C.J.A., mme en cas derreur manifeste.
Mose Timtchueng,
Charg de cours, Universit de Dschang.

646

CCJA, arrt n032/2004, 4 novembre 2004

Socit EBURNEA c/ Compagnie dassurances Les Tisserins SATCA

()

Vu les dispositions des articles 13, 14 et 15 du trait relatif

lharmonisation du droit des affaires en Afrique ;
Vu les dispositions du rglement de procdure de la Cour commune de
justice et darbitrage ;
Attendu quil ressort des pices du dossier de la procdure que la socit
EBURNEA, souscrit divers "contrats dassurances maladie groupe" auprs de la
Compagnie dassurances les Tisserins SATCA SA ; que sur les diffrentes
primes dues, la socit EBURNEA SA navait rgl que la somme de 17.000.000
francs et pour le reliquat, elle avait un chancier raison de 2.000.000 francs
par mois ; que face linertie de la dbitrice, la Compagnie dassurances les
Tisserins SATCA SA avait sollicit et obtenu du prsident de premire instance
dAbidjan lordonnance dinjonction de payer n 7082/2000 du 24 novembre
2000 condamnant la socit EBURNEA SA, le tribunal de premire instance
dAbidjan avait, par jugement n 581/CIV2B1 en date du 28 mai 2001, confirm
et rendu lordonnance querelle ses pleins et entiers effets ; que sur appel de la
mme EBURNEA SA la cour dappel dAbidjan a, par arrt n 163 en date du
1er fvrier 2002 dont pourvoi, confirm le jugement attaqu en toutes ses
dispositions ;
Sur les deux moyens runis
Attendu quil est fait grief larrt attaqu, dune part, viol la loi ou
commis une erreur dans son application ou son interprtation et, dautre part,
omis de statuer en ce la cour dappel, pour rejeter la demande de la Socit
EBURNEA SA fonde sur la violation de larticle 1er de lActe uniforme portant
organisation des procdures simplifies de recouvrement et des voies
dexcution, a retenu "quen lespce la certitude de la crance apparat dans la
lettre du 14 juillet 2000 dans laquelle lappelante a propos un chancier de
rglement. Que ds lors que le caractre certain de celle-ci ne fait lombre
daucun doute, chet-il de confirmer le jugement" alors que selon la requrante,
"le bien fond de laction de la Compagnie dassurances les Tisserins sest
fonde sur la certitude de la crance, or cette condition seule nest pas que la
crance soit liquide et exigible" ; que toujours selon la requrante, en statuant

647

ainsi, la cour dappel a non seulement viol la loi dans son application ou son
interprtation, mais galement a omis de statuer sur les conditions cumulatives
prescrites par ladite loi ; quen effet, la procdure prvue larticle 1er de lActe
uniforme sus-indiqu ne peut tre mise en uvre que si la crance dont le
recouvrement est poursuivi, remplit les conditions de certitude, de liquidit et
dexigibilit prescrites par ledit article ;
Mais attendu quil ne rsulte ni des pices du dossier de la procdure,
ni de la dcision attaque que le moyen tir de la non liquidit et de la non
exigibilit de la crance de la Compagnie d'assurances les Tisserins a t
soutenu tant devant le tribunal que devant la cour d'appel; que ce moyen
nouveau, mlang de fait et de droit doit tre dclar irrecevable; qu'il suit
galement que le moyen tir de lomission de statuer nest pas recevable; qu'en
consquence, il y a lieu de rejeter le pourvoi ()

OBSERVATIONS

Lomission est-elle toujours pardonnable ? Le religieux rpondrait

assurment par laffirmative. Mais le juriste se doit dtre plus prudent car entre
la morale religieuse et la logique juridique, il y a quelquefois divergence. Dans
le cadre dune procdure judiciaire par exemple, il arrive que lune des parties
au litige ne soulve pas tous les moyens ncessaires la dfense de sa cause
devant les juridictions infrieures et se rveille brusquement devant le juge
suprme. Cest ce qui est arriv devant la CCJA dans laffaire opposant la
socit EBURNEA la Compagnie dassurances Les Tisserins SATCA.
La socit EBURNEA avait souscrit divers contrats dassurances
maladie groupe auprs de la Compagnie dassurances Les Tisserins SATCA.
Mais sur les diffrentes primes dues, elle navait rgl que la somme de
17.000.000 francs cfa et pour le reliquat, elle avait un chancier raison de
2.000.000 frncs cfa par mois.
Face linertie, la Compagnie dassurances Les Tisserins avait sollicit
et obtenu du prsident du tribunal de premire instance dAbidjan, le 24
novembre 2000, une ordonnance dinjonction de payer portant sur la somme de
32.912.000 francs cfa. Sur opposition de la socit EBURNEA, le tribunal de
premire instance dAbidjan avait, par jugement en date du 28 mai 2001,
confirm et rendu lordonnance querelle ses pleins et entiers effets. Sans
surprise, elle interjeta appel de cette dernire dcision, mais fut conduite par
le juge dappel dAbidjan le 1er fvrier 2002.
Esprant sans doute un meilleur sort, elle introduisit un pourvoi devant
la Cour commune de justice et darbitrage. Pour obtenir le rsultat escompt,

648

elle dveloppa deux moyens de cassation. Elle reprochait larrt attaqu

davoir, dune part, viol la loi ou commis une erreur dans son application ou
son interprtation ; dautre part, davoir omis de statuer sur les conditions
cumulatives relatives la crance et prescrites par larticle 1er de lActe
uniforme portant organisation des procdures simplifies de recouvrement et
des voies dexcution.
Mais il est apparu devant la CCJA, lexamen des pices du dossier de
la procdure et de la dcision attaque, que le moyen tir de la non-liquidit et
de la non-exigibilit de la crance de la compagnie dassurances Les Tisserins
na t soutenu ni devant le tribunal ni devant la cour dappel, donc en ralit
quil sagissait l dun moyen nouveau.
On laura compris, la question rsoudre tait celle de savoir de savoir
quel est le sort rserv aux moyens nouveaux soulevs devant la Cour
commune de justice et darbitrage ?
Appele y rpondre, la Haute juridiction rejette le pourvoi a rejet le
pourvoi dcide que ce moyen nouveau mlang de fait et de droit doit tre dclar
irrecevable ; quil suit galement que le moyen tir de lomission de statuer nest pas
recevable .
De cet extrait, il apparat que si les moyens nouveaux sont en principe
irrecevables devant la CCJA (I), quelques-uns dentre eux peuvent
exceptionnellement tre reus par elle (II).
I. Le principe : lirrecevabilit des moyens nouveaux devant la CCJA
Il importe, dentre de jeu, de procder des mises au point
notionnelles au sujet du moyen , du moyen nouveau , avant de
sintresser sa reevabilit.
La doctrine est partage quant la dfinition du moyen. Pour certains
auteurs, il est lnonciation dun fait, dun acte ou dun texte, do, par un
raisonnement juridique, on prtend dduire le bien-fond dune demande ou
dune dfense. (Voullet, Le dfaut de rponse conclusions, J.C.P. 1965.I.1912).
Pour dautres, elle serait la faon ou les faons de parvenir au jugement en
allguant aussi bien le fait que le droit (Martin, La notion de moyen, J.C.P.
1976.I.2768). Une troisime tendance, davantage convaincante, prsente les
moyens comme tout ce qui peut servir justifier les prtentions des parties,
leurs demandes, sans les modifier, ainsi des modes de preuves nouveaux, ou
encore des nouveaux modes dextinctions dune obligation. (J. Vincent et S.
Guinchard, Procdure civile, 24e d., Paris, Dalloz, p. 865).
Ainsi dfini, le moyen se distingue de la demande et de largument. La
demande, encore appele prtention, renvoie au vu formul, au dsir exprim
au juge par une partie ou un tiers, de voir appliquer au litige une rgle de droit,

649

un fait, ou les deux la fois. Le moyen peut donc sentendre comme la

motivation de la demande. Il peut aussi tre de pur droit, de pur fait, ou
mlang de fait et de droit.
Le moyen se distingue galement de largument qui est, en quelque sorte, la
preuve apporte lappui de la motivation. Largument peut aussi tre de pur
droit, de pur fait, mlang de fait et de droit.
Le moyen est normalement soulev ds linstance devant les juridictions de
premier ressort. Il demeure le mme jusqu lexercice du pourvoi en cassation.
Sil savre quil change ou sil se trouve quil nait jamais t soulev, il devra
tre considr comme nouveau.
Le moyen nouveau peut donc tre dsign comme celui qui na pas t soulev
devant les juges du fond ou celui qui, soulev en premire instance na pas t
repris devant le juge dappel (J. Vincent, S. Guinchard, op. cit., pp. 926-927). Le
critre de nouveaut peut par exemple tre un changement de motif, cest-dire de fondement juridique ou de cause. Si ce changement constitue un moyen
nouveau, il naboutit cependant pas toujours une prtention nouvelle car
celle-ci napparait que dans lhypothse dun changement de partie, de qualit,
ou dobjet de la rclamation (Rennes, 16 mai 1973, J.C.P. 1974.IV.17 ; civ. 11 juin
1975, J.C.P. 1975.IV.249). Dans ce sens, larticle 565 du NCPC franais dispose
que les prtentions ne sont pas nouvelles ds lors quelles tendent aux mmes
fins que celles soumises au premier juge, mme si leur fondement juridique est
diffrent.
Selon ladage Tantum devolutum, quantum judicatum, il nest dvolu quautant
quil a t jug par les premiers juges : cest lun des corollaires du principe de
limmutabilit du litige consacr en droit franais par larticle 564 du NCPC en
ces termes : Les parties ne peuvent soumettre la cour [dappel] des
prtentions nouvelles. (Lire dans ce sens Boyreau, De la prohibition des demandes
nouvelles en appel, thse, Bordeaux, 1945). Cette rgle se justifie par lide quil
serait illogique de modifier en cour dappel, les lments du dbat engag en
premire instance. La censure de la juridiction suprieure ne peut sexercer
que sur le terrain exact o lon avait plac les juges de premire instance. Par
ailleurs, prsenter une prtention nouvelle en appel conduirait la faire
chapper la filire du double degr de juridiction que la loi a impose, dans
un but de slection, pour viter lencombrement des juridictions suprieures.
(J. Vincent, S. Guinchard, op. cit., p. 864).
Au total, bien regarder, le rejet de la demande nouvelle sexplique ou se
justifie non seulement par le souci dviter des incohrences, mais surtout de ne
pas troubler le droulement normal du procs. En effet, ladmission dune telle
prtention conduirait crer un nouveau litige. Or le procs dbute en premire
instance et non en appel o la proccupation semble se rduire la vrification
des conditions dans lesquelles les premiers juges ont accompli leur mission.
La rgle de lirrecevabilit de moyens nouveaux nest cependant pas
dapplication stricte. En effet, de nombreuses lgislations nationales prvoient

650

des attnuations celle-ci, lide tant de sassurer quune application

rigoureuse du principe naboutisse une absurdit . Ces attnuations visent
notamment les demandes reconventionnelles, les demandes destines opposer
la compensation, ou encore celles destines faire juger les questions nes de
lintervention dun tiers
Si le droit tolre quelques demandes nouvelles en appel, tous les
moyens sont par contre admis tant quils respectent le canevas des demandes
examines depuis le premier ressort. Cependant devant la Cour suprme, les
choses changent. Le moyen nouveau, autant que la demande nouvelle, ne
pourrait pas prosprer car en rgle gnrale et contrairement lappel, le
pourvoi en cassation na pas deffet dvolutif ; la totalit du litige soumis aux
juridictions infrieures ne lui est pas porte.
Etant une juridiction suprme, la CCJA ne peut tre saisie que si les
moyens quelle dcouvre ont dj t soulevs et examins devant les
juridictions infrieures. Si de nouveaux moyens lui sont soumis, elle les juge
irrecevables car sa mission principale en tant que juge suprme est de veiller
ce que le droit OHADA soulev dans le litige soit bien interprt et appliqu.
Mais encore faut-il prciser la phase pendant laquelle elle examine le moyen. La
lecture de la jurisprudence de la Haute cour communautaire permet de
constater quen cas de cassation, elle procde par deux phases : dune part, la
phase dexamen du pourvoi pendant laquelle elle analyse les rgles juridiques
applicables ; dautre part la phase dvocation loccasion de laquelle elle reoit
et examine les faits dj exposs afin de trouver la solution juridique approprie
au litige opposant les plaideurs.
Lorsquils sont nouveaux, deux sortes de moyens sont irrecevables
devant la CCJA : ceux mlangs de fait et de droit dans la phase dexamen du
pourvoi ; ceux de pur fait quelque soit la phase. Se pose alors la question de
savoir pourquoi la rception de certains moyens plutt que dautres en fonction
de telle ou telle phase du procs ?
On peut penser que les moyens mlangs de fait et de droit sont
irrecevables dans la phase dexamen du pourvoi parce que les magistrats font
une application stricte et juste de larticle 14(5) du trait. On le sait que trop, ce
texte ne reconnat le pouvoir dvocation la CCJA que lorsque la dcision
attaque est casse. En dautres termes, tant quelle demeure ltape de
lapprciation du pourvoi comme ce fut le cas dans larrt n 32/2004 du 4
novembre 2004 opposant la socit EBURNEA Les Tisserins, elle est encore
juge de droit et ds lors ne peut et ne doit pas examiner les faits. A ce stade, elle
ne se comporte pas encore comme un troisime degr de juridiction car elle ne
se prononce pas directement sur le litige lui-mme, mais sur larrt qui est
contest devant elle. (E. Assepo Assi, La cour commune de justice et darbitrage de
lOHADA : un troisime degr de juridiction ? RIDC, no 4, octobre-dcembre 2005, p.
955 ; J. Issa-Sayegh, J. Lohoues-Oble, Harmonisation du droit des affaires OHADA,
collection Droit uniforme africain, d. Bruylant, Bruxelles, 2002, no 437). On

651

comprend tout le sens du propos du Doyen Perdriau qui, pour expliquer

lirrecevabilit dun moyen contraire et donc nouveau, observe quil serait
inadmissible que la cour de cassation ait juger autre chose que ce qui avait t
demand aux juges du fond, et il serait autant injuste quincomprhensible que
ceux-ci soient censurs pour ne pas stre prononcs en dehors du cadre o le
litige avait t situ. (A. Perdriau, note sous Cass., 2e civ., 2 mars 2000, JCP 2000.
II. 10285).
A linverse, un moyen ancien, quel quil soit lexception des moyens
de pur fait, devrait tre reu devant la juridiction suprme dote ou non du
pouvoir dvocation. Rien de surprenant cela car le juge suprme est avant
tout juge du droit. Lorsquil est saisi dun moyen de pur droit, il se contente de
vrifier que la rgle juridique a t correctement applique. Lorsquil est saisi
dun moyen mlang de fait et de droit dj examin par les tribunaux
infrieurs, en plus de contrler la bonne interprtation de la rgle juridique, il
sassure simplement quelle est bien applique dans les faits de lespce et dont
il ne contrle plus la dnaturation. Cela dit, il sassure cependant que ces faits
ont dj t examins par les juridictions infrieures. En effet, sil se trouve que
ces dernires naient pas eu se prononcer la suite de leur examen, il
deviendra vident que le moyen est nouveau. La sanction sera alors
lirrecevabilit.
Dans larrt du 4 novembre au centre de lanalyse, la CCJA avait t
saisie pour statuer pour la premire fois aussi bien sur la violation de la loi par
la cour dappel (moyen de droit) que sur la dmonstration de la non-exigibilit
et la non- liquidit de la crance de la Compagnie dassurances Les Tisserins
(moyen de fait). La condition de nouveaut tant remplie, la haute juridiction
ne pouvait ne pas dclarer le moyen irrecevable et, par suite, rejeter le pourvoi.
Si la solution retenue est celle qui prcde, il nen reste pas moins quil
tait possible, notamment sur la base dj esquisse de la dfinition du moyen
nouveau , de se limiter constater dans cette affaire que ce moyen tait
identifi. Il se comprend assez mal, en effet, que la Cour commune de justice et
darbitrage ait jug quil est en plus mlang de fait et de droit. Cela dautant
plus, prcisment, quelle sintresse en priorit au droit et donc que si elle est
saisie de moyens mlangs de fait et de droit, elle devrait dclarer le premier
irrecevable dans la phase dexamen du pourvoi. Or, dans sa configuration
actuelle, larrt comment ne peut vritablement tre cern que par celui qui
parvient savoir quelle phase le juge a pris cette dcision. Etait-il dj entrain
dvoquer ou alors examinait-il encore le pourvoi ?
Quant aux moyens de pur fait, ce sont ceux qui portent uniquement sur
la matrialit des faits. Ils ne relvent pas de la comptence de la CCJA parce
quelle est avant tout une juridiction suprme. Elle ne peut donc se soustraire
sa fonction principale qui est de veiller au respect du droit uniforme, dassurer
lunit de la jurisprudence communautaire en stabilisant la jurisprudence des
juridictions infrieures (Selon les promoteurs de lOHADA, luniformit de la

652

jurisprudence OHADA assure par la formation plnire de la CCJA est lune des
garanties de la scurit juridique puisque des divergences peuvent exister entre
plusieurs juridictions nationales de fond ou suprmes charges dappliquer les Actes
uniformes. Lensemble de la doctrine rsume justement ces arguments en soutenant
qu un droit uniforme appelle une jurisprudence uniforme. voit not. D. Abarchi, La
supranationalit de lOrganisation pour lharmonisation en Afrique du droit des affaires
(OHADA), www.ohada.com; S.S. Kuat Tamegh, La cour commune de justice et
darbitrage de lOHADA, Dbats n 65, mai-juin 2009, p. 15 et s.). Par voie de
consquence, lorsquelle est saisie de moyens (nouveaux ou non) de pur fait,
elle ne manque pas de conclure leur irrecevabilit. Cette attitude est constante,
puisque la cour avait dj avant larrt socit EBURNEA contre Les Tisserins,
dans une affaire o taient invoqus de pur fait pour lui demander de faire
respecter le droit, jug ce qui suit : Attendu que ce moyen, qui est vague et
imprcis et ne vise aucun texte qui aurait t viol ou faussement appliqu, est
irrecevable ; quil y a lieu en consquence de rejeter le pourvoi .
Le principe de lirrecevabilit des moyens nouveaux comporte cependant
quelques exceptions dont une transparat en filigrane dans lun des attendus de
larrt de la CCJA.
II. Lexception : la recevabilit de certains moyens nouveaux
La CCJA affirme travers larrt rapport quelle nautorise pas les
plaideurs lui prsenter un moyen nouveau mlang de fait et de droit . A
contrario, dautres moyens nouveaux auraient t jugs recevables.
Il sagit tout dabord de moyens nouveaux touchant lordre public. De
tels moyens qui peuvent tre soulevs doffice, pourvu, comme latteste la
jurisprudence franaise qui semble bien assise sur ce point (depuis Req. 12
dcembre 1871, D.P., 1872.I.316), quils rsultent des pices dj produites devant
les premiers juges.
Il sagit ensuite, en droit franais, des moyens ns de la dcision
attaque (art. 619 al. 2-2 NCPC). Dans ce cas, ce sont des moyens dirigs contre
une disposition de larrt qui ne pourrait tre critique avant quil ft rendu.
Cest le cas par exemple du moyen fond sur un vice de forme de la dcision
attaque (Civ. 2e, 29 mars 1971, Bull. civ. II, n138) ; cest aussi le cas dune
minute qui ne serait pas conforme au prononc. Lintress peut alors sinscrire
en faux pour la premire fois devant la cour de cassation qui ne statuera
cependant pas sur le faux. Si la demande lui parat srieusement fonde, il
renverra la connaissance de laffaire une juridiction de rang gal celle qui a
rendu la dcision argue de faux. Pendant quon jugera le faux, la procdure
restera pendante devant la cour de cassation. (J. Vincent, S. Guinchard, op. cit.,
p. 927). La raison du recours au sursis plutt que lamission du moyen nouveau
nest pas bien complique. Elle tient ce que dans cette dernire hypothse on

653

est en prsence non seulement dun moyen ; mais aussi dune demande
nouvelle.
Il sagit enfin des moyens de pur droit, prsents comme ceux-l qui
excluent la matrialit des faits, le contrle de leur qualification ou de leur
dnaturation (Jean Vincent, S. Guinchard, op. cit., p. 390). Devant la CCJA, ces
moyens ne mettent en jeu aucun fait qui ne soit constat par la dcision
attaque. Ainsi le moyen dvelopp par le pourvoi de la socit EBURNEA
ntait pas de pur droit, puisque les faits qui auraient pu aboutir la
qualification de la liquidit et de lexigibilit de la crance de la Compagnie
dassurances Les Tisserins navaient pas t constats souverainement par les
juges du fond.
La justification du moyen de pur droit doit donc soprer sans quil soit
besoin de mettre en uvre des faits autres que ceux suffisamment tablis dans
le dbat au fond. Par contre, ayant la mission de dire le droit, le juge peut
toujours suppler doffice les moyens de pur droit. Mais une condition simpose
dans ce cas : le nouveau moyen doit ncessairement tre dans la cause (Lire
notes sous Cass. 2e civ., 12 juin 1970, Bull. civ. II, n207 ; Cass. Com., 26 octobre 1983,
Bull. civ. IV, n280).
La distinction du moyen de pur droit et du moyen mlang de fait et de
droit dpend en ralit du contenu de larrt attaqu. Lorsque le moyen ninvite
le juge suprme qu interprter la rgle de droit, il sagit dun moyen de pur
droit. Dans le cas contraire, ce moyen est mlang de fait et de droit. Mais, en
rgle gnrale, les moyens de pur droit sont rares. Il est en effet difficile pour les
parties et le juge de soulever et examiner exclusivement les rgles juridiques
sans tenir compte des faits de lespce. Lintimit du lien qui unit le droit aux
faits est donc indniable. Si les faits peuvent se passer du droit, ltablissement
des rgles juridiques par contre est inspir des faits et de lvolution de la
socit. Il arrive pourtant que soit soulev ce type de moyens devant le juge
suprme. Son rle consiste alors non pas vrifier que les juges infrieurs ont
appliqu la rgle de droit aux faits de lespce, mais que cette rgle a t bien
interprte. Quils soient de pur droit ou mlangs de fait ou de droit, les
moyens sont recevables devant la CCJA. Par contre la plupart des moyens
nouveaux sont jugs irrecevables comme tant mlangs de fait et de droit.
La CCJA nest cependant pas une juridiction suprme ordinaire car elle
est dote du pouvoir dvocation en cas de cassation (dans ce sens B. Diallo,
Rflexions sur le pouvoir dvocation, Penant no 858, 2007, pp. 40 et s.). Lorsquelle
casse la dcision conteste, au lieu de renvoyer laffaire et les parties devant la
juridiction de renvoi comme cela est de coutume devant les juridictions
suprmes francophones (coutume qui tend cependant disparatre la lecture des
nouvelles lois nationales africaines relatives au pourvoi. Aux termes de lart 67 (2) de la
nouvelle loi camerounaise no 2006/016 du 29 dcembre 2006 fixant lorganisation et le
fonctionnement de la cour suprme, Lorsque la chambre [judiciaire] casse et annule la
dcision qui lui est dfre, elle voque et statue . Larticle 28 nouveau de la loi

654

ivoirienne no 97-243 du 25 avril 1997 dispose galement que en cas de cassation, la

chambre judiciaire voque laffaire dont elle est saisie ), elle statue elle-mme sur
lensemble des moyens dvelopps.
Classiquement, lorsquil y a cassation, la juridiction de renvoi est saisie
de lensemble du litige. La procdure nest pas fige : la procdure antrieure
larrt cass se trouve maintenue : elle reprend et se poursuit devant la
juridiction de renvoi, avec la mme libert et selon les mmes rgles que celles
qui simposaient aux parties devant la juridiction ayant rendu la dcision casse
(Cass. 3e civ., 8 avril 1987, Bull. civ. III, p.49), cest--dire avec la possibilit entre
autres dexaminer les moyens nouveaux de pur droit et mlangs de droit et de
fait (aux termes de larticle 632 du nouveau code de procdure civile franais par
exemple, devant la juridiction de renvoi, les parties peuvent invoquer de nouveaux
moyens lappui de leurs prtentions ). Cest seulement dfaut de moyens
nouveaux que les parties sont rputes sen tenir aux moyens quelles avaient
soumis la premire juridiction.
Or, la CCJA ne sintresse pas aux faits dans la phase dapprciation du
pourvoi. Lorsque les juges examinent le pourvoi, ils sont dpourvus de la
possibilit danalyser les faits, le pouvoir dvocation surgissant juste lorsquils
ont cass la dcision attaque (il sagit l dune interprtation de larticle 14(5)
du trait). Cela surprend lorsquon sait que ce sont les mmes juges qui statuent
ltape de lexamen du pourvoi et celle de lvocation. On le comprend
dautant moins que comprhensible que dans le souci dune bonne
administration de la justice, il est difficile de concevoir que la CCJA, aprs avoir
rdig la premire partie de son arrt (cest--dire celle relative lexamen du
pourvoi), convoque nouveau les plaideurs aprs cassation pour examiner
certains moyens nouveaux mlangs de fait et de droit pourtant rejets dans
cette premire partie par application des prvisions de larticle 14(5) du Trait.
Exploits dans cette phase, ces moyens auraient peut-tre pu conduire au rejet
du pourvoi par confirmation de la dcision de la juridiction de fond sur la base
de dispositions juridiques non exploites.
Alex Tjouen,
Assistant, Universit de Yaound II.

655

1re espce : CCJA, arrt n007, 21 mars 2002

CCAR c/ ayants-droit Worokotang Mbatang et Muching David
2me espce : CCJA, arrt n028, 15 juillet 2004
Mobil Oil Cte-Divoire c/ Les Centaures routiers, Caisse automobile des
rglements pcuniaires des avocats dite CARPA, Me Adou Hyacinthe

1. CCJA, arrt n007, 21 mars 2002, CCAR c/ ayants-droit Worokotang

Mbatang et ayants-droit Muching David
()
Sur les deux moyens runis
() Attendu quaux termes de larticle 154 alina 1er de lActe uniforme
portant organisation des procdures simplifies de recouvrement et des voies
dexcution, lacte de saisie emporte, concurrence des sommes pour lesquelles elle
est pratique, ainsi que tous ses accessoires, mais pour ce montant seulement,
attribution immdiate au profit du saisissant de la crance saisie, disponible entre les
mains du tiers ;
Quaux termes de larticle 157 alina 2-3 du mme Acte uniforme, cet
acte (de saisie) contient peine de nullit :
3) le dcompte distinct des sommes rclames en principal, frais et
intrts chus, majors dune provision pour les intrts choir dans le dlai
dun mois prvu pour lever une contestation ;
Attendu que la saisie-attribution pratique le 28 dcembre 1999 tant
faite en excution de la grosse de larrt n 491/P du 02 juin 1998 condamnant la
CCAR payer aux ayants droit de Worokotang la somme de 19.046.340 francs
cfa et aux ayants droit de Muching la somme de 17.296.310 francs cfa, les
intrts chus qui devaient figurer sur lacte de saisie, en application de larticle
157 alina 2-3 sus-indiqu devaient tre les intrts de droit qui dcouleraient
de cette condamnation du 02 juin 1998 et non les intrts dcoulant de plein
droit dune quelconque offre dindemnit, en application du code CIMA ;
Attendu quen dclarant donc quil rsulte de lacte querell quun
dcompte prcis du principal par les appelants a t effectu (19.046.340 francs
et 19.046.340francsF-sic), galement celui des frais dexcution force tels que
prvus par larticle 47 de lActe uniforme (7.200.000 francs de frais, 1.081.535
francs de droit de TVA et 200.000 francs de cot de lacte pour chacun des deux
appelants), celui des intrts choir dans un dlai dun mois (369.983 F pour

657

chacun des deux appelants) et des intrts de plein droit chus majors au
double du taux de lusure compter de lexpiration du dlai et jusquau jour de
loffre devenue dfinitive, conformment aux dispositions des articles 231 et 233
du code CIMA (16.418.212 francs pour chacun des appelants) , la cour dappel
a inclus dans le dcompte, des sommes qui ne sont ni prvues par larrt de
condamnation n491/P du 02 juin 1998 ayant servi de base la saisieattribution, ni des accessoires du principal, mais plutt des intrts dcoulant
de plein droit de lapplication du code CIMA et a ainsi viol les dispositions des
articles 154 et 157 de lActe uniforme sus-indiqu ; quil y a lieu ds lors de
casser larrt attaqu et dvoquer ; (...).
Sur lvocation
() Attendu que dans le cas despce et tel quil ressort de
lnumration chiffre ci-dessus, saisie-attribution a t pratique non
seulement sur les sommes dues en principal () et leurs accessoires, telles
quelles dcoulent de larrt de condamnation (), mais galement sur des
sommes qui ne pouvaient tre considres comme les accessoires du principal
() qui sont en ralit des pnalits dcoulant de loffre dindemnit prvue
par le code CIMA ; que ladite saisie-attribution ayant donc t pratique en
partie sur des sommes non prvues par larrt de condamnation ayant servi de
base la saisie, soit en violation de larticle 154 sus-nonc, il y a lieu dannuler
le procs-verbal constatant ladite saisie-attribution et dordonner la mainleve
de la saisie pratique, avec toutes les consquences de droit ().
2. CCJA, arrt n 028, 15 juillet 2004, Mobil Oil Cte-Divoire c/ Les Centaures
routiers, Caisse automobile des rglements pcuniaires des avocats dite
CARPA, Me Adou Hyacinthe
()
Sur le second moyen
()
Attendu que pour rejeter la demande de mainleve de la socit Mobil
oil Cte dIvoire relative la saisie attribution de crance pratique son
prjudice le 13 novembre 2001 par la socit les Centaures routiers, la cour
dappel qui sest borne affirmer qu il rsulte de productions que sil y a eu
plusieurs saisies, il napparat nullement quil y a eu paiement corrlatif. Ds
lors, la saisie du 13 novembre 2001 nest pas abusive et ne viole pas les
dispositions de larticle 154 de lActe uniforme sur les voies dexcutionil
convient de dire que la demande de mainleve formule par Mobil oil nest pas
fonde ; elle doit tre en consquence rejete sans se prononcer sur les
saisies attributions antrieures des 23, janvier, 26 et 28 fvrier, 12 juin, 28 juillet
et 1er aot 2001 la suite desquelles les tiers saisis avaient dclar devoir la

658

somme de 5 763 027 544 francs cfa, laquelle couvre largement la crance cause
de la saisie slevant en principal, intrts et frais 844 518 582 francs cfa, na
pas mis la cour de cans en mesure dexercer son droit de contrle ; quil chet
en consquence de casser larrt attaqu et dvoquer sans quil soit besoin
dexaminer le premier moyen ;
Sur lvocation
() Attendu quil ressort de lanalyse de larticle 154 de lActe uniforme
portant organisation des procdures simplifies de recouvrement et des voies
dexcution que lacte de saisie-attribution rend indisponible la crance saisieattribue et emporte attribution immdiate et de plein droit de celle-ci au
crancier saisissant, lequel devient ainsi crancier du tiers-saisi, quil rsulte de
ce transfert immdiat que la somme, objet de la saisie, est affecte de droit au
saisissant et que ni la signification ultrieure dautres saisies, ni toute autre
mesure de prlvement, mme manant de cranciers privilgis, ne peuvent
remettre en cause cette attribution ;
Attendu quen lespce, la socit Les Centaures routiers avait dj
effectu plusieurs saisies-attributions entre les mains de divers tiers, lesquels
avaient dclar devoir la somme globale de 5.763.027.544 francs cfa ; que cette
somme couvre largement le montant des sommes dont le recouvrement est
recherch et slevant en principal, intrts et frais 844.518.582 francs cfa ; que
le crancier saisissant, la socit Les Centaures routiers, ne dmontrant pas quil
na pas pu se faire payer par les tiers-saisis pour quelque raison que ce soit, ne
pouvait en ltat pratiquer dautres saisies-attributions lencontre de son
dbiteur la socit Mobil oil Cte-dIvoire, quil y a lieu ds lors dordonner la
mainleve de la saisie-attribution pratique le 13 novembre 2001 entre les mains
de la CARPA ()

OBSERVATIONS

La dtermination de lassiette de la saisie est une question au cur

de toutes les procdures dexcution force. Si on recourt la force lgale pour
le recouvrement dune crance, cest parce quelle est exigible, liquide et
certaine. Mais cela nest pas suffisant. Le dbiteur doit tre inform des dtails
du montant que lui rclame le crancier. Il peut savrer quil ait oubli de
payer sa dette ; mais aussi, le crancier peut avoir bnfici des clauses de
pnalit, des majorations dintrts, etc Le crancier ne peut donc pas mettre
sous main de justice nimporte quel montant ; la saisie doit porter uniquement
sur des lments prcis que rglemente la loi.

659

Bien videmment, lassiette de la saisie peut susciter la question de

limmunit dexcution (sur ce point, voir dans cet ouvrage le commentaire de P.E.
Kenfack sous CCJA, arrt n 043/2005 du 07 juillet 2005, Aziablvi Yovo c. Socit
Togo Tlcom. Egalement, CCJA, n011/2006 du 29 juin 2006, Centre national de
recherche agronomique c. AFFE- Cte dIvoire scurit sarl, Rec. n 7, janv. juin
2006, p. 66 et s.) et, plus fondamentalement, celle des biens insaisissables. Mais
dire vrai, il sagit de questions diffrentes car les objets insaisissables sont ceux
qui ne devraient jamais tre saisis en raison de leur caractre alimentaire, de
leur indisponibilit juridique, de leur utilit pour lendett, de leur caractre
extrapatrimonial (voir S.S. Kuat Tamegh, La protection du dbiteur dans les
procdures individuelles dexcution, lHarmattan, Paris, 2004, n 105 et s., p. 97 et s.).
A linverse, lassiette de la saisie renvoie la base matrielle sur laquelle porte
le droit de saisir et qui concourt dlimiter concrtement ce droit. Dans le
cadre spcifique de la saisie attribution, elle dsigne cette somme dargent que
vise la saisie.
Le montant de la crance peut varier entre la naissance de la crance
et le moment de la saisie-attribution. Sil en va ainsi, cest parce quau montant
principal de la dette sajoutent des accessoires qui peuvent provenir des
pnalits, des intrts moratoires, des frais qui se sont rajouts entretemps. Cela
pose des problmes en pratique, car le dbiteur voulant faire feu de tout bois
pour fragiliser la procdure dirige contre lui, nhsite pas contester le
montant de la crance saisie. Il a un droit dinformation sur lassiette de la
crance qui lui est rclame, lequel droit est dailleurs consacr par une lecture a
contrario de larticle 157 alina 3 de lActe uniforme portant organisation des
procdures simplifies de recouvrement et des voies dexcution qui sanctionne
de nullit lacte de saisie ne satisfaisant pas ces conditions.
Dans une dmarche prventive, le lgislateur OHADA dispose
larticle 154 AUPSRVE :
Lacte de saisie emporte, concurrence des sommes pour
lesquelles elle est pratique ainsi que tous ses accessoires, mais pour ce montant
seulement, attribution immdiate au profit du saisissant de la crance saisie,
disponible entre les mains du tiers.
Les sommes saisies sont rendues indisponibles par lacte de saisie.
Cet acte rend les tiers personnellement dbiteur des causes de la
saisie dans la limite de son obligation .
Cette disposition rgle plus dune question : les effets juridiques de
la saisie-attribution des crances, lassiette de la saisie, le sort des sommes
saisies et la responsabilit des tiers qui peuvent tre condamns aux causes de
la saisie.
Lassiette de la saisie est matrialise par la priphrase suivante :
lacte de saisie emporte, concurrence des sommes pour lesquelles elle pratique
ainsi que tous les accessoires, mais pour ce montant seulement, () .
Linterprtation de cette formule rvle clairement que lassiette de la saisie

660

comprend les sommes pour lesquelles elle est pratique (le principal) ainsi que
tous les accessoires. Cest dire en dautres termes que, ds que le tiers saisi a
pay totalement le montant de la crance figurant sur lacte de saisie, il ne
pourrait plus tre tenu pour une autre somme dargent (en ce sens, CA
dAbidjan, arrt n82, Socit Wackenhut c. Ecobank, ohadata J-04-492).
Dans les deux arrts rapports, la CCJA tait interpele au sujet de
ce qui est saisir dans le cadre dune saisie-attribution, mais sous deux angles
diffrents : la contestation des sommes accessoires rclames (lorigine des
sommes accessoires au montant principal de la crance, le rgime juridique des
frais de lexcution force) ; ladquation entre les diffrentes saisies opres et
la crance rclame.
Dans laffaire CCAR contre ayants droit Worokotang et ayants droit
Muching, les dfendeurs venaient aux droits de leurs dfunts parents, dcds
dans un accident de circulation. La compagnie dassurances avait t
condamne par un arrt de la cour dappel de Douala du 02 juin 1998, devenu
dfinitif, payer les sommes dues en principal de 19.046.340 francs cfa aux
ayants droit Worokotang ; 17.296.264 francs cfa aux ayants droit Muching, outre
les frais et les dpens accessoires. A la suite de cette condamnation, La CCAR,
fit une offre volontaire de paiement du principal non contest de la crance
liquide (36.342.650 francs cfa) lhuissier reprsentant les ayants droit, le 23
fvrier 2001. Ce dernier refusa de prendre le chque car il sagit dun solde de
tout compte. Mais le 15 mars 2001, lhuissier finit par laccepter titre
dacompte. Le 28 dcembre 1999, un acte de saisie tait dress, comportant
outre les sommes dues en principal, des intrts choir dans le dlai dun
mois, des frais pour un montant de 13.700.000 francs, un droit de recette en
faveur de lhuissier poursuivant (1.081.535 francs cfa), la TVA sur le droit de
recette, le cot de lacte. La Compagnie camerounaise dassurances et de
rassurances contesta ces chiffres pour diffrentes raisons : les frais sont dun
montant trs lev et ntaient absolument pas justifis ; le cot de lacte a t
rclam pour chaque groupe dayants droit alors quil ny a quun seul acte de
saisie ; le droit de recette rclam en faveur de lhuissier poursuivant nest
accompagn daucun dcompte et viole larticle 47 de lActe uniforme portant
organisation des procdures simplifies de recouvrement et des voies
dexcution qui renvoie la rglementation nationale. Au surplus, selon la
CCAR, ces frais ne sont pas ncessaires la date de la saisie (28 dcembre 1999)
puisquelle avait fait une offre de paiement notifie aux cranciers ds le 28
septembre 1999.
La compagnie dassurances obtint la mainleve de cette saisie. Sur
appel form par les ayants-droit Worokotang, la cour dappel de Douala
infirma la dcision du premier juge et ordonna au tiers saisi, la Socit gnrale
de banques au Cameroun, de payer toutes les causes de la saisie telles que
dcrites plus haut, sous astreinte de 500.000 francs par jour de retard, compter
de la signification de son arrt.

661

La CCAR se pourvoit en cassation sur deux moyens : violation de

larticle 47 AUPSRVE sagissant du dcompte prcis du principal et des frais
dexcution ; violation des articles 154 et 157 AUPSRVE car les ayants-droit
staient tromps sur lorigine des accessoires censs accompagner le principal,
lesquels ne dcoulaient pas du code CIMA mais de la dcision judiciaire
condamnant lassureur.
Dans laffaire Mobil oil Cte-dIvoire contre Les Centaures
routiers, CARPA , la demanderesse avait t condamne payer la
dfenderesse la somme principale de 1.109.000.000 francs cfa, outre les intrts
et les frais de procdure. Pour le recouvrement de cette somme, le crancier (Les
Centaures routiers) avait procd une saisie-attribution des crances
appartenant au dbiteur auprs de diffrentes institutions bancaires et avait pu
immobiliser ainsi 5.703.027.544 francs. Mais comme cela ne suffisait pas, il avait
fait pratiquer une autre saisie-attribution de crance appartenant son dbiteur
auprs de la CARPA. La socit Mobil oil Cte-dIvoire demanda au juge des
rfrs de constater que le montant de la crance rclam avait dj t couvert
par les prcdentes saisies et dordonner en consquence la mainleve de la
dernire saisie-attribution auprs de la CARPA. Sa demande fut dclare, dans
un premier temps, irrecevable. Aprs quelle soit revenue la charge devant le
mme juge, elle fut dboute. Plutard, la cour dappel confirma la dcision du
premier juge au motif que malgr lexistence de plusieurs saisies, il napparait
nulle part quil y a eu paiement corrlatif. Aprs avoir cass et voqu les faits,
la CCJA constate la violation de larticle 154 de lActe uniforme portant
organisation des procdures simplifies de recouvrement et des voies
dexcution, en ces termes : la socit Les Centaures routiers avait dj
effectu plusieurs saisies-attributions entre les mains dee divers tiers, lesquels
dclaraient devoir la somme globale de 5.763.027.544 francs cfa ; que cette
somme couvre largement le montant des sommes dont le recouvrement est
recherch et slevant en principal, intrts et frais 844.518.582 francs cfa ; que
le crancier, saisissant () ne dmontrant pas quil na pas pu se faire payer par
les tiers-saisis pour quelque raison que ce soit, ne pouvait en ltat, pratiquer
dautres saisies-attributions lencontre de son dbiteur la socit Mobil oil
Cte dIvoire, quil y a lieu dordonner la mainleve de la saisie-attribution
pratique () entre les mains de la CARPA . En dautres termes, la
multiplication des saisies-attributions nest pas valable si le montant recouvrer
peut dj ltre.
Il nest pas sans intrt de revenir sur les deux problmes juridiques
poss, savoir le montant des accessoires et la ncessaire adquation entre les
diffrentes saisies-attributions et le montant de la crance rclame.

662

I. La dtermination de lassiette de la saisie-attribution

La question de lassiette de la saisie se posait dans larrt CCAR
contre ayants droit Worokotang et ayants droit Muching en termes voils. La
Compagnie camerounaise dassurances et de rassurances contestait non
seulement lorigine des sommes accessoires exiges, mais aussi lopportunit et
les justificatifs des frais de lexcution exposs. De telles contestations
amenaient rflchir sur le rgime juridique des frais de lexcution force.
A cet gard, larticle 47 AUPSRVE dispose : les frais de lexcution
force sont la charge du dbiteur sauf sil est manifeste quils ntaient pas
ncessaires au moment o ils ont t exposs. Sauf sils concernent un acte dont
laccomplissement est prvu par la loi nationale de chaque Etat partie ou par le
prsent Acte uniforme ou autoris par la juridiction comptente, les frais de
recouvrement entrepris sans titre excutoire restent la charge du crancier. A
la demande de ce dernier, la juridiction comptente peut, cependant, mettre
tout ou partie des frais exposs, la charge du dbiteur de mauvaise foi .
Ce texte tente dapporter rponse la proccupation de savoir
comment sapprcie lopportunit des frais de lexcution force, mais aussi la
proccupation de savoir qui incombe ces frais.
Lorsque le crancier saisissant revendique le paiement des frais de
lexcution force, il revient au juge de dire sils taient ou non opportuns. A
supposer quils aient t utiles, ils seront supports par le lendett. Les frais de
recouvrement entrepris sans titre excutoire resteront cependant la charge du
crancier. Mais, la demande de ce dernier, la juridiction comptente peut
mettre tout ou partie de ceux-ci la charge de lendett sil est de mauvaise foi.
Sauf observer que la loi ne va pas plus loin pour prciser de quels
frais il sagit. Sagit-il simplement des sommes dj et effectivement exposes
(en lien avec la dnonciation, le certificat de non-contestation, la signification de
ce certificat, etc.) ou des frais exposer (notamment ceux qui seraient en lien
avec une mainleve survenir) ? Il est difficile dapporter une rponse tranche.
On comprend alors pourquoi tait dbattue la question du bien-fond des frais
de lexcution force exposs ainsi que celle de la production des justificatifs.
En effet, sur le fondement de larticle 47 prcit, le crancier avait inclus dans
lacte de saisie une somme de 13.700.000 francs, au titre des frais de lexcution.
Le dbiteur contestait prcisment, dune part, le bien-fond des frais exposs,
et dautre part, labsence de production des justificatifs desdites dpenses.
Sur la question du bien-fond des frais exposs, la Compagnie
camerounaise dassurances et de rassurances stait engage, la suite de la
dcision la condamnant, verser le principal de la somme rclame et avait
tenu inform le crancier. Cette offre volontaire de paiement signifiait, a
contrario, que le crancier ne devrait pas occasionner des frais de saisieattribution pour le recouvrement. Cest en toute logique que le dbiteur

663

stonne que le crancier se soit empress trois mois aprs quil lait invit
venir percevoir les fonds, dengager une saisie ayant donn lieu aux frais de
procdure exposs. Le raisonnement ne manquait pas de cohrence.
Effectivement, en application de larticle 47 AUPSRVE, les frais de lexcution
force sont la charge du dbiteur. Mais, on ne le sait que trop, il doit sagir de
lhypothse dans laquelle le dbiteur refuse de sexcuter. Si dans ce cas, la
compagnie dassurance avait fait une offre volontaire de paiement, cela naurait
pas t surprenant que la cour condamnt le crancier supporter les frais de
lexcution force. Malheureusement, elle ne sest pas prononce sur cet aspect,
puisquelle a annul la saisie-attribution lorigine du contentieux port sa
connaissance. On peut croire quelle aurait exonr la CCAR des frais de
procdure, du moins pour le recouvrement du principal de la crance.
En tout tat de cause, lexigence des pices justificatives par la
CCAR est fonde. Lorsque le crancier saisissant fait figurer un montant de
13.700.000 francs dans lacte de saisie-attribution, le dbiteur ne saurait se
contenter de largument selon lequel il sagit des frais exigs par la loi. La
logique la plus simple voudrait que le saisissant fournisse au dbiteur les pices
justificatives dun tel montant. Bien que la CCJA ne se soit pas attarde sur ce
point, il ne fait pas de doute que cest une invitation adresse aux auxiliaires de
justice plus de transparence dans lexercice de leurs missions. Le dbiteur a
des droits que lexigence de transparence concourait garantir, ce qui est un
gage de fiabilit de la justice et une expression de scurit des justiciables.
Si les arrts comments permettent davoir une ide assez prcise au
sujet du principal, ils permettent aussi de savoir quelle devrait tre lorigine des
accessoires de la crance susceptibles daccrotre lassiette de la saisie. Dans
lespce du 21 mars 2002, la cour dappel de Douala avait, pour calculer les
intrts de plein droit chus major au double du taux de lusure, compter de
lexpiration du dlai et jusquau jour de loffre devenue dfinitive,
conformment aux articles 231 et 233 du code CIMA. La CCJA observe que cette
juridiction sest base sur des sommes qui ne pouvaient tre considres comme
laccessoire du principal, lesquelles sont en ralit des pnalits dcoulant de
loffre dindemnit prvues par le Code CIMA. La saisie-attribution avait donc
t pratique en partie sur des sommes non prvues par larrt de
condamnation ayant servi de base la saisie.
Pour mieux comprendre le raisonnement de la Haute cour, il faut
revenir sur les termes des articles 231 et 233 du Code CIMA. Leur combinaison
permet de dire quen cas de dcs de la victime dun accident de circulation
terrestre, lassureur devrait, ainsi que le prescrit larticle 268 du mme code,
prsenter une offre dindemnisation aux ayants droit dans les huit jours du
dcs. A dfaut dune telle offre, le montant de lindemnit produit intrt de
plein droit au double du taux de lescompte, dans la limite du taux de lusure,
compter de lexpiration du dlai et jusquau jour de loffre devenue dfinitive. Il
en rsulte que cet intrt produit na rien voir avec les intrts chus

664

mentionns larticle 157 alina 3 de lActe uniforme portant organisation des

procdures simplifies de recouvrement et des voies dexcution. Le premier
relve du Code CIMA tandis que les seconds dcoulent de lexcution force.
Au-del, lintrt prvu par le Code CIMA est impos par le juge et non par
lhuissier de justice. Il ne revenait donc pas la CCJA de statuer sur cet intrt
qui relve dun autre ordre juridique. Cela semble dautant plus probable quon
peut imaginer quel aurait t son embarras dans lhypothse dune contestation
portant sur le montant des pnalits dues. Cest peut-tre cela qui la davantage
orient vers ladquation entre les saisies-attributions multiples et le montant de
la crance exig.
II. Le cantonnement de la saisie-attribution ses causes
Pour recouvrer une crance donne, combien de saisies-attributions
sont-elles ncessaires ? La rponse est simple et dcoule de cet arrt : si une
premire saisie-attribution permet de couvrir le montant rclam, il faut sen
contenter. Une deuxime saisie-attribution ne serait ncessaire que si malgr la
premire saisie-attribution, le crancier rencontre des difficults qui font
obstacle ce quil reoive le paiement de ce qui lui est d (sur ces questions, voir
not. CA Littoral, n 76/REF, 24 mai 1999, Dame Mantoh Jeanne c. CCAR et Tchofor,
RCDA n 2, janv.-mars 2000, p. 19 et s., obs. F. Ipanda ; TPI Libreville, n
234/2001/2002, Assinco c. Diallo Mamadou, ohadata, J-02-126, obs. J. Issa-Sayegh ;
TPI Yaound, ord. n 1135, 7 sept. 1999, socit Geacam c. Belomb Vivette et autres,
RCDA n 3, avril-mai 2000, p. 67 et s.)
Si le principe des saisies multiples ne parait pas avoir t remis en
cause dans cet arrt, il reste que lon sy est interrog au sujet de leffet juridique
de la saisie-attribution. Lurgence de cette mise au point se dessine dans le
raisonnement de la cour dappel qui dclare que sil rsulte des productions quil
y a eu plusieurs saisies, il napparait nullement quil y a eu paiement corrlatif, que ds
lors quil ny a pas eu paiement corrlatif, la saisie-attribution de crance du 13
novembre nest pas abusive .
La CCJA qualifie, juste titre, les diffrentes saisies de logique de
nuisance , donnant ainsi raison enfin au dbiteur. La socit Les Centaures
routiers rclamait en tout et pour tout une somme de 844.518.582 francs et avait,
aprs ces multiples saisies-attributions, immobilis prs de 5.763.027.544 francs.
La CCJA convoque larticle 154 de lActe uniforme qui dispose que la saisieattribution emporte, concurrence des sommes pour lesquelles elle est
pratique, mais pour ce montant seulement, attribution immdiate au profit du
saisissant de la crance saisie, disponible entre les mains du tiers. Dans la limite
de ce qui est d au dbiteur, cette attribution des sommes devenues
indisponibles rend le tiers-saisi personnellement dbiteur des causes de la
saisie. Ces sommes sont affectes de droit au saisissant et ni la signification

665

ultrieure dautres saisies, ni toute autre mesure de prlvement, mme

manant des cranciers privilgis, ne peuvent remettre en cause lattribution.
Tout est dit dans cette argumentation de la CCJA, qui reprend
dailleurs un texte trs clair. Ce qui pose problme pour la comprhension de ce
mcanisme, cest qu lissu de lacte de saisie-attribution, le crancier saisissant
devient propritaire instantanment et sans dpossession du tiers saisi. Cest
lune des garanties de ce moyen dexcution force. A partir de ce moment, cest
le tiers saisi qui devient dbiteur du crancier saisissant. Le crancier doit,
effectivement, le sommer de lui payer la somme en question. Et sil rencontre
des difficults face au tiers saisi, il a le choix, soit de contraindre ce dernier
sexcuter, soit de procder une nouvelle saisie-attribution de crances du
dbiteur initial. Dans ce cas donc, les saisies multiples peuvent se justifier.
Toutefois, le dbiteur nest pas totalement condamn dans cette
procdure de saisie-attribution. Il dispose dun dlai dun mois, partir de la
dnonciation lui de la saisie, pour formuler sa contestation (article 170,
AUPSRVE). Sil est de bonne foi et sil estime que la saisie-attribution est
fonde, il peut dclarer par crit ne pas la contester, ce qui aboutira au paiement
avant le dlai de contestation (article 164, AUPSRVE). Par contre, sil lve des
contestations dans ce dlai, le juge est oblig de les prendre en considration.
Cela nempche quil puisse ordonner un paiement provisoire sil le juge
ncessaire ou sans risque (article 171, AUPSRVE).
Robert Nemedeu,
Matre de confrences Agrg, Universit de Yaound II.

666

1re espce : CCJA, arrt n011/2002, 28 mars 2002

Socit M. c/ DDCI
2me espce : CCJA, arrt n012/2004, 18 mars 2004
BCN c/ H.

1. CCJA, arrt n 011/2002, 28 mars 2002, Socit M. c/ DDCI

()
Sur le premier moyen, pris en sa premire branche
Vu larticle 246 alina 1-2 du code ivoirien de procdure civile,
commerciale et administrative ;
Vu larticle 25 de lActe uniforme relatif au droit des socits
commerciales et du groupement dintrt conomique ;
Attendu que le pourvoi fait grief larrt attaqu davoir fait une
mauvaise application de lalina 1-2 de larticle 246 du code ivoirien de
procdure civile, commerciale et administrative et de larticle 25 de lActe
uniforme relatif au droit des socits commerciales et du groupement dintrt
conomique, en ce que la cour dappel a retenu que labsence de lindication
du domicile du reprsentant lgal de la socit D. et D. de Cte dIvoire et de
limprcision du sige social de ladite socit est suffisamment supple par
llection de domicile faite par la socit DDCI en ltude de son conseil, de
sorte que le moyen tir de la violation des dispositions des articles 246 alinas 2
et 25 du Trait OHADA (sic) relatif aux recouvrements de crance, napparat
pas fond et doit tre comme tel (sic), alors que dans lacte du reprsentant
lgal de la socit, ledit acte mentionnant simplement que le sige social est
Abidjan Vridi, zone industrielle, 01 BP 3552 Abidjan 01 ; que ladite socit agit
aux poursuites et diligences de son reprsentant lgal, Monsieur A., prsident
directeur gnral, de nationalit franaise, demeurant en cette qualit au sige
de ladite socit ; et que selon le requrant, il est de doctrine et de
jurisprudence moderne que le domicile dun reprsentant lgal, tel dans le cas
despce, doit tre diffrent de celui du sige de la socit ;
Mais attendu quaux termes de lalina 1-2 de larticle 246 du code
ivoirien de procdure civile, commerciale et administrative susvis, les
exploits dresss par les huissiers de justice contiennent notamment :
- le nom du requrant, ses prnoms, profession, nationalit et domicile rel ou
lu, et le cas chant, les nom, prnoms, profession et domicile de son

667

reprsentant lgal ou statutaire ; si le requrant est une personne physique, la

date et le lieu de sa naissance ; quaux termes de larticle 25 de lActe uniforme
susvis, le sige social ne peut pas tre constitu uniquement par une
domiciliation une bote postale. Il doit tre localis par une adresse ou une
indication gographique suffisamment prcise ;
Attendu quil ne rsulte daucune des dispositions cites ci-dessus que
lindication du domicile du reprsentant dune socit et les prcisions relatives
son sige social dans les exploits dresss par les huissiers de justice soient des
mentions prescrites peine de nullit ; que labsence de ces mentions ne peut,
ds lors, tre sanctionne par la nullit qu la condition que le requrant
rapporte la preuve que ladite absence lui ait caus un quelconque prjudice ;
que la requrante nayant pas rapport la preuve de lexistence dun
quelconque prjudice subi par elle, il y a lieu de dclarer le moyen tir de la
violation des articles 246 alina 1 et 2 et 25 sus-indiqus, non fond et de le
rejeter ;
()
Sur le second moyen
Vu larticle 11 de lActe uniforme portant organisation des procdures
simplifies de recouvrement et des voies dexcution ; Attendu que le pourvoi
fait grief larrt attaqu davoir pch par la violation des formes lgales
prescrites peine de nullit ou de dchance par larticle 11 de lActe
uniforme portant organisation des procdures simplifies de recouvrement et
des voies dexcution, en dcidant que la notification au greffe faite dans
loriginal de lexploit dopposition, comme en lespce, est en conformit avec le
texte prcit, de sorte que le moyen manquant de pertinence sera rejet
galement ;
Mais attendu quaux termes de larticle 11 de lActe uniforme portant
organisation des procdures simplifies de recouvrement et des voies
dexcution, lopposant est tenu, peine de dchance et dans le mme acte
que celui de lopposition : - de signifier son recours toutes les parties et au
greffe de la juridiction ayant rendu la dcision dinjonction de payer ; - de servir
assignation comparatre devant la juridiction comptente une date fixe qui
ne saurait excder le dlai de trente jours compter de lopposition ; que ledit
article nimpose donc pas que les notifications faites aux parties figurent
obligatoirement sur la copie de lexploit dlaisse au greffe de la juridiction
ayant rendu la dcision dinjonction de payer et vice-versa, la seule obligation
la charge de lopposant tant de signifier son recours et de servir assignation
dans le mme acte ; que par consquent, en dcidant que lexploit de
notification dlaiss la socit, M. est en conformit avec larticle 11
susmentionn, la cour dappel na en rien viol ledit article ; quil sensuit que le
pourvoi doit galement tre rejet sur ce point ...

668

2. CCJA, arrt n012/2004, 18 mars 2004, affaire BCN c/ H.

()
Sur le moyen unique
Vu l'article 100 de l'Acte uniforme portant organisation des procdures
simplifies de recouvrement et des voies d'excution ;
Attendu qu'il est reproch l'arrt attaqu d'avoir viol l'article 100.5)
et .11) de l'Acte uniforme susvis en ce que ces dispositions prescrivant
respectivement que l'acte de saisie vente doit contenir peine de nullit si le
dbiteur est prsent, la dclaration de celui-ci au sujet d'une ventuelle saisie
antrieure des mmes biens et la reproduction des articles 143 146 ciaprs ; en l'espce, l'acte de saisie-vente dlaiss ne contient ni la dclaration
du dbiteur au sujet d'une ventuelle saisie antrieure, encore moins la
reproduction des articles 143 146 ; que le juge, dans ses motivations, a luimme constat que les formalits ci-dessus spcifies n'ont pas t accomplies ;
qu'au lieu d'en tirer les consquences, c'est--dire prononcer la nullit de l'acte
de saisie, le juge s'est plutt vertu justifier les omissions des mentions de
l'article 100.5) et .11) qu'il a prcdemment reconnues, ce qui ne lui tait pas
demand ; que par ailleurs, la nullit prescrite par ledit article est une nullit de
plein droit pour laquelle il n'est pas ncessaire d'apporter la preuve d'un grief
; que le juge doit, ds lors qu'il constate l'absence de l'une des mentions
prescrites, prononcer la nullit de l'acte ; qu'en ne le faisant pas, les juges de la
cour d'appel ont viol l'article 100.5) et .11) et l'arrt attaqu mrite de ce fait
d'tre censur ;
Attendu que l'article 100 de l'Acte uniforme dispose : l'huissier ou
l'agent d'excution dresse un inventaire des biens.
L'acte de saisie contient, peine de nullit (...)
5) Si le dbiteur est prsent, la dclaration de celui-ci au sujet d'une ventuelle
saisie antrieure des mmes biens ; (...)
11) la reproduction des articles 143 146 ci-aprs. ;
Attendu en effet que l'examen du procs-verbal de saisie-vente en
date du 25 janvier 2002 tabli par l'huissier instrumentaire la requte de
Monsieur H., dfendeur au pourvoi, rvle que ledit acte ne mentionne ni la
dclaration de la BCN au sujet d'une ventuelle saisie antrieure des mmes
biens ni ne contient la reproduction des articles 143 146 de l'Acte uniforme
susvis; que ces mentions tant, selon les termes mmes de l'article 100.5) et .11)
sus nonc, prescrites peine de nullit, leur absence ou omission dans ledit
acte rend celui-ci nul sans qu'il soit besoin, pour prononcer cette nullit, de
rechercher la preuve d'un quelconque grief ou prjudice ;
Attendu que pour dbouter la BCN de ses demandes de nullit de l'acte
de saisie-vente et de mainleve de ladite saisie, la cour d'appel, aprs avoir
relev qu'effectivement il ne rsulte pas du procs-verbal de saisie que la
mention prvue l'article [100.5) et 11)] ait t porte et que s'agissant de la

669

reproduction des articles 143 146, le procs-verbal mentionne qu'une

photocopie des dispositions de ces articles est jointe sans jamais l'annexer; , et
par suite, qu'il y a lieu de constater que les formalits prvues l'article [100.5
et .11)] ne sont pas remplies , a cependant soutenu, d'une part, que les
omissions des mentions de l'article [100.5) et .11)] constituent ... des erreurs de
rdaction de l'acte de saisie, qu' ' il n' y a eu qu'oubli annexer la photocopie
des articles 143 et 146 d'autant plus que l'acte de saisie mentionne que la
photocopie en sera jointe ;, et d'autre part, qu'en tout tat de cause, la BCN
n'apporte pas la preuve de l'existence d'une saisie antrieure, ni celle de la non
prsentation de sa demande en nullit, avant la vente, situations qui peuvent lui
porter prjudice... ;
Attendu qu'en statuant ainsi alors, d'une part, qu'elle devait non pas
justifier les omissions qu'elle a constates dans l'acte de saisie-vente, mais plutt
sanctionner celles-ci en prononant la nullit dudit acte et alors, d'autre part,
que contrairement ses nonciations, l'article 100 de l'Acte uniforme susvis n'a
assorti la nullit qu'il a prvue d'aucune exigence de preuve d'un grief ou
prjudice, la cour d'appel a viol ledit article ; qu'il chet en consquence de
casser l'arrt attaqu et d'voquer ;
Sur l'vocation
Vu les articles 136 et 144 de l'Acte uniforme susvis ;
Attendu que par exploit en date du 20 mars 2002 la BCN a relev appel
de l'ordonnance de rfr n 63 rendue le 19 mars 2002 par le prsident du
tribunal rgional de Niamey; que le dispositif de cette ordonnance est le
suivant :
Statuant publiquement, contradictoirement, en matire de rfr et en premier
ressort, - reoit BCN en sa requte ; - la dboute au fond ; - la condamne aux
dpens.
Attendu qu'au soutien de son appel, la BCN soulve la violation de l'article
100.5) et .11) de l'Acte uniforme portant organisation des procdures simplifies
de recouvrement et des voies d'excution en ce que l'acte de saisie-vente tabli
son prjudice la requte de Monsieur H. -ne contient respectivement ni la
dclaration du dbiteur, s'il est prsent, au sujet d'une ventuelle saisie
antrieure des mmes biens ni la reproduction des articles 143 146 ; que
ces mentions devant tre intgralement reproduites dans ledit acte, peine de
nullit, ds lors leur absence doit entraner la nullit de l'acte de saisie ainsi que
celle de la saisie-vente dont elle demande galement la mainleve ;
Attendu que pour sa part, Monsieur H., intim, conclut la
confirmation de l'ordonnance entreprise motif pris de ce que les nullits
invoques par l'appelante n'ont aucune incidence sur la validit des saisies
pratiques en vertu d'un titre excutoire ; Attendu que pour les mmes motifs
que ceux ci-dessus dvelopps lors de l'examen du moyen unique de cassation,
il y a lieu d'infirmer l'ordonnance entreprise ; que l'acte de saisie en date du 25

670

janvier 2002 tant nul, la saisie-vente pratique par Monsieur H. est galement
nulle et il y a lieu ds lors d'en ordonner la mainleve

OBSERVATIONS

En cas dirrgularit des actes de procdure, la sanction laquelle lon

pense en premier lieu est la nullit. Encore faudrait-il dterminer les hypothses
dans lesquelles cette nullit peut tre prononce. Le rgime des nullits tel que
prvu dans le droit OHADA envisage tantt que la nullit soit prononce de
plein droit, tantt quelle soit subordonne lexistence dun prjudice. Les
deux arrts de la Cour commune de justice et darbitrage ci-dessus cits
illustrent clairement cette dualit de rgime.
Dans le premier arrt, la socit M. se pourvoit en cassation contre
larrt de la Cour dAppel dAbidjan (CA Abidjan, 3me Chambre civile et
commerciale, arrt n 101 du 19 janvier 2001) qui a rtract lordonnance
dinjonction de payer condamnant la socit D. lui payer une somme dargent.
En effet, elle reproche la cour dappel de navoir pas annul lexploit
dhuissier qui ne contenait ni lindication du domicile du reprsentant lgal de
la socit D., ni les prcisions relatives son sige social. Selon la requrante, la
dcision de la cour dappel viole larticle 246 alina 1-2 du code ivoirien de
procdure civile et larticle 25 de lActe uniforme relatif au droit des socits
commerciales et du groupement dintrt conomique.
Dans le deuxime arrt, M. H. procde la saisie des biens meubles
appartenant la Socit Banque Commerciale du Niger (BCN) en excution de
dcisions de justice faisant natre son profit des crances contre cette dernire.
La BCN porte laffaire devant le prsident du tribunal rgional de Niamey
statuant en matire de rfr afin que ladite saisie soit annule et la mainleve
ordonne. Dbout de ses prtentions par lOrdonnance n 063 du 19 mars
2002, elle interjette appel devant la cour dappel de Niamey sans plus de succs
(arrt n52 du 10 avril 2002). Sans dmordre, la BCN se pourvoit en cassation
devant la CCJA au motif que larrt de lacour dappel de Niamey a t rendu en
violation des articles 100.5) et 11) de lActe uniforme portant organisation des
procdures simplifies de recouvrement et des voies dexcution. Selon la BCN,
lacte de saisie-vente ne contient ni la dclaration du dbiteur au sujet dune
ventuelle saisie antrieure, ni la reproduction des articles 143 146 de
lAUPSRVE, toutes formalits exiges peine de nullit.
Dans les deux espces, la CCJA tait appele se prononcer sur le point
de savoir si lomission de certaines formalits devrait ncessairement entraner
la nullit des actes de procdures viss.

671

La rponse apporte par la haute cour la question diffre selon les

hypothses. Dans la premire espce, elle dcide que lorsque la nullit nest pas
formellement prvue, son prononc est subordonn lexistence dun prjudice
; dans la deuxime espce, elle pose que lorsque la nullit est prescrite de plein
droit, elle doit tre prononce sans quil soit besoin dapporter la preuve dun
grief ou prjudice. Ce faisant, la CCJA proclame que le juge est oblig de
prononcer les nullits textuelles (I), mais quen dehors de ces hypothses, le
prononc de la nullit est subordonne la preuve pralable de lexistence dun
grief (II).
I. Lobligation du juge de prononcer les nullits de plein droit en cas
dirrgularit des actes de procdure
Saisi dune demande en nullit dun acte de saisie, le juge doit
systmatiquement prononcer la sanction lorsque celle-ci est expressment
prvue par lAUPSRVE (A). Dans cette hypothse, il est tout fait inoprant de
rechercher la preuve de lexistence dun grief ou prjudice (B).
A. Le caractre systmatique du prononc de la nullit
Le dbiteur saisi a la possibilit de demander la nullit de la saisie en
arguant de la violation des conditions de fond ou des conditions de forme de la
saisie-vente. Par exemple, le dbiteur saisi peut se prvaloir de lextinction de la
dette par leffet dun paiement antrieur, de la compensation ou de la
prescription. Il peut aussi demander la nullit de la saisie parce quune ou
plusieurs des mentions lgales ont t omises dans les diffrents actes. Tel est le
cas notamment dans larrt de la CCJA du 18 mars 2004. En effet, larticle 100.5)
et 11) quil est reproch la cour dappel de Niamey davoir viol, prvoit
expressment que, lorsque les oprations de saisie sont effectues entre les
mains du dbiteur, lhuissier ou lagent dexcution dresse un inventaire des
biens. Lacte de saisie contient peine de nullit : () 5) si le dbiteur est
prsent, la dclaration de celui-ci au sujet dune ventuelle saisie antrieure des
mmes biens ; () 11) la reproduction des dispositions des articles 143 146 ciaprs . La dcision de la cour dappel de Niamey constate dailleurs que ces
diffrentes formalits nont pas t accomplies. Ainsi quelle le relve
effectivement , il ne rsulte pas du procs-verbal de saisie que la mention
prvue larticle 100.5) et 11) ait t porte et sagissant de la reproduction des
articles 143 146, le procs-verbal mentionne quune photocopie des
dispositions de ces articles est jointe sans jamais lannexer . La cour dappel en
conclut naturellement que les formalits prvues larticle prcit ne sont pas
remplies.

672

Il lui incombait ds lors, de manire systmatique, de prononcer la

nullit de lacte de saisie sans autre forme de procdure. En ne layant pas fait, il
a priv sa dcision de base lgale et cest pour cela que la CCJA a d la casser.
Lon peut entrevoir en filigrane dans larrt du 28 mars 2002 une solution
identique. En dcidant que lindication du domicile du reprsentant dune
socit et les prcisions relatives son sige social dans les exploits dresss par
les huissiers de justice ne sont pas des mentions prescrites peine de nullit, la
CCJA signifie que si cela avait t le cas, la nullit devrait systmatiquement
tre prononce.
En ralit, la solution de la CCJA ninnove pas. Elle sinscrit en droite
ligne de linterprtation adopte par la haute juridiction dans son Avis n
1/99/JN du 7 juillet 1999 rendu sur la mme question. La CCJA y prcisait que :
lActe uniforme portant organisation des procdures simplifies de
recouvrement et des voies dexcution a expressment prvu que
linobservation de certaines formalits prescrites est sanctionne par la nullit .
Cette position est constamment suivie par la jurisprudence (Voir par exemple
CCJA, arrt n 08 du 26 fvrier 2004, affaire BCN c/ HBN, Recueil de jurisprudence de
la CCJA, n3, janvier-juin 2004, p. 90). Les formalits prescrites larticle 100 de
lAUPSRVE peine de nullit sinscrivent dans un vaste ventail de prs de 50
articles sur les 334 que compte lActe Uniforme, et qui sanctionnent par la
nullit la violation des mentions obligatoires (Voir Ipanda F., Le rgime des
nullits des actes de procdure depuis lentre en vigueur de lActe uniforme portant
organisation des procdures simplifies de recouvrement et des voies dexcution , in
Revue camerounaise du droit des affaires, janv-mars 2001, p. 36). En tout tat de
cause, la lgislation OHADA semble donner la rgle pas de nullit sans texte
un contenu large. Si la nullit pour tre prononce doit avoir t prvue par la
loi, il faut encore sassurer que la nullit sera toujours prononce chaque fois
que les textes en disposent ainsi. Elle devra tre prononce mme en labsence
de preuve dun quelconque grief quaurait ventuellement subi le dbiteur
saisi.
B. Lindiffrence de la preuve de lexistence dun grief ou prjudice
Dans les hypothses o la nullit est prvue de plein droit, il nest
ncessaire ni pour les parties ni pour le juge de rechercher la preuve de
lexistence dun prjudice ou grief.
Sagissant dun cas de nullit textuelle, le dbiteur saisi na pas
dmontrer pour invoquer la nullit, quil a subi un prjudice du fait de
lirrgularit qui entache lacte de saisie attaqu. Cette dmonstration est
inoprante, que lon soit en prsence dun vice de forme ou dun vice de fond. Il
ne saurait lui tre reproch de navoir pas apport la preuve du prjudice subi
alors que lActe uniforme ne lui impose pas cette obligation. Cest cette

673

argumentation que retient juste titre la CCJA pour casser la dcision de la cour
dappel de Niamey qui reprochait la BCN de navoir pas apport la preuve de
lexistence dune saisie antrieure, ni celle de la non prsentation de sa
demande en nullit avant la vente, situations qui peuvent lui porter prjudice.
Le lgislateur OHADA scarte ainsi de la position adopte par certaines
lgislations nationales antrieures dans lespace OHADA et par le lgislateur
franais actuel. En vertu de ces lgislations (notamment le nouveau code de
procdure civile franais), les nullits pour vice de forme ne peuvent tre
prononces que si deux conditions cumulatives sont runies. Dune part, il faut
quun texte le prvoie expressment, sauf lhypothse de linobservation dune
formalit substantielle ou dordre public. En ce sens, les juges camerounais
dcident que lomission de la demeure ou lindication dune demeure inexacte
du dfendeur dans un exploit dajournement constitue la violation dune
formalit substantielle ; lassignation litigieuse doit tre dclare nulle et par
voie de consquence toute la procdure postrieure audit exploit (C.S., arrt n
19/cc du 21 novembre 1973, RCD n 8, 1975, p. 171). De mme, ils dcident quen
application de larticle 39 du Code de procdure civile et commerciale (CPCC)
camerounais, la non reproduction du dispositif des conclusions dans larrt ou
le jugement est prescrite peine de nullit (C.S., arrt n 31/cc du 24 dcembre
1981, RCD Srie 2, n 21-22, p. 132) ou encore que les arrts de dfense
excution sont des dcisions de justice et doivent tre motivs en fait et en droit,
peine de nullit dordre public (C.S., arrt n 27/cc du 09 novembre 1995, indit).
Dautre part, la nullit ne peut tre prononce qu la charge pour ladversaire
qui linvoque, de prouver le grief que lui cause lirrgularit, mme lorsquil sagit
dune formalit substantielle ou dordre public. On le constate, le prononc de la
nullit nest pas automatique mme lorsquelle est textuelle, le lgislateur
franais ayant pris le soin dinsister sur lexigence dun prjudice en vertu de la
rgle pas de nullit sans grief . La solution est diffrente sil sagit dune
irrgularit de fond. Dans cette hypothse, lacte de procdure entach de vice
devra tre annul sans que celui qui les invoque ait justifier dun grief et alors
mme que la nullit ne rsulterait daucune disposition expresse. Dans cette
hypothse, sont donc cartes la fois la rgle pas de nullit sans texte et la
rgle pas de nullit sans grief (Voir par exemple Couchez G., Procdure civile,
14e dition, Sirey, 2006, pp. 189-196). La distinction ainsi opre dans le rgime
des nullits selon quil sagit dun vice de forme ou dun vice de fond na pas t
consacre par le lgislateur OHADA.
Il faut dire que le litige opposant la BCN M. H. a donn lieu un
prcdent arrt de la CCJA qui par un arrt n 08 du 26 fvrier 2004, sest
prononc de manire fort illustrative en ce sens. Il conviendrait de remarquer
que les arguments des parties loccasion de cette affaire taient diffrents de
ceux de larrt du 18 mars, quoiquau fond le problme soit passablement
identique. En lespce, la saisie attribution des crances pratique par le sieur H.
au prjudice de la BCN avait t dnonce cette dernire par acte dhuissier.

674

Pour attaquer cet acte de dnonciation, la BCN se prvaut de ce quen vertu de

larticle 160(2) de lAUPSRVE, il doit contenir peine de nullit la mention de la
date dexpiration du dlai de contestation dun mois suivant la signification de
lacte et la dsignation de la juridiction devant laquelle les contestations
pourront tre portes. Par un arrt confirmatif n 41 du 20 mars 2002, la cour
dappel de Niamey dboute la BCN de ses prtentions au motif que : les
imprcisions quinvoque la BCN constituent des vices de forme ; que les nullits
de forme y compris substantielles comportent une condition de mise en uvre
savoir lexigence de la preuve dun grief caus celui qui se prvaut de la
nullit et qu ayant comparu devant la juridiction comptente dans les dlais
lgaux, la BCN ne peut valablement invoquer une quelconque nullit de lacte
de saisie attribution quautant quelle allgue et dmontre le prjudice que lui
ont caus les vices quelle allgue . La Haute Juridiction Communautaire casse
nergiquement cette dcision. Elle dclare que la nullit qui sanctionne la
violation de larticle 160(2) est une nullit de plein droit pour laquelle il nest
pas ncessaire dapporter la preuve dun grief caus par labsence de ces
mentions, le juge devant, ds lors quil constate leur absence, prononcer la
nullit de lacte . Le lgislateur OHADA sattache donc particulirement et
sans aucune limitation principe du prononc de la nullit textuelle qui doit
simposer au juge. La CCJA ajoute en ce sens que larticle 160.2 na assorti la
nullit quil a prvue daucune exigence de preuve dun grief ou prjudice .
Dans le sillage de cette mme position, la CCJA prcise par larrt du 28
mars 2002 quil est inoprant pour le juge de rechercher si les omissions
constates dans lacte de saisie ont port prjudice au dbiteur saisi. En
dcidant que les omissions des mentions de larticle [100.5) et .11)]
constituent des erreurs de rdaction de lacte de saisie [et] quil ny a eu
quoubli annexer la photocopie des articles 143 et 146 , les juges du fond
ont justifi les irrgularits commises au lieu de les sanctionner purement et
simplement ainsi que lexige lActe Uniforme. Or dans les hypothses de
nullits de plein droit, la CCJA a eu affirmer sa position de manire claire et
tranche dans lavis de 1999 prcit : () Le juge doit prononcer la nullit
lorsquelle est invoque sil constate que la formalit prescrite na pas t
observe, sans quil soit besoin de rechercher la preuve dun quelconque
prjudice . Lobligation ainsi faite au juge de prononcer systmatiquement les
nullits textuelles le confine un rle marginal. Il devient en quelque sorte,
pour reprendre les termes de Me Ipanda, un simple distributeur automatique
des nullits sans rel pouvoir dapprciation (Ipanda F., op. cit., p. 47). Cest
que, la nullit demeure la rgle en matire dirrgularit des actes de
procdures et ce nest que de manire subsidiaire que son prononc est
subordonn la preuve de lexistence dun grief.

675

II. Lexigence subsidiaire dun grief dans les autres cas de nullits
En dehors des hypothses de nullits systmatiques, le lgislateur
OHADA a prvu que dautres irrgularits pouvaient tre sanctionnes de
nullit, condition que la preuve de lexistence dun prjudice soit apporte,
admettant ainsi la rgle pas de nullit sans grief (A). Encore faudrait-il
sassurer que le champ dapplication de la rgle est suffisamment tendu pour
permettre au juge de retrouver son pouvoir dapprciation (B).
A. Ladmission de la rgle pas de nullit sans grief
En labsence de disposition expresse, la nullit perd son caractre
automatique. Elle ne peut plus tre prononce qu la condition que soit
apporte la preuve du prjudice subi du fait de lirrgularit dun acte de
procdure. Il revient la partie qui invoque la nullit de lacte de rapporter
cette preuve (voir par exemple C.S. du Cameroun, arrt du 14 aot 1980, RCD Srie
2, n 23-24, 1982, pp. 95-99 ; C.S., arrt n 60/cc du 28 fvrier 1991, indit ; C.S., arrt
n 128/cc du 22 aot 1991, indit). Cest ce titre que la CCJA rejette la demande
en nullit de la socit M. qui na pas rapport la preuve de lexistence dun
quelconque prjudice quelle aurait subi du fait du non respect des
prescriptions contenues dans les textes quelle invoque. Dans le mme sens, la
Haute Cour a eu dcider que les requrants ne justifiant pas du prjudice subi
par eux du fait de la dsignation dun autre huissier pour procder une saisie
immobilire, ne peuvent donc pas obtenir la nullit du commandement de
saisie (CCJA, 2me Chambre, arrt n 2 du 9 mars 2006, affaire Monsieur L.E., Socit
camerounaise de transformation dite SOCATRAF c/ Caisse commune dpargne et
dinvestissement, dite CCEI-Bank SA, Ohadata J-07-09). La rgle semble ainsi
admettre une nullit relative qui ne profiterait qu la partie qui linvoque et qui
justifie du prjudice subi par elle. Cette dernire peut dailleurs toujours y
renoncer. En revanche, ladversaire qui est lorigine de la cause de nullit ne
peut pas sen prvaloir. Le juge ne peut davantage soulever doffice cette
nullit.
On peut voir dans cette admission, certes pas gnrale, de la rgle pas
de nullit sans grief , un souci du lgislateur OHADA dassurer la scurit
juridique ncessaire au dploiement des investissements dans lespace. Cest
que, il faudrait viter quune partie de mauvaise foi, cherchant retarder ou
interrompre le cours du procs, oblige une juridiction annuler un acte alors
quelle na subi aucun prjudice du fait de lirrgularit commise. La
perspective dune telle hypothse est dailleurs lun des lments pertinents
dont la rforme de la procdure civile en France et dans certains pays dAfrique
francophone avant lAUPSRVE de 1998 a entendu tenir compte notamment en
vue de corriger le caractre automatique des nullits dans les cas o cette

676

sanction est dicte par la loi (Couchez G., op. cit., pp. 190-191 ; Ipanda F., op. cit.,
pp. 37-44). En vertu de larticle 602 du Code camerounais de procdure civile et
commerciale (CPCC), sauf les cas o les lois ou dcrets en disposent
autrement, les nullits dexploits ou actes de procdure sont facultatifs pour le
juge qui peut toujours les accueillir ou les rejeter . Il en rsulte quaucun acte
de procdure ne peut tre dclar nul lorsque la nullit nen est pas
formellement prvue par la loi (Voir par exemple C.S.C.O., arrt n 66 du 27 juin
1972, Bull. n 26, p. 3640). La rgle laisse une place significative au pouvoir
dapprciation du juge. Encore faudrait-il que la nullit ne soit pas invoque
tardivement, au risque dencourir lirrecevabilit (En jurisprudence camerounaise,
voir C.S., arrt n6/cc du 24 dcembre 1963 ; C.S., arrt n 42/cc du 21 janvier 1969 ;
C.S., arrt n62/cc du 10 juillet 1986, indits). En mme temps, la subordination de
la nullit des actes la dmonstration du prjudice que le requrant pourrait
prtendre avoir subi permet dviter larbitraire des juges. Les juges
camerounais prcisent que, parce quil appartient au demandeur laction
dapporter la preuve des faits ou droits dont il entend se prvaloir, les juges du
fond nont pas se substituer aux parties dans la conduite de leur action
(C.S.C.O, arrt n103/L du 7 avril 1970, Bull. n 22, p. 2691).
Il y a lieu de penser, pour le moins, que la marge de manuvre des
juges dans le droit OHADA laisse entrevoir un risque trs rduit darbitraire au
regard du champ dapplication limit de la rgle.
B. La limitation du champ dapplication de la rgle pas de nullit sans
grief
Que la nullit ne puisse pas tre prononce en labsence de prjudice ne
signifie pas que chaque fois que le prjudice est clairement dmontr, le juge a
le devoir de prononcer la sanction. Le lgislateur OHADA a numr des
hypothses limitatives dans lesquelles la nullit peut sanctionner le nonrespect dune formalit prescrite ds lors que la preuve de lexistence dun
prjudice ou grief est apporte. Cest ce que rappelle lavis de la CCJA de 1999 :
Pour quelques unes de ces formalits limitativement numres, [la] nullit ne
peut tre prononce que si lirrgularit a eu pour effet de causer un prjudice
aux intrts de celui qui linvoque .
Les formalits dont il sagit sont numres larticle 297 de
lAUPSRVE qui, en fait, renvoie une srie de dispositions du mme acte
uniforme. En vertu de cet article, les dlais prvus aux articles 259, 266, 268,
269, 276, 281, 287, 288 alinas 7 et 8 ci-dessus sont prescrits peine de
dchance. Les formalits prvues par ces textes et par les articles 254, 267 et
277 ci-dessus ne sont sanctionnes par la nullit que si lirrgularit a eu pour
effet de causer un prjudice aux intrts de celui qui linvoque . La position de

677

cette disposition dans lAUPSRVE suscite la critique de certains auteurs qui ont
pu y voir la conscration dune thorie gnrale des nullits institue par le
lgislateur OHADA en matire de voies dexcution (Issa-Sayegh J., Pougou
P.G., Sawadogo F.M., dir., Traits et actes uniformes comments et annots, 3e dition,
Juriscope, 2008, p. 855). En ralit, il faut noter que larticle 297 a t plac dans
les dispositions propres la saisie immobilire. Il en rsulte quil ne sagit pas
dune rgle de porte gnrale (Assi-EssoA.M., Diouf N., Recouvrement des
crances, Bruylant, Bruxelles, 2002, p. 236, n 557). En effet, si le lgislateur avait
entendu faire de larticle 297 une rgle ayant une porte gnrale, donc
applicable aussi bien en matire immobilire quen matire mobilire, il laurait
certainement plac dans les dispositions communes toutes les saisies. Lon
peut se demander, nanmoins, si le juge peut prononcer la nullit lorsque, en
matire mobilire, un acte non sanctionn de nullit de plein droit cause un
prjudice lune des parties au litige.
En principe, la rponse est ngative. Il rsulte aussi bien de la lettre de
lAUPSRVE que de linterprtation donne par la CCJA dans son avis de 1999
que la nullit ne peut tre prononce en labsence de texte, les hypothses
appelant lapplication de la rgle pas de nullit sans grief ayant t elles
aussi limitativement numres.
En mme temps, lon ne saurait occulter lembarras que suscite une telle
approche. Le dispositif mme de lArrt du 28 mars 2002 est hautement
loquent. Ainsi prcise-t-il que, puisquil ne rsulte ni de larticle 246 alina 1-2
ni de larticle 25 de lActe uniforme relatif au droit des socits commerciales et
du groupement dintrt conomique que lindication du domicile du
reprsentant dune socit et les prcisions relatives son sige social dans les
exploits dresss par les huissiers de justice soient des mentions prescrites
peine de nullit , labsence de ces mentions ne peut, ds lors, tre sanctionne
par la nullit qu la condition que le requrant rapporte la preuve que ladite
absence lui ai caus un quelconque prjudice (nous soulignons). Ce dispositif
semble suggrer comme rgle gnrale que la nullit est toujours possible
lorsque lirrgularit dun vice de forme a caus prjudice au requrant. Ce qui
conduirait relguer au second plan la rgle pas de nullit sans texte au
bnfice de la rgle pas de nullit sans grief . Mais il parait douteux quune
telle interprtation puisse prvaloir en labsence dune rvision approprie des
textes de lOHADA en ce sens (avis n 001/99/JN du 7 juillet 1999, Ohadata J-0201, obs. J. Issa-Sayegh).
Faut-il interprter le choix du lgislateur OHADA comme la
conscration dun systme trop rigide ? Lenjeu, classique, est dtablir un
certain quilibre dfaut dun quilibre certain, entre les inconvnients
rsultant de la conscration dune nullit systmatique en cas dirrgularit des
actes de procdure, traduction dun formalisme que daucuns pourraient juger
excessif, et larbitraire qui rsulterait de loctroi de pouvoirs tendus au juge
dans lapprciation des circonstances pouvant entraner la nullit. Peut-tre

678

serait-il judicieux que le lgislateur revisite sa position la lumire des enjeux

scuritaires qui ont prsid ladoption des textes de lOHADA.
Mose Timtchueng,
Charg de cours, Universit de Dschang.

679

TABLE ANALYTIQUE DES MATIERES

PRINCIPALES ABREVIATIONS........................................................................... 19
AVANT-PROPOS...................................................................................... 21
PREFACE.. ....................................................................................... 25
Premire partie : DROIT COMMERCIAL GENERAL ....................................... 27
CCJA, arrt n036/2008, 3 juillet 2008, Socit Burkina et Shell c/ Ouedraogo Sibiri
Philippe.......................................................................................................................... 29
I. Le pouvoir discrtionnaire du juge dans la fixation du loyer renouvel......... 34
II. Lexercice de son pouvoir discrtionnaire par le juge....................................... 37
CCJA, arrt n002/2007, 1er fvrier 2007, Socit Unilever Cte dIvoire SA c/ Socit
de distribution des produits alimentaires de marchandises dite Sodispram SA .......... 41
I. Lapprciation de la rgularit de la suspension du paiement des traites par
rapport au droit commercial gnral ....................................................................... 45
II. Lapprciation de la rgularit de la suspension du paiement des traites par
rapport au droit cambiaire......................................................................................... 46
CCJA, arrt n004/2006, 9 mars 2006 Aka Blinda c/ Socit ivoirienne de Promotion
de Supermarchs dite PROSUMA ................................................................................ 49
I. La dtermination du champ dapplication du statut des baux commerciaux 53
II. La prcision des modalits de rvision du bail commercial ............................ 56
CCJA, arrt n017/2006, 26 octobre 2006, Socit nationale des tlcommunications
dite Sonatel c/ Socit dexploitation de la clinique Sokhna Fatma ............................... 61
I. Le principe de lindemnit dviction................................................................... 63
A. Lexistence dun refus de renouvellement du bail commercial....................... 64
B. Lexistence dun motif grave et lgitime de refus de renouvellement ............ 66
II. Le montant de lindemnit dviction ................................................................. 67
A. Les lments de fixation du montant de lindemnit dviction..................... 67
B. La possibilit de cumul de lindemnit dviction avec le remboursement des
investissements raliss ............................................................................................. 68

681

CCJA, arrt n053/2005, 15 dcembre 2005, Socit Socit Cte dIvoire crales c/
Socit Shanny consulting............................................................................................. 69
I. La raffirmation du principe de la libert de la preuve en matire
commerciale................................................................................................................. 72
A. Une considration certaine des conditions classiques dapplication de la
libert de la preuve ..................................................................................................... 72
B. Une certaine nuance dans les modalits dapplication de la libert de la
preuve........................................................................................................................... 74
II. La prcision sur la porte de la preuve en matire commerciale .................... 77
A. Les implications traditionnelles de la preuve en matire commerciale ......... 77
B. Les palliatifs leffet recherch dune contestation du principe de la preuve
par tous les moyens .................................................................................................... 79
CCJA, arrt n064/2005, 22 dcembre 2005, Sany Quincaillerie c/ Subsahara Services
Inc.................................................................................................................................. 83
I. Les conditions dexistence de loffre en matire commerciale .......................... 85
A. La prcision et la fermet de la proposition de contracter ............................... 86
B. La dtermination du destinataire de la proposition de contracter .................. 87
II. Les consquences de linexistence de loffre en matire commerciale............ 88
A. Labsence de lien contractuel ............................................................................... 88
B. Linopportunit dune saisie ................................................................................. 89
CCJA, arrt n006/2003, 24 avril 2003, Kon Fatoumata c/ Kinda Augustin Joseph .. 91
I. La rgularit de la procdure dexpulsion de Dame K.F. .................................. 93
A. Le contenu rgulier du commandement servi Dame K.F. ............................ 94
B. Le respect des conditions de forme de la mise en demeure de Dame K.F. .... 94
II. Lexistence dune dette de loyers la charge de Dame K.F. ............................ 97
A. Le caractre libratoire des paiements effectus ladministration fiscale par
Dame K.F..................................................................................................................... 97
B. Les consquences de la subsistance de loyers impays .................................... 99
1re espce : CCJA, avis n001/2003/EP, 4 juin 2003, 2me espce : CCJA, arrt
n011/2004, 26 fvrier 2004, Rafiu Oyewemicontre Tony Anthony .......................... 101
I. Le recours aux droits nationaux pour la dtermination de la juridiction
comptente pour connatre de la rsiliation du bail commercial ....................... 107
A. Un recours conditionn par linexistence de rgles spcifiques de procdure
dans lAUDCG .......................................................................................................... 107
B. Un recours illimit quant sa porte................................................................. 109
II. La dsunification de lorganisation du contentieux de la rsiliation du bail
commercial dans lespace OHADA........................................................................ 112

682

A. Une dsunification justifie par la non ingrence directe de lOHADA dans

lorganisation judiciaire des Etats membres ......................................................... 112
B. Une dsunification relle au regard de la jurisprudence postrieure aux
dcisions de la CCJA ................................................................................................ 114
Deuxime

partie

DROIT DES SOCIETES COMMERCIALES

ET DU GIE ................................................................ 119

CCJA, arrt n034/2008/PC, 3 juillet 2008, Bassirou Ka c/ Abdoulaye Cisse, Mohamed

El Bechir Sissoko et Djibril Cisse................................................................................. 121
I. Le rappel des conditions de tenue dune assemble gnrale......................... 123
II. La facult dannulation des rsolutions issues dune assemble gnrale
irrgulire................................................................................................................... 126
CCJA, arrt n042/2008, 17 juillet 2008, Socit LEV-Cote dIvoire dite LEV-CI SA c/
Monsieur Peled Nathan............................................................................................... 129
I. Lexclusivit du pouvoir lgal de reprsentation et de la qualit pour agir au
nom de la socit anonyme ..................................................................................... 132
II. Les atteintes au pouvoir lgal de reprsentation et la qualit pour agir au
nom de la socit anonyme ..................................................................................... 137
CCJA, arrt n012/2006, 29 juin 2006, Compagnie Bancaire de lAtlantique Cte
dIvoire dite COBACI c/ Socit Shaftesbury Overseas Ltd et Socit Benath Company
Ltd................................................................................................................................ 143
I. Lobligation de restitution des fonds .................................................................. 146
II. La sanction de la non restitution des fonds ...................................................... 149
CCJA, arrt n024/ 2006, 16 novembre 2006, Samala Dan Moussa, Ali Mar c/
Hamidou Abdou dit Crise ...................................................................................... 153
I. La charge de la preuve de la qualit dassoci .................................................. 154
II. Les modes de preuve de la qualit dassoci.................................................... 156
CCJA, arrt n015/2005, 24 fvrier 2005, Angoua Koffi Maurice c/ la socit Win
SARL ........................................................................................................................... 159
I. La rparation comme fondement de laction ut singuli ................................... 162
A. Lexigence dune faute ........................................................................................ 163
B. Lexigence dun prjudice ................................................................................... 164
II. Le droit linformation comme fondement de certaines autres actions
judiciaires lencontre des dirigeants sociaux...................................................... 166

683

A. Le droit linformation de lassoci, une obligation du dirigeant social ..... 166

B. Le droit linformation de lassoci, un moyen de contrle de la gestion de la
socit ......................................................................................................................... 167
CCJA, arrt n018/2005, 31 mars 2005, Socit Afrique construction et financement
dite Africof et Monsieur Z. c/ Socit gnrale de banques en Cte dIvoire dite SGBCI
..................................................................................................................................... 171
I. La fictivit de la socit : une qualification ouverte.......................................... 177
A. De lactivit exclusive du matre de laffaire (formes classiques) ............ 177
B A la situation contractuelle diffrente du contrat de socit (formes
nouvelles)................................................................................................................... 180
II. La qualification de la socit fictive : une technique juridique de scurisation
des transactions......................................................................................................... 181
A. La prise en compte de la ralit occulte .......................................................... 182
B. Pour justifier lapplication de certaines rgles juridiques............................... 183
1re espce : CCJA, arrt n008/2003, 24 avril 2003, A.K. c / H.M ; 2me espce : CCJA,
arrt n032/2007, 22 novembre 2007, Wielezynski c/ Cofipa Investment Bank Cte
dIvoire S.A.................................................................................................................. 187
I. La rvocation du sieur M. de sa fonction de grant de SARL ......................... 192
A. Les conditions de la rvocation.......................................................................... 193
B. Lincomptence du juge des rfrs................................................................... 193
II. La rgularit de la rvocation du sieur Wielezkynski de sa fonction
de directeur gnral.................................................................................................. 194
A. La rvocation du directeur gnral peut-elle tre prcde dune
suspension ?............................................................................................................... 194
B. La rvocation peut-elle donner lieu des dommages-intrts ? ................... 198
Troisime partie : DROIT DES SURETES .......................................................... 201
CCJA, arrt n006/2008, 28 fvrier 2008, Envol-Transit Cte dIvoire c/ SDV Cte
dIvoire dite SDV-CI, Socit IED, Administration des Douanes .............................. 203
I. Les conditions objectives de la mise en uvre du droit de rtention.206
A. Les conditions tenant la dtention.................................................................. 206
B. Les conditions tenant la crance...................................................................... 209
II. La condition subjective de la mise en uvre du droit de rtention .............. 210
CCJA, arrt n018/2008, 24 avril 2008, Docteur Amon Arnaud c/ Distribution
Pharmaceutique de Cte dIvoire dite DPCI-SA ......................................................... 213
I. La clause de rserve de proprit, garantie du paiement intgral du prix de la
chose vendue ............................................................................................................. 216

684

A. La nature de la clause de rserve de proprit ................................................ 217

B. La fonction de la clause de rserve de proprit.............................................. 218
II. La reconnaissance de dette, preuve de lexistence de la crance non
intgralement paye et chance de la mise en uvre de la clause de rserve de
proprit..................................................................................................................... 220
A. Lexigence de la validit de la clause de rserve de proprit ...................... 221
B. La substitution de la clause de rserve de proprit par une reconnaissance
de dette dans sa mise en uvre .............................................................................. 223
CCJA, arrt n07/2006, 30 mars 2006, Socit Civile de Grand-Lahou dite SCGL c/
American Ivoirian Investment Corporation dite A2IC ............................................... 225
I. La rtractation ventuelle de la dcision dinscription hypothcaire ............ 230
A. Les causes de la rtractation de la dcision...................................................... 230
B. La comptence exclusive de la juridiction prsidentielle en matire de
rtractation................................................................................................................. 232
II. La sanction des obligations relatives linscription hypothcaire................ 232
A. Les obligations des acteurs de linscription hypothcaire ............................. 233
B. Le rgime juridique de la sanction des exigences lgales ............................... 234
CCJA, arrt n030/2004, 4 novembre 2004, Socit de Gestion Ivoirienne de transport
maritime et arien dite GITMA c/ Socit africaine de matires exportables dite
SAMEX ....................................................................................................................... 237
I. La prcision de la singularit du droit de rtention ......................................... 240
A. Une singularit attnue au regard des effets communs du droit de rtention
et du gage................................................................................................................... 240
B. Une singularit renforce au regard des modalits de constitution du droit de
rtention ..................................................................................................................... 242
II. La validation de la rtention des meubles incorporels ................................... 246
A. La validation expresse de la rtention des connaissements........................... 246
B. Linclusion implicite des meubles incorporels dans lassiette du droit de
rtention ..................................................................................................................... 248
I. La lgitimit de la rtention du commissionnaire ............................................ 251
A. Les caractres de la crance du commissionnaire ........................................... 251
B. Lexistence de la connexit entre la crance et les connaissements ............... 253
II. La mise en uvre de la sret par le commissionnaire .................................. 254
A. La phase passive : la rtention pure et simple ................................................. 254
B. La phase active : la ralisation de la sret ....................................................... 255
CCJA, arrt n018/2003, 19 octobre 2003, Socit Afrocom c/ Caisse de Stabilisation et
de Soutien des Prix des Productions Agricoles, dite CSSPPA.................................... 257
I. Lapprciation systmatique de la validit des cautions donnes aprs le 1er
janvier 1998 au regard du droit OHADA .............................................................. 261

685

A. Du fait de la suprmatie et de leffet abrogatoire des Actes uniformes

OHADA ..................................................................................................................... 261
B. Du fait de la nature imprative des dispositions relatives au champ
dapplication de lAUS et la validit des cautionnements ............................... 263
II. Lannulation consquente des actes de cautionnement non-conformes aux
prescriptions du droit OHADA .............................................................................. 266
A.Le fondement de la nullit : une conception extensive du formalisme en
matire de cautionnement. ...................................................................................... 266
B. La nature de la nullit : une nullit absolue ou dordre public...................... 268
Quatrime

partie

DROIT DES PROCEDURES COLLECTIVES

DAPUREMENT DU PASSIF ................................ 271

CCJA, arrt n007/2008, 28 fvrier 2008, Socit de Fournitures Industrielles du

Cameroun dite SFIC SA c/ Liquidation Banque Mridien BIAO Cameroun ............. 273
I. Une rponse justifie sur la question explicite et centrale ............................... 277
A. Les ordonnances du juge-commissaire peuvent faire lobjet dopposition . 277
B. La juridiction comptente peut se saisir doffice contre les ordonnances .... 279
du juge-commissaire ................................................................................................ 279
II. Un silence couard sur les questions implicites et priphriques................... 281
A. Le silence sur la loi applicable la liquidation des banques ......................... 282
B. Le silence sur la dsignation frauduleuse du juge-commissaire ................... 285
CCJA, arrt n023/2006, 16 novembre 2006, Socit Africaine de Crdit Automobile
dite SAFCA et Socit Africaine de Crdit-Bail dite SAFBAIL c/ Socit Air
Continental.................................................................................................................. 287
I. Les effets du concordat prventif ....................................................................... 291
II. Les moyens de remise en cause du concordat prventif ................................ 295
CCJA, arrt n004/2004, 8 janvier 2004, Attiba Denis c/ Compagnie multinationale
Air Afrique et autres.................................................................................................... 301
I. Les conditions de lapplication de lActe uniforme relatif aux procdures
collectives aux entreprises ayant un statut particulier ........................................ 305
A. Avoir la forme dune personne morale de droit priv ................................... 305
B. Etre en cessation des paiements ......................................................................... 307
II. Les consquences de lapplication de lActe uniforme relatif aux procdures
collectives la liquidation dune entreprise ayant un statut particulier........... 309
A. Lencadrement judiciaire de la liquidation des biens de la Compagnie Air
Afrique ....................................................................................................................... 309
B. Le rejet de la liquidation amiable ....................................................................... 310

686

Cinquime partie : DROIT DE LARBITRAGE................................................. 313

CCJA, arrt n044/2008, 17 juillet 2008, Socit africaine de relations commerciales et
industrielles dite SARCI Sarl c/ Atlantique Tlcom SA et Tlcel Benin SA ........... 315
I. Lexigence de la composition rgulire du tribunal arbitral ........................... 323
A. La rgularit relativement la procdure de dsignation des arbitres........ 323
B. La rgularit relativement au nombre des arbitres.......................................... 325
II. La sanction de la composition irrgulire du tribunal arbitral...................... 326
A. La sanction de la parit du tribunal arbitral nest pas la nullit de la
convention darbitrage ............................................................................................. 327
B. La sanction de la dsignation irrgulire des arbitres est lannulation de la
sentence arbitrale ...................................................................................................... 328
1re espce : CCJA, arrt n010/2003, 19 juin 2003, Monsieur D. G. et Madame D. J. c/
Socit SOTACS ; 2me espce : CCJA, arrt n028/2007, 19 juillet 2007,Socit Nestl
Sahel c/ Socit commerciale dimportation Azarer Salam dite SCIMAS ................. 331
I. Lapprciation de la violation des missions arbitrales ..................................... 338
A. La dlimitation pralable de ltendue des missions du tribunal arbitral ... 338
B. La preuve dun dpassement des missions arbitrales en cours dinstance .. 340
II. Le recours conscution la violation de la mission arbitrale......................... 341
A. La recevabilit du recours en annulation ou en contestation de validit de la
sentence arbitrale ...................................................................................................... 342
B. La juridiction comptente pour connatre du recours..................................... 344
Sixime

partie

DROIT DES PROCEDURES SIMPLIFIEES DE

RECOUVREMENT ET VOIES DEXECUTION ;
REGLEMENT DE PROCEDURE DE LA CCJA.. 349

CCJA, arrt n001/2008, 24 janvier 2008, Standard Chartered Bank c/ Caisse Nationale
de Prvoyance Sociale du Cameroun ........................................................................... 351
I. La question entirement rsolue : la sanction de linobservation des mentions
prescrites peine de nullit..................................................................................... 354
II. La question partiellement occulte : ltendue de la comptence du juge de
lexcution.................................................................................................................. 356
CCJA, arrt n002/2008, 28 fvrier 2008, Vei Bernard c/ BICI-Bail SA.................... 361
I. La facult dagir en injonction de dlivrer ou de restituer suivant la procdure
simplifie de lOHADA ........................................................................................... 365
A. Ab initio : la saisine facultative du juge OHADA ........................................... 365
B. Aprs le rejet de linjonction de dlivrer ........................................................... 366
II. Ladmission de la possibilit du recours aux voies alternatives.................... 367

687

A. La comptence du juge des rfrs en matire de dlivrance ou de restitution

..................................................................................................................................... 367
B. Les autres voies imaginables .............................................................................. 369
1re espce : CCJA, arrt n009/2008, 27 mars 2008, Socit Cte-dIvoire Tlcom c/
Socit Loteny Tlcom ; 2me espce : CCJA, arrt n013, 18 mars 2004, Fotoh
Fonjungo Tobias c/ Socit gnrale de banques au Cameroun, dite SGBC................ 371
I. La liquidit de la crance constate par un acte notari revtu de la formule
excutoire ................................................................................................................... 375
A. La liquidit de la crance dtermine par la clause le solde sera exigible
aussitt le compte cltur ...................................................................................... 375
B. La possibilit de contester les clauses de la convention de compte courant 376
II. La rsolution du conseil des tlcommunications nest pas un titre
excutoire ................................................................................................................... 377
A. Les prescriptions de la loi nationale au sujet de la nature des dcisions du
Conseil des tlcommunications ....................................................................... 377
B. Le statut particulier du Conseil des tlcommunications ......................... 379
CCJA, arrt n012/2008, 27 mars 2008, Zongo Andr et ayants-droit de feu Koama
Paul c/ Socit Gnrale dEntreprise Btiments Gnie Civil dite SOGEPER ........... 381
I. Rappel dune jurisprudence dsormais constante de la CCJA en matire de
sursis excution ...................................................................................................... 384
A. La comptence exclusive du juge du contentieux de lexcution ................ 384
B. Le dfaut de commencement comme condition dadmission du sursis
excution .................................................................................................................... 386
II. Les rsistances observes par certains droits nationaux en matire de sursis
excution .................................................................................................................... 388
A. Des rsistances prvisibles ................................................................................. 388
B. Des rsistances effectives..................................................................................... 390
CCJA, arrt n015/2008, 24 avril 2008, Kinda Augustin J. et autres ayants droit de feu
Kinda Valentin c/ SGBCI, Coulibaly Drissa et 102 autres, BICICI............................ 395
I. Les multiples conditions du dclinatoire de comptence ................................ 398
II. Les effets variables du dclinatoire de comptence ........................................ 402
1re espce : CCJA, arrt n025/2008, 30 avril 2008, Socit Gnrale de Banque en Cte
dIvoire dite SGBCI c/ Dame Konan Marie Aime et Sieur Konan Kouadio Camille ;
2me espce : CCJA, arrt n003/2008, 28 fvrier 2008, Mohamed Tab Kettani c/
Grunitzky Victoria Genevive ..................................................................................... 405
I. Le principe de linsaisissabilit des biens communs des poux ..................... 414

688

A. La prise en compte du caractre indivis des biens communs des poux..... 415
B. Le caractre exclusivement propre de la dette objet de la saisie des biens
communs.................................................................................................................... 419
II. La mise en chec du principe de linsaisissabilit des biens communs et
indivis ......................................................................................................................... 421
A. Le droit des cranciers de faire clater lindivision......................................... 421
B. La sanction des ngligences des poux aprs le divorce et le partage.......... 422
CCJA, arrt n031/2008, 3 juillet 2008, Oka Kokor Flix c/ Banque Internationale
pour le Commerce et lIndustrie en Cte dIvoire dite BICICI et autres...................... 425
I. La subordination de la saisie immobilire la dtention dun titre excutoire
..................................................................................................................................... 428
II. La dtermination du contenu du commandement aux fins de saisie
dimmeuble................................................................................................................ 431
CCJA, arrt n040/2008, 17 juillet 2008, Hassan Sahly c./ Socit Nouvelle Scierie
dAgnibilekro dite SNDA SARL et Wahab Nouhad Rachid ....................................... 437
I. Les cas douverture la rvision devant la CCJA............................................. 439
II. La justification de ladmission de la rvision devant la CCJA....................... 445
1re espce : CCJA, arrt n014/2007, 29 mars 2007, Socit Internationale de
Commerce des Produits Tropicaux (SICPRO) c/ Gestion Ivoirienne de Transport
Maritime Arien GITMA, devenue GETMA ; 2me espce : CCJA, arrt n 06/2002, 21
mars 2002, Michel Ngmako c/ Guy Deumany Mbouwoua......................................... 451
I. La notion de crance qui parat fonde en son principe .................................. 454
II. Les circonstances de nature menacer le recouvrement de la crance ........ 456
1re espce : CCJA, arrt n031/2007, 22 novembre 2007, Socit Trans-Ivoire c/ Port
autonome dAbidjan ; 2me espce : CCJA, arrt n030, 26 mai 2005, Satoya Guine SA
c/ Mes Aboubacar Camara et Boubacar Tliml Sylla ............................................... 459
I. Lirrgularit du pourvoi ..................................................................................... 461
A. La non-production des statuts ou de lextrait du RCCM ............................... 462
B. Lirrgularit du mandat donn lavocat ou labsence de mandat donn
lavocat ....................................................................................................................... 463
C. Le point de dpart du dlai de deux mois de larticle 28.1 du Rglement... 464
II. La sanction des irrgularits entachant le pourvoi.......................................... 465
A. La rgularisation .................................................................................................. 465
B. Lirrecevabilit ...................................................................................................... 466
CCJA, arrt n08/2006, 09 mars 2006, ayants droit de K.O.K. c/ Socit ivoirienne
d'assurance mutuelle dite SIDAM et Caisse de rglement pcuniaire des avocats dite
CARPA........................................................................................................................ 469

689

I. La certitude : le refus par la CCJA de toute suspension dune excution

provisoire commence ............................................................................................. 473
II. Linquitude : lextension excessive par la CCJA du domaine de larticle 32
..................................................................................................................................... 477
1re espce : CCJA, arrt n015/2006, 29 juin 2006, C.D. c/ Socit Ivoirienne
dAssurances Mutuelles dite SIDAM ; 2me espce : CCJA, arrt n029/2004, 15 juillet
2004, Fadiga Nadiani c/ Bank of africa Cte dIvoire dite BOA-CI ............................ 485
I. Lorigine de la crance pouvant fonder linjonction de payer ........................ 490
A. Les crances admises : les crances contractuelles et cambiaires.................. 490
B. Les crances exclues ............................................................................................. 493
II. Les caractres de la crance pouvant fonder linjonction de payer............... 495
A. Les trois caractres exigs................................................................................... 495
B. Lapprciation de lexistence des caractres exigs dune crance pouvant
fonder linjonction de payer .................................................................................... 496
CCJA, arrt n020/2006, 26 octobre 2006, Komenan Kouadio Christophe, Hallar
Ginette Wenceslas Roseline, pouse Komenan c/ Banque Internationale pour le
Commerce et lIndustrie de Cte dIvoire dite BICICI................................................. 499
I. Lhuissier de justice est mandataire du saisissant............................................. 502
II. Le paiement effectu entre les mains de lhuissier de justice est valable ..... 506
CCJA, arrt n001/2005, 27 janvier 2005, Chrif Souleymane c/ Socit Chronopost
International Cte dIvoire .......................................................................................... 511
I. Les hypothses dincomptence de la CCJA..................................................... 513
II. Le rgime de lincomptence de la CCJA ......................................................... 515
1re espce : CCJA, arrt n009/2005, 27 janvier 2005, Socit Afrocom - CI c/ Citibank ;
2me espce : CCJA, arrt n010/2007, 15 mars 2007, Socit Ecobank Cte dIvoire c/
Socit Dalyna Voyages Travel Agency ...................................................................... 519
I. La qualit de tiers saisi dans la saisie-attribution ............................................. 525
A. La dtention de sommes dargent pour le compte du dbiteur .................... 525
B. La dtention de sommes dargent en vertu dun pouvoir propre et
indpendant............................................................................................................... 527
II. Les obligations du tiers saisi dans la saisie-attribution................................... 529
A. Le contenu des obligations du tiers saisi .......................................................... 529
B. La sanction de la dfaillance du tiers saisi ........................................................ 532
1re espce : CCJA, arrt n016/2005, 24 fvrier 2005, Sabbah Afif Youssef et autres c/
Madame Guity ne Karidjatou Tassabedo et Socit de commerce gnral du centre dite
CGC ; 2me espce : CCJA, arrt n011/2008, 27 mars 2008, Socit Tcram Transit c/
Mademoiselle Ngbesso Berthe Eliane ......................................................................... 539
I. Les conditions dexercice de laction en distraction.......................................... 544

690

A. La qualit dtranger la saisie.......................................................................... 544

B. La preuve du droit de proprit du demandeur laction............................. 548
II. Le dnouement de laction en distraction......................................................... 551
A. introduite avant la vente............................................................................... 551
B. introduite aprs la vente.................................................................................. 554
1re espce : CCJA, arrt n026, 7 avril 2005, Bou Chebel Malek c/ La station Mobil de
Yamoussoukro ; 2me espce : CCJA, arrt n009/ 2002, 21 mars 2002, Me Bohoussou G.
Juliette c/ Socit Ivoire Coton..................................................................................... 557
I. Le contenu de lexploit de signification.............................................................. 562
II. Lacte de signification .......................................................................................... 566
CCJA, arrt n035/2005, 2 juin 2005, Madame Khouri Marie c/ Socit Hyjazi Samih
et Hassan dite Induschimie et Socit gnrale de banques en Cte dIvoire dite SGBCI
..................................................................................................................................... 569
I. Les conditions de lattribution du dlai de grce.............................................. 573
II. Lamnagement du diffr de paiement ........................................................... 580
1re espce : CCJA, arrt n039, 2 juin 2005, Drabo Bia et autres c/ Madame Tour
Magb ; 2me espce : CCJA, arrt n012/2002, 18 avril 2002, Total Fina Elf c/St
Cotracom...................................................................................................................... 587
I. La ngation de la connaissance des difficults dexcution par les prsidents
des juridictions suprieures..................................................................................... 594
II. Laffirmation de la connaissance des difficults dexcution par les prsidents
des juridictions infrieures ...................................................................................... 596
1re espce : CCJA, arrt n041/2005, 7 juillet 2005, Socit Ben International Ship
Suppliers dite Benis Conseil c/ Etablissement Kouassi Ndah ; 2me espce : CCJA, arrt
n057/2005, 22 dcembre 2005, SGBC c/ Monsieur Essoh Grgoire .......................... 603
I. La computation du dlai dit franc de larticle 10 AUPSRVE........................... 607
II. La computation des dlais de distance devant la CCJA ................................. 609
CCJA, arrt n043/2005, 7 juillet 2005, Aziablvi Yovo c/ Socit Togo Tlcom...... 611
I. Lexplicite : la dtermination des bnficiaires de limmunit dexcution .. 614
A. Les bnficiaires classiques : les personnes morales de droit public au sens
strict ............................................................................................................................ 615
B. Les bnficiaires nouveaux : les entreprises publiques................................... 616
II. Limplicite : des indications sur la comprhension par la Cour de sa mission
dinterprtation des actes uniformes OHADA ..................................................... 617
A. Lattachement la lettre des actes uniformes .................................................. 617
B. L'loignement de lesprit gnral des actes uniformes OHADA................... 618

691

CCJA, arrt n001/2004, 8 janvier 2004, Socit Gnrale de Banques au Cameroun

dite SGBC c/ Kamgang Marcel et Socit dExploitation Htelire du Cameroun dite
Hollywood Hotel.......................................................................................................... 621
I. La composition de lassiette de la saisie-attribution ......................................... 624
II. Le bnficiaire privilgi de la saisie-attribution............................................. 626
1re espce : CCJA, arrt n016/2004, 29 avril 2004, Scierie dAgnibilkrou (S.D.A.) c/
M. Hassan Sahly (H. S) ; 2me espce : CCJA, arrt n002/2002, 10 janvier 2002, Socit
Pari mutuel urbain du Mali (PMU-Mali) c/ Marcel Kon ......................................... 629
I. Lopposition, voie de recours ordinaire contre lordonnance dinjonction de
payer ........................................................................................................................... 637
A. Les dlais de lopposition ................................................................................... 637
B. Les formes de lopposition .................................................................................. 640
II. Lappel, voie de recours obligatoire pour la suite de la procdure
contentieuse en matire dinjonction de payer ? .................................................. 643
A. Ladmission de lappel ........................................................................................ 643
B. La porte de lappel : un passage obligatoire pour lexercice dun pourvoi
devant la CCJA ? ....................................................................................................... 645
CCJA, arrt n032/2004, 4 novembre 2004, Socit EBURNEA c/ Compagnie
dassurances Les Tisserins SATCA............................................................................. 647
I. Le principe : lirrecevabilit des moyens nouveaux devant la CCJA ............. 649
II. Lexception : la recevabilit de certains moyens nouveaux ........................... 653
1re espce : CCJA, arrt n007, 21 mars 2002, CCAR c/ ayants-droit Worokotang
Mbatang et Muching David ; 2me espce : CCJA, arrt n028, 15 juillet 2004, Mobil
Oil Cte-Divoire c/ Les Centaures routiers, Caisse automobile des rglements
pcuniaires des avocats dite CARPA, Me Adou Hyacinthe ........................................ 657
I. La dtermination de lassiette de la saisie-attribution..................................... 663
II. Le cantonnement de la saisie-attribution ses causes .................................... 665
1re espce : CCJA, arrt n011/2002, 28 mars 2002, Socit M. c/ DDCI ; 2me espce :
CCJA, arrt n012/2004, 18 mars 2004, BCN c/ H. ................................................... 667
I. Lobligation du juge de prononcer les nullits de plein droit en cas
dirrgularit des actes de procdure..................................................................... 672
A. Le caractre systmatique du prononc de la nullit...................................... 672
B. Lindiffrence de la preuve de lexistence dun grief ou prjudice ............... 673
II. Lexigence subsidiaire dun grief dans les autres cas de nullits .................. 676
A. Ladmission de la rgle pas de nullit sans grief ....................................... 676
B. La limitation du champ dapplication de la rgle pas de nullit sans grief
..................................................................................................................................... 677
TABLE DES MATIERES....681

692