ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL

PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA

PRLF
N 70042922278
2011/CVEL
APELAO CVEL. RESPONSABILIDADE CIVIL.
AO DE REPARAO DE DANOS MORAIS.
ERRO MDICO. QUEIMADURA DURANTE ATO
CIRRGICO.
RESPONSABILIDADE MDICA. ART. 186 DO
CDIGO
CIVIL.
So
pressupostos
da
responsabilidade civil subjetiva: a conduta culposa
do agente, o nexo causal e o dano, e a ausncia de
quaisquer destes elementos afasta o dever de
indenizar.
RESPONSABILIDADE CIVIL DO NOSOCMIO.
cedio que os hospitais, na qualidade de
prestadores de servios, respondem independente
de culpa pelo servio defeituoso prestado ou
posto

disposio
do
consumidor,
responsabilidade que afastada sempre que
comprovada a inexistncia de defeito ou a culpa
exclusiva do consumidor, ou de terceiro, ex vi do
art. 14, 3 do CDC.
ERRO MDICO. OCORRNCIA. Prova pericial
demonstrando o nexo causal entre os danos
causados autora e a conduta mdica. Culpa do
mdico, na modalidade de negligncia, que se
verifica no concreto, uma vez que o mesmo era
responsvel pela equipe cirrgica e, com isso,
deveria ficar atento a todo o procedimento,
evitando assim qualquer tipo de intercorrncia no
curso da interveno, como a que aconteceu na
hiptese, onde a suplicante restou com
queimaduras na regio das ndegas.
DANO MORAL. OCORRNCIA. Hiptese em que a
autora restou com queimaduras na regio das
ndegas durante o ato cirrgico, no tendo o
hospital ru logrado xito em comprovar a
inexistncia de defeito na prestao do servio,
tampouco o mdico provado sua ausncia de
culpa no evento danoso, devendo ser mantida a
sentena. Dano moral in re ipsa.
QUANTUM INDENIZATRIO. MAJORAO. Na
fixao da reparao por dano extrapatrimonial,
incumbe ao julgador, atentando, sobretudo, para
as condies do ofensor, do ofendido e do bem
jurdico
lesado,
e
aos
princpios
da

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proporcionalidade
e
razoabilidade,
arbitrar
quantum que se preste suficiente recomposio
dos
prejuzos,
sem
importar,
contudo,
enriquecimento sem causa da vtima. A anlise de
tais critrios, aliada s demais particularidades do
caso concreto, conduz majorao do montante
indenizatrio fixado para R$ 10.000,00 (dez mil
reais); acrescido de juros de mora e correo
monetria, nos termos da sentena.
AJG AO HOSPITAL. CABIMENTO. Em se tratando
de sociedade beneficente e filantrpica, sem fins
lucrativos, mostra-se possvel o deferimento da
gratuidade da justia. jurisprudenciais. Sentena
reformada, no ponto.
APELAO
DO RU NELSON BEDUSCHI
IMPROVIDA.
APELAO
DO
HOSPITAL
PARCIALMENTE PROVIDA. APELO DA AUTORA
PROVIDO.

APELAO CVEL

DCIMA CMARA CVEL

N 70042922278

COMARCA DE GRAVATA

NELSON BEDUSCHI

APELANTE/APELADO

HOSPITAL DOM JOAO BECKER

APELANTE/APELADO

LORENA BECKER BEHENCK

APELANTE/APELADO

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos os autos.

Acordam os Desembargadores integrantes da Dcima Cmara
Cvel do Tribunal de Justia do Estado, unanimidade, em NEGAR
PROVIMENTO AO APELO DO RU NELSON BEDUSCHI; DAR PARCIAL
PROVIMENTO AO APELO DO HOSPITAL DOM JOO BECKER E DAR
PROVIMENTO AO APELO DA AUTORA.
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Custas na forma da lei.

Participaram do julgamento, alm do signatrio, os eminentes
Senhores DES. JORGE ALBERTO SCHREINER PESTANA (PRESIDENTE)
E DES. TLIO DE OLIVEIRA MARTINS.
Porto Alegre, 30 de junho de 2011.

DES. PAULO ROBERTO LESSA FRANZ,

Relator.

R E L AT R I O
DES. PAULO ROBERTO LESSA FRANZ (RELATOR)
Adoto o relatrio das fls. 343 e verso, aditando-o como segue.
Sentenciando, o Magistrado singular julgou a demanda nos
seguintes termos, verbis:

Ante
o
exposto,
JULGO
PARCIALMENTE
PROCEDENTE a ao para condenar os requeridos,
solidariamente, a pagarem demandante, a ttulo de
compensao de danos morais, o valor de R$
7.500,00 (sete mil e quinhentos reais), sem correo
monetria, pois definitivizada nesta data, corrigida
somente a partir de ento pelo IGP-M e juros legais de
12% ao ano a contar da data da realizao do
procedimento (e, consequentemente, da ocorrncia do
dano, em 12.03.2003), conforme Smula 54 do STJ.
Condeno os requeridos ao pagamento das custas do
processo e dos honorrios do patrono da parte autora,
estes fixados em 20% sobre o valor condenatrio,
considerando o bom grau de zelo e o trabalho
despendido, com base no artigo 20, 3, do Cdigo
de Processo Civil.

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Hospital

Dom

Joo

Becker

apresentou

embargos

declaratrios s fls. 351/352 que restaram acolhidos parcialmente, ao efeito

de:
Vistos. Os embargos de declarao opostos pelo
HOSPITAL
DOM
JOO
BECKER
merecem
conhecimento,
pois
tempestivos,
e
parcial
acolhimento. Com efeito, no que pertine
sucumbncia, assiste razo embargante, devendo
as partes autora e r arcarem com a mesma em
metade em razo da procedncia apenas parcial da
demanda, na qual a autora postula indenizao por
dano material e moral. Tambm os honorrios devero
ser divididos, nos moldes j fixados na sentena,
sendo admitida a compensao. Entretanto, nada h a
esclarecer em relao condenao solidria, que
impe a responsabilidade de ambos os rus pela
totalidade da condenao, cabendo-lhes, se assim
entenderem, o ajuizamento de ao autnoma para
verificar a extenso da culpa de cada um no evento.
Assim, o parcial acolhimento. Ante o exposto,
ACOLHO PARCIALMENTE os presentes embargos de
declarao opostos pelo HOSPITAL DOM JOO
BECKER para o fim de: a)INCLUIR na fundamentao
do decisum o que foi alhures dito; e b)ALTERAR a
condenao sucumbencial, condenando as partes
autora e rus ao pagamento, em metade, das
despesas processuais e dos honorrios advocatcios,
estes nos moldes j fixados na sentena, admitida a
compensao. Aguarde-se o decurso do prazo
recursal. Aps, ser examinada a admissibilidade das
apelaes j interpostas. Intimem-se.

Inconformadas, as partes apelaram s fls. 355/362, 364/369 e

374/384.
A parte AUTORA, em seu arrazoado (fls. 364/369), advogada
apenas a majorao do quantum indenizatrio, porquanto o valor fixado no
atende ao carter punitivo e pedaggico da condenao. Pugna pelo
provimento do recurso.
O ru NELSON BEDUSCHI, em suas razes (fls. 355/362),
preliminarmente, defende a nulidade da sentena, por ausncia de
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fundamentao (infringncia ao artigo 93, IX, da CF), uma vez que a deciso
contrria s concluses da percia mdica realizada aos autos. No mrito,
asseverou que a prova dos autos, em especial a pericial, corrobora sua
verso, no sentido de que do ato mdico praticado no decorreu nenhum
prejuzo ou dano autora. Teceu consideraes acerca do laudo pericial,
com o fito de evidenciar a exatido no seu procedimento. Aduziu que a
prpria sentena recorrida no define o que seria o ato causador do dano,
descabendo assim a condenao do mdico, pois ofende ao disposto no
artigo 14, 4, do CDC, ante a ausncia de comprovao da culpa. Por fim,
referiu que as hipteses elencadas pelo Dr. Perito para a ocorrncia do dano
(placa de eletro cautrio, lcool iodado, fonte de calor e etc) no so de
responsabilidade do mdico e sim do hospital pelo que, ainda que tenha
ocorrido qualquer dessas hipteses, o dano no atribuvel ao mdico
recorrente. Pede o provimento do apelo.
O HOSPITAL DOM JOO BECKER, por seu turno (fls.
374/384), alegou que no se sabe quem fez e quando ocorreram as
queimaduras nas ndegas da apelada e que a ardncia e calor na regio foi
sentida no dia posterior cirurgia, sendo que, to logo foi diagnosticada, foi
devidamente tratada, no havendo qualquer negligncia, imprudncia ou
impercia de qualquer um de seus prepostos. Referiu que a percia apenas
arrola suposies, mas no diz cabalmente qual foi a causa das
queimaduras, nem qual foi o ato dos prepostos da apelante que levaram
queimadura. Defende, ento, que no h causa e efeito entre a cirurgia e a
queimadura e que a sensao de ardncia foi decorrente do processo
infeccioso do prprio organismo da apelada e no de m prestao de
servio, no se falando em dever de indenizar. Rebelou-se, ainda, quanto ao
valor arbitrado, pugnando pela reduo do quantum. Ao final, pediu a
concesso da AJG, pois tal pleito no foi apreciado em primeiro grau. Pede o
provimento do apelo.
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Contrarrazes s fls. 388/395, 396/398. O Hospital Dom Joo

Becker no apresentou contrarrazes.
Subiram os autos a esta Corte.
Aqui, o Dr. Procurador de Justia deixou de intervir no feito, por
entender que a atuao do Parquet desnecessria no caso em comento.
Vieram-me conclusos para julgamento.
o relatrio.

VOTOS
DES. PAULO ROBERTO LESSA FRANZ (RELATOR)
Eminentes Colegas!
Adianto que estou negando provimento ao apelo do ru Nelson
Beduschi, dando parcial provimento ao apelo do Hospital Dom Joo Becker
e dando provimento ao apelo da autora.
A preliminar de nulidade do decisum levantada pelo ru Nelson
Beduschi, por suposta ausncia de fundamentao da sentena (infringncia
ao artigo 93, IX, da CF) se confunde com o mrito, porquanto o ru alega
que a deciso contrrio s concluses periciais.
Assim, tal questo ser analisada conjuntamente com o
meritum causae.
DO MRITO:
Com efeito, a responsabilidade do mdico demandado deve
ser analisada sob o prisma da responsabilidade subjetiva art. 186 do
Cdigo Civil, in verbis:

Aquele

que,

por

ao

ou

omisso

voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e

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causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral,
comete ato ilcito.

Da exegese do dispositivo legal supramencionado, pode-se

concluir que so pressupostos da responsabilidade subjetiva: a conduta
culposa do agente, o nexo causal e o dano, e que a ausncia de quaisquer
destes elementos, afasta o dever de indenizar.
A respeito do tema, ensina Sergio Cavalieri Filho, (in Programa
de Responsabilidade Civil, 5 edio, 2 tiragem, p. 39/40):

H primeiramente um elemento formal, que a

violao de um dever jurdico mediante conduta voluntria; um
elemento subjetivo, que pode ser o dolo ou a culpa; e, ainda,
um elemento causal-material, que o dano e a respectiva
relao de causalidade.
[...]
Portanto, a partir do momento em que algum,
mediante conduta culposa, viola direito de outrem e causalhe dano, est diante de um ato ilcito, e deste ato deflui o
inexorvel dever de indenizar, consoante o art. 927 do
Cdigo Civil.

O Cdigo de Defesa do Consumidor, igualmente, estabelece

que A responsabilidade pessoal dos profissionais liberais ser apurada
mediante a verificao de culpa (art. 14, 4), tratando-se, alis, de uma

exceo responsabilidade objetiva que rege as relaes de consumo.

De outra banda, a responsabilidade dos hospitais, a partir da
vigncia da Lei 8.078/90, passou a ser objetiva, levando em conta que so
fornecedores de servios, devendo, assim, responder independente de culpa
pelo servio defeituoso prestado ou posto disposio do consumidor.
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A propsito do tema, preleciona Sergio Cavalieri Filho, (in

Programa de Responsabilidade Civil, 5 edio, 2 tiragem, p. 382):
Os

estabelecimentos

hospitalares

so

fornecedores de servios, e, como tais, respondem

objetivamente pelos danos causados aos seus pacientes.
[...]
o que o Cdigo chama de fato do servio,
entendendo-se como tal o acontecimento externo, ocorrido no
mundo fsico, que causa danos materiais ou morais ao
consumidor, mas decorrente de um defeito do servio.
Essa responsabilidade, como se constada do
prprio texto legal, tem por fundamento ou fato gerador o
defeito do servio, que, fornecido ao mercado, vem dar causa
a um acidente de consumo. O servio defeituoso, diz o 1
do art. 14 do Cdigo de Defesa do Consumidor, quando no
fornece a segurana que o consumidor dele pode esperar,
levando-se em considerao as circunstncias relevantes,
entre as quais o modo do seu fornecimento, o resultado e os
riscos que razoavelmente dele se esperam e a poca em que
foi fornecido. Trata-se, como se v, de uma garantia de que
o servio ser fornecido ao consumidor sem defeito, de
sorte que, ocorrido o acidente de consumo, no se discute
culpa; o fornecedor responde por ele simplesmente porque
lanou no mercado um servio com defeito.

Segue o mestre, fl. 383, dizendo:

E mais, ser absolutamente irrelevante saber
se o fornecedor tinha ou no conhecimento do defeito, bem
como se esse defeito era previsvel ou evitvel. Em face do
fato do servio, o defeito presumido porque o Cdigo diz
art. 14, 3, I que o fornecedor s excluir a sua
responsabilidade se provar nus seu que o defeito

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inexiste, vale dizer, que o acidente no teve por causa um
defeito do servio.

Logo, tal responsabilidade afastada sempre que comprovada

a inexistncia de defeito na prestao do servio ou a culpa exclusiva do
consumidor, ou de terceiro, ex vi do art. 14, 3, do CDC.
In casu, tenho que restou comprovada a culpa do mdico ru
no procedimento cirrgico realizado nas dependncias do nosocmio codemandado, bem como o nexo causal entre a conduta daquele e o evento
danoso descrito na exordial.
A autora narra, na exordial, que em razo da negligncia e
impercia do mdico ru, sua ndega foi queimada na mesa cirrgica, o que
lhe causou diversos problemas, uma vez que ficou impossibilitada de sentar
por 60 dias e teve de ser submetida a duas raspagens na queimadura para a
retirada da carne morta que ali estava.
A questo foi analisada com acuidade e justeza pelo nobre
magistrado Dr. Rodrigo de Souza Allem, na sentena recorrida, motivo por
que, visando a evitar desnecessria tautologia, peo vnia para transcrever
os fundamentos por ela utilizados, no pertine, adotando-os como parte das
razes de decidir, in verbis:

Afasto a preliminar arguida pelo Hospital Dom Joo

Becker, eis que os fatos esto devidamente
informados na exordial, sendo que dever ser apurada
se houve ou no culpa da instituio no incidente,
confundindo-se a preliminar com o mrito, sendo que
com este dever ser analisada.
A existncia do nexo de causalidade dever ser
apreciada no desenrolar da deciso, ocasio em que
poder ser evidenciada a responsabilizao do
Hospital e do cirurgio.

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No mrito, entendo que, ante a prova dos autos logrou
a mesma provar o alegado na inicial, ao menos
parcialmente.
A responsabilidade do Hospital Dom Joo Becker
pelos atos dos seus administradores e dos mdicos
que integram o corpo clnico, e pelos danos
produzidos pelas coisas utilizadas na prestao dos
servios, fundamentada tanto na lei civil como na
legislao protetiva do consumidor. Art. 1.521
CC/1916. Art. 932 CC/2002. Smula 341 STF. Art. 14
CDC.
No resta dvida de que os hospitais so prestadores
de servios, restando sua responsabilidade regrada
pelo CDC, sendo a lei expressa no sentido de tratar-se
de
responsabilidade
objetiva.
Porm,
a
responsabilidade do estabelecimento, no entanto,
mesmo sendo objetiva, vinculada comprovao da
culpa do mdico, sendo necessria a efetiva
comprovao da falha ou deficincia na prestao do
servio hospitalar, sob pena de, pelo risco natural de
uma cirurgia, assim como pela to-s obrigao de
meio assumida pelo mdico, estar-se, meramente,
incidindo numa excludente de responsabilidade.
Saliente-se que, em conformidade com o artigo 14,
4 do Cdigo de Defesa do Consumidor, A
responsabilidade pessoal dos profissionais liberais
ser apurada mediante a verificao de culpa. Nesse
artigo, verifica-se a a exceo de responsabilidade
dos profissionais liberais fundadas na culpa. Assim, a
responsabilidade do mdico subjetiva (art. 14, 4,
do CDC), uma vez que sua obrigao de meio e no
de resultado.
Deste modo, necessria a demonstrao de que o
servio foi culposamente mal prestado.
Como se ver, em que pese no se possa falar em
erro mdico do ato cirrgico em si, restou
demonstrado que a leso da autora ocorreu durante o
perodo em que a autora estava na sala cirrgica, por
negligncia,
imprudncia
ou
impercia
dos
profissionais que ali se encontravam durante ou em
preparao do procedimento.

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A prova da culpa em casos de alegado erro mdico
no fcil. Em seu livro Programa de
responsabilidade civil, 5 ed., editora Malheiros, ano
2004, Srgio Cavalieri Filho assim se manifesta
acerca do tema:

certo que o juiz no est adstrito

percia, mas certo, tambm, que
dificilmente encontrar nos autos outras
provas suficientes para responsabilizar
o mdico.
Tenha-se, ainda, em conta que no
cabe ao Judicirio avaliar questes de
alta indagao cientfica, nem se
pronunciar sobre qual o tratamento
mais indicado para a cura do doente.
S lhe est afeto o exame da conduta
profissional, para verificar, vista das
provas, se houve ou no falha humana
consequente de erro profissional
crasso.
Em
concluso:
diante
das
circunstncias do caso, deve o juiz
estabelecer quais os cuidados possveis
que ao profissional cabia dispensar ao
doente, de acordo com os padres
determinados pelos usos da cincia, e
confrontar essa norma concreta, fixada
para o caso, com o comportamento
efetivamente adotado pelo mdico. Se
ele no observou, agiu com culpa. Essa
culpa tem de ser certa, ainda que no
necessariamente grave.

Assim, verifica-se que, quanto culpa pelo evento, h

evidente demonstrao nos autos, sendo que a percia
mdica atesta que a leso havida nas ndegas da
autora ocorreu no momento em que a autora estava
na sala cirrgica, como se ver.
No presente caso, restou evidenciado o agir culposo
do agente no evento danoso. Basta ver que fatos
restaram devidamente comprovados a partir das
provas carreadas aos autos, consistentes em

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fotografias do ferimento (fls. 27 e 321), laudo pericial e
depoimentos testemunhais.
O laudo pericial foi conclusivo no sentido da existncia
da leso ocorrida, afirmando que no entender deste
perito algo correu durante o transcurso da cirurgia que
provocou as leses na pele das ndegas da autora. O
que ocorreu fica no terreno das suposies (placa de
eletro cauterizados mau colocada, lcool iodado
derramado na mesa cirrgica, outra hiptese) fl. 275.
Ainda, em complementao ao laudo, o perito afirmou
fl. 286 que:

Inicialmente, cabe esclarecer ao Ilustre

Procurador da autora que um ato
cirrgico
ginecolgico
no
tem,
usualmente,
como
consequncias
leses nas ndegas.
No entender deste perito, a queimadura
ocorrida no consequente ao ato
cirrgico em si, mas sim de alguma
intercorrncia na sala cirrgica, da qual
podem ser levantadas hipteses:
queimadura por iodo ou outro produto,
queimadura
com
a
placa
de
eletrocautrio, alguma ocorrncia na
mesa cirrgica, incidncia de uma fonte
de calor no local, entre outros. (...)
Como dito no prembulo as leses no
foram consequentes ao ato cirrgico
propriamente dita e sim a intercorrncia
na sala cirrgica. Poderiam ter ocorrido
em qualquer outro procedimento. (...)
Como respondido no quesito acima, as
eventuais leses no so consequentes
ao ato cirrgico propriamente dito e sim
a uma intercorrncia na sala de
cirurgia.

Assim, deste modo, a corroborar com a decorrncia

da queimadura sofrida pela autora est a prova
pericial e as demais provas produzidas no feito.

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Ora, em que pese a queimadura no tenha sido
ocasionada pelo procedimento em si, como bem e
amplamente relatado pelo perito, esta ocorreu no
momento em que a demandante encontrava-se na
sala de cirurgia, pelo manuseio no diligente de algum
aparelho ou produto pelos requeridos.
Deste modo, esto cabalmente demonstrados os
danos, pois inegvel a dor fsica decorrente de
ferimento por queimadura, considerando-se, ainda, os
efeitos secundrios da resultantes, como a
necessidade do uso de medicamentos, necessidade
de nova internao para as raspagens no local
(debridamento), trazendo, obviamente, prejuzo de
ordem esttica, ainda que temporrio.
Destarte, demonstrada a conduta negligente dos
requeridos no evento danoso, bem como o nexo
causal entre esta e os danos suportados pela autora.
Oportuno referir que h impercia quando a tcnica
utilizada a correta, mas a conduta mdica incorreta,
decorrente de uma falta de diligncia ou prudncia em
relao ao que era espervel de um bom profissional
escolhido como padro.
Ademais, inexiste, na espcie, qualquer elemento a
indicar tenha a vtima concorrido para o evento
danoso, ou seja, hiptese de caso fortuito ou fora
maior, ou, ainda, fato de terceiro.
Nesse contexto, mostra-se flagrante a caracterizao
do nexo causal entre a conduta da parte r e o dano
sofrido pela autora. Assim, por certo, o fato de a parte
r ter agido com impercia ocasionou abalo moral
autora.
O novo Cdigo Civil se refere de maneira expressa ao
dano moral em seu art. 186:

Art. 186. Aquele que, por ao ou

omisso voluntria, negligncia ou
imprudncia, violar direito e causar
dano
a
outrem,
ainda
que

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exclusivamente
ilcito.

moral,

comete

ato

Srgio Cavalieri, in Programa de Responsabilidade

Civil, 5 ed., So Paulo, Malheiros, 2004, p. 95.,
ensina que ... hoje o dano moral no mais se
restringe dor, tristeza e sofrimento, estendendo a
sua tutela a todos os bens personalssimos os
complexos de ordem tica , razo pela qual revela-se
mais apropriado cham-lo de dano imaterial ou no
patrimonial, como ocorre no Direito Portugus. Em
razo dessa natureza imaterial, o dano moral
insuscetvel de avaliao pecuniria, podendo apenas
ser compensado com a obrigao pecuniria imposta
ao causador do dano, sendo esta mais uma satisfao
do que uma indenizao.
Frise-se que o dano sofrido pela autora, destarte,
independe de comprovao, posto que decorrncia
lgica da leso sofrida, da qual adveio dor fsica,
necessidade de atendimento mdico, utilizao de
medicamentos e deformidade, ainda, que temporria.
Em outras palavras, o fato ocorrido faz presumir que a
autora sofreu abalo indenizvel, dispensando a
comprovao da extenso dos prejuzos.

Como se percebe, o dano e o nexo causal restaram provados,

cabendo ao hospital comprovar que no falhou na prestao do servio e ao
mdico que obrou sem culpa.
Todavia, essa prova no veio aos autos, pois o hospital afirma
que no h prova da relao de causa e efeito entre a cirurgia e a
queimadura e que a sensao de ardncia foi decorrente de processo
infeccioso do prprio organismo da Apelada (fl. 377).
Contudo, pela prova pericial produzida aos autos restou claro
que a queimadura ocorreu durante o ato cirrgico e que o problema
decorreu, supostamente, de problemas no eletrocautrio, derramamento de
lcool iodado na mesa cirrgica ou outra hiptese qualquer.
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Assim, quanto ao nosocmio demandado, tenho que este no

se desincumbiu do nus de demonstrar que o servio hospitalar dispensado
autora foi adequado, devendo ser mantida a condenao em relao a
este.
Melhor sorte no assiste ao mdico recorrente, porquanto, em
que pese a prova pericial no aponte incorreo no procedimento cirrgico
em si, tenho que o Dr. Nelson Beduschi agiu com negligncia para a
consecuo do evento danoso.
Isto porque, o mencionado mdico, quando da cirurgia, era o
responsvel pela equipe mdica e ao constatar eventual problema, seja no
eletrocautrio, no derramamento de lcool iodado ou qualquer outra
intercorrncia, deveria ter solucionado a questo, evitando assim o dano
causado autora, todavia, assim no o fez.
Muito embora o Dr. Nelson tenha agido com correo no
procedimento cirrgico, em si, de retirada do Mioma, conforme percia
mdica, no h como negar que no transcorrer da cirurgia o mesmo foi
negligente, ocasionando as queimaduras na autora, uma vez que no se
cercou dos cuidados no transcurso da cirurgia com o fito de evitar qualquer
anormalidade no ato.
Acerca

da

questo

da

negligncia,

mister

citar

os

ensinamentos da doutrinadora Cleonice Rodrigues Casarin da Rocha,

porquanto se amoldam ao caso em comento:

Portanto, conceituar negligncia mdica dizer que

uma inao, pela inobservncia de um dever que a
situao indicava como imprescindvel para impedir a
supervenincia de resultado lesivo. ter em menos
considerao ou em pouco apreo a conduta normal e
esperada de qualquer profissional diligente, ou seja,
no fazer caso do que deveria por obrigao ter
observado... (in A responsabilidade civil decorrente do

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N 70042922278
2011/CVEL
contrato de servios mdicos. Rio de Janeiro:
Forense, 2005. p. 380)

Mais alm a insigne doutrinadora cita o seguinte exemplo:

Assim, a negligncia profissional pode configurar-se

pela inobservncia dos cuidados mdicos, dentre
muitas, nas seguintes hipteses:
(...)
Tambm responde por negligncia o mdico superior
responsvel pelos atos lesivos praticados no paciente
pelo pessoal auxiliar que se encontravam sob suas
ordens ou instrues, e estes agem sem que o
profissional esteja presente ao ato, sendo que sua
presena era indispensvel, por exemplo, se um
cirurgio geral, permite que uma enfermeira realize
algum ato que no prprio de sua capacidade sob
suas ordens, e esta cause danos ao paciente, o
mdico geral ser o responsvel pelos danos
causados ao paciente... (ob cit. p. 381)

Ainda, ao tratar da responsabilidade civil do mdico, leciona

Arnaldo Rizzardo1:

Em qualquer dos casos, h uma equipe formada

para assistir e auxiliar o cirurgio ou mdico
contratado. Sele dele partiu a escolha, imputa-selhe a responsabilidade pelos danos produzidos ao
paciente. Do contrrio, se o hospital contratou os
auxiliares, nele recaem as obrigaes por danos
verificados. Bem fez a distino o Tribunal de Justia
de So Paulo: Na responsabilidade pelos atos dos
auxiliares e enfermeiros preciso distinguir entre os
danos cometidos por aqueles que esto diretamente
sob as ordens do cirurgio, ou os destacados
especialmente para servi-lo, daqueles cometidos por
funcionrios do hospital. No primeiro caso o cirurgio
responder. No segundo, a culpa dever ser imputada
ao hospital... grifei
1

Responsabilidade Civil. 4 ed., 2009, p. 337.

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Nesse sentido, cito precedente recente do eg. Tribunal de

Justia de So Paulo, a saber:

Indenizao
por
danos
materiais
e
morais.Procedimento cirrgico envolvendo doador de
fgado. Autor fora vtima de queimaduras por
ocasio da cirurgia. Responsabilidade do chefe da
equipe apta a prevalecer. Ru, no exerccio do
cargo, deve observar o cuidado necessrio na
escolha, vigilncia e superviso dos componentes
da equipe e equipamentos utilizados ou colocados
disposio. Mdico-chefe deve estar presente de
modo efetivo, no podendo sobressair comodismo
de que no participara do ato cirrgico. Paciente
que sofrer por longo perodo. Dano moral
configurado. Verba reparatria levou em considerao
a extenso do dano, estando compatvel com as
peculiaridades
da
demanda.Danos
materiais
correspondentes s despesas,bem como ao que
deixara de ganhar o integrante do polo ativo no
perodo em que estivera enfermo. Juros e correo
monetria devero observar as Smulas 54 e 362 do
STJ.Lides secundrias no esto em condies de
sobressair. Prevalncia da responsabilidade do polo
passivo. Verba honorria compatvel eom a
complexidade da demanda. Recursos desprovidos.
0331071-35.2009.8.26.0000 Apelao / Indenizao
por Dano Moral
Relator(a): Natan Zelinschi de Arruda
Comarca: Itapetininga
rgo julgador: 4 Cmara de Direito Privado
Data do julgamento: 24/06/2010
Data de registro: 15/07/2010
Outros nmeros: 0661211.4/9-00, 994.09.331071-1
grifei

Ora, a queimadura em si pode at no ter sido realizada pelo

Dr. Nelson, mas no h dvida que ele concorreu diretamente com culpa no
evento, na modalidade de negligncia, uma vez que era o chefe da equipe e
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responsvel pelo ato cirrgico (fls. 101 e 140/141), razo pela qual deve ser
mantida a deciso de procedncia em relao a ambos rus.
O dano moral, no concreto, evidente e inquestionvel, uma
vez que a autora ficou impossibilidade de sentar por um longo perodo, alm
da dor fsica sofrida em razo das queimaduras, o que colore a hiptese de
danum in re ipsa, extravasando a seara do mero aborrecimento.
No ensinamento de Srgio Cavalieri Filho tem-se, igualmente,
a compreenso da desnecessidade de prova, quando se trata de dano moral
puro (in Programa de Responsabilidade Civil 5 ed. So Paulo: Malheiros,
2004, p. 100):
...por se tratar de algo imaterial ou ideal a prova do
dano moral no pode ser feita atravs dos mesmos meios
utilizados para a comprovao do dano material. Seria uma
demasia, algo at impossvel exigir que a vitima comprove a
dor, a tristeza ou a humilhao atravs de depoimentos,
documentos ou percia; no teria ela como demonstrar o
descrdito, o repdio ou o desprestgio atravs dos meios
probatrios tradicionais, o que acabaria por ensejar o
retorno fase da irreparabilidade do dano moral em razo
de fatores instrumentais.
Nesse ponto a razo se coloca ao lado daqueles que
entendem que o dano moral est nsito na prpria ofensa,
decorre da gravidade do ilcito em si. (...) Em outras
palavras, o dano moral existe in re ipsa; deriva
inexoravelmente do prprio fato ofensivo, de tal modo
que, provada a ofensa, ipso facto est demonstrado o
dano moral guisa de uma presuno natural, uma
presuno hominis ou facti que decorre das regras de
experincia comum.

Refuto, por fim, a alegada nulidade da sentena por

infringncia ao artigo 93, IX, da CF, porquanto a deciso est
suficientemente fundamentada e de acordo com a prova dos autos.
Assim, vai mantida a sentena, no que tange ao dever de
indenizar dos rus.
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DO QUANTUM INDENIZATRIO.
Cumpre-se, ento, ao exame do quantum indenizatrio, objeto
de irresignao de ambas as partes.
sabido que, na quantificao da indenizao por dano moral,
deve o julgador, valendo-se de seu bom senso prtico e adstrito ao caso
concreto,

arbitrar,

pautado

nos

princpios

da

razoabilidade

proporcionalidade, um valor justo ao ressarcimento do dano extrapatrimonial.

Neste propsito, impe-se que o magistrado atente s
condies do ofensor, do ofendido e do bem jurdico lesado, assim como
intensidade e durao do sofrimento, e reprovao da conduta do
agressor, no se olvidando, contudo, que o ressarcimento da leso ao
patrimnio moral deve ser suficiente para recompor os prejuzos suportados,
sem importar em enriquecimento sem causa da vtima.
A dplice natureza da indenizao por danos morais vem
ressaltada na percuciente lio de Caio Mrio, citado por Srgio Cavalieri
Filho, em sua obra Programa de Responsabilidade Civil:
Como tenho sustentado em minhas Instituies de Direito
Civil (v. II, n.176), na reparao por dano moral esto
conjugados dois motivos, ou duas concausas: I - punio
ao infrator por haver ofendido um bem jurdico da vtima,
posto que imaterial; II pr nas mos do ofendido uma
soma que no o pretium doloris, porm o meio de lhe
oferecer oportunidade de conseguir uma satisfao de
qualquer espcie, seja de ordem intelectual ou moral, seja
mesmo de cunho material, o que pode ser obtido no fato
de saber que esta soma em dinheiro pode amenizar a
amargura da ofensa e de qualquer maneira o desejo da
vingana (in: Programa de Responsabilidade Civil. 5 ed.
So Paulo: Malheiros, 2004, p.108/109, grifei).

Ao concreto, levando em conta as condies econmicas e

sociais da ofendida, que litiga sob o plio da AJG; e das agressoras; a
gravidade potencial da falta cometida; considerando principalmente o fato da
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autora ter ficado com leses nas ndegas por um longo perodo; o carter
coercitivo e pedaggico da indenizao; os princpios da proporcionalidade e
razoabilidade; tratando-se de dano moral puro; e que a reparao no pode
servir de causa a enriquecimento injustificado; impe-se a majorao do
montante indenizatrio fixado na sentena para R$ 10.000,00 (dez mil
reais); quantum que se revela suficiente e condizente com as peculiaridades
do caso.
Os juros de mora e a correo monetria vo mantidos como
determinado na sentena, diante da insurgncia das partes, no ponto.
DA AJG AO HOSPITAL DOM JOO BECKER
Nesse ponto, colhe provimento ao apelo do nosocmio.
Isto porque, conforme declarao de fl. 98, o recorrente
enquadra-se como entidade filantrpica e sem fins lucrativos, sendo
plenamente cabvel estender o beneficio da AJG pessoa jurdica no
empresarial.
Neste sentido, os seguintes precedentes jurisprudenciais desta
Corte:
AGRAVO DE INSTRUMENTO. DIREITO PRIVADO
NO ESPECIFICADO. DECISO MONOCRTICA.
AJG. ENTIDADE FILANTRPICA. DEFERIMENTO
ANTE A INEXISTNCIA DE FINS LUCRATIVOS. H a
possibilidade de se estender a concesso do benefcio
s pessoas jurdicas sem fins lucrativos, uma vez que
presumida a impossibilidade de arcar com as custas
do processo sem prejuzo de sua manuteno, sendo
desnecessria prova de insuficincia de recursos, haja
vista o carter social intrnseco. AGRAVO PROVIDO.
(Agravo de Instrumento N 70038648366, Dcima
Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator:
Tlio de Oliveira Martins, Julgado em 09/09/2010)
AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO DE DE DANOS
MORAIS. AJG. FUNDAO UNIVERSITRIA DE
CARDIOLOGIA. ENTIDADE DE FILANTRPICA DE
UTILIDADE PBLICA. O Hospital Padre Jeremias, em

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que pese ser uma pessoa jurdica, considerado
entidade de utilidade pblica, e filantrpica e presta
servio pblico essencial a comunidade, alm de
receber verbas advindas do sistema SUS, o que
configura como merecedor do benefcio da Assistncia
Judiciria Gratuita, no caso concreto. EM DECISO
MONOCRTICA, AGRAVO PROVIDO. (Agravo de
Instrumento N 70032950677, Nona Cmara Cvel,
Tribunal de Justia do RS, Relator: Lo Romi Pilau
Jnior, Julgado em 26/10/2009)

Igualmente o entendimento do STJ:

PROCESSUAL CIVIL. JUSTIA GRATUITA. PESSOA

JURDICA
SEM
FINS
LUCRATIVOS.
POSSIBILIDADE.
NECESSIDADE
DE
COMPROVAO.
PRECEDENTE
DA CORTE
ESPECIAL. ACRDO RECORRIDO FUNDADO EM
CONTEDO FTICO-PROBATRIO. APLICAO
DO ENUNCIADO N 7 DESTE TRIBUNAL. 1. (...) 3.
Esta Corte, por meio do seu mais alto Colegiado,
quando do julgamento do EREsp n 321997/MG,
entendeu ser possvel a concesso do benefcio da
justia gratuita, institudo pela Lei n 1.060/50,
pessoa jurdica quando exercerem atividades de fins
tipicamente filantrpicos ou de carter beneficente,
desde que comprovada a sua impossibilidade
financeira para arcar com as custas do processo. (...)
5. Recurso especial parcialmente conhecido e, nessa
parte, improvido. Processo: REsp 713942/RS;
RECURSO ESPECIAL 2005/0003143-0; Relator:
Ministro JOS DELGADO (1105); rgo Julgador: T1
- PRIMEIRA TURMA; Data do Julgamento:
03/05/2005;
Data
da
Publicao/Fonte:
DJ
13.06.2005, p. 200.
PROCESSO CIVIL. EMBARGOS DE DECLARAO.
OMISSO CONFIGURADA. CONCESSO DE
EFEITOS
MODIFICATIVOS.
POSSIBILIDADE.
JUSTIA
GRATUITA.
PESSOA
JURDICA.
POSSIBILIDADE.
ENTIDADE
FILANTRPICA.
REQUISITOS PRESENTES. PEDIDO DEFERIDO.
EMBARGOS ACOLHIDOS. I (...) III - Na linha da
jurisprudncia deste Tribunal, "possvel a concesso
do benefcio da assistncia judiciria pessoa jurdica

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que demonstre a impossibilidade de arcar com as
despesas do processo sem prejudicar a prpria
manuteno". IV - No caso, a prpria natureza
filantrprica da recorrente j evidencia o prejuzo que,
certamente, advir para a manuteno da atividade
assistencial prestada significativa parcela da
sociedade, caso tenha que arcar com os nus
decorrentes do processo. Processo: EDcl no REsp
205835/SP; EMBARGOS DE DECLARAO NO
RECURSO ESPECIAL 1999/0018447-5; Relator:
Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA (1088);
rgo Julgador:T4 - QUARTA TURMA; Data do
Julgamento: 06/05/2003; Data da Publicao/Fonte:
DJ 23.06.2003, p. 372.

Assim, concedo a AJG ao Hospital Dom Joo Becker.

Frise-se, por derradeiro, que o entendimento ora esposado no
implica ofensa a quaisquer dispositivos, de ordem constitucional ou
infraconstitucional, inclusive queles invocados pelas partes em suas
manifestaes no curso do processo.

Nestes termos, o VOTO no sentido de:

1)

Negar provimento ao apelo do ru Nelson

Beduschi;

2)

Dar parcial provimento ao apelo do Hospital

Dom Joo Becker, para o fim de conceder a
AJG

ao

nosocmio,

suspendendo

exigibilidade das verbas sucumbncias, forte

no artigo 12 da Lei n 1060/50;
3)

Dar provimento ao apelo da autora, ao efeito

de majorar o quantum indenizatrio; mantidos
os demais comandos sentenciais.

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DES. TLIO DE OLIVEIRA MARTINS (REVISOR) - De acordo com o(a)

Relator(a).
DES. JORGE ALBERTO SCHREINER PESTANA (PRESIDENTE) - De
acordo com o(a) Relator(a).

DES. JORGE ALBERTO SCHREINER PESTANA - Presidente - Apelao

Cvel n 70042922278, Comarca de Gravata: "NEGARAM PROVIMENTO
AO

APELO

DO

RU

NELSON

BEDUSCHI;

DERAM

PARCIAL

PROVIMENTO AO APELO DO HOSPITAL DOM JOO BECKER E DERAM

PROVIMENTO AO APELO DA AUTORA. UNNIME."

Julgador(a) de 1 Grau: RODRIGO DE SOUZA ALLEM

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