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LXP N 01821 2013-PHC/TC
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SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

En Lima, a los 11 das del mes de diciembre de 2014, la Sala Segunda del
nbunal Constitucional, integrada por los magistrados Blume Fortini, Ramos Nuez y
edesma Narvez, pronuncia la siguiente sentencia.

ASUNTO
El recurso de agravio constitucional interpuesto por doa Johanna Rosa Velarde
Samaniego contra la resolucin de fojas 82, su fecha 25 de febrero de 2013, expedida
por la Sala de Vacaciones de la Corte Superior de Justicia de Junn, que declar
improcedente in lmine la demanda de autos.

ANTECEDENTES
Con fecha 9 de febrero del 2013, doa Johanna Rosa Velarde Samaniego interpone
demanda de habeas corpus contra don Christian Salvador Gutirrez Zambrano,
solicitando que este le entregue a sus menores hijos C.A.G.V. (13) y C.A.G.V. (7), as
como las llaves de inmueble que constituye su vivienda familiar, y que se retire
temporalmente de l. Alega la vulneracin de sus derechos a la libertad e integridad
personal, a tener una familia y a no ser separado de ella, y a crecer en un ambiente de
afecto y seguridad moral y material.
Afirma que, con fecha 1 de febrero del 2013, formul denuncia por violencia
familiar contra don Christian Salvador Gutirrez Zambrano, ante la Primera Fiscala
Provincial Civil y de Familia de Huancayo, la que mediante Resolucin N 01-2012MP-1-11117C-1IYO, le orden que se abstenga de agredirlos fsica, psicolgica o
moralmente, tanto a ella como a sus menores hijos. Aduce que en represalia por dicha
denuncia, el demandado, con fecha 2 de febrero del 2012, le impidi entrar a su vivienda
familiar ubicada en Calle Los Gorriones Mz H. Lote 13 de la Urbanizacin Corona del
Fraile Huancayo y cambi las llaves de la puerta de acceso, adems de impedirle tener
contacto con sus hijos; ello motiv que la fiscala expidiera la Resolucin N 030-2013.
de fecha 7 de febrero del 2013, estableciendo como nuevas medidas de proteccin: la
atribucin del inmueble antes citado como vivienda familiar de los menores, retiro del

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demandado mientras dure la investigacin sobre violencia familiar y que la recurrente

reingrese a dicha vivienda para el cuidado de sus hijos. El demandado, lejos de cumplir
con las medidas dispuestas, ha ocultado a los menores, mantenindolos encerrados y sin
que la actora los pueda ver.
Mediante resolucin de fecha 9 de febrero de 2013, el Juez de Vacaciones del
Segundo Juzgado Penal de Huancayo declar improcedente in limine la demanda, por
considerar que la pretensin en ella contenida est referida a un asunto de familia que
debe ser discutido en la justicia ordinaria y no en la justicia constitucional.
A su turno, la Sala revisora confirm la apelada por considerar que la pretensin
contenida en la demanda no guarda relacin con la libertad individual y que la
pretensin de la recurrente es ejecutar una disposicin fiscal.

FUNDAMENTOS
I.- Delimitacin del petitorio
1. En la demanda la actora pide que el emplazado, padre de sus dos menores hijos,
cumpla con entregrselos para que ella los pueda cuidar, que se retire temporalmente
del inmueble que por mandato fiscal constituye la vivienda familiar de dichos
menores y que le entregue las llaves del citado bien. Alega la vulneracin de los
derechos a la libertad individual, a la integridad personal, a tener una familia y no
ser separado de ella, y a crecer en un ambiente de afecto y seguridad moral y
material.
2. Antes de entrar a analizar el fondo de la controversia es necesario determinar si a
travs del proceso de habeas corpus es posible conocer asuntos relacionados con la
tenencia de menores.
3. Al respecto, si bien prima ,facie dicho proceso constitucional no ha sido previsto
para conocer de temas relativos a la tenencia de menores o rgimen de visitas ni para
convertirse en un instrumento ordinario de ejecucin de acuerdos o sentencias, cuya
competencia corresponde al juez ordinario; sin embargo, en diversa jurisprudencia
este Tribunal ha dejado sentado que en los casos en que la negativa de uno de los
padres a permitir que e] otro vea a sus hijos pueda constituir un acto violatorio de sus
derechos a tener una familia, crecer en un ambiente de afecto y de seguridad moral e
incluso integridad personal o en los casos en que se hayan desbordado las

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posibilidades de respuesta de la justicia ordinaria, el habeas corpus resulta ser la va

idnea para conocer la controversia (SIC N. 02892-2010-PHC/TC, STC N.
01817-2009-PHC/TC) con la nica finalidad de dilucidar si la parte demandada ha
afectado los citados derechos de los menores.

El proceso de habeas corpus como mecanismo de proteccin de los derechos de

do los menores a la integridad personal, a tener una familia y a crecer en un
ambiente de afecto y seguridad
4. En relacin al hbcas corpus como va de proteccin de la esfera subjetiva de
libertad de la persona humana y de la integridad personal, este Tribunal ha
manifestado en reiterada jurisprudencia que la libertad concebida como derecho
subjetivo supone que ninguna persona puede sufrir limitacin o restriccin a su
libertad fisica o ambulatoria, sea mediante detenciones, internamientos, condenas o
privaciones arbitrarias. Adems, ha precisado que si bien dicho proceso
constitucional fue concebido como un recurso o mecanismo procesal orientado a la
tutela del contenido constitucionalmente protegido del derecho fundamental a la
libertad personal, su evolucin positiva, jurisprudencial, dogmtica y doctrinaria
denota que su propsito garantista trasciende el objeto descrito para convertirse en
una verdadera va de proteccin de lo que podra denominarse la esfera subjetiva de
la libertad de la persona humana, correspondiente no slo al equilibrio de su ncleo
psicosomtico, sino tambin a todos aquellos mbitos del libre desarrollo de su
personalidad que se encuentran en relacin directa con la salvaguarda del referido
equilibrio.
5. En ese sentido, en relacin a la familia, la STC N 01317-2008-PHC/TC, dej
precisado que
las restricciones al establecimiento armnico, continuo y solidario de las relaciones
familiares, que impide el vnculo afectivo que todo estrecho nexo consanguneo
reclama, no slo inciden sobre el contenido constitucionalmente protegido de la
integridad fsica, psquica y moral de la persona, protegida por el artculo 2.1 de la
Constitucin y el artculo 25.1 del Cdigo Procesal Constitucional, sino que se
oponen tambin a la proteccin de la familia como garanta institucional de la
sociedad, a tenor del artculo 4 de la Constitucin.
4.4 el derecho a la integridad personal tiene un vnculo de conexidad con la libertad
individual 4.4 [y] la institucionalidad familiar se constituye en un principio basilar
que tambin influye de manera determinante en el desarrollo de la personalidad de
los seres humanos que adems se encuentra asociado al derecho de integridad
personal.

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6, Siendo ello as, tal como ha sido planteada la demanda, los derechos cuya
: vulneracin aduce la demandante son los relativos a la libertad, integridad personal,
tener una familia y no ser separado de ella, y crecer en un ambiente de afecto y de
1 seguridad moral y material de sus dos menores hijos, a los que no solo se les ha
privado de la posibilidad de tener contacto con ella, sino que, adems, el padre los ha
trasladado a otro lugar para no cumplir con e] mandato fiscal, por lo que es
indudable que s amerita que este Tribunal se pronuncie sobre el fondo de la materia
1 controvertida, para lo cual deber examinarse en qu consisten los principios de
1proteccin especial e inters superior del nio y los derechos a tener una familia y a
'no ser separado de ella, as como el derecho a crecer en un ambiente de afecto y
seguridad moral y material.

111.- Principios de proteccin especial e inters superior del nio

7. Estos principios se encuentran reconocidos en diversas normas de carcter
internacional, tal es el caso dei Principio 2 de la Declaracin de los Derechos del
Nio, el artculo 3.1 de la Convencin sobre los Derechos del Nio, artculo 25.2 de
la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, y, finalmente, en el artculo 19
de la Convencin Americana de los Derechos Humanos.
8. En base a dicha normativa internacional, el artculo 4 de la Constitucin Poltica
reconoci que la "comunidad y el Estado protegen especialmente al nio",
disposicin en virtud de la cual este Tribunal en la STC 1817-2009-PHC/TC, estim
que
[...] el constituyente ha reconocido el principio de especial proteccin del nio,
que se fundamenta en la debilidad, inmadurez (fisica y mental) o inexperiencia en
que se encuentran los nios, y que impone tanto al Estado como a la familia, ala
comunidad y ala sociedad, entre otras acciones y deberes, la obligacin de
brindarles atenciones y cuidados especiales y el deber de adoptar las medidas
adecuadas de proteccin para garantizar su desarrollo libre, armnico e integral.
9. Por otro lado, teniendo en consideracin que el inters superior del nio es el
principio regulador de la normativa internacional de sus derechos y que interacta y
respalda al principio de especial proteccin del nio, el Tribunal, tal como lo ha
precisado en oportunidades anteriores, considera que el primero de los citados
principios se encuentra implcitamente reconocido en el artculo 4 de la
Constitucin Poltica y presupone, conforme a lo ha sealado la STC 4058-2012PA/TC:

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[...] los derechos fundamentales del nio, nia y adolescente, y en ltima instancia
su dignidad, tienen fuerza normativa superior no slo en el momento de la
produccin de normas, sino tambin en el momento de la interpretacin de ellas,
constituyndose por tanto en un principio de ineludible materializacin para el
Estado, la sociedad en su conjunto y la propia familia, incluidos claro est el padre,
la madre o quien sea el responsable de velar por sus derechos fundamentales.

IV.1. El derecho a tener una familia y a no ser separado de ella

0. kl Tribunal Constitucional, en anteriores oportunidades ha sealando que el derecho
tener una familia y a no ser separado de ella se encuentra implcitamente
reconocido tanto en el prembulo de la Convencin sobre los Derechos del Nio,
que reconoce que "el nio para el pleno y armonioso desarrollo de su personalidad,
debe crecer en el seno de la familia, en un ambiente de felicidad, amor y
comprensin", como en su artculo 9.1 que establece que "los Estados Partes velarn
por que el nio no sea separado de sus padres contra la voluntad de estos".

11. A nivel de la legislacin interna, encuentra sustento implcito en el principio-derecho

dignidad de la persona humana y en los derechos a la vida, a la identidad, a la
integridad personal, al libre desarrollo de la personalidad y al bienestar reconocidos
en los artculo 1 y 2, inciso 1), de la Constitucin Poltica; en tanto que,
explcitamente, se encuentra reconocido en el artculo 8 del Cdigo de los Nios y
Adolescentes que establece que "el nio y el adolescente tienen derecho a vivir,
crecer y desarrollarse en el seno de su familia".
12. As, tal como lo ha sealado este Tribunal en el tercer prrafo del fundamento 15 de
la STC 1817-2009-PHUTC
[...] la familia debe ser la primera en proporcionar la mejor proteccin a los nios
contra el abuso, el descuido y la explotacin, as como en adoptar y ejecutar
directamente medidas dirigidas a favorecer de la manera ms amplia, el desarrollo
y bienestar dcl nio. Por ello, cualquier decisin familiar que involucre alguna
limitacin al ejercicio de cualquier derecho, debe tomar en cuenta el inters
suprior del nio [...].
Por tanto,

cualquier decisin relativa a la separacin del nio de sus padres o de su

familia debe ser excepcional y estar justificada por el inters superior del nio, y
preferentemente ser temporal, a fin de que sea devuelto a sus padres tan pronto los
permitan las circunstancias

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3. Como correlato del reconocimiento constitucional de dicho derecho la misma

, sentencia, en el fundamento 17, ha establecido que
[...] este derecho se vulnera cuando por razones ajenas a la voluntad y al inters
superior del nio, ste es separado de su familia o se impide el contacto con
algunos de sus miembros, como por ejemplo con su madre. Ello porque, como es
obvio, el nio necesita para su crecimiento y bienestar del afecto de sus familiares,
especialmente de sus padres, por lo que impedrselo o negrselo sin que existan
razones determinantes en funcin del inters superior de aquel, entorpece su
crecimiento y puede suprimirle los lazos afectivos necesarios para su tranquilidad
y desarrollo integral, as como generar la violacin de su derecho a tener una
familia.

V.- El derecho a crecer en un ambiente de afecto y de seguridad moral y material

14. Este derecho se encuentra reconocido en el principio 6 de la Declaracin de los
Derechos del Nio que dispone que
El nio, para el pleno y armonioso desarrollo de su personalidad necesita de amor y
comprensin. Siempre que sea posible deber crecer al amparo y bajo la
responsabilidad de sus padres y, en todo caso, en un ambiente de afecto y seguridad
moral y material [...].

15. Tal derecho conlleva la obligacin de la familia, del Estado, de la sociedad y la

comunidad de cuidar, asistir y proteger al nio para procurar que tenga un nivel de
vida adecuado y digno para su desarrollo fsico, psquico, afectivo, intelectual, tico,
espiritual y social; y para su eficacia resulta de vital importancia las relaciones
parentales, pues los padres son los primeros en dar proteccin y amor a sus hijos, as
como en satisfacer sus derechos, por lo que la unidad y estabilidad familiar y la
presencia activa, participativa y permanente de los padres devienen indispensables
para el desarrollo armnico e integral del nio.

VI.- Anlisis del caso concreto

16. Tal como se dej sealado lneas arriba, esta sentencia no tiene por objeto establecer
a cul de los padres le corresponde la tenencia de los menores beneficiarios de la
presente causa, sino dilucidar si la conducta asumida por el demandado en relacin a
las medidas de proteccin dispuestas por el fiscal en el proceso de violencia familiar
instaurado por la demandante constituye un atentado contra los derechos de estay de
sus menores hijos.

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7. As, de la revisin de los actuados, se aprecia que en virtud de la denuncia por

violencia familiar que formul la actora contra el ahora demandado, el fiscal de la
Primera Fiscala Provincial Civil y de Familia de Huancayo en la Resolucin N
001-2013-MP-EPEC-HYO, de fecha 01 de febrero de 2013, obrantc a fojas 23,
dispuso como medida de proteccin, que el emplazado se abstuviera de agredir
fsica, psicolgica o moralmente a la demandante y a sus hijos y, adems, le prohibi
perturbar su espacio personal dentro del domicilio, trabajo o recreo; empero, el
emplazado no solo no cumpli con dicho mandato, sino que, adems, cambi la
cerradura de la puerta de acceso al inmueble en el que ambos convivieron, ubicado
en Calle Los Gorriones Mz H, Lote 13 de la Urbanizacin Corona del Fraile
Huancayo, y no permiti el ingreso de la recurrente e impidi que sus menores hijos
la vean, tal como se puede verificar de la constatacin policial de fojas 15 y la
declaracin de los menores plasmada en el acta de la fojas 22.
18. Frente a ese hecho, mediante la resolucin de fecha 7 de febrero de 2013. obrante en
fojas 33, el fiscal, integrando las medidas de proteccin ya dictadas, dispuso
constituir el inmueble antes citado como vivienda familiar de los menores y orden
que el emplazado se retire temporalmente de este y entregue a la demandante las
llaves para que retorne a la vivienda y retome la relacin materno filial con sus hijos,
as como se encargue de su cuidado y proteccin. Estas disposiciones tampoco
pudieron ser ejecutadas debido a que el demandado se mud del mencionado
inmueble llevndose consigo a los menores, conforme se puede apreciar del acta de
constatacin policial de fojas 40, en la que el efectivo al que se le encomend la
ejecucin del mandato dej constancia de que no encontr a nadie; y de la
constatacin policial corriente en fojas 100, presentada por el propio demandado, en
la que se precisa que este se encontraba viviendo con los menores en el inmueble de
la avenida Uruguay 589, Huancayo.
19. Lo expuesto evidencia una clara vulneracin del derecho de los menores a tener una
familia y a no ser separado de ella, no solo porque el demandado impidi que la
madre, hasta entonces su conviviente, ingresara a su domicilio tras cambiar las
cerraduras e impedir que los menores salgan a verla. forzndolos a quedarse al
interior de la vivienda, sino que, adems, sin conocimiento de la actora los sac del
lugar que constitua su domicilio familiar, llevndolos a uno distinto pese al mandato
expreso del fiscal de que los menores permanezcan con su madre en dicho bien.

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20. Por otro lado, los protocolos de la pericias psicolgicas practicadas a los menores,
corrientes en las pginas 44 y 46, concluyen que ambos presentan problemas
emocionales producto de la relacin conflictiva de sus progenitores, percibiendo al
padre como una persona que puede ser desconsiderada con su familia y hasta
violenta, y con el correo remitido por uno de los nios a la recurrente, que obra en la
pgina 99, en el que le manifiesta: T..] te necesitamos pap hace lo que puede pero
igual no puede lo que t hacas tu dices que peleabas mucho con pap pero es peor tenerlos
separados porque ahora ya no tenemos nada" (sic), se evidencia la carencia afectiva en
que se encuentran ambos nios.
211 A ello se suma el hecho de haber sido sacados por el demandado del lugar que
constituy su hogar, para trasladarlos a uno que no tendra las comodidades que
\
tenan en el domicilio anterior, pues en la constatacin policial de la pgina 100 el
'efectivo policial dej constancia que en la habitacin que estaran ocupando
encontr dos camas, dos bicicletas, prendas de vestir, zapatos, un TV color negro.
LCD, un DVD y utensilios de cocina, lo cual hace presumir que ese nuevo lugar
estara constituido por un solo ambiente que sirve de habitacin y cocina. Todo ello,
analizado en forma conjunta, lleva a este tribunal a considerar que el demandado
tambin ha vulnerado el derecho de los menores a su integridad personal y a gozar
de condiciones adecuadas para su desarrollo.
22.

Esa conducta asumida por el demandado, a consideracin de este Tribunal,

contraviene la Constitucin y los tratados internacionales sobre los derechos del
nio, por lo que debe ampararse la demanda y ordenar a que Christian Salvador
Gutirrez Zambrano entregue a los menores identificados con las iniciales C.A.G.V.
(13) y C.A.G.V. (7) a doa Johanna Rosa Velarde Samaniego para que se encargue
de su cuidado.

Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional,con la autoridad que le confiere

la Constitucin Poltica del Per,

RESUELVE
I Declarar FUNDABA la demanda, por haberse acreditado la vulneracin de los
derechos de los menores C.A.G.V. (13) y C.A.G.V. (7) a la libertad individual, a su
integridad personal, a tener una familia y no ser separados de ella y a crecer en un
ambiente adecuado para su desarrollo.
2. Ordenar a Christian Salvador Gutirrez Zambrano que entregue a los menores

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identificados con las iniciales C.A.G.V. (13) y C.A.G.V. (7) a doa Johanna Rosa
Velarde Samaniego en el plazo de dos das, debiendo el juez de primer grado
encargarse de su ejecucin aplicando, de ser necesario, los apremios previstos en el
Cdigo Procesal Constitucional.

Publquese y notifquese.
SS.
BLUME FORTINI
RAMOS NEZ
LEDESMA NARVEZ

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