Carlos Cossio

Egologia, Conduta e Cultura

Carlos Cossio sendo o precursor da teoria egolgica tem como de suas obras principais: La
teoria egolgica dei derecho y el wneepto jurdico de libertacl (1944), El derecho en ei derecho
judicial (1945) e Teoria de la verdad jurdica (1954), Cossio, o discpulo "kelseniano", a partir de
sua reflexo sobre a Teoria Pura do Direito, criou uma teoria prpria (a teoria egolgica do Direito)
que se fundamenta em pressupostos radicalmente diversos. Kelsen est para Cossio (e vice-versa),
assim como a luz est para a sombra. Os dois fazem parte de uma mesma moeda (o Direito), mas
cada qual representa um lado.
Segundo Cossio, a teoria egolgica representa a superao da Teoria Pura da Direito, de
Hans Kelsen.
Kelsen identifica o Direito norma, primeiramente, e ao ordenamento, em seguida. Para
Cossio, o Direito est identificado com a conduta humana, sendo a norma jurdica apenas a
representao do "dever-ser" da conduta. Pelas normas, descobrimos o repertrio das condutas, A
norma representa a conduta, assim como a palavra tringulo representa a figura geomtrica do
tringulo. Para Cossio, o Direito uma ideia, no um conceito.
A premissa fundamental da teoria egolgica do Direito de Carlos Cossio enxergar o Direito
enquanto um fenmeno incorporado na vida do ego, da o nome ego-lgica, e no embate entre os
diversos sujeitos sociais. com base nessa premissa que toda teoria egolgica ser construda.
por essa razo que, num debate travado com Kelsen, Cossio faz esta enftica afirmao: "Quando os
avies alemes, em 1914, estavam criando o risco de ser Paris bombardeada, os franceses
transportaram a Vnus de Milo ao subterrneo do Louvre, envolvida em sacos de areia, a fim de
proteg-la contra as eventuais bombas. Assim se fez com o patrimnio artstico do Museu. Por que
no se pde proteger da mesma maneira o Direito francs, que tambm uma realidade cultural? A
resposta s podia ser uma: porque na conduta dos franceses estava o Direito francs, no podendo
ser assim resguardado em subterrneos."
Direito e conduta
Cossio esclarece que a conduta a ser objeto de ateno do jurista no ser qualquer uma, mas
aquela que ele chama de "conduta compartilhada".
O Direito, segundo essa teoria, um objeto cultural composto de uma nica unidade
formada de substrato e sentido. O substrato a prpria conduta humana, e o sentido esclarece-nos

Cossio: " a inteno objetivante que, como conhecimento do expressado pelo substrato, tem o
sujeito cognoscenie que conhece o objeto cultural. O sentido s pode constituir-se quando estiver
referido a um valor e fundamentado no valor, de modo que o sentido se integra com esta valorao,
que o sustem."
Para conhecer o Direito, mister fazer uso do mtodo "emprico-dialtica" percorrendo, de
modo sucessivo, substrato (conduta humana) e sentido (vivncia espiritual de valores)1 at chegar a
um conhecimento preciso e completo do Direito. "Logra-se, dessa forma, uma investigao
entendedora, em que o jurista estuda seu objeto sob essas trs perspetivas: dogmtica jurdica,
lgica prtica e estimativa jurdica."
Cossio mostra que a norma jurdica o veculo que leva compreenso do substrato e do
sentido e a dogmtica jurdica dedica-se exegese do Direito, a lgica prtica ao estudo da norma e
a estimativa jurdica ao conhecimento da valorao social.
Direito e verdade Jurdica
Para Cossio, a verdade expressa pelo Poder Judicirio sempre relativa, pois sempre depende e
varia de acordo com o modo de pensar e de julgar de cada diferente juiz que no tem como deixar
de ser influenciada pelos valores presentes em determinada poca. Dessa forma, a sentena judicial
apresenta urna "substncia axiolgica" impossvel de ser eliminada.
A questo da relatividade da verdade jurdica a transforma em um problema. Assim, cada
sentena ser vista como verdade para uma parte e equivoco para outra. Uma possvel forma de
minimizar esse problema pode ocorrer pelo aprofundamento do estudo do Direito como arte da
prudncia que permitir ao aplicador do Direito perceber no s a interpretao mais adequada de
cada caso, como tambm a deciso mais justa.
Jown Rawls
Justia como equidade
John Rawls trata sistematicamente do tema da justia. Seus propsitos so claros,
absolutamente claros, na medida em que se ferramenta para discutir e desbancar o intuicionismo e o
utilitarismo. Ao mesmo tempo que estabelece essa frente de combate, no adere a qualquer
postulado perfeccionista, segundo o qual a sociedade dever-se-ia guiar pelo que melhor para o
homem. E, ainda que haja fortes traos de economicidade em suas proposies tericas, o que se h
de dizer que tambm qualquer sistema econmico est baseado em uma ideia de justia. Isso
porque, devemos dizer desde j, no h justia sem moral, poltica ou economia, para Rawls.

Rawls faz duas ponderaes iniciais, a primeira, segundo a qual a noo de equidade
(fairness) est a reger todo o espectro de reflexes introduzido por Rawls em torno da questo da
justia. Sua teoria da justia uma teoria da justia como equidade, conceito que aqui possui suas
peculiaridades. A equidade d-se quando do momento inicial em que se definem as premissas com
as quais se construiro as estruturas institucionais da sociedade. A segunda, de acordo com a qual
John Rawls concebe sua teoria com uma matriz bem determinada, a do contratualismo (Locke,
Rousseau, Kant). E, no sendo ele o nico neo-contratualista contemporneo, mister que fiquem
nuanadas suas caractersticas tericas mais marcantes por meio dessa pesquisa. dela que se
abeira para reformular seus cnones; nela que busca inspirao para a grade dos conceitos que
explora com desenvoltura e propriedade, em meio ao contratualismo contemporneo.
Justia para John Rawls refletir acerca do justo e do injusto das instituies. Quer
disseminar a ideia de que a justia das instituies que beneficia ou prejudica a comunidade que a
elas se encontra vinculada. Uma sociedade organizada definida exatamente em que se considere
que o conceito de justia distinto das vrias concepes da justia, sendo definido pelo papel que
estes diversos conjuntos de princpios, as diferentes concepes da justia, desempenham em
comum funo da organizao de suas instituies, sabendo-se que estas podem ou no realizar os
anseios de justia do povo ao qual se dirigem.
Nesse sentido, a justia figura como a virtude primeira de todas as instituies sociais, ou
seja, aquilo que a verdade para a cincia, deve a justia ser para as instituies sociais. Isso
significa dizer que uma sociedade bem organizada possui a mxima aderncia de suas partes
contratantes no por outro critrio seno pela justia que se encontra traduzida nas estruturas
institucionais da sociedade. A cincia que se distancia da verdade passa a cavar seu prprio destino:
o desaparecimento. As instituies sociais, da mesma forma, devem almejar, mas no s, devem
realizar a justia por meio de sua quadratura institucional.
As instituies so fundamentalmente o que internamente, em seu sistema estrutural, preveem como
regras, que podem ser justas ou injustas. Quando se discute a questo da justia das instituies,
deve-se dizer que no porque uma regra isolada ou um conjunto de regras isoladas sejam injustas
que a instituio pode ser qualificada de injusta.
Em poucas palavras, trata-se de estudar como a justia se faz nas estruturas bsicas de uma
sociedade, e propor um modelo que explique e que mostre como isso se realiza, ainda que de modo
deontolgico.
com ateno a esse espectro de pesquisa do tema que Rawis faz de seu neocolonialismo
uma proposta de re-incio na avaliao do tema da justia. com base no acordo inicial que se pode
discutir a situao das partes que aderem ao pacto. Encontram-se elas inteiramente absorvidas pelo
Estado? Devem elas possuir direitos anteriores ao pacto? Esses direitos sero preservados? Assim,

os princpios diretores do conceito de justia na teoria de Rawis viro dados pela noo de que
presidem a sociedade no momento de sua formao.'
Esse acordo inicial, ou pacto social na teoria de Rawls pura hiptese. No tem outro fito
seno o de demonstrar a necessidade de se visualizarem as partes num momento de igualdade
inicial. Eis a a equidade (fairness) de sua teoria.
Os dois princpios
A proposta de Rawis refundar a sociedade com base na avaliao do momento decisrio ou de
aderncia ao pacto, ainda que se trate de um momento hipottico, o que se pretende identificar
nessa posio original dos pactuantes um momento de igualdade.
O pacto estruturado tomando por base dois princpios basilares de seu sistema acerca da
justia, quais sejam: (1) princpio da igualdade; (2) princpio da diferena. So esses princpios os
responsveis pelo equacionamento de todo o sistema de organizao das instituies justas. O bom
equilbrio entre os dois princpios produz o bom equilbrio das instituies sociais. E esses dois
princpios diretores das qualidades institucionais so eleitos equitativamente na posio original.
Trata-se nada mais nada menos que da aplicao do que Rawls chama de justia processual pura
teoria das instituies.
So esses princpios os reguladores de toda atividade institucional que vise distribuir direitos
e deveres, benefcios e nus. O primeiro princpio define as liberdades, enquanto o segundo
princpio regula a aplicao do primeiro, corrigindo as desigualdades.4 Sendo impossvel erradicar
a desigualdade entre as pessoas, o sistema institucional deve prever mecanismos suficientes para o
equilbrio das deficincias e desigualdades, de modo que estes se voltem em benefcio da prpria
sociedade.
Para que haja essa abdicao de direitos, mister que aqueles que aderem ao pacto recebam
em troca benefcios ainda maiores que aqueles que teriam se se mantivessem em sua posio ante
pactum.
Assim dadas as premissas que regero a sociedade, os dois princpios tornam-se os motores
da caminhada social. Entretanto, esses princpios no tm a ver exclusivamente com o momento
inicial do pacto social; os dois princpios grifam sua importncia, medida que se mantm atuantes,
no sentido de resguardar inclusive situaes futuras de desigualdade entre os pactuantes. O primeiro
princpio faz das liberdades uma realidade de proteo; o segundo princpio garante que o primeiro
no se manter puramente como princpio formal, mas que se regular de acordo com as
necessidades, as mudanas sociais, as desigualdades surgidas.
A aplicao de ambos os princpios confirma continuamente a realizao da justia, como
equidade e igualdade.' E isso sobretudo por que se trata de uma teoria que identifica as
desigualdades naturais e procura corrigi-las.

O que se discute, quando se fala em instabilidade das instituies, a prpria aderncia dos
espritos pactuantes ao contrato social ou no. Isso quer dizer que todo pacto vive da aceitao
reiterada que se d ao funcionamento das instituies, que devem reger-se de acordo com os dois
princpios de justia. Contudo, nem porque as instituies sejam imperfeitas, se dever gerar
desobedincia civil; o dever de civismo insiste em reclamar do pactuante uma adeso a estruturas
que observam no geral os princpios de justia, e que, como tudo o que humano, comete erros.
Assim, a questo de aceitar ou no as leis de determinado Estado remonta prpria dvida
sobre o que as instituies representam em termos de justia. Se se caracterizam pela realizao de
justia, de acordo com o tnus que dado ao conceito por Rawls, ento a obedincia civil um
dever da sociedade perante as instituies.
Ronald Dworkin
Sua postura considera o Direito como um fenmeno de profundo interesse especulativo,
Dworkin haver sim de resgatar a tese fundamental da mentalidade positivista, a saber, a de que o
juzo jurdico no se faz sem o juzo mora1. Se o positivismo fazia crer, especialmente influenciado
pelo pensamento kantiano que principia a construo que culmina com a separao entre o ser
(Sein) e o deve-ser (Sollen) de Kelsen, que Direito e Moral eram esferas que poderiam ser
metodologicamente separadas para a cognio e fundamentao das praticas jurdicas ("A exigncia
de urna separao entre Direito e Moral, Direito e Justia, significa que a validade de uma ordem
jurdica positiva e independente desta Moral Absoluta, nica valida, da Moral por excelncia, de a
Moral"), Dworkin ira exatamente abrir uma frente de trabalho na qual nega ostensivamente dar
continuidade a este raciocnio. Dworkin no vai de encontro ao sistema jurdico vigente para
afirmar a inexistncia de parmetros judiciais ou conceder urna carta em branco aos juzes para
julgar. Muito menos, Dworkin far com que o juiz esteja desatrelado da ordem positiva e da
necessidade de garantir direitos individuais.
Dworkin se posicionara, do ponto de vista ontolgico, contra a vertente positivista
exatamente por no admitir nenhum tipo de fundamentao de metalinguagem externa para a
existncia do Direito, como urna regra de reconhecimento (que faz com que a comunidade
reconhea a autoridade de algum rgo do qual emanam regras validas), em Hart, ou urna norma
fundamental (que faz com que tudo se vincule logicamente ao principio sinttico e hierrquico de
relacionamento entre as validades das normas jurdicas), em Kelsen. Da sua relevncia para a critica
hermenutica hodierna as matrizes do positivismo jurdico.
O Direito pode ser entendido como atitude interpretativa, na medida em que corresponde a
um certo sentido enquanto fruto da comunidade que realiza justia. De fato, o juiz est vinculado

no somente pelo caso, mas pelo conjunto de determinaes que pressionam sua deciso para
decidir abrigando argumentos de principio, mas nos de poltica.
Mas, o Direito no pode simplesmente ser visto como fruto da legalidade estrita, mas sim
como instrumento que realiza valores e expectativas de justia. que lhe so anteriores. Mais que
isto, um rcit que se pratica e se constri fazendo com que algo se some a estrutura da concepo
desta leitura de Dworkin sobre o processo de construo o da justia fundamentalmente ciencioevolutiva, na medida em que o ontem remanejado a cada case para ser tornado o "melhor
possvel" como objeto de urna demanda judicial.
Na construo terica dworkiniana, duas regras presidem a ideia da interpretao: a primeira
consiste na "convenincia": esta a fase do levantamento dos casos relativos a situao a ser
decidida, bem como na emprica constatao dos argumentos cabiveis; a segunda corresponde ao
"valor": trata-se da escolha do valor de justia que se resolve acolher para orientar o processo de
selecionar dos argumentos a serem acolhidos, de acordo com a "moral poltica.", ou seja, de acordo
com a ideia de que a justia prescinde da igualdade para se realizar. Isto quer dizer que a posio
terica de Dworkiana) se afasta completamente da ideia de que os direitos individuais devam ser
protegidos, tampouco que a ideia de igualdade deva ser abolida da reflexo sobre o justo e o injusto.
Quanto aos argumentos de principio e argumentos de hard cases e o desafio a aplicao do
Direito, Dworking diz que a aplicao de um principio a um caso concreto, especialmente em hard
cases, demanda do julgador o uso no de critrios fixos (estes que so inexistentes), mas um
balanceamento, em que se ressalta a ideia de "peso" de um principio. Mo somente inexistem estes
critrios fixos que consintam a formulao de urna racionalidade abstrata sobre os princpios, como
tambm no h nada no pensamento de Dworkin que autorize a identificar qualquer tipo de
hierarquia entre os prprios princpios; ento, in abstracto, nenhum princpio vale mais ou menos
que outro. Um principio (igualdade) poder pesar mais num caso que noutro, ou pesar mais que um
outro.