No prorroga de contrato a termino fijo vs Embarazo de

trabajadora
Mediante sentencia de tutela 095-2008, la Corte Constitucional determino, cul de las
notificaciones prima entre: la
notificacin de no prorroga de contrato a termino fijo y la notificacin de embarazo, en qu
momento, y las
correspondientes consecuencias que generara para el Empleador la falta de
cumplimiento de las normas...
Mediante sentencia de tutela 095-2008, la Corte Constitucional determino, cul de las
notificaciones prima entre: la
notificacin de no prorroga de contrato a termino fijo y la notificacin de embarazo, en qu
momento, y las
correspondientes consecuencias que generara para el Empleador la falta de
cumplimiento de las normas...
En ste artculo se tratarn los siguientes puntos:
1. Bases de la corte para su sentencia
2. Requerimientos para aplicar el fuero de maternidad
3. Cdigo Sustantivo del Trabajo, no exige conocimiento del estado de gravidez por parte
del empleador
4. Proteccin de la mujer embarazada en contratos a trmino indefinido y por obra
5. Conclusiones
1. Bases de la corte para su sentencia
La Corte parti de la base que:
"Cabe recordar, asimismo cmo la Corte ha afirmado en varias oportunidades, que la
proteccin ofrecida por el
ordenamiento jurdico colombiano puede equipararse a “un ‘fuero de
maternidad’ [el cual ha] de ser
respetado tanto por entidades pblicas como privadas, permitiendo a la mujer en gravidez
mantener su posicin como
trabajadora y adems recibir ingresos que le permitan solventar sus gastos y los [de quien
est por nacer], en amparo
del mnimo vital.”
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La Corte ha destacado, en efecto, la necesidad de que se cumpla con el conjunto de
requisitos, ya definidos por las
normas vigentes, pero tambin ha insistido en que estas exigencias han de ser
examinadas a la luz de cada caso en
concreto 2. Requerimientos para aplicar el fuero de maternidad
De conformidad con una lnea jurisprudencial muy reiterada las autoridades judiciales
deben verificar que se presenten
los siguientes requerimientos fcticos para aplicar el fuero de maternidad y proceder, de
este modo, a conceder la

proteccin del derecho de la mujer trabajadora en estado de embarazo.

Ha de constatarse que:
(i) el despido tuvo lugar durante la poca en que est vigente el “fuero de
maternidad”, esto es, durante
el embarazo o dentro de los tres meses siguientes al parto;
(ii) el empleador conoca o deba conocer de la existencia del estado de gravidez de la
trabajadora;
(iii) el despido haya tenido lugar por motivo o con ocasin del embarazo de la mujer en
contrava a lo dispuesto por el
Convenio 103 de la OIT “Sobre Proteccin de la Maternidad” ;
(iv) no media autorizacin del inspector de trabajo, si se trata de trabajadora oficial o
privada o que no se presenta
resolucin motivada por parte del jefe del respectivo organismo, si se trata de empleada
pblica; (v) el despido amenace
el mnimo vital de la actora y de quien est por nacer.
Considera esta Sala de Revisin que el desarrollo de la lnea descrita en el prrafo
anterior debe conducir a proteger de
la manera ms amplia los derechos de la mujer trabajadora que ha quedado en estado de
embarazo durante la
vigencia del contrato laboral, tal como lo ordena la Constitucin y, por la va de lo
establecido en el artculo 93 superior,
tambin el derecho internacional de los derechos humanos.
Estima la Sala que el requisito de conformidad con el cual para otorgar la proteccin a la
mujer trabajadora en estado de
gravidez resulta indispensable que el empleador conozca o deba conocer de la existencia
del estado de gravidez de la
trabajadora, no puede interpretarse de manera en exceso rgida. Estima la Sala que una
interpretacin demasiado
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restrictiva de esta exigencia deriva en que el amparo que la Constitucin y el derecho
internacional de los derechos
humanos ordenan conferir a la mujer trabajadora en estado de gravidez con frecuencia
nicamente se otorga cuando
se ha constatado que la mujer ha sido despedida por causa o con ocasin del embarazo.
Lo anterior ha llevado a situaciones de desproteccin pues se convierte en un asunto
probatorio de difcil superacin
determinar si el embarazo fue o no conocido por el empleador antes de la terminacin del
contrato, lo que se presta a
abusos y termina por colocar a las mujeres en una situacin grave de indefensin. Puesto
de otro modo: encuentra la Sala
que conferir proteccin a la mujer nicamente cuando se ha comprobado que el despido
fue discriminatorio esto es, que
se despidi a la mujer en razn o por causa del embarazo, termina por restringir una
proteccin que la Constitucin confiere

de manera positiva, en trminos muy amplios, y cobija tanto a las mujeres gestantes como
a los (as) recin nacidos
(as).
3. Cdigo Sustantivo del Trabajo, no exige conocimiento del estado de gravidez por
parte del empleador
Si se efecta una lectura cuidadosa de lo dispuesto en el Cdigo Sustantivo del Trabajo
se tiene lo siguiente:
(i) ninguna trabajadora puede ser despedida por motivo de embarazo o lactancia;
(ii) se presume que la mujer ha sido despedida por causa del embarazo o lactancia
cuando el despido ha tenido lugar
dentro del perodo de embarazo o dentro de los tres meses posteriores al parto y sin la
autorizacin de que trata el artculo
siguiente (sin el permiso de la inspeccin del trabajo).
Ntese que en ninguno de los preceptos legales se exige que el estado de gravidez haya
sido conocido por el empleador
antes de la terminacin del contrato sino que el despido se haya efectuado dentro del
perodo del embarazo o dentro de
los tres meses posteriores al parto.
El sentido de la legislacin es precisamente desarrollar los preceptos constitucionales que
configuran el fuero de
maternidad, el cual abarca, a su turno, un conjunto de prestaciones econmicas y no
econmicas tendientes a brindar
proteccin a la mujer gestante y luego a la madre y al (a la) recin nacido (a).
Por el contrario, una interpretacin rgida que marque el nfasis para otorgar la proteccin
en que el empleador saba del
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estado de gravidez de la trabajadora y no en que qued embarazada durante la vigencia
del contrato, trae como
consecuencia que en los contratos a trmino fijo o por obra los empleadores tiendan a
deshacerse muy fcilmente de
las obligaciones en cabeza suya alegando que nunca supieron del estado de embarazo
de la trabajadora o que tal
circunstancia les fue comunicada cuando ya le haban dado aviso de la no prrroga del
contrato.
4. Proteccin de la mujer embarazada en contratos a trmino indefinido y por obra
Es por ello que juzga la Sala necesario interpretar la legislacin vigente a la luz de los
preceptos constitucionales y, en tal
sentido, asegurar la proteccin a las mujeres en estado de gravidez sin distinguir si el
contrato es a trmino indefinido, a
trmino fijo o por obra.
En el caso de los contratos a trmino indefinido la proteccin se confiere durante todo el
tiempo y el empleador debe no
solo reconocer las prestaciones a que tiene derecho la madre y el (la) recin nacido (a)
antes y luego del parto, sino que

en caso de haber despedido a la trabajadora encontrndose esta en estado de gravidez

se presume que el despido fue
por causa o en razn del embarazo y el empleador est obligado a reintegrar a la mujer al
puesto que ocupaba.
Dicho de otro modo: un despido de la trabajadora embarazada – es decir –
dentro del perodo de
embarazo o dentro de los tres meses posteriores al parto – se presume que fue por
causa o en razn del
embarazo a menos que quepa aplicar las causales de despido con justa causa, asunto en
el cual, se debe cumplir con
las exigencias previstas en la legislacin. Esta presuncin opera tambin en relacin con
los contratos a trmino fijo que
por prorrogarse de modo consecutivo se equiparan a contratos a trmino indefinido.
En el caso de los contratos a trmino fijo y por obra, la proteccin debe otorgarse a las
mujeres gestantes que hayan
quedado embarazadas durante la vigencia del contrato, con independencia de si el
empleador ha previsto o no una
prrroga del mismo. La madre gestante debe comprobar que qued embarazada antes
del vencimiento del contrato a
trmino fijo o por obra pero no resulta indispensable que lo haga con antelacin al
preaviso. Esto ltimo resulta de la
mayor importancia porque muchos empleadores niegan la proteccin con el argumento de
que desconocan el estado de
la trabajadora al momento de comunicarles el preaviso."
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5. Conclusiones
La proteccin a la gravidez se garantiza desde el momento en que la mujer trabajadora
quede embarazada y est
vigente el contrato, sin importar la clase de contrato de que se trate.
"As, sin importar cul sea el tipo de contrato pactado – indefinido, a trmino fijo o
por obra - el empleador
estar obligado a reconocerle a la mujer gestante las prestaciones vinculadas con el fuero
de maternidad que abarca la
proteccin constitucional de la mujer trabajadora durante el embarazo, en el parto y luego
de los tres meses de haber
dado luz.
Considera la Corte que interpretada de esta forma la legislacin vigente, se confiere una
mayor proteccin a la mujer
gestante y se la exime de situaciones complejas desde el punto de vista probatorio que
terminan por dejarla sin
proteccin. Tal es el caso de la mujer cuyo estado de gravidez se presenta antes del
preaviso pero quien se entera de su
circunstancia luego de que el empleador le ha comunicado que no le prorrogar el
contrato. En estos eventos el
empleador omite conferir la proteccin escudado en el hecho de que el embarazo no le
fue comunicado. Esta es una
prctica bastante reiterada, perniciosa y restrictiva de los derechos de la mujer gestante."

As las cosas, encuentra la Sala que el empleador no puede escudarse en la

modalidad del contrato - a trmino fijo o por
obra - para deshacerse de sus obligaciones ni tampoco puede argir que se
enter del estado de embarazo de la
trabajadora luego de haberle comunicado que no le prorrogara el contrato
(preaviso). Si la trabajadora qued
embarazada durante la vigencia del contrato y prueba mediante certificado
mdico que ello fue as – cualquiera
que sea la modalidad de contrato mediante el cual se encuentre vinculada
laboralmente la mujer gestante - , el
empleador debe reconocerle las prestaciones econmicas y en salud que tal
proteccin comprende en consonancia con lo
dispuesto por la Constitucin y por los instrumentos internacionales de
derechos humanos"
Teniendo en cuenta lo anterior el empleador debe prestar mucha atencin
cuando la trabajadora realiza la
correspondiente notificacin de embarazo, y detenerse a leer cuantos meses
tiene ya que este ser en ultimas el factor
que determinara si pese, a habrsele informado sobre la intencin de no
continuar con el contrato, ya estaba en estado
de gravidez, lo que impedira su despedido, pues estaramos frente al fuero
de la maternidad y todos los beneficios que
ello conlleva.
Luz Angela LENIS GARCS
Bonila Abogados