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A modo de introduccin
La humanidad desde tiempos remotos conoce de diversos tipos de conflictos,
los que deben ser resueltos de la mejor forma posible, con el fin de evitar en
gran medida, que se provoque un dao de carcter psicolgico entre las
partes que sufren de las discrepancias. Por tanto la justicia se ha atemperado
a las particularidades y necesidades de las personas y del momento
especfico, para garantizar la tranquilidad y el orden social, como elementos
indispensables para una convivencia pacfica entre todos los hombres.
El decurso histrico ha permitido que la justicia transite por diversas
formas, bien sea a travs de la gerontocracia, los jefes de las comunidades,
los Tribunales de Justicia y ms recientemente con los mtodos alternativos
de resolucin de conflictos.
Actualmente la sociedad se encuentra en un perodo que pudiera
considerarse revolucionario. En este contexto social, cambiante,
multicultural y de reafirmacin individual se nos hace evidente la necesidad
de aportar nuevos mecanismos y de articular instrumentos ms adecuados a
las nuevas situaciones, que nos permitan afrontar el reto del cambio de
concepciones y estructuras. Nuestra sociedad reclama, en definitiva,
diferentes formas de gestin de los nuevos y viejos conflictos que eviten el
enfrentamiento abierto y los costes de todo tipo que esto implica.
Posiblemente todo ello ha contribuido a que, en los ltimos aos, se haya
incrementado, en todos los pases integrantes de nuestro entorno cultural, la
bsqueda de nuevas alternativas y un creciente inters por encontrar vas de
gestin de los conflictos, diferentes de las tradicionales.3
Los conocidos mtodos alternos de resolucin de conflictos incluyen el
arbitraje, la negociacin, la conciliacin y la mediacin. Por ningn motivo
3
VILLAGRASA ALCAIDE, C. y VALL RIUS, A.M. La mediacin familiar: una nueva va para
gestionar los conflictos familiares. Disponible en World Wide Web: www.gencat.cat. Prrafo 3
y 4. (Consultado 24 / 11/ 2011 a las 10:05 a.m.).
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() Platn le otorga a la justicia una progresiva dimensin tica. () Su concepcin parte del
hecho bsico de que las personas somos seres esencialmente sociales y, en consecuencia, existe
una analoga entre el individuo y la sociedad () tambin la polis justa deber ser el resultado
de la unin armnica entre las diferentes partes de la sociedad: productores, guardianes soldados
y guardianes gobernantes. Cada parte, al igual que cada estamento social, tiene que cumplir su
funcin especfica. La justicia es una virtud, tanto pblica como privada, porque mediante esta
armona se alcanza el mximo bien, tanto de la ciudad como de sus miembros. Concepto de
justicia. Disponible en World Wide Web: http://deconceptos.com/ciencias-juridicas/justicia.,
prrafo 2. (Consultado 24/10/2011 las 11: 30 a.m.)
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Idem, prrafo 3 y 4.
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AA.VV. (2004).Manual de Derecho Romano. Editorial Flix Varela. La Habana, 2004, p 11.
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Obra trascendental del Derecho romano grabada en 12 tablas de bronce, que apareci con sus
10 primeras tablas en el ao 451 a. n. e. y las 2 ltimas en el 450 a. n. e. Fue fijada en el foro
para conocimiento de todos.
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Hoy en da se considera que los conflictos no son algo negativo, no destruyen en s mismos las
relaciones entre las personas, lo que puede resultar negativo y desgastar las relaciones entre las
personas es su desconocimiento y tratarlos de resolver de manera violenta. SILVA PABN, M. J.
Mecanismos Alternativos de Solucin de Conflictos en Colombia. Disponible en World Wide
Web: http://ianca.com.ar/2011/02/13/mecanismos-alternativos-de-solucion-de-conflictos-encolombia-2/. (Consultado 23 / 1/ 2012 a las 9: 42 a.m.) prrafo 4.
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Distingue el proceso judicial y el proceso arbitral las partes en conflicto recurren ante jueces o
rbitros para que sean estos los que resuelvan el conflicto, de acuerdo a los criterios de
valoracin que ellos disponen para ello segn sea el medio.
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Idem, p 47.
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TAPIA G. Y GRECO S, Dnde est mi adversario? En: Revista Libra. No. 1. p 13. Buenos
Aires citado por HURTADO MORALES, B. (2011). La Mediacin Familiar como Mtodo
Alternativo en la Solucin de Conflictos en los que se involucren Adultos Mayores. CD VI
Conferencia Internacional de Derecho de Familia. Cuba, abril, 2011.Prrafo 230.
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nica clave es que las partes y los profesionales que los asisten entiendan y
estn de acuerdo con el proceso que se elija.28
La justicia alternativa garantiza la solucin pacfica del quaestio, as
como la posibilidad de desistir en cualquier momento y dar inicio entonces
al proceso judicial. Adems existe una relacin ms profunda entre las partes
y el tercero, que entre el juez y los comparecientes. La justicia alternativa
llega al trasfondo psicolgico conflictual, a las dificultades de comunicacin
entre las partes y a la carga afectiva o emocional que puede existir entre los
interesados y que constituye la causa de la discrepancia que les afecta. Es
entonces que el tercero facilita el entendimiento atacando los puntos que en
realidad estn afectados.
El principal objetivo es recuperar el dilogo entre partes. En todas las
esferas de la vida la comunicacin es un elemento bsico. El dilogo ayuda
a encontrar la realidad del conflicto, permite la interaccin comunicativa de
las partes y el tercero, caracterizando en gran medida la efectividad de estos
mecanismos. Un resultado favorable ante la disputa depende del nivel de
dilogo alcanzado, siendo esta una diferencia positiva en relacin con el
proceso judicial que se limita a or a los testigos y afectados, sin darles la
posibilidad de comunicarse entre ellos.
Los mtodos alternos de resolucin de conflictos superan el esquema:
Ganador-Perdedor. La esencia del proceso judicial constituye la solucin
imperativa de los jueces al problema. Una vez generado un conflicto cada
una de las partes sostiene una teora de solucin, siendo esto lo que cada uno
aspira que dictamine el juez. La decisin colegiada del Tribunal no puede
satisfacer los dos criterios, el fallo puede ser distinto para ambos o en el peor
de los casos coincidir con la posicin de una de las partes, es aqu donde en
realidad comienza el problema porque quien perdi se sentir ofendido y se
manifestar inconforme, propiciando apelaciones y nuevos pleitos. Los
mecanismos alternativos al basarse en el dilogo tratan de buscar el punto
medio donde los afectados coincidan y que de forma voluntaria establezcan
ellos mismos el acuerdo, quedando as, satisfechos. La frmula o filosofa
que distingue a este proceso de los ordinarios del sistema legal sea la que se
ha dado a conocer como: Ganar-Ganar.29
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HERNNDEZ MORA, Y.; PADRN RODRGUEZ, D.; PILA GLVEZ, M. Reflexiones acerca de la
insercin de la mediacin en el sistema jurdico cubano. III Conferencia Internacional sobre
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DASSIE, E. (2003).La Mediacin. Boletn Electrnico. ONBC. Mayo 2003. No. 47.
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Idem.
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No por ello debemos considerar que el proceso judicial es negativo, sino que por el contrario
es realmente eficaz, lo nico es que existen una serie de asuntos tan delicados o sencillos que
llevarlos a sede judicial sera abarrotar los Tribunales con conflictos que pueden y resultan ms
factibles solucionarlos a travs de una va alternativa.
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De esta no analizaremos sus diferencias, por no formar parte de los mtodos alternos de
resolucin de conflictos.
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Parte del criterio emitido por la experta MARINS SUARES, cuando se le consult el texto de la
de Tesis en opcin del Ttulo de Master en Sexualidad de Y. GONZLEZ FERRER. (2004).Prrafo
126. CD Diplomado de Mediacin. Cuba.
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carcter obligatorio. Puede darse la situacin de que las partes por esta va
no resuelvan el conflicto y surja la necesidad de acudir a lo que se ha
denominado como proceso mixto (que incluye la negociacin y la
mediacin), para que un tercero equitativo sea el encargado de lograr que los
oponentes establezcan un acuerdo favorable para ambos.
Para MELBA ARIAS LONDOO existen tres esquemas o tcticas de
negociacin: la negociacin por posiciones, la negociacin por intereses y
necesidades y la mejor alternativa a un acuerdo negociado. MARINS SUARES
considera que este ltimo no es una forma de negociacin, sino uno de los
conceptos generados por el Modelo de Harvard38 para la Negociacin
Colaborativa. Considera que existen dos tipos de negociacin: la distributiva
y la colaborativa y quiz un tercer tipo, sera una mezcla de las dos, que es
lo que ocurre generalmente en las mediaciones: algo se negocia en forma
colaborativa y algo se negocia en forma distributiva, usualmente los temas
de dinero39.
3. Mediacin:
La mediacin ha ido alcanzando con el pasar de los aos mltiples
terrenos. Desde el punto de vista gramatical se deriva del latn mediatio,
mediationis, que significa accin y efecto de mediar; por ello el mediador,
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Resulta necesario aclarar que la doctrina reconoce cuatros modelos para realizar la mediacin,
ellos son: 1. el Circular Narrativo, cuya autora es SARA COBB, se basa en la teora circular de
que el efecto genera la causa y la causa genera el efecto, no es necesario buscar los orgenes del
conflicto para solucionarlo sino que basa la mediacin en las narraciones de los mediados; 2. el
Transformativo, sus autores son JOSEPH FOLGER Y BARUSH BUSH: para ellos la mediacin es
trasformativa y el objetivo bsico de la mediacin transformativa es entregar las "armas" a los
mediados para que sepan resolver los conflictos, entiende el conflicto como una interaccin
humana; 3. el Latinoamericano creado por el Dr. ARMANDO CASTANEDO el cual aprecia la
mediacin no como un modelo sino como fases por las cuales deben encaminarse las sesiones
de mediacin; 4. el Harvard, sus principales autores son ROGER FISHER Y WILLIAM URY, se
basa en la teora lineal sobre la base de que la causa genera el efecto y el efecto no genera la
causa y para solucionar el conflictos hay que buscar las causas que lo generan. Su enfoque
terico se conoce con la orientacin a la resolucin de problemas. Este es el modo como la
mayora de las personas ha considerado la mediacin, y proviene de un conjunto de premisas
acerca del significado del conflicto; este ltimo es el que define la mediacin como una
negociacin colaborativa asistida por un tercero, ubicado en ESPINOSA CAIRO, Y. y RODRGUEZ
CEDEO, D. (2011). La Mediacin Familiar. CD VI Conferencia Internacional de Derecho
de Familia, Cuba, abril, 2011. Prrafo 10 -14.
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Criterio emitido por la experta MARINS SUARES, ob., cit. Prrafo 130.
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Idem, p 21.
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Ibdem, p 22.
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Idem, p 19.
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Vid, en el Anexo 1 algunos ejemplos prcticos del procedimiento de mediacin familiar, que
justifican esta expresin.
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POZO ARMENTEROS, ANA MARA, Power Point. CD 1ra Edicin del Diplomado de
Mediacin, Mdulo Mediacin 1.
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http://www.gestiopolis.com/recursos4/docs/ger/mediosalternativos.ht
m,
SALAZAR, S. Y MENNDEZ M. Artculo:La Alternativa del Divorcio (I).
Peridico Juventud Rebelde. Ao 47. No. 108, sbado 25 de febrero de
2012
SALAZAR, S. Y MENNDEZ M. Artculo:La Alternativa del Divorcio (II y
final). Peridico Juventud Rebelde. Ao 47. No. 114, sbado 3 de
marzo de 2012
SILVA PABN, M. J. Mecanismos Alternativos de Solucin de Conflictos
en
Colombia.
Disponible
en
World
Wide
Web:
http://ianca.com.ar/2011/02/13/mecanismos-alternativos-de-solucionde-conflictos-en-colombia-2/ Prrafo 4.
THVOZ, L. (2008) Procesos de concertacin para la gestin pblica.
Conceptos,
dimensiones y herramientas. Mediacin de
concertacin multiactores para la gestin local. Publicaciones
Acuario, Centro Flix Varela. La Habana.
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Justificar Su Incorporacin, Disponible en World Wide Web:
www.scielo.cl/scielo.php?pid=S0718-09502008000200008...sc .
VILLAGRASA ALCAIDE, C. y VALL RIUS, A. M. La mediacin familiar: una
nueva va para gestionar los conflictos familiares. Disponible en
World Wide Web: www.gencat.cat. (Consultado 24 / 11/ 2011 a las
10:05 a.m.)
LEGISLATIVA:
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S.A. abril del 2005.
Ley de Arbitraje y Mediacin de Ecuador, del 4 de septiembre de 1997.
Ley sobre Resolucin Alterna de Conflictos y Promocin de la Paz Social de
Costa Rica, del 4 de diciembre de 1997.
Ley 15/2009, de 22 de julio, de mediacin en el mbito del derecho privado
de Catalua, Espaa.
Ley 26589, de Mediacin y Conciliacin de Argentina, del 3 de marzo de
2010
Ley de Mediacin, Conciliacin y Promocin de la paz social para el Estado
de Mxico, del 14 de diciembre del 2010.
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