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Mara Ignacia Coloma Martnez

Derecho internacional Publico


Caso Lotus:
Francia alega que Turqua haya enjuiciado al capital del barco francs, siendo que el hecho
aconteci en altamar, es decir, un territorio de nadie en el ao 1926. Por qu Turqua no
puede juzgar a estas dos personas? El tema es que Francia debera haber juzgado a ambos.
Quin juzga un hecho acontecido en altamar?
La primera hiptesis plantea que Si el hecho ocurri en un barco francs, debera juzgar
Francia, sin embargo, esto no es tan correcto, ya que los crmenes acaecen en el lugar
donde producen sus efectos y no donde se originan.
Francia le solicita a la Corte que no existe ningn principio de derecho internacional publico
por el cual Turqua podra juzgar un hecho acontecido en aguas internacionales, es decir,
Francia plantea que Turqua debera invocar algn principio internacional para poder juzgar.
Sin embargo, Turqua plantea que el DIP no plantea ninguna prohibicin general a los
derecho locales turcos, para aplicar su derecho local (turco) a lo acontecido en aguas
internacionales.
Conclusin: La corte le da la razn a Turqua porque el DIP no plantea ninguna prohibicin
general en la aplicacin del derecho local en hechos acontecidos en reas internacionales.
Adems se discute a quien le corresponde. La importancia de este hecho radica en que este
caso significa un gran aporte al DIP puesto que la corte permanente de Justicia lo define
como: El derecho que regula las relaciones entre los estados.
Cul es la diferencia entre un estado y una nacin? Por un lado, la nacin es uno de
los elementos del Estado, ya que se refiere especficamente a la poblacin. Sin embargo,
hay estados que se componen de varios estados o de varios pases, como sucede por
ejemplo con EEUU (no ocupar el concepto de pas).
La definicin dada por el caso Lotus tiende a ser un poco antigua o pobre, por lo que se
ha planteado una nueva definicin entregada por el Amrican Law institute que establece
que el DIP es el derecho que se preocupa de la conducta de los estados (1) y de las
organizaciones internacionales, y de sus relaciones entre si, as como de algunas de sus
relaciones con las personas naturales o jurdicas
Explicacin de la definicin de DIP:
(1) Se preocupa de la conducta: no solo se preocupa como se relacionan los estado, sino
tambin, de la conducta de estas, es decir, en lo que hace cada uno de los estados.
(2) Alguna de las relaciones de los estados con sus personas naturales y jurdicas
(nuevo elemento): El DIP no solo se limita a solucionar problemas entre estados, sino
que tambin regula las relaciones entre el Estado y su nacin o poblacin, para lo cual
impone obligaciones y prohibiciones, tanto a personas naturales como jurdicas. Por
ejemplo el DIP regula los derechos humanos (genocidios).
(3) Organizaciones internacionales: Estas se formaron despus de la II guerra mundial
mas o menos, son mas que nada sujetos del DIP, al igual que los estados, sin embargo,
stos ltimos son los sujetos originarios. Un ejemplo de organizacin internacional es la
ONU, la cual es una persona jurdica distinta de los estados que componen a
sta, por lo tanto, la ONU puede entrar en relacin con cualquier estado. En resumen,
estas organizaciones pasaron a formar parte de los sujetos del DIP.
Ejemplos: ONU, OEA, OIT (parte de la ONU), Unicef, etc. Hay que tener presente que las
ONG no son organizaciones internacionales como Greenpeace, por lo tanto no son
sujetos del DIP, y por eso no tienen los mismos derechos que las OI, no pueden entrar en

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relaciones propias del derecho internacional publico. Cmo se relaciona la ONG de la
cruz roja con el estado chileno? En base al derecho local (derecho chileno).
Quin determina si se trata o no una organizacin internacional? Tienen que tratarse de
una reunin de estados. En el caso de la OTAN, no se podra hablar de una organizacin
internacional, puesto que se trata de un tratado. *
Cmo se componen las organizaciones internacionales? Pueden estar compuestas por
otras organizaciones internacionales, o bien, pueden estar compuestas por Estados.
Quien mas puede ser sujeto del derecho internacional? Pueden las personas
naturales ser sujetos del DIP? Para entender esto hay que distinguir el hecho de ser
sujeto del DIP del hecho de ser titular de derechos y obligaciones, es decir, no es lo
mismo ser sujeto que estar legitimado internacionalmente.
Por regla general las personas no son sujetos del DIP, pero si pueden ser titulares
legitimados, ya que pueden ser protegidos por el DIP, como por ejemplo el caso de la
jueza tala que concurri a la corte interamericana. En resumen, la diferencia entre ser
sujeto y ser titular legitimado, radica en que una persona natural o jurdica no puede ser
sujeto puesto que no pueden entrar en relaciones internacionales.
Diferencia entre el Derecho internacional privado y el derecho internacin
publico:
El derecho internacional privado, no es ni derecho, ni internacional, ni publico. Una forma
de entenderlo es basndose en el derecho anglosajn, que lo plantea como conflict of
local law. Esto significa que se trata de un hecho en el cual colisionan dos leyes. Este
tampoco regula las relaciones o conflictos entre distintos estados, sino que se preocupa
de legislaciones locales que chocan, aunque se traten de distintos pases. Por ultimo no es
privado, por que las normas que colisionan son normas de orden publico.
Por ejemplo: Un chileno y una peruana se casan en Argentina, viven en Brasil y se
divorcian en Ecuador. En virtud de esto se produce un conflict of law, es decir, ningn
pas esta de acuerdo en la forma y el lugar donde se debe solucionar este problema. Otro
ejemplo es el tema de las dobles nacionalidades.

Clase jueves 13 de Agosto:


Continuacin caso Lotus (1926):
La Corte permanente de Justicia (La Haya) fue creada tras las 1 guerra mundial, la cual
finaliza con el tratado de Versalles (1919). ste es muy criticado porque estableci
condiciones muy graves para Alemania y para las distintas potencias que perdieron dicha
guerra. Adems de que dicho tratado que fijo las condiciones de paz, creo a la corte
permanente de Justicia internacional, la cual fue reemplazada posteriormente, a travs de
la carta de naciones unidas, por la Corte internacional de Justicia.
Cules son las partes del caso? Francia y Turqua. Cmo se genera este caso ante la
corte permanente de justicia internacional? Cmo llega el caso a la Corte? La jurisdiccin
internacional, a diferencia de la nacional, es voluntaria, es decir, nace del consentimiento
de las partes, por lo tanto, se puede afirmar que ningn estado puede ser llevado a un
tribunal internacional sin su consentimiento.
Caracterstica fundamental del DIP: La jurisdiccin es voluntaria, a diferencia del
derecho interno, el cual acta de forma coercitiva, sobre todo en materia penal.

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Hechos: El tribunal Turco ejerce jurisdiccin y se inicia un proceso criminal en contra del
capitn francs por la colisin ocurrida en Altamar. Tras esto cmo surge la controversia
internacional? Francia cuestiona la jurisdiccin turca, sobre hechos ocurridos en altamar.
Cmo es la relacin jurdica entre Francia y Turqua? Ambos son estados soberanos, lo que
significa que son independientes, es decir, tienen capacidad de autodeterminacin.
El DIP tiene por objeto la regulacin de la sociedad internacional, con lo que nos referimos
a conjunto de estados soberanos. Cuntos miembros tienen las naciones unidas? 193
estados soberanos, siendo el ultimo Sudan del Sur. La sociedad internacional esta
compuesta fundamentalmente por 193 estados, los cuales se relacionan jurdicamente
entre iguales, es decir, coexisten estados sin ningn tipo de subordinacin. Lo anterior
quiere decir, que sus relaciones son de coordinacin.
Sociedad internacional vs. Sociedad nacional: Cmo son las relaciones en la sociedad
nacional? Las relaciones no son de yuxtaposicin, sino que son de subordinacin, ya que se
encuentra en primer plano el gobierno y en 2 plano a la poblacin. La diferencia radica en
el tipo de objeto de regulacin, lo que marca la diferencia entre el DIP y los derecho
nacionales.
Diferencias entre DIP y derecho nacional: Estas diferencias se dan en 3 aspectos que
radican en el tipo de sociedad que regulan.
1. Plano normativo: Cmo se crea el derecho interno o nacional? El rgano legislativo
centralizado, ya sea el congreso, parlamento o asamblea nacional. En cambio, el DIP
tiene como fuente a los tratados y a la costumbre, es decir, no hay un rgano
centralizado, sino que el mismo destinatario de la norma es quien la crea, es decir, los
estados.
En resumen, las fuentes del DIP son los tratados o acuerdos y la costumbre. Esta ultima
tiene un papel mas relevante en el DIP ya que se trata de una sociedad internacional,
que en el derecho interno, en el cual no se valora tanto (articulo 2). Esto significa una
gran diferencia entre DIP y el derecho interno.
Cul es problema que tiene la costumbre? La costumbre es la practica o como los
estados se comportan, y no siendo una fuente escrita, en muchos casos es muy difcil
de determinarla y determinar su contenido. La propia naturaleza de sta, la hace
problemtica, incierta e insegura. Esto se agudiza en una sociedad internacional, puesto
que es altamente politizada.
Sociedad internacional: Descentralizada y poco institucionalizada.
Por otro lado tenemos los tratados, es decir, acuerdos celebrados por escritos que
tienen por objeto vincular a las partes que han manifestado su consentimiento, por lo
tanto, estos crean un derecho parcial porque no todos estn vinculados, salvo
aquellos que tienen una vocacin de universalidad, tales como por ejemplo tratados de
Ginebra que trata sobre conflictos armados. Sin embargo, existen otros que si bien
tienen una vocacin de universalidad, no son suscritos por muchos pases, lo que
genera un relativismo jurdico.
2. Plano del cumplimiento forzado o la coactividad: En el derecho interno, cuando
una parte no cumple se le apremia, es decir, existe un poder coactivo centralizado que
busca su cumplimiento. En cambio en el DIP no existe un poder coactivo centralizado,

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sino que en la sociedad internacional, el mecanismo coactivo es la auto tutela, es decir,
son las mismas partes las que ejercen coaccin.
Cul es el problema de la auto tutela? Esta muy condicionado por quien tiene el poder,
por lo tanto, tiende a perder efectividad. Sin embargo, el desarrollo del DIP ha creado
distintos rganos centralizado de coactividad, tales como el consejo de seguridad
propio de la ONU. ste es un rgano principal de la ONU que tiene funciones coactivas,
porque en caso de que el consejo determine que hay una amenaza a la paz, se pueden
establecer medidas que pueden incluso aplicar la fuerza.
Cul es el problema del consejo de seguridad? Su integracin, puesto que los 5
miembros permanente tienen veto sobre todas las decisiones, lo que se traduce en una
desigualdad, tanto en su composicin como en sus facultades. ste esta integrado por
15 estados, pero solo 5 de ellos son permanente, mientras que el resto es elegido cada
dos aos mediante un sistema de representacin geogrfica, como por ejemplo Chile
(representacin del grupo de estado de Latinoamrica y el caribe)
Miembros permanentes: EEUU, China, Rusia, Francia y el Reino Unido. Esto responde a
las 5 potencias aliadas victoriosas tras las II Guerra Mundial. El problema de esto radica
en que stos tienen derecho a veto, por lo tanto, pueden bloquear cualquier decisin
del consejo, paralizndolo. Esto debilita la capacidad coactiva del consejo de seguridad,
porque basta que a uno de los miembros permanentes no le convenga la decisin, la
puede bloquear.
3. Plano de la Jurisdiccin: El DIP es voluntario y el derecho nacional no.
Caso Lotus: Francia plantea que no hay norma expresa que permita a Turqua ejercer
jurisdiccin en Altamar, por lo tanto no lo pueden hacer. Sin embargo, Turqua plantea la
regla contraria, es decir, que los estados pueden hacer todo aquello que no este
prohibido por el DIP.
El DIP tiene una concepcin anclada a la soberana de los estados y as vemos que no
tiene por objeto limitarla, sino que se apoya en el consentimiento estatal
(prcticamente no existe derecho internacional fuera de ello).
Conclusin: El concepto amplio que existe del DIP, ha generado conflictos, sin embargo,
se ha ido limitando a ste. En otras palabras, la concepcin de DIP propia del caso
Lotus, se ha ido determinando y as evitar los conflictos internacionales que se pueden
dar.
Dado estas limitaciones que tiene el DIP en comparacin al Derecho nacional Se puede
cuestionar el carcter jurdico del DIP? Articulo 38 del estatuto de la corte internacional
de Justicia.

Clase martes 18 de Agosto: Completar


Articulo 38 Estatuto corte internacional de Justicia: 1. La Corte, cuya funcin es decidir
conforme al derecho internacional las controversias que le sean
sometidas, deber aplicar:
a. las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que establecen reglas
expresamente
reconocidas por los Estados litigantes;
b. la costumbre internacional como prueba de una prctica generalmente aceptada como
derecho;

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c. los principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas;
d. las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las
distintas
naciones, como medio auxiliar para la determinacin de las reglas de derecho, sin perjuicio
de lo
dispuesto en el artculo 59.
2. La presente disposicin no restringe la facultad de la Corte para decidir un litigio ex
aequo et bono, si
las partes as lo convinieren.
Pregunta que ha surgido en el debate internacional, a partir de estas debilidades del DI en
relacin con el DN, principalmente con los mecanismos de coaccin, se puede considerar
al DI un verdadero orden jurdico?Dado estas limitaciones q tiene el DI en comparacin al
DN, usted llegara a cuestionar el carcter jurdico del DI?
El DI fue siempre tan perfecto, centralizado, organizado como hoy lo es?
- En el DN no siempre han habido mecanismos internos de coaccin, existe una
evolucin, el DI estara en una etapa de evolucin distinta a los DN, aparecera como un
derecho menos evolucionado al derecho interno y se asemejara a lo que fue el derecho
interno en sus primeras etapas de gestacin.
-

Si uno analiza la prctica de los estados, es fcil comprobar que los estado se siente
vinculados por la existencia de un orden jurdico que lo regula.

Si uno analiza como se comportan los estados, podemos deducir de que efectivamente
los estados actan y se relacionan en sociedad internacional bajo la conviccin y
reconocimiento de que existe un sistema jurdico que los regula, y esa afirmacin la
podemos probar por ejemplo porque los estados someten sus controversias a tribunales
internacionales que fallan de conformidad con el DI y adems no solo someten sus
controversias a estos tribunales sino que adems se sienten obligados y cumplen la
sentencia de aquellos tribunales. Estados buscan justificar sus conductas en base a DI,
en el DI existe un alto grado de cumplimiento manifestado en el reconocimiento de T.I,
etc. En la prctica los estados actan bajo la conviccin de q existe un orden jurdico
vinculante.

Lo que ocurre es que cuando el DI no se cumple, las consecuencias son graves sobre
todo cuando ello implica el uso de la fuerza armada, ah las dificultades que emplean
mecanismos coactivos de la sociedad internacional, la auto tutela, debilita el
cumplimiento del DI en situaciones de crisis. Pero eso no implica que no haya un orden
jurdico vinculante internacional, pero tiene insuficiencias propias de un sistema en q las
situaciones de poder son determinantes. La SI es altamente politizada, el tema del
poder influye en el cumplimiento de los derechos.

La crtica ms fuerte del DI es que no existe un mecanismo centralizado coactivo para


exigir el cumplimiento del derecho cuando este es violado, es una deficiencia porque el
mecanismo coactivo por excelencia en el DI es la auto tutela, el consejo de seguridad q
es un mecanismo coactivo centralizado esta limitado por el derecho de veto q tienen los
miembros permanentes.

La insuficiencias coactivas se relacionan con las limitaciones del derecho de veto de los
miembros permanentes.

Fuentes del derecho internacional:

Mara Ignacia Coloma Martnez


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Cuando hablamos de fuentes del derecho, nos referimos al proceso de creacin del
derecho internacional, a lo que se denominan las fuentes formales del derecho en contra
posicin a las denominadas fuentes materiales, las fuentes materiales son los
fundamentos, bases, presupuestos de las normas jurdicas, pueden ser presupuestos
sociolgicos por ejemplo, y que no son materia del estudio del jurista que en el caso de el
DI seria propio de las relaciones internacionales, los que estudian relaciones
internacionales se preocupan las fuentes materiales, pero a los juristas le interesan las
formales, como se crean.
Artculo 38 Estatuto CIJ 1. La Corte, cuya funcin es decidir conforme al derecho
internacional las controversias que le sean sometidas, deber aplicar:
a. Las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que establecen reglas
expresamente reconocidas por los Estados litigantes;
b. La costumbre internacional como prueba de una prctica generalmente aceptada como
derecho;
c. Los principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas;
d. Las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las
distintas naciones, como medio auxiliar para la determinacin de las reglas de derecho,
sin perjuicio de lo dispuesto en el Artculo 59.
2. La presente disposicin no restringe la facultad de la Corte para decidir un litigio ex
aequo et bono, si las partes as lo convinieren.
-

Este artculo se refiere a las fuentes.


Es un T.I que regula la integracin y funciones de la Corte Internacional de Justicia que
es el ppal. tribunal internacional de carcter permanente, la funcin fundamental de la
Corte Internacional de Justicia es resolver controversias jurdicas entre estados a
travs de sentencias obligatorias.
Este articulo dice cuales son las fuentes del DI, es decir, cuales son las normas a
travs del cual la corte resolver las controversias q se sometan a su jurisdiccin.Este
articulo le dice a la corte cuales son las reglas a travs del cual deber resolver
controversias.
Este artculo es una copia, reproduccin textual del articulo 38 de la corte permanente
de justicia internacional (antecedente de la actual corte internacional de justicia).

Fuentes:
1. Los tratados internacionales
2. Costumbre internacional
3. Principios generales del derecho
4. La jurisprudencia de los tribunales internacionales
5. Doctrina de los publicistas
Crticas:
A.
Respecto a la existencia de jerarqua entre las fuentes:
Se dice que no hay jerarqua pero es una afirmacin verdadera o no?, hay algo que
implica q hay una cierta jerarqua, cuando se habla de la doctrina y jurisprudencia se habla
de que son fuentes auxiliares, podramos decir que hay fuentes principales y auxiliares, la
doctrina y jurisprudencia no se encuentran en la misma situacin que los T.I, costumbre y
principios generales del derecho.
El Problema de una falta de jerarqua de las fuentes del DI surge en relacin con las fuentes
principales. De la sola lectura del articulo podemos concluir que esa enumeracin no es
taxativa sino meramente enunciativa. Esta falta de jerarqua entre las fuentes principales
es un problema para los tribunales porque puede existir un conflicto entre las fuentes
principales y a primera vista no tendra como resolver la controversia.

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El juez esta obligado a fallar bajo el principio de inexcusabilidad, tiene q dictar sentencia. El
juez cuando no existe una jerarqua determinada tiene q aplicar ciertos principios (equidad
solo la aplica cuando hay una laguna) para poder determinar cual es el derecho aplicable:
(i) temporalidad, (ii) especialidad, (iii) jerarqua.
En el derecho internacional, con la lectura podemos aplicar un principio de jerarqua?
En el DI existe lo que se denomina las normas de ius cogens, son normas de carcter
imperativo. Sus caracterstica son que no pueden ser siempre imperativas, no pueden ser
libremente derogadas por la voluntad de los estados. Son una excepcin en el DI, este esta
conformado por normas de carcter dispositivo que pueden ser derogadas libremente por
la voluntad de los estados, el surgimiento de las normas de ius cogens es propio de la
evolucin q ha tenido este sistema jurdico que se basa fundamentalmente en el
consentimiento de los estados, es esencialmente de carcter voluntario.
La evolucin de la SI ha llevado a que surjan en el orden jurdico internacional estas
normas de ius cogens que son muy escasas y que tienen este carcter imperativo.Ejemplo
de esta norma: prohibicin de la amenaza y uso de fuerzas armadas, autodeterminacin,
vulneraciones de los DDHH. Son muy escasas estas normas, cuando exista una
controversia en que se encuentre una norma de ius cogens involucrada, el juez va a tener
que recurrir a esa norma.
El problema esta en que el DI las normas ius cogens son muy escasas, por lo tanto, el
principio de jerarqua para resolver un conflicto de normas de derecho internacional
aplicable, va a ser fundamentalmente resueltas a travs de la aplicacin del principio de
temporalidad y especialidad.
Existiendo una norma de ius cogens involucrada, prevalece esta ya sea que tenga origen
consuetudinario o convencional (tratados).
Principio de Temporalidad:
Una norma posterior deroga a la anterior. Aplicando este principio un tratado puede
derogar una costumbre y viceversa aplicando este principio. Al ser normas de igual
jerarqua la temporalidad se aplica.
Principio de Especialidad:
La norma especial prima sobre la general. Los T.I por regla general son norma especial
frente al derecho consuetudinario y este en relaciona los principios generales del derecho.
Normalmente un tratado va a ser especial frente a la costumbre y la costumbre es especial
frente a un principio general, salvo el caso de q un conflicto de normas de Di se plantee
entre una costumbre regional (numero de estados) y un tratado multilateral general
(abierto a toda la comunidad internacional).La costumbre regional o bilateral prima sobre
el tratado, pero normalmente la norma especial va a ser el tratado internacional.
B. La disposicin no contempla todas las fuentes del Derecho Internacional:
La misma jurisprudencia de la corte internacional de justicia ha sealado adems otras dos
fuentes que no estn establecidas en el Art 38, estas son:
- Actos unilaterales de los Estados
- Resoluciones obligatorias de las organizaciones internacionales.
Si uno mira la jurisprudencia internacional, esta le ha dado un valor jurdico a los actos
unilaterales de los estados, hay una sentencia (ensayos nucleares entre Australia, Nueva
Zelandia y Francia) en que la corte reconoci la existencia de estos actos unilaterales.
El tema de los actos unilaterales es muy relevante para nosotros en este momento por la
demanda de Bolivia.Anteriormente las organizaciones internacionales no haban adquirido

Mara Ignacia Coloma Martnez


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un desarrollo como el que hoy lo tienen, por lo que esta omisin es mas razonable por la
poca en que fue dictado el Art 18 de la CIJ.
C. Principios Generales del D Internacional:
Se habla de naciones civilizadas. El Art 3 es una reproduccin del Art 18 de la corte
permanente internacional que se da en un contexto de la existencia y legitimidad que
exista en el mundo del colonialismo.
Las naciones civilizadas estaban vinculadas a las colonias. Este concepto hoy persiste en el
DI, se considera que los pueblos tienen derecho a la libre autodeterminacin y no existiran
naciones de primera o segunda categora. Toda la comunidad internacional estara
compuesta por estados civilizados, sin modificar la redaccin de esta disposicin del
estatuto, jurisprudencialmente se ha entendido que cuando se habla de "naciones
civilizadas" se refiere a todos los estados de la comunidad internacional, ha habido una
interpretacin de esa norma que en principio parecera contrario a la norma de igualdad
jurdica de los estados y la libre autodeterminacin de los pueblos.
Origen histrico del derecho internacional:
El concepto de estados soberanos se consolida con La Paz de Werfalia de 1648: tratado
que puso termino al conflicto histrico religioso de la reforma protestante. Este tratado
consolido la sociedad de estados soberanos que en un principio era una sociedad muy
reducida, anteriormente eran solo estados europeos. La funcin fundamental del DI en sus
orgenes era regular las relaciones entre estos estados soberanos y distribuir las
competencias.
Fue un derecho que dado el carcter descentralizado de la SI, se va a generar a travs del
derecho consuetudinario.
El propio desarrollo de la sociedad internacional fue generando paulatinamente una
creciente interdependencia entre los estados que llevo al surgimiento de problemas
comunes que solo podan ser resueltos a travs de la cooperacin internacional. Fruto de
este proceso a la funcin tradicional de regular relaciones y distribuir competencias entre
los estados se agrego la cooperacin internacional con el objeto de ir solucionando
problemas de carcter comn.
Este DI de la cooperacin se desarrollo fundamentalmente a travs de T.IA esta funcin
original del derecho internacional se sumo la cooperacin internacional, esta a fines del
siglo XIX se va a ir gradualmente institucionalizando, para supervisar, monitorear procesos
de cooperacin internacional se van a crear las organizaciones internacionales, fenmeno q
va a partir a fines del siglo 19 y tiene su gran expansin con la creacin de las Naciones
Unidas.
El DI ha tenido una evolucin de sus funciones propio de su desarrollo. Tambin propio del
desarrollo de la cooperacin internacional y El Progreso cientfico y tecnolgico se han
creado mltiples reas en el DI.Tenemos derechos humanitarios, derecho del mar,
extraterrestre, areo, etc. Todo esto ha ido surgiendo producto de la evolucin de la SI y el
impacto que ha tenido El Progreso cientfico donde la SI y la relacin jurdica de ese orden
mundial.

Clase 20 de Agosto:
Costumbre Internacional
Casos Lectura:

Mara Ignacia Coloma Martnez


Derecho internacional Publico
a. Derecho de Asilo: Rebelin militar en Per, De la Torre fue asilado polticamente en la
embajada de Colombia (este hombre fue un personaje importante en la historia poltica
de Per, fundador del Apra* que encabez la rebelin). La controversia surge entre Per y
Colombia, el primero como demandante. Las embajadas gozan de inviolabilidad.
Este privilegio consiste en que la fuerza pblica no puede ingresar a ella salvo que estn
autorizados por la autoridad diplomtica. El derecho de asilo es una institucin propia del
D regional americano, es decir, una costumbre de una zona determinada, as lo reconoce
la Corte. La pregunta es si procede o no el asilo en este caso, que se aplica en favor de
perseguidos polticos.
El argumento de Per es que De la Torre es un delincuente comn y no un perseguido
poltico, por lo que no poda aplicarse el asilo; Colombia argumenta lo contrario. Estos
ltimos piden que se le de a De la Torre un salvoconducto, permitindole viajar a territorio
extranjero, salir de Per, sin ser detenido por las autoridades. Per se niega a esta
peticin y por lo tanto, queda De la Torre refugiado en la embajada, sin poder salir. La
forma de resolver la controversia es mediante un acuerdo entre los E de someter el
asunto a la Corte Internacional de Justicia es un derecho consuetudinario y por eso lo
estudiamos en esta clase.
b. Plataforma Continental del Mar del Norte: la plataforma continental es la
prolongacin del territorio terrestre bajo el mar hasta cierta extensin que regula el DIP.
De aqu surge un problema de delimitacin entre Alemania Federal, Dinamarca y Pases
Bajos: esto debido a que las costas de ese lugar tiene una forma cncava y, por ende, hay
una superposicin de las plataformas que genera este problema. Dinamarca y los Pases
Bajos quieren aplicar como principio de delimitacin la equidistancia (dividir por la mitad,
lo mismo para todo), basndose en la Convencin de Ginebra.
Alemania alega el uso de este medio, ellos no eran parte del tratado de Ginebra y por lo
tanto, lo la obliga. Holanda y los Pases Bajos dicen que aplica igual el tratado aunque
Alemania no sea parte, debido a que este principio es un de fuente consuetudinaria y el
tratado lo nico que hizo fue consolidarlo. De ah, surge la duda de si una disposicin
consensual de un tratado puede ser adems un principio consuetudinario.
c. EEUU vs Nicaragua: hubo una revolucin en Nicaragua que revoc al Gobierno dictador.
El Gobierno revolucionario fue derivando cada vez ms a movimientos de izquierda. Los
contras eran un movimiento en contra de este gobierno llamado sandinista, y eran
financiados precisamente por EEUU. Por este financiamiento demanda Nicaragua a EEUU,
para que sea declarado como responsable de actos contrarios al derecho internacional.
El fundamento de la demanda es que estara violando ciertas disposiciones de la Carta de
Naciones Unidas, pero EEUU dice que la Corte no es competente para resolver esto, por
que ellos haban excluido aquellas disposiciones que tenan carcter convencional y que
es precisamente la jurisdiccin de la Corte. Sin embargo, la Corte, apoyando a Nicaragua,
dice que lo que dice la Carta de las NU eran de origen consuetudinario, lo que no est
excluido de la jurisdiccin de la Corte.
(*) Recordemos que la jurisdiccin del DIP es esencialmente voluntaria, por lo que en este
caso, EEUU alega que no tiene jurisdiccin para resolver esto porque si bien EEUU haba
aceptado la jurisdiccin de la Corte, pero haba excluido las controversias a raz de
disposiciones de carcter convencional, entablando dicha excepcin de jurisdiccin en el
caso mismo.

Mara Ignacia Coloma Martnez


Derecho internacional Publico
En estos 3 casos lo que la Corte debe resolver, tiene que ver con la aplicacin de la
costumbre en el D Internacional; de aqu podemos extraer los principios esenciales de
este derecho.
Porqu empezamos con la costumbre?
Debido a que ella marca el origen del D Internacional, es su primera fuente por lo que
tiene fundamentalmente un carcter consuetudinario. Esto tiene directa relacin con las
caractersticas propias de la sociedad internacional: de yuxtaposicin, descentralizada y
poco institucionalizada. De aqu que en sus orgenes el DIP haya tenido un carcter
marcadamente consuetudinario. OJO: la sociedad internacional estaba inicialmente
compuesta de los E europeos, era una comunidad pequea que despus de universaliza
esto ltimo no implica que el D Consuetudinario haya perdido valor, pero s que surge el
D Convencional como otra fuente principal.
Elementos Costumbre
Debe concurrir un elemento material que es la repeticin de actos o abstenciones por un
grupo de E, es decir, debe existir una prctica comn. Sin embargo, no basta la mera
prctica para que exista costumbre. Debe concurrir un elemento subjetivo, a saber, la
opinin iuris, es decir, la conciencia o conviccin de que la prctica es obligatoria o que
responde a una necesidad o imperativo jurdico.
Prctica + Opinin Iuris = Costumbre
En cuanto a la prctica, esta es de los E. Qu es esto? Esta conformada por los actos u
omisiones del E, sin embargo, no es cualquier acto u omisin: es necesario que afecte las
relaciones internacionales del E, que tengan trascendencia en este sentido internacional.
Ejemplo: un decreto sobre los lmites del E.
Estos actos pueden emanar de cualquiera de los poderes del E ya sea el ejecutivo,
legislativo o judicial; las declaraciones del jefe de estado en materia de poltica exterior,
leyes con trascendencia internacional o sentencias que afecten al derecho internacional al
pronunciarse sobre, por ejemplo, la inmunidad diplomtica de un representante extranjero.
Todos estos actos aportan a la formacin de la costumbre internacional (entre E y no slo
dentro de ellos). Entonces, la prctica fluye del actuar unilateral de los E, que es lo que
acabamos de decir, sino que tambin viene de su comportamiento bilateral o unilateral
como ocurre con los tratados.
En la prctica hay un componente temporal, cunto debe durar?
En el derecho internacional clsico se deca que la prctica deba ser inmemorial, es decir,
que no se tuviera clara nocin de su inicio, no se sabe exactamente. Sin embargo, el
derecho internacional contemporneo habla de que el tiempo debe ser el suficiente para
consolidar, formar una opinin iuris que permita afirmar que estamos frente a una
costumbre internacional; siendo un criterio ms flexible.
Clasificacin de la costumbre: Sobre el componente espacial, la costumbre admite
cierta clasificacin.
1.General o Universal: aquellas que vinculan a la generalidad de los E de la comunidad
internacional. OJO: no necesariamente tiene que involucrarlos a todos y ser unnime,
sino que debe ser a la generalidad de ellos. Dentro de dicha generalidad debe
comprender a los E especialmente interesados (aquellos que tengan un inters
particular o relevante en el tipo de costumbre que se est desarrollando).
2. Particular:

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Derecho internacional Publico
a) Regional: nos referimos a aquella costumbre que vincula a un grupo reducido de E
(caso del D de asilo costumbre regional latinoamericana).
b) Bilateral mal llamada local: aquella costumbre que se da entre dos E (nunca de
uno solo por que eso no es Derecho Internacional; como mnimo debe vincular a dos).
Esta ha sido reconocida por la Corte, siendo un famoso caso el de D de paso indio
entre Portugal e India (India para fortalecer su independencia cort el paso a Portugal,
quin se enfrenta a este hecho diciendo que el D de paso era de origen
consuetudinario bilateral entre estos dos E y que obliga a India respecto de Portugal
la conclusin de la Corte fue que este D existe y obliga, pero en virtud de traspaso de
personas y mercadera, no de armamento).
De todas maneras, como ninguna de estas costumbres requiere unanimidad, un E
podra alegar que cierta costumbre le es inoponible. Una disputa que podra darse es
que se discuta sobre la existencia de una costumbre y, otra controversia sera que
aceptando su existencia, la declare como inoponible a determinado E. Aqul que
seala la inoponibilidad de determinada costumbre, debe probar ser un objetor
persistente o recalcitrante, es decir, debe acreditar que durante el perodo de creacin
de la costumbre ste se opuso constante y sistemticamente a ella. El AJ por el que
generalmente los E manifiestan esta oposicin a un derecho que se les quiere invocar
es la protesta, siendo un acto unilateral. Esto impide que se consolide la costumbre
respecto de ese E, sin perjuicio de que se haya consolidado respecto de otros. OJO:
una vez consolidada la costumbre ya no pueden surgir nuevos E diciendo que les es
inoponible, sino que esto debe necesariamente haber constado en el proceso de
formacin de la costumbre.
(*) Hay ciertas normas imperativas clase pasada que impediran a los E protestar u
oponerse a ellas.

Clase 25 de agosto: Apuntes Jesu


Clase anterior: Dejamos planteada una pregunta: qu pasa con los estados nuevos y la
costumbre ya vigente? Esto claramente entra en conflicto con la doctrina del objetor
persistente o recalcitrante, porque parte de la base de que el E existe al momento de que
se est formando la costumbre. Hubo doctrinas contestantes en estos E al derecho
consuetudinario internacional existente. Qu pasa con estos nuevos E? Les es
vinculante o no, es obligatorio?
Una postura es mira a la sociedad internacional como una especie de club con sus propias
reglas, y por lo tanto, si se quiere ingresar a esta sociedad internacional, es necesario
aceptar y acatar determinadas reglas preexistentes. Otra postura, totalmente distinta, se
basa en el carcter voluntario del DIP, sealando que el derecho internacional
consuetudinario va a obligar a los nuevos E en la medida que consientan a ello.
Estas corresponden a las dos grandes posturas doctrinarias que se plantearon frente a este
problema. Sin embargo, el tema se termina resolviendo segn el comportamiento de los
E, y analizando esa prctica, se ve que hubo una aceptacin general del ordenamiento
internacional preexistente, sin perjuicio de que respecto de determinadas materias
manifestaran su objecin y buscaran su modificacin, algunas veces exitosa, promoviendo
as el desarrollo de este derecho internacional.
(*) OJO: no es que se hayan sustrado del cumplimiento de ciertas normas, sino que
buscaron su modificacin, por lo que no es un proceso sin tensin.
Prueba de la Costumbre: Cuando se impugna la costumbre, hay que probar lo siguiente:

Mara Ignacia Coloma Martnez


Derecho internacional Publico
1. Una prctica comn: dependiendo de si es universal o particular/bilateral sobre la
extensin de dicha prctica. Las costumbres generales suficientemente reconocidas en el
ordenamiento internacional gozan de una presuncin, esto es deducir algo a partir de
ciertos hechos. En trminos de prueba lo que esto genera es una modificacin en la carga:
le va a corresponder ya no a quien alega la costumbre, sino quien alega que la costumbre
no existe o que no le es oponible (tendra que probar su calidad de objetor persistente).
En el caso de las costumbres particulares se siguen los principios generales en materia de
prueba y por lo tanto, deber probarla quien la alega. Esto tiene toda lgica por que es
una costumbre excepcional, debiendo probar su existencia.
2. Opinio iuris: esto complica la prueba de la costumbre porque no es un elemento objetivo.
Es por esto que la jurisprudencia internacional ha inferido este elemento a raz de la propia
prctica objetiva de los E.
Volviendo al caso de la plataforma continental:
La pregunta est en si podemos invocar un principio de un tratado del cual un E no es
parte como una norma de derecho internacional consuetudinario. En el fondo, se nos
mezclan dos fuentes: la costumbre y los tratados. La CIJ plantea este problema y si los
efectos de una disposicin convencional puede invocarse como derecho consuetudinario.
Esta interrogante se formula a raz del principio de equidistancia (Convencin de Ginebra)
en el caso de la plataforma continental.
Esto tiene muchas implicancias: por que si la consideramos no slo una norma
convencional, sino una norma de derecho internacional consuetudinario entonces podra
obligar no solo a quien particip de dicha convencin, sino a aquellos E que no son parte.
Dentro de esto se plantean distintos efectos posibles:
(i)
Que la Convencin lo nico que hizo fue codificar y declarar una norma que ya
exista.
(ii)
Tambin puede plantearse que el tratado realmente lo que hace es consolidar o
cristalizar una norma que estaba en proceso de formacin y por ende el surgimiento
de la norma consuetudinaria sera simultneo con la norma convencional. Se plantea
adems la derogacin, que puede ocurrir para cualquiera de los 2 lados.
(iii)
Constituy el tratado una norma, es decir, podra ser el punto de partida de la norma
consuetudinaria, en el momento en que E que no son parte de la Convencin la
siguen.
Conclusin CIJ: dice que la norma de dicha convencin, el principio de equidistancia, no
es una norma de derecho internacional consuetudinaria por varias cosas:
-

Los mismos estados que eran parte del tratado la podan excluir (el primer sistema para
arreglar esto era el acuerdo) entonces si esto es posible, con mayor razn no la podemos
considerar una norma internacional consuetudinaria.
Los precedentes son una prctica insuficiente para considerarla como costumbre.
La norma de la equidistancia puede ser subsidiaria: primero vamos al acuerdo de las
partes y despus se plantea la equidistancia, por lo que no puede ser considerada como
norma consuetudinaria si es que es subsidiaria.
En fin, da ms argumentos, pero por esto dice que no es una norma de carcter
consuetudinario y por ende Alemania no est vinculada por ella.
Caso Nicaragua vs EEUU:

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De nuevo se discute la independencia de la norma convencional de la consuetudinaria:
EEUU haba hecho una reserva y por ende la CIJ no tendra jurisdiccin en ese aspecto,
pero la Corte dice que esa norma, si bien en su forma convencional tiene esta reserva,
sigue siendo una norma internacional consuetudinaria y que, por ende, obliga igual a
EEUU.
El problema que plantea el derecho consuetudinario es, en el fondo, su prueba:
acarreando inseguridad jurdica. A partir de la creacin de las Naciones Unidas, ha surgido
la necesidad de iniciar un proceso de codificacin del derecho consuetudinario; recoger y
sistematizar dichas normas en tratados. Para esto se creo al poco tiempo un organismo
encargado de este proceso: Comisin de Derecho Internacional.
Este organismo depende de la Asamblea General (organismo principal de las NU), y est
compuesta por juristas expertos en derecho internacional y de todas partes del mundo. En
algunas materias el proceso ha sido exitoso, en otras no. La idea era que la comisin
preparara proyectos de codificacin que posteriormente se discutieran polticamente y
finalmente se llevaran a un tratado. En materia de derecho consular, diplomtico y del
mar, ha sido exitoso. En otros casos no se ha logrado.
Lo interesante de los procesos codificadores es que no slo se sistematiza una costumbre
ya existente, sino que adems hay un proceso de desarrollo progresivo: hay una
interaccin entre los intereses de los distintos E de la comunidad internacional, que lleva a
codificar el derecho existe y a crear nuevo derecho; por esto hablamos de codificacin y
derecho progresivo. Por ejemplo, en la Convencin de Viena el tema del ius cogens, de
normas imperativas en el derecho de los tratados, surge como derecho progresivo.
(*) Salimos del derecho consuetudinario.
Tratados internacionales:
Lectura de hoy da: Caso Qatar y Bahrein
Qatar demanda a Bahrein fundndose en dos acuerdos entre las partes en 1987 y 1990
(recuerda que la jurisdiccin internacional es voluntaria). Este caso es relevante porque se
discute el concepto de tratado, precisamente lo que debe decir la Corte es si estas actas
corresponden o no a tratados. Qu es un acta? Un reflejo escrito de lo que ocurre en una
reunin, se deja constancia de los acuerdos que se hayan hecho y discusiones. A primera
vista pareciera ser que un acta no debiese ser un tratado, por que simplemente se est
tomando nota de lo ocurrido. La CIJ llega a la conclusin de que esas actas realmente s
reflejan un acuerdo internacional.
Qu es un tratado? Es un acuerdo entre E soberanos, y tambin puede ser entre otros
sujetos de derecho internacional con la capacidad de celebrar tratados. Por ejemplo, las
organizaciones internacionales, como sujetos de derecho internacional, pueden celebrar
tratados internacional, pero con el lmite de que estn creadas para fines especficos de
cooperacin internacional y por ende, su capacidad se restringe a su objeto y fin. Un
acuerdo es un consenso de voluntades concurrentes. En el derecho internacional, los
tratados son lo que en derecho interno son los contratos
Formalidades de los tratados:
1. Escritos: tericamente es posible que existan tratados orales, sin embargo, son muy
problemticos por un tema de prueba. El tema clave es que genere derechos y
obligaciones, que haya un compromiso de obligarse, comitment. Precisamente esto es lo

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Derecho internacional Publico
que diferencia a los tratados celebrados por escrito con los acuerdos polticos
(declaraciones, memorndum de entendimiento, comunicados, etc).
2. Debe estar regido por el D Internacional: esto es fundamental, por que podemos
encontrar tratados escritos segn las caractersticas que acabamos de nombrar, pero no
necesariamente sujetndose al derecho internacional. Por ejemplo, si es que dos E
hacen un contrato de compraventa de un inmueble para que uno de ellos construya ah
su embajada, eso no es un tratado porque se rige por el derecho interno del pas en que
se construye.
De aqu que el problema de denominacin de un acuerdo entre E no es un problema. Es
necesario ver el contenido y ver si encontramos los elementos (comitment sobre todo)
ms que el nombre.

Clase jueves 27 de agosto: Continuacin tratados internacionales.


Caso Qatar: Qu rasgos fundamentales de un tratado internacional se pueden deducir de
la sentencia de este caso? Que el nombre que tenga el acuerdo es meramente indicativo, y
no determinante, ya que la calidad del instrumento no lo da el nombre, sino que lo da su
contenido. Dicho contenido debe reflejar que existe un compromiso de vincularse
jurdicamente.
Si uno mira el derecho de los tratados en general, nos damos cuenta de que existen
diversas denominaciones para identificar un tratado internacional. La expresin genrica
es tratado o convencin, sin embargo, existen distintos nombre que buscan identificar un
tratado respecto de su objeto, y as conocemos diversas expresiones tales como:
A. Pacto: Generalmente se ocupa para identificar tratados de naturaleza militar, como el
pacto de Varsovia, sin embargo, adems se utiliza esta expresin para identificar
tratados cuyo objeto es la proteccin de los DDHH (Pacto de San Jos de Costa rica).
B. Declaracin: Se utiliza normalmente para acuerdos de carcter polticos, sin embargo,
hay una declaracin de Santiago que tambin es conocida declaracin sobre zona
martima, pero hay que considerarla como un tratado internacional.
C. Acuerdo: Normalmente se utiliza esta expresin para tratados de carcter econmico y
comercial, como por ejemplo los acuerdos de libre comercio, de complementacin
econmica, etc.
D. Carta: Se utiliza esta expresin para referirse especficamente a los tratados
constituidos por las organizaciones internacionales, tales como la carta de las naciones
unidas.
E. Estatuto: Se utiliza para referirse a tratados que regulan la composicin y
funcionamiento de un tribunal internacional como por ejemplo el estatuto de la corte
internacional de justicia
F. Protocolo: Se utiliza para identificar tratados que implementan o complementan otros
tratados anteriores, como por ejemplo el Protocolo del 67.
G. Concordato: Tratados celebrados por la Santa sede con un estado, para regular
relacin entre el estado y la Iglesia Catlica.
H. Pacto de contraendo (pacto de promesa: Tratado cuyo objeto es prometer la
celebracin de un tratado internacional. Bolivia alego esto contra Chile, planteando que
Chile haba celebrado un pacto de contraendo respecto de negociar una salida
soberanea al mar, lo que implicara la firma de un tratado internacional.
I. Convenio: Se utiliza normalmente para referirse a cualquier acuerdo respecto a la
cooperacin entre estados, ya sea cultural, cientfica, etc.
Hay que tener presente que no por la denominacin o expresin que se utilice, se podr
determinar el contenido del tratado, sino que hay que ir al fondo de ste.

Mara Ignacia Coloma Martnez


Derecho internacional Publico
Articulo 32 N 15 CPR:
Cules son los principios fundamentales de los tratados internacionales?
I.

II.
III.
IV.

Principio de libre consentimiento de los estados: Cul es la limitacin que tiene


este principio en el derecho internacional? El ius cogen, ya que este involucra un
conjunto de normas imperativas, es decir, que no pueden ser derogadas libremente
por la voluntad de los estados. En resumen, los estado no pueden celebrar, por
ejemplo, pactos de agresin contra algn estado porque se violara una norma
propia del Ius cogen.
Principio pacta sunt servanta: El tratado debe cumplirse y cumplirse de buena fe,
es decir, ste tiene fuerza vinculante para las partes.
Buena fe o bona fides: Cmo acta este principio? Por ejemplo el tratado debe ser
interpretado de buena fe.
Un estado no puede invocar su derecho interno, para incumplir con un tratado
internacional

Estructura de los tratados internacionales: Cmo es la estructura de la


Convencin de Viena sobre el derecho de los tratados?
A. Prembulo: Antes del articulado existe una introduccin llamada prembulo, en el
que se han dos tipos de disposiciones, tales como: una enumeracin de los estados
partes (1) y adems encontramos los principios rectores y objetivos del tratado
internacional. En resumen por qu es importante el prembulo? Para los efectos de
la interpretacin del tratado.
B. Parte dispositiva: Posteriormente encontramos la parte dispositiva del tratado, la
cual se subdivide en dos grandes partes:
i.
Conjunto de derechos y obligaciones que el tratado establece
ii.
Clausulas finales: Modalidades de aplicacin del tratado, como por ejemplo, las
reservas, la forma en que el tratado debe ser renunciado, como entra en vigor, la
adhesin del tratado, etc.
C. Anexos: A pesar de que no todos los tratados lo tienen, un anexo es un documento
que fsicamente no es parte del tratado, pero igualmente es parte integrante de l.
Cul es el objeto de los anexos? Son disposiciones que buscan aclarar o interpretar
partes del tratado. Un ejemplo de un tpico anexo puede ser un mapa de los limites
geogrficos. En resumen, los anexos son parte integrante de del tratado y es un
documento obligatorio.
Convencin de Viena sobre el derecho de los tratados de 1969: Codifica el derecho
internacional consuetudinarios existente. Adems de codificar, en algunos aspectos
general un desarrollo progresivo en materia de derecho internacional. Sin embargo,
hay que tener presente que no todas las normas de la CV son declarativas, sino que
hay normas que crean derecho.
Procedimiento de celebracin de los tratados solemnes: Segn esto se clasifican en
(a) Tratados solemnes o formales: La manifestacin del consentimiento se produce por
la ratificacin o a travs de otros actos similares, lo que no ocurre en los acuerdos en
forma simplificada.
(b)Acuerdos en forma simplificada

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Derecho internacional Publico
Todo tratado sea solemne o acuerdo en forma simplificada se logra a travs de un
procedimiento compuesto por:
1) Negociacin y adopcin del texto: Es un proceso de intercambio de opinin entre
sujetos de derecho internacional con el objeto de lograr un acuerdo. Qu principios
regulan la negociacin? Principalmente la buena fe, y adems es necesario que se
negocie a travs de autoridades competentes, es decir, aquellas que gozan de la
investidura para hacerlo, como por ejemplo, un jefe de estado o el ministro de
relaciones exteriores.
-

Quines pueden negociar con plena capacidad?


Aquellas personas que por su investidura pueden hacerlo
Aquellos que gozan de plenos poderes.
Si la negociacin es exitosa y se llega a un acuerdo cmo culmina sta? Con la
adopcin de un texto, lo que no significa que sea un tratado internacional.
2) Autenticacin del texto: validacin que hacen las partes del texto que han
adoptado. Cmo se autentica normalmente este texto? A travs de la firma, sin
embargo, si las partes lo acuerdan, tambin se podr autenticar a travs de la
rubrica, es decir, a travs de una firma abreviada. Sin embargo, normalmente se
hace a travs de la firma.
Excepcionalmente, los estados podran autenticas un tratado a travs de la firma
referndum, es decir, cuando firma una prona que no tiene la capacidad para
hacerlo, por lo tanto, dicha firma queda sujeta a una posterior confirmacin.
Tras la autenticacin, el tratado todava no es vinculante ni exigible por las partes, sin
embargo, en virtud del principio de buena fe, los estados que lo han firmado estn
obligados a no realizar acciones que vayan en contra del objeto y fin del tratado. Lo
anterior significa que una vez firmado un tratado, los estados no pueden realizar
actos que impidan que el tratado pueda cumplirse una vez vigente, salvo que el
estado manifiesta inequvocamente que no quiere perseverar en el tratado.

Clase martes 1 de Septiembre:


3) Manifestacin del consentimiento o ratificacin: Por regla general el acto
jurdico, a travs del cual los estados manifiestas su consentimiento en obligarse a
travs de un tratado es la ratificacin.
Qu tipo de acto es la ratificacin?
a. sta es un acto jurdico internacional complejo, ya que se requiere la previa
aprobacin del tratado por el congreso nacional. Esta ultima aprobacin es un
acto de derecho interno, y tiene por efecto darle la potestad al presidente para
ratificar dicho tratado, por lo tanto, se trata de un acto habilitante. En resumen, se
dice que es un acto complejo porque requiere de actos habilitantes por parte del
rgano legislativo. Como sabemos, normalmente este tipo de actos le
corresponden al poder ejecutivo, sin embargo, en el caso de los tratados
corresponde al legislativo.
b. Por otro lado la ratificacin es un acto jurdico discrecional, es decir, el estado
no se encuentra obligado a ratificar los tratados que hayan suscrito, vale decir,
puede echarse para atrs una vez firmado el tratado.

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Derecho internacional Publico
Un tratado firmado es vinculante para el estado que lo firmo? No es vinculante,
pero en virtud del principio de buena fe, tiene la obligacin de no realizar actos
que vayan en contra del objeto de dicho tratado. Es decir, el estado no puede
comportarse en contra del tratado.
En resumen, con la ratificacin el estado se obliga o se vincula, sin embargo, para
que el tratado entre en vigor 8que se haga exigible) es necesaria una cuarta
etapa denominada canje o deposito de los instrumentos de ratificacin.
4) Canje (bilaterales) o deposito (multilaterales) de los instrumentos de
ratificacin: Esto es aplicable en los tratados bilaterales, y se refiere al intercambio
de los instrumentos de ratificacin entre los estados. Los instrumentos de ratificacin
son documentos elaborados por la cancillera, firmados por el presidente y por el
ministerio de relaciones exteriores, el cual es enviado al otro estado que esta
suscribiendo el tratado. Una vez realizado esto, el tratado entra en vigor, por lo tanto,
se hace exigible para las partes.
Qu pasa con los estados multilaterales? Los tratados entran en vigor con el
deposito de los instrumentos de ratificacin, que significa que las partes al celebrar el
tratado designan un depositario, el cual puede ser una persona, una entidad o un
estado, y esto se encuentra en las clausulas finales del tratado (es una modalidad). El
depositario debe recibir la ratificacin y comunicar al resto de las partes sobre este
deposito. En resumen, en los tratados multilaterales el tratado entra en vigor una vez
depositado en el depositario.
A pesar de que lo anterior es la regla general, igualmente las partes pueden pactar un
plazo (1) o una condicin (2) para que el tratado entre en vigor, las cuales se
encontraran en las clausulas finales.
(1) Una fecha o plazo, sin embargo, igualmente se debe cumplir con el deposito del
instrumento de ratificacin.
(2) Condicin: Por ejemplo, el deposito de un numero determinado de instrumentos de
ratificacin, como sucedi con la convencin de Viena.
En resumen, el canje o deposito de los instrumentos de ratificacin, hace exigible o
vinculante al tratado, salvo que las partes hayan pactado un plazo o condicin.
Otras formas de manifestacin del consentimiento: Normalmente en los
tratados solemnes o formales, la manifestacin del consentimiento se realiza a travs
de la ratificacin, sin embargo, la practica internacional seala otra forma de
manifestar el consentimiento. Hay tratados internacionales que no reconocen a la
ratificacin como la manifestacin del consentimiento, sino que emplean otras
formas como la comunicacin al otro o otros estados partes, que el tratado ha
cumplido con los procedimientos para obligar al estado. Por ejemplo, se puede hacer
a travs de un documento que informa que le Congreso ha aprobado el tratado, lo
que es una manifestacin del consentimiento. El tratado, en este caso, va a entrar en
vigor una vez que se produzca el intercambio de dicho instrumento o documento,
salvo que se pacte un plazo o condicin. Por qu se utiliza este mecanismo por
sobre la ratificacin? Porque es mas expedito.
Procedimiento de acuerdos en forma simplificada: Como su nombre lo indica, el
procedimiento de los acuerdos en forma simplificada es un procedimiento abreviado, y
se diferencian de los tratados solemnes en que la firma en un acuerdo en forma
simplificada, tiene un doble efecto:
a) Constituye autenticacin del texto del tratado

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b) Constituye manifestacin del consentimiento de la obligacin: Por lo tanto, no hay
ratificacin, ya que con la sola firma, los estados se vinculan.
En la practica, la firma constituye con ratificacin, manifestacin del consentimiento de
obligarse cuando se trata de un instrumento nico. Sin embargo, la practica tambin
demuestra que se puede hacer por medio del canje de las notas reversales.
Canje de notas reversales: Opera en un tratado bilateral. Esto implica que un estado
elabora un documento, el cual propone la celebracin de un determinado tratado con otro
estado, especificando el contenido del tratado. Dicho tratado se va a perfeccionar por una
nota elaborada por el otro estado, el cual, conjuntamente con copiar el texto del tratado,
lo acepta. A lo anterior se le llama canje de notas reversales.
(*) Estos acuerdos han ido en aumento en el ltimo tiempo. Sin embargo, al no participar
el Congreso, no pueden llegar y celebrarse sin ms generalmente se define el derecho
interno qu materias pueden ser fruto de este tipo de acuerdos, y cules no. En Chile: el
Pdte puede hacerlo si el tratado est dentro del marco de su potestad reglamentaria y
cuando es un tratado de ejecucin de un tratado anterior (mientras no contenga materias
propias de ley).
Registro de los tratados:
La Convencin de Viena y la Carta de las naciones unidas establecen el registro de los
tratados, el cual se encuentra en la secretaria general de las naciones unidas. Cul es el
efecto de este registro? Es una medida de publicidad, es decir, el incumplimiento del
registro de un tratado no afecta la validez del tratado (el tratado sigue estando en vigor).
Sin embargo, como es una medida de publicidad, busca impedir la creacin de tratados de
carcter secreto, como por ejemplo, el tratado de Per y Bolivia en la Guerra del pacifico.
En resumen el objetivo de este tratado es impedir la creacin de tratados secretos
Por qu intervino en este tema la Carta de las naciones unidas? Porque estos tratados
secretos afectan la paz internacional. Qu pasa con un tratado que no esta
registrado? A pesar de que es vinculante, como se esta incumpliendo con una medida de
publicidad, dicho tratado es inoponible ante los rganos de naciones unidas (sancin
frente al incumplimiento del registro).
En todos estos procesos, hay una participacin directa de los estados en la celebracin del
tratado, pero qu ocurre con 3 estados? un 3 estado que no ha participado en el
proceso de celebracin de un tratado, puede llegar a ser parte de ese? Depende tambin
de la voluntad de los estados partes, los cuales pueden pactar que le tratado no se
encuentre abierto a 3 estados (tratados cerrados).
Qu es un tratado cerrado? Tratado que no se encuentra abierto a la adhesin de 3
estados, o bien se puede tratar de un tratado abierto parcialmente a la adhesin de 3
estados como la carta de la OEA, ya que solo se encuentra abierto a los estados
norteamericanos. Esta es otra clasificacin de los tratados. Si nada se dice en el tratado,
se supone que es abierto, salvo que las partes acuerden que cierto estado no puede ser
parte del tratado.
Cmo un 3 estado puede llegar a ser parte de un tratado? A travs de la
adhesin, que es un acto jurdico aparentemente unilateral, ya que no solo depende de la
voluntad del 3 estado, sino que tambin, de los otros estados parte. Normalmente se
estipula una clausula de adhesin, en la cual se podrn establecer ciertas limitaciones
(clausulas finales).

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Derecho internacional Publico
La adhesin no es automtica, sino que es necesario que se cumplan con ciertas
condiciones para poder ingresar a un tratado. Por ejemplo, en el caso de los tratados
econmicos, es necesario que se cumpla un procedimiento que demuestre que el 3
estado tiene polticas compatibles con el tratado, es decir, se trata de un proceso de
adhesin regulado.
Las partes pueden pactar una aplicacin provisional de un tratado, es decir, las partes
pactan que antes de que el tratado entre en vigor completamente, este rija igual una vez
que se ha suscrito. Tpicamente esto se pacta por razones urgente y calificadas por las
propias partes y por el tiempo necesario hasta que el tratado entre en vigor. Sin embargo,
bajo el punto de vista del profesor, en Chile, la entrada en vigor provisional es de dudosa
constitucionalidad.
Caso de hoy: Reserva al pacto de Bogot: Las reservas al pacto de Bogot (1948)
se dan cuando Bolivia, al firmarlo, plantea que el articulo 6 se limita la jurisdiccin de
la Corte internacional de justicia. Dice que tratndose de asuntos ya resueltos o
regulados por un tratado internacional, la corte no va a poder conocer. Cul es el efecto
jurdico de esta reserva? Bolivia modifica unilateralmente el efecto del articulo 6 del
tratado, ya que para Bolivia no existe limitacin temporal para llevar un asunto ante la
CIJ. Esto se ve respaldado por el tratado de 1904.
Esta reserva formulada por Bolivia, tiene por objeto abrir el alcance de la jurisdiccin de la
Corte, fue confirmada, al momento de la ratificacin del tratado. Por qu fue confirmada?
Fue necesaria esta confirmacin? Porque una vez ratificada (manifestacin del
consentimiento en obligarse), va a tener efecto vinculante. Qu paso con esta reserva?
Chile objeto dicha reserva y adems plantea que no acepta la reserva formulada por
Bolivia, es decir, no permite que se anule el alcance del articulo 6 y adems

Clase 3 de septiembre: Apuntes Jesu.


Continuacin de reservas: Al objetar, se introduce un efecto que es relevante:
fundndose en una facultad que le da el D Internacional, declara que el tratado no
producira efecto entre Bolivia y Chile. Si es que se seala que no hay tratado tampoco
habra fuente de jurisdiccin para que Bolivia demande a Chile ante la CIJ nunca olvidar
que la jurisdiccin internacional es voluntaria. El acuerdo en este caso era el Pacto de
Bogot que Chile est dejando sin efecto.
(*) El artculo VI seala que no se pueden llevar a la CIJ cosas que ya ha sido sujetas a
acuerdo por las partes. Bolivia con la reserva busca modificar este artculo y terminar con
la limitacin que le significa a ella.
(*) Jurdicamente, para que la objecin produzca efectos basta que se formule, no es
necesario que se argumente o qu se yo.
Dijimos que se acab la fuente de la jurisdiccin al quedar sin efecto el Pacto. Sin embargo,
el asunto llega igual a la CIJ porque Bolivia retira la reserva de forma que cae tanto la
reserva como la objecin y vuelve a tener efecto el Tratado en su formulacin original.
Bolivia lo que hace para escapar de la aplicacin del Art VI, no es plantear a la CIJ la
revisin del Tratado, sino que da una obligacin de negociar ().
A partir de lo dicho podemos extraer los principios bsicos y concepto mismo de lo que es
una reserva.

Mara Ignacia Coloma Martnez


Derecho internacional Publico
Concepto de reserva: Es un acto jurdico, aparentemente unilateral, a travs del cual un
E modifica o excluye los efectos de una o ms disposiciones de un tratado en relacin con
el E que formula las reservas.
Por qu se permiten las reservas?
Por una parte, sabemos que es un derecho voluntario. No obstante, el fundamento
principal es que permite a un E obligarse parcialmente por un tratado, de esta forma
facilita que ms E se obliguen y sean parte de un tratado (en este sentido sera una
ventaja).
Sin embargo, en el rgimen de un tratado las reservas producen que se pierda la unidad
del rgimen convencional, porque el tratado va a regir de manera distinta para todos los E
- distintos regmenes jurdicos dentro de un mismo tratado. Ah tenemos el aspecto positivo
y el negativo.
No podemos olvidar que es necesario que las reservas sean confirmadas o formuladas al
momento de la ratificacin porque es en ese momento en que el tratado se hace
vinculante, y por ende, ah adquiere validez la reserva (si es un acuerdo simplificado
entonces se debe hacer al momento de la firma).
Reserva vs Declaracin Interpretativa: No son lo mismo. La declaracin nicamente
busca determinar el sentido y alcance de una disposicin respecto del E que formula dicha
declaracin interpretativa. OJO: muchas veces los E disfrazan las reservas como
declaraciones interpretativas (para los casos en que no se puedan formular reservas). Esta
es una toma de posicin anticipada de un E y slo obliga a aqul que la formula.
La regla general es que, en virtud de que estamos frente a un derecho voluntario, los E
siempre pueden formular reservas respecto de los tratados que se obligan. Sin embargo,
hay excepciones a esto:
a. Estn prohibidas las reservas que atentan en contra del objeto y fin del tratado
(tiene toda lgica porque se desvirta o si no).
b. Como estamos en un derecho voluntario, las mismas partes pueden prohibir la
formulacin de algunas o de todo tipo de reservas a un tratado.
(*) Si la reserva es contraria al derecho internacional es nula.
Efectos de las reservas:
Para que una reserva pueda ser vlidamente formulada requiere, a lo menos, que otro E
que sea parte del tratado la acepte. Si es que, en cambio, ningn E parte la acepta las
opciones son: retirarse del tratado o retirar la reserva.
Hay unos tratados llamados multilaterales restringido en que se exige que la reserva sea
aceptada por todos los E parte, aunque es un caso excepcional. En este tipo de tratados la
unidad del rgimen convencional es condicin esencial para su celebracin, y es por esto
que se necesita la aceptacin de todos los E respecto de la reserva.
Objeciones a las reservas en los tratados internacionales:
Como estamos en un derecho voluntario, tal como los E pueden formular reservas en un
tratado, las otras partes contratantes son libres de aceptar u objetar dicha reserva. La
objecin puede ser:

Mara Ignacia Coloma Martnez


Derecho internacional Publico
(1) Objecin expresa: El tratado va a regir entre el E que formula la reserva y entre el
que acepta con los postulados generales + la reserva. En el caso de una
(2) objecin simple: Que no deje sin efecto el tratado, el tratado regir entre ellos
segn los postulados generales sin contar la disposicin que fue objeto de la reserva.
(3) Objecin compleja: En este caso no habra tratado por que en este tipo de objecin
se declara que no hay tratado OJO esto se produce entre el E que formula la
reserva y entre el E que objeta complejamente, pero no es que se termine el tratado
respecto de todos.
(4) Silencio: la Convencin de Viena establece que si transcurren 12 meses desde la
formulacin de la reserva y algn E parte no formula objecin alguna entonces se
entiende que hay aceptacin tcita de dicha reserva.
Si sumamos todos estos casos en un mismo tratado tendramos 3 regmenes
convencionales jurdicos (los casos i y iv quedan bajo el mismo rgimen). Esto claramente
puede complejizarse muchsimo ms.
(*) Todos los efectos que hemos descrito son entre la parte que ha formulado la reserva y
el E que ha aceptado, objetado o guardado silencio, pero entre los E que no formularon la
reserva el tratado rige segn sus disposiciones originales. Esto es fundamental: la
respuesta que da un E a una reserva slo modifica su relacin respecto del reservante,
pero no respecto de los dems.
OJO en los tratados bilaterales no se pueden formular reservas porque en ese contexto
implicara que es una nueva propuesta no hay acuerdo respecto de ese punto.
Es por todo esto que se dice que las reservas son AJ aparentemente unilaterales, ya que
ella no puede tener efecto por s sola, sino que requiere de la aceptacin de otros E
partes.
As como los E pueden formular reservas, perfectamente las pueden retirar. En este caso
no es necesario que le acepten el retiro. Lo mismo ocurre con las objeciones. El nico
requisito que se exige es de publicidad: debe notificarse a los E parte. A quin se
notifica? Al E depositario del tratado. En caso del Pacto de Bogot el depositario es el
Secretario General de la OEA.
(*) Lo tratados al igual que los contratos pueden modificarse siempre autonoma de la
voluntad de los E.

Clase martes 8 de septiembre: Los efectos de los tratados


Respecto de quien producen efectos los tratados? Aquellos estados o sujetos de derecho
internacional que han manifestado su consentimiento en obligarse por el tratado y stos
tienen el nombre de partes contratadas. Entonces cmo denominaramos a aquellos que
no son partes contratantes? Estados terceros.
Cules son los principios fundamentales que rigen esta materia?
- Pacta sunt servanda
- Buena fe: los tratados deben ser cumplidos de buena f, por lo tanto, esto implica que
los estados partes pueden exigir ciertos derechos y deben cumplir obligaciones.
Necesariamente, cuando un estado es parte implica que ste le es exigible, sin
embargo, va a ser necesario que ste est vigente o haya entrado en vigor. Desde el
momento en que el trabajo entra en vigor, le es exigible a las partes (de buena fe).

Mara Ignacia Coloma Martnez


Derecho internacional Publico
Incorporacin de un tratado al derecho chileno:
Qu implica que las partes deben cumplir el tratado de buena fe? El estado
tiene que posibilitar que el tratado sea cumplido, es decir, no deben existir
impedimentos. La obligacin de cumplimiento de buena fe, implica que el Estado debe
realizar todos los actos necesarios en su derecho interno para que el tratado pueda ser
cumplido. Lo anterior puede implicar ciertas obligaciones, ya sean para el poder
ejecutivo, para el legislativo o para el judicial. En Chile, para que un tratado pueda ser
invocado ante un tribunal nacional qu ser necesario respecto del tratado? No basta
que el tratado haya sido ratificado o que se haya depositado el instrumento, sino que
tambin es necesario que se cumplan con ciertos actos jurdicos internos, para que el
tratado pueda ser cumplido en mbito interno del estado, como por ejemplo que pueda
ser invocado ante un tribunal.
Cmo un tratado se incorpora al derecho interno chileno? A travs de ciertos
actos jurdico como la promulgacin y la publicacin. Esto no se encuentra en ninguna
disposicin, sino que se ha aplicado jurisprudencialmente por analoga con la ley.
a. Promulgacin: A travs de la dictacin un decreto supremo , dictado por el
presidente de la republica y refrendado por el de relaciones exteriores, es decir,
mediante un acto administrativo. Para que ste se vea perfeccionado, es necesario
que pase por la toma de razn de la contralora general. Una vez tomado en razn,
ese decreto debe ser publicado
b. Publicacin: En el diario oficial. Cumplido esto, el tratado se ve incorporado al
derecho interno.
Este tema es regulado por el derecho constitucional de cada estado, y en el caso de Chile
contamos con un sistema dualista, ya que es necesaria la promulgacin y la publicacin
de ste. Igualmente hay que tener claro que el tratado sigue siendo valido en el mbito
internacional, aun cuando no hayan sido incorporado internamente, ya que son temas a
parte.
En nuestro sistema, por excepcin, existe un sistema abreviado para la publicacin de
tratados de una gran extensin que consiste en que en el decreto se seala que se va a
utilizar este sistema especial y se dicta el decreto sin anexar el texto del tratado.
Adems, se va a reemplazar la publicacin en el diario oficial, por un deposito de un
ejemplar del tratado en la contralora y otro en el ministerio de relaciones exteriores.
Qu pasa si no se publica y promulga el tratado? No se esta cumpliendo con el
principio de buena fe, por lo que el tratado no es incorporado al derecho interno. Esto
significa que Chile no esta cumpliendo, ya que este tratado no va a poder ser aplicado
por los tribunales nacionales. Por otro lado, hay que tener presente que no hay plazo
para la promulgacin ni para la publicacin.
Implementacin de los tratados internacionales:
Tambin puede ser necesario para que un tratado pueda ser cumplido (incorporado al
derecho interno) que el poder legislativo cumpla con ciertos actos, como por ejemplo,
derogar ciertas leyes que sean contrarias al tratado. Adems, fuera de esta obligacin,
ciertos tratado requieren para su cumplimiento de actos de implementacin, los cuales
no deben ser confundidos con los actos formales de incorporacin al derecho interno. En
virtud de si un tratado requiere o no de actos de implementacin para su cumplimiento,
los tratados pueden ser clasificado:

Mara Ignacia Coloma Martnez


Derecho internacional Publico
1) Auto ejecutable o self executed: Tratados que no requieren de actos de
implementacin interna para su cumplimiento.
2) No auto ejecutable o non self executed: Tratados que requieren de actos de
implementacin interna para poder ser cumplidos. Por ejemplo, hay tratados en el
mbito de derecho penal internacional que fijan ciertas conductas contrarias al
derecho internacional (Convencin contra la tortura), los cuales, normalmente
establecen los tipos delictivos y la obligacin de los estados partes de sancionar, pero
no establecen la penalidad, sino que solamente sealan que los estados lo deben
castigar. Por lo tanto, si no se establece la pena podr cumplirse el tratado? No, por
consiguiente se deber dictar una ley que implemente ese tratado, es decir, que
implemente la penalidad. Qu pasa si no se dicta dicha ley? Podra surgir
responsabilidad internacional para Chile.
Obligaciones para el poder judicial: tiene por obligacin interpretar y aplicar el
tratado, ya que nada se logra si es que el tratado no es implementado por los
tribunales en sus fallos.
Regla general: Articulo 27: El derecho interno y la observancia de los tratados. Una
parte no podr invocar las disposiciones de su derecho interno como justificacin del
incumplimiento de un tratado. Esta norma se entender sin perjuicio de lo dispuesto
en el artculo 46
El articulo 27 de la Convencin de Viena establece que un estado no puede invocar su
derecho interno para no cumplir con el tratado. Los estados deben ser consecuentes y
diligentes al obligarse por un tratado internacional, por lo tanto, se deben solucionar
previamente los problemas de derecho interno.
Excepcin: Articulo 46 (Nulidad de los tratados): Disposiciones de derecho interno
concernientes a la competencia para celebrar tratados.
i.
El hecho de que el consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado haya
sido manifiesto en violacin de una disposicin de su derecho interno
concerniente a la competencia para celebrar tratados no podr ser alegado por
dicho Estado como vicio de su consentimiento, a menos que esa violacin sea
manifiesta y afecte a una norma de importancia fundamental de su derecho
interno.
ii.
Una violacin es manifiesta si resulta objetivamente evidente para cualquier
Estado que proceda en la materia conforme a la prctica usual y de buena fe.
Por regla general un estado no podr invocar su derecho interno para no cumplir un
tratado, pero excepcionalmente, cuando se trata de una violacin manifiesta de una
norma fundamental del derecho interno, pero restringida a la competencia del estado
para celebrar un tratado, podr invocarse legtimamente el derecho para no cumplir
el tratado. En otras palabras, debe haber violacin manifiesta de una norma
fundamental del derecho interno, y solo en materia de competencia del Estado. Se
podr invocar el articulo 46 en el caso de que un tratado no haya sido aprobado por
el Congreso y el presidente lo ratifica igualmente.
Efectos de los tratados de acuerdo de su mbito de aplicacin temporal:
El principio que rige esto es el de la irretroactividad de los tratado, es decir, el tratado no
podr regir para situaciones pasadas, sino que solo rige para situaciones futuras desde
que ste entr en vigor. Pero pueden existir tratados retroactivos? Si, pero es necesario
que las partes lo acuerden, ya que se trata de un derecho voluntario.

Mara Ignacia Coloma Martnez


Derecho internacional Publico
Efectos de los tratados de acuerdo en su mbito de aplicacin espacial.
Se aplican respecto de todo el territorio del estado parte contratante. En la practica,
conocemos dos tipos de clausulas que restringen el mbito de aplicacin espacial de un
tratado:
a) Clausula colonial (vigencia histrica): Esta clausula determina que las partes
contratantes excluyen del tratado a las metrpolis.
b) Clausula federal (tiene vigencia actualmente): Aquella pactada por estados federales,
en la cuales se excluyen de la practica del tratado a alguno de los tratados federales,
es decir, se trata de una clausula de limitacin.
Efectos de los tratados respecto de estados 3:
Hay que tener presente que los estados producen efecto respecto de las partes, pero no
respecto de 3, salvo ciertas excepciones. Cul ser el elemento fundamental para que
un tratado produzca efectos respecto de 3 estados? Que haya consentimiento, ya que se
trata de un derecho voluntario. Las partes pueden pactar el establecimiento de derechos
o la imposicin de obligacin respecto de 3 estados, las cuales pueden o no ser
consentidas por stos. Por lo tanto, debe existir consentimiento de las partes y de 3 para
producir efectos. Ahora bien, como no es lo mismo establecer derechos que obligaciones,
el consentimiento que debe otorgar el 3 estado es un consentimiento, en el caso de
imponer obligaciones, que tiene que ser mas calificado.
Cuando se trata de un tratado que confiere derechos respecto de un 3, solo es necesario
el consentimiento tcito de dicho 3 (aquel que se deduce), para que produzca efectos.
En cambio, cuando se trata de un tratado que impone obligaciones es necesario que se
de un consentimiento solemne o calificado, el cual tiene que ser escrito y expreso.
Interpretacin de los tratados: Determinacin del sentido y alcance de un tratado.
Quines pueden interpretar internacionalmente un tratado? Los mismos estados partes
del tratado o bien un tribunal internacional, pero los tratados pueden ser interpretados
unilateralmente por un estado? Si, y es aqu cuando hablamos de interpretacin nacional.
Quin puede efectuar la interpretacin nacional de un tratado? El congreso a travs de
una ley interpretativa; los tribunales al dictar sentencia; el ministerio de relaciones
exteriores en el poder ejecutivo.
1. Interpretacin nacional:Qu limitaciones tiene la interpretacin interna de un
tratado? Existen ciertas limitaciones a esto, como por ejemplo que la interpretacin que
hace un estado de un tratado no es oponible a los otros estados partes. La
interpretacin podra ser violatoria del tratado? Si, porque puede tratarse de una
interpretacin que va en contra del objeto del tratado.
2. Interpretacin internacional: Puede ser hecha por un tribunal internacional o por las
partes (interpretacin autentica).
a) Interpretacin autentica o de las partes: Cmo se puede interpretar
autnticamente un tratado? A travs de un tratado interpretativo de un tratado
anterior como por ejemplo a travs de un protocolo. En ese caso estaramos
hablando de una interpretacin expresa, pero se podr interpretar de forma tacita?
Si, a travs de la practica comn concordante, es decir, a travs de la forma
mediante la cual se cumple el tratado. Tiene que ser comn, porque si un estado
acta de una forma, y otro de ora, podra surgir una controversia.

Mara Ignacia Coloma Martnez


Derecho internacional Publico
b) Interpretacin realizada por el tribunal internacional, sea permanente o
arbitral: Es vinculante para todas las partes.

Clase jueves 10 de Septiembre: Principios de interpretacin de los tratados (Convencin de


Viena)
Cules son los principios que rigen la interpretacin de los tratado?
El principio fundamental o general en la interpretacin de tratado es el de buena fe y en
segundo lugar encontramos con el principio referido a que el interprete, segn la
convencin de Viena, debe recurrir, en primer termino, al texto (sentido literal) y en segn
termino al contexto. Pero qu es el contexto? La convencin en su articulo 33 establece
que hay que tener en cuenta cualquier acuerdo existente entre las partes, cualquiera regla
de derecho internacional , si hay acuerdos interpretativos o no, etc. El contexto se refiere
principalmente a una mirada amplia, es decir, a la forma en que las partes han visto y
cumplido el tratado (reglas de derecho internacional para interpretarlo, acuerdos
celebrados con el motivo de la celebracin del tratado, declaraciones, etc)
a. Principio o mtodo objetivo: El texto que dice el sentido natural o literal
b. El Contexto
c. Objeto teleolgico
Ahora bien, la Convencin de Viena establece distintos medios de interpretacin, pero
puede el interprete recurrir a elementos de carcter subjetivo? En algunos casos si,
siempre y cuando sea con el objetivo de escudriar la intencin de las partes y cuando no
baste el mtodo objetivo y teleolgico o bien cuando estos dos mtodos nos den como
resultado una interpretacin confusa. Pero dnde encontramos la intencin de las partes?
En las negociaciones del tratado o los trabajos preparatorios. Qu son los trabajos
preparatorios? Documentos que dan cuenta de la negociacin del tratado.
Articulo 32 convencin de Viena:Medios de interpretacin complementarios. Se podrn
acudir a medios de interpretacin complementarios, en particular a los trabajos
preparatorios del tratado y a las circunstancias de su celebracin, para confirmar el sentido
resultante de la aplicacin del artculo 31, o para determinar el sentido cuando la
interpretacin dada de conformidad con el artculo 31: a) deje ambiguo u oscuro el sentido;
ob) conduzca a un resultado manifiestamente absurdo o irrazonable.
Principio de la jurisprudencia til: Otro principio aplicable a la interpretacin de
tratado, reconocido por la practica internacional, es el principio de la jurisprudencia til. Es
decir, se buscaran aquellas interpretaciones que busquen mejores y mas adecuadas
interpretaciones de los tratados.
Nulidad de los tratados: Sancin que tiene como consecuencia la falta de eficacia del
acto. La nulidad puede ser declarada unilateralmente por un estado parte contratante
de un tratado? No, ya que el estado puede invocar la nulidad, pero para que sta
produzca efectos debe ser declarada por un tribunal internacional (1) o bien tiene que
ser consentida por los otros estados partes (2). Esta ultima aceptacin produce que la
nulidad, genere efectos. El consentimiento de los estados partes tiene que ser
unnime? Si, ya que de lo contrario se genera una controversia.
Causales de nulidad:
A. Falta de capacidad: El derecho internacional reconoce que ciertas personas, por su
investidura, tiene la capacidad para obligar al estado o para participar ciertos actos

Mara Ignacia Coloma Martnez


Derecho internacional Publico
propios de la celebracin de tratados, como por ejemplo los jefes de estado, jefes de
gobierno, y el ministro de relaciones exteriores, independiente de lo que diga el
derecho interno. Por lo tanto, se podr pedir la nulidad de un tratado en virtud de que
determinada persona tenia la facultad para ratificar un tratado en el derecho
internacional, pero no en el derecho interno.
Hay otras personas, como el jefe de misin diplomtica, que tienen determinadas
competencias: ste tiene la facultad para negociar un tratado con el gobierno de otro
pas, por lo tanto dicha negociacin va a ser valida. Sin embargo, para poder firmar el
tratado necesita la potestad de embajador pleni potente (con capacidad para
autenticar los tratados negociados), por lo tanto, en caso de que lo haga se va a
poder alegar la nulidad. En resumen, los que no estn autorizados para ciertos actos
necesitan estar provistos de plenos poderes.
La autoridad competente puede restringir los plenos poderes? Si puede
establecer limitaciones. Qu ocurre si un estado le otorga a travs de la autoridad
competente, plenos poderes pero restringidos, para que obligue al estado, y esa
persona obliga al estado mas all de su poder? En ese caso, y en aplicacin del
principio de buena fe, podr ser declarada la nulidad siempre y cuando dichas
limitaciones hayan sido comunicadas al resto de los estados partes.
B. Vicios del consentimiento (error, fuerza y dolo):
1) Error: Qu tipo de error vicia el consentimiento? El error de hecho esencial. En
aplicacin del principio de buena fe en que casos no se puede invocar el error?
Cuando la conducta del estado que lo invoca.
2) Dolo: Intencion positiva de inferir injuria o dao a otro o a la propiedad de otro. Sin
embargo, el derecho de los tratado establece, por su impacto, dentro de las causales
de nulidad una forma particular de dolo: La corrupcin del representante del estado.
3) Fuerza: En el derecho internacional toma el nombre de coaccin, y la convencin
distingue 2 tipos:
-

Coaccin sobre el representante del estado: Esta puede ser fsica o moral, y
puede recaer en el representante del estado o bien en su familia cercana. En
todos esos casos procede la nulidad.
Coaccin sobre el estado por la amenaza o uso de la fuerza: El concepto
es mas restringido porque la practica internacional y la propia negociacin de la
convencin de Viena seala que cuando se habla de la coaccin como vicio del
consentimiento, nos estamos refiriendo a la fuerza armada. El uso de la fuerza
armada, antes de la Convencin de Viena estaba permitida como recurso a la
fuerza en defensa de la soberana, sin embargo, posteriormente fue limitado con
la Carta de las naciones unidas (Principio de prohibicin de la fuerza armada:
Articulo 2 carta de las naciones unidas).

C. Objeto ilcito: Cundo hay objeto ilcito en la celebracin de tratados? Las normas
del ius cogen se caracterizan por limitar la autonoma de la voluntad de un estado
(imperativas), es decir, establecen cierto orden publico internacional. Las normas de
derecho internacional, por otro lado, son de derecho voluntario (autonoma de la
voluntad).
-

Violacin de una norma del ius cogen por un tratado: La convencin distingue entre:
Ius cogen existente: Cuando se celebra un tratado en contra de una norma de ius
cogen existente, el tratado va a ser nulo, como por ejemplo la celebracin de un pacto
de agresin.

Mara Ignacia Coloma Martnez


Derecho internacional Publico
Ius cogen emergente: Durante la vigencia de un tratado internacional surge una
norma del ius cogens que entra en contradiccin con el tratado vigente. Aqu el efecto
va a ser la terminacin del tratado, y no la nulidad, ya que la consecuencia de la
nulidad es retrotraer a las partes a su estado inicial. Pero qu ocurre con los derechos
adquiridos en virtud del tratado? Subsisten en la medida que no sean contrarios a la
norma del ius cogen emergente.
Clasificacin de la nulidad: Se diferencian en quien las puede invocar, ya que la
absoluta puede ser invocada de por las partes y de oficio; y en que la nulidad
absoluta no puede ser subsanada o convalidada , mientras que la relativa si, salvo
en ciertos casos como por ejemplo en la coaccin y el objeto ilcito por norma de ius
cogen (COMPLETAR)
a) Absoluta
b) Relativa

Cul es la diferencia entre la terminacin y la nulidad? La terminacin produce


que el tratado deja de producir efectos, mientras que la nulidad retrotrae a las partes
al estado anterior. En el derecho de los tratados se aplican dos trminos:
Terminacin: Cuando el tratado termina
Retiro de un estado parte: Cuando el tratado deja de producir efectos para una de las
partes, pero sigue vigente para el resto de los estados partes.
Causales de terminacin: Los tratados, en general, pueden terminar por distintas
causas que prev el mismo tratado por las partes: Como la estipulacin de:
a. Un plazo extintivo
b. una condicin resolutiva
c. La denuncia : Acto jurdico unilateral a travs del cual un estado manifiesta su
voluntad de retirarse de un tratado o que el tratado termine, dependiendo el
caso. Si es un tratado unilateral el efecto de la denuncia es que el tratado
termine y si es bilateral retirarse.

Clase martes 15 de Septiembre:


Denuncia o renuncia de un tratado
Es un D absoluto de los E? Un Etiene derecho a ser retirado unilateralmente
de un tratado? Seria contrario al principio fundamental de pacta sunt servanda, asique no
es un derecho absoluto de los estados. Si la causal fuera libre, producira mucha inseguridad
jurdica, el derecho internacional trata de conciliar la soberana de un estado con la
seguridad jurdica, una demanda procedera cuando las partes lo hayan establecido.
Este principio tiene excepciones, la convencin de Vena seala que puede no haber un
acuerdo expreso cuando se puede inferir de la voluntad de las partes.
Hay ciertos tratados que no pueden ser denunciados, que un estado no puede salirse, como
los tratados limtrofes, que estn dentro de la categora de los tratados objetivos, que
establecen un determinado estatuto territorial. No solo son los limtrofes tratados objetivos,
tambin puede ser un tratado que establece la neutralizacin de un territorio. (por ejemplo el
Estrecho de Magallanes se encuentra neutralizado por el tratado de limites con Argentina de
1881, pero hay limitaciones a la soberana de Chile en el estrecho, que hay libre navegacin
por ejemplo). El concepto de neutralizacin se refiere a que no pueden haber actos de guerra
en un determinado territorio, as por ejemplo Chile no puede hacer maniobras militares en el
estrecho, no puede colocar buques de guerra, tropas, etc. Otros tratados territoriales son por
ejemplo el que establece el rgimen para la antrtica. Estos tratados por su naturaleza NO
pueden ser denunciados.

Mara Ignacia Coloma Martnez


Derecho internacional Publico
Tratados que si pueden ser denunciados unilateralmente son en general por ejemplo los de
cooperacin (cooperacin cientfica).
La denuncia no produce efectos en forma inmediata, sino que 12 meses despus de que se
notifica (salvo que se haya pactado otro plazo).
1. Abrogacin:Es la terminacin de un tratado por el mutuo consentimiento. Puede ser
expresa o tcita.
La tcita se da cuando se celebra otro tratado por las mismas partes y sobre la misma
materia. La expresa es cuando se celebra un acuerdo cuyo fine especifico es poner
trmino a un tratado internacional.
El desuetudo o desuso es una forma de abrogacin tcita. Es un tratado que termina por
una prctica comn contradictoria con el tratado.
Hay otras causales en el derecho internacional consuetudinario, que han sido sealados en
la convencin de Viena y no implican la voluntad de las partes:
1) Cumplimiento del tratado.
2) Imposibilidad de cumplimiento por la perdida del objeto del tratado: si el
tratado estableca una obligacin de dar de entregar una cosa que se extingue, se
vuelve imposible de cumplir, por lo que se termina. Si la imposibilidad del
cumplimiento es culpa de la accin de un estado parte, ste no podr invocar su
terminacin.
3) Cambio fundamental de las circunstancias: reus sic stantibus significa
mientras las cosas permanezcan. En principio es una causal que tiene una
contradiccin directa con el pacta sunt servanda, por eso el DIP lo regula muy
estrictamente. Puede operar como causal de terminacin de un tratado, pero solo
cuando se den un conjunto de requisitos:
a. Tiene que ser un cambio fundamental
b. Tiene que ser un cambio imprevisto
c. Debe tener un efecto jurdico que haga mas gravoso el cumplimiento del tratado,
que lo altere fundamentalmente.
Como entra en contradiccin directa con el pacta sunt servanda, aunque concurran estos
requisitos, la convencin de Viena dice que hay ciertos tratados en que nunca podr
invocarse esta causal para la terminacin, como los tratados de lmites.
Lectura de la clase: el contenido de la reserva Chilena es que respecto de los tratados
celebrados por Chile, esta causal no podr ser invocada, su objeto era excluir de
aplicacin esta causal en caso de Chile. Chile hizo esta reserva por el contexto de la
poca, en que vea que Bolivia estaba tratando de pedir la terminacin del tratado de
1904, y Chile no quera que pudiera invocar esta causal. El fundamento de Chile es que
los tratados no pueden ser unilateralmente afectados salvo el acuerdo de las partes.
Adems de la reserva, Chile objeta cualquier reserva que puede un estado formular a la
disposicin que dice que no puede invocarse el rebus sic stantibus. Entonces el efecto de
la objecin es que ningn estado podra respecto de Chile formular una reserva a la
disposicin que excluye la aplicacin del rebus sic stantibus.
El cambio fundamental de las circunstancias tambin puede ser invocado como una causal
de suspensin de un tratado.

Mara Ignacia Coloma Martnez


Derecho internacional Publico
1. Violacin grave de un tratado: La convencin de Viena distingue respecto de sus
efectos entre los tratados bilaterales y los multilaterales.
- Bilaterales: establece el derecho de un estado para invocar esta causal para terminar
o suspender un tratado respecto de un acto violatorio del tratado de parte del otro
estado parte.
- Multilaterales: hay que distinguir:
o Accin individual: la que tiene el estado parte especialmente perjudicado por la
violacin de un tratado, para suspender el tratado con el Estado autor de la violacin.
o Accin colectiva: estados que ponen de comn acuerdo termino al tratado, o bien,
terminar el tratado respecto de Estado autor de la violacin.
El DIP prohbe invocar la violacin grave de un tratado como causal de terminacin respecto
de los tratados de carcter humanitario. Respecto de estos tratados, la violacin grave no es
procedente como causal de terminacin, otra cosa es la responsabilidad internacional que
puede generarse contra un estado por violar gravemente un tratado.
(*) Qu ocurre cuando hay ruptura de las relaciones diplomticas?:esta no opera como
causal de terminacin de los tratados, por ejemplo Chile ya no tiene relaciones diplomticas
con Bolivia, pero los tratados cuyo consentimiento ya haba sido manifestado estn
vigentes.Sin embargo hay una excepcin, cuando la existencia de relaciones diplomticas
sea una condicin esencial para que el tratado pueda ser cumplido, entonces si opera como
causal de terminacin (ej. tratados o acuerdos de cooperacin).
2. Ius cogens emergente:Ms que una causal de nulidad, vimos que es una causal de
terminacin, con la salvedad de que los derechos adquiridos vlidamente son susceptibles
de mantenerse en la medida en que no estn en contradiccin con la norma del ius
cogens.
Suspensin de los tratados:El efecto de la suspensin de los tratados es que no
producir efectos por el tiempo que dura la suspensin. Cuando un tratado se encuentra
suspendido, las partes por el principio de buena fe no pueden realizar acciones que
imposibiliten que el tratado pueda ser cumplido despus de la suspensin. Un tratado
puede ser suspendido cuando:
- las partes lo acuerden.
- cambio de circunstancias: indistintamente puede alegarse la suspensin o la
terminacin.
- accin individual o colectiva en violacin grave de un tratado.

Clase martes 22 de Septiembre: Derecho de los tratados.


Vinculacin de la guerra y la terminacin de los tratados: Cuando existe un conflicto
armado entre estados partes de un tratado, qu ocurre con los tratados vigentes a la
poca de la guerra? Por regla general, se establece que con la guerra los tratados
terminan, es decir, la guerra opera como una causal de terminacin de los tratados. Pero
esta regla general debera tener excepciones? El tema de la guerra muchas veces es
difcil de precisar, porque una caracterstica de los conflictos armados contemporneos es
que no existe la clsica declaracin de guerra, es decir, hoy en da, los conflictos
armados son hechos mas facticos que jurdicos.
Por lo tanto, las reglas de terminacin de los tratados en virtud dela guerra, fueron
concebidas para una poca en que los conflictos armados estaban sujetos a determinadas
formalidad. En segundo lugar, las reglas de terminacin de los tratados por la guerra son

Mara Ignacia Coloma Martnez


Derecho internacional Publico
reglas que no fueron tratadas por la convencin de Viena, por lo tanto, las reglas aplicables
a este tema son las establecidas en el derecho internacional consuetudinario.
Todos los tratados bilaterales deben terminar por la guerra? Los tratados objetivo,
es decir, aquellos que son de carcter territorial, no terminan por el estado de guerra. Sin
embargo, se puede dar que el conflicto armado puede llevar a una modificacin de los
limites entre los estados, como por ejemplo se dio con los tratados de Chile con Bolivia y
de Chile con Peru (tratado de Ancn por ejemplo, el cual fue modificado por el tratado de
Lima de 1929).
Qu pasa respecto de los tratados multilaterales cuando algunos de los estados
partes entran en guerra? El tratado termina? El tratado se suspende entre las partes
que entraron en conflicto, es decir, opera como causal de suspensin. Los conflictos
armados estn fuera de toda regulacin internacional? Hay ciertas regulaciones
internacionales que tienden a proteger a todas las victimas de las guerras (civiles,
nufragos, prisioneros de guerra, etc).
La victimas de las guerras se contraponen a los combatientes, es decir, la regulacin no
protege a los combatientes, ya que es licito atacarlos. En resumen, en los conflictos
armados hay 3 tipos de personas:
- Poblacin civil
- Combatientes
- Victimas: Heridos, enfermos, prisioneros de guerra. El DDII las protege porque son
aquellos que participaron y han dejado participar en el conflicto blico.
Derecho internacional humanitario: Por otro lado todas las armas se encuentras
permitidas en un conflicto armado? No, ya que hay normas que prohben ciertos tipos de
armas con el objeto de proteger a los combatientes. Aqu estamos hablando del DDII
humanitario que es el conjunto de normas que tiene por objeto proteger a las victimas
de las guerra y adems limitar los medios de conduccin de hostilidades por razones de
humanidad. Hay dos tipos de normas:
a) Normas que protegen a las victimas de la guerra: Derecho de Ginebra: Se llaman
as porque se adoptaron en la Convencin de Ginebra en la convencin del ao 1964,
en que fue elaborada bajo los impulsos de Suiza y de un famoso ciudadano suizo
llamado Henry Dinan. Cul fue su importancia? El creo la cruz roja internacional, que
es una entidad suiza que fue creada bajo los impulsos de Dinan y que ha tenido un rol
clave en todas las convenciones que protegen a las victimas de la guerra.
b) Normas que limitan los mtodos de conduccin de las hostilidades por
razones de humanidad: Derecho de la haya, el cual tiene por objeto proteger a los
combatientes. Su origen esta en las conferencias de la Paz en Mnich especficamente
en la Haya, en la cual se elaboraron los primeros instrumentos para limitar los
mtodos de conduccin de hostilidades.
Es aqu donde se prohbe el uso del veneno, de las balas bundun, las armas qumicas,
las bombas racimos, las armas bacteriolgicas, minas anti personales, etc. Adems
hay mtodos prohibidos como por ejemplo la perfidia (deslealtad o traicin), como por
ejemplo enarbolar una bandera blanca para que la otra parte se desarme y atacarla.
Qu pasa con la tortura? Se encuentra prohibida por ser incompatible con un trato
digno y humano, sin embargo, se permite la tortura a los prisioneros de guerra.
Quin puede aplicar sanciones, dentro del sistema internacional, a aquellos estados
que utilizan estas armas? El consejo de seguridad de las naciones unidas, ya que el

Mara Ignacia Coloma Martnez


Derecho internacional Publico
uso de dichas armas va en contra de la paz. Cuando surge un conflicto armado, entran
en aplicacin ciertas reglas del DDII que tiene los objetivos antes indicados, es decir,
los conflictos no estn fuera de la regulacin internacional.
*El DDII no habla de guerra, sino que de conflicto armado, ya que la guerra
especficamente es un conflicto armado pero que es precedido por ciertas
formalidades.
El estoppel o preclusin:
Implica la perdida, extincin o caducidad de un derecho o de ejercer algo. Esto permite a
la parte alegar la nulidad de un tratado, la terminacin de ste o bien su suspensin.
Cuando hablamos de la preclusin nos referimos a los casos en que, a pesar de que se
han configurado estas causales, el estado no puede alegar las cosa anteriores. En efecto,
en ciertas situaciones y por razones de buena fe, un estado, a pesar de que concurre en
las circunstancias para alegar la nulidad, extincin o la suspensin, pierda la facultad de
alegarlas.
En el caso de que concurra alguna causal para la nulidad, suspensin o terminacin pero
el estado continua manteniendo el tratado y ejercindolo, ste pierde su facultad para
alegar alguna de las causales mencionadas. Por ejemplo cuando hay un error en la
celebracin del tratado, pero el estado no lo alega sino que lo valida cumplindolo, ste
estado no podr alegar posteriormente su nulidad ya que opera el estoppel o la
preclusin.
La preclusin se puede invocar frente a una causal de nulidad, de suspensin o
terminacin, cuando un estado se comporta de manera distinta a la planteada por el DDII.
En que casos, a pesar de que el estado no alego oportunamente, no se podr alega la
preclusin? En que caso el estoppel no va a impedir que un estado pueda invocar una
causal de nulidad? Cuando se trata de una causal de nulidad absoluta, ya que la nulidad
absoluta no puede ser convalidad por el comportamiento de las partes.
En el caso de la NA, siempre el estado va a conservar el derecho de alegar la nulidad, ya
que la NA no se sanea por el comportamiento de alguna de las partes.
Otras fuentes del DDII: Distintas de la costumbre y de los tratados.
Articulo 38 de la Corte internacional de Justicia: La Corte, cuya funcin es decidir conforme
al derecho internacional las controversias que le sean
sometidas, deber aplicar:
a. Las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que establecen reglas
expresamente
reconocidas por los Estados litigantes;
b. La costumbre internacional como prueba de una prctica generalmente aceptada como
derecho;
c. Los principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas;
d. Las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las
distintas
naciones, como medio auxiliar para la determinacin de las reglas de derecho, sin
perjuicio de lo
dispuesto en el artculo 59.
2. La presente disposicin no restringe la facultad de la Corte para decidir un litigio ex
aequo et bono, si
las partes as lo convinieren.

Mara Ignacia Coloma Martnez


Derecho internacional Publico
A. Principios general del derecho: El DDII no solamente son tratados y costumbres,
sino que el articulo 38 y la jurisprudencia reconoce otras fuentes como por ejemplo los
principios generales del derecho. Los principios generales del derecho admiten en DDII
una doble clasificacin:
1. Principios del derecho internacional desarrollados por el derecho interno
que toma el DDII: Como la buena fe y el pacta sunt servanda. Sin embargo, hay
principios procesal que tienen valor y se aplican en el DDII como el principio de la
cosa juzgada, el principio del debido proceso, etc. Todos estos principios se
encuentran en los principales sistemas jurdicos del mundo.
2. Principios del derecho internacional desarrollados por el propio DDII: Cules
son los principios bases del derecho internacional?
- Igualdad e independencia de los estados
- Principio de la autodeterminacin de los pueblos
El articulo 38 del estatuto de la corte internacional de justicia se refiere a dos fuentes
auxiliares. Cules son estas fuentes? La doctrina y la jurisprudencia.
B. La doctrina: Opinin de los tratadistas o publicistas. En el DDII las opiniones de los
grandes juristas (Vittoria, Grosso, etc) son muy relevantes, ya que lo que decan estos
autores era el DDII. El papel de los juristas fue muy relevante, sin embargo, hoy en da,
la doctrina ya no tiene la relevancia que tuvo, ya que el DDII ha tenido un gran
desarrollo y debido al rol que tienen los tribunales internacionales en el DDII. Sin
embargo, a pesar de que tiene un rol menos relevante, igualmente se trata de una
fuente auxiliar.
Las partes alimentan sus alegatos con posiciones doctrinales, sin embargo, los
tribunales en sus fallos no citan a los tratadistas.
C. Jurisprudencia: Si bien, el DDII no se basa en el precedente, ste tiene una real
importancia al momento de emitir un fallo, ya que lo que otra corte haya dicho es
importante para el DDII. Adems, por otro lado, la jurisprudencia de los principales
tribunales internacionales es una forma de probar la costumbre, por lo tanto tienen un
rol clave al momento de probar el derecho consuetudinario (fuente del DDII). A travs
de ella se acredita el derecho consuetudinario.
Equidad (articulo 38 ultima parte):
Permite al tribunal internacional falla ex aequo et bono. El estatuto plantea que sin
perjuicio de lo anterior, el tribunal podr fallar conforme a la equidad. Qu quiere decir
esto? Cuando un tribunal falla conforme a la equidad esta fallando de acuerdo a su
personal conviccin sobre la justicia, la cual, no necesariamente tiene que ser la misma
que el derecho establece. Es por esto que la Corte establece que solamente se podr
fallar de acuerdo a la equidad cuando las partes autoricen de comn acuerdo y
expresamente al tribunal para hacerlo. Sin embargo, esto nunca se ha dado ya que se da
un fallo mucho mas impredecible. Es decir, es necesario que se cumplan con las
condiciones dichas.
Hay dos situaciones en que el tribunal podra recurrir a la equidad sin que sea
expresado por partes:
- En caso de laguna legal: Cuando no hay normal, sta puede ser completada a travs
de la equidad, ya que el tribunal no puede excusarse en esto para no fallar.

Mara Ignacia Coloma Martnez


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En el caso de que se necesite interpretar el derecho se puede utilizar la equidad: Se
puede buscar una interpretacin en la equidad, pero sin salirse del derecho. Sin
embargo, es complicado mantener el limite entre crear derecho e interpretar.
Articulo 38 de la Corte internacional de Justicia: La Corte, cuya funcin es decidir
conforme al derecho internacional las controversias que le sean
sometidas, deber aplicar:
a. Las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que establecen
reglas expresamente
reconocidas por los Estados litigantes;
b. La costumbre internacional como prueba de una prctica generalmente aceptada
como derecho;
c. Los principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas;
d. Las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de
las distintas
naciones, como medio auxiliar para la determinacin de las reglas de derecho, sin
perjuicio de lo
dispuesto en el artculo 59.
2. La presente disposicin no restringe la facultad de la Corte para decidir un litigio ex
aequo et bono, si
las partes as lo convinieren.

Clase martes 29 de septiembre: Fuentes no contempladas en el articulo 38.


Clase anterior: El Stoppel es la preclusin del derecho a alegar a otro derecho, ya sea la
nulidad, terminacin o suspensin de un tratado. El Stoppel no solo puede ser aplicado
respecto al derecho de los tratados, sino que puede ser aplicado en otros mbitos. Su
base es la buena fe que tiene que existir en las relaciones entre los estados.
Aquiescencia: Es una forma de aceptacin que se deduce un cierto comportamiento y
esta vinculada al silencio. El silencio constituye manifestacin del consentimiento? Cul
es el efecto del silencio en el derecho internacional? Hay casos en que la ley reconoce el
silencio y le da valor de aceptacin, como por ejemplo, en el caso de los mandatos para
aquellas personas cuya profesin es realizar negocios ajenos. Por regla general, el silencio
no constituye manifestacin del consentimiento, sin embargo, en determinadas
situaciones el silencio puede transformarse en aquiescencia.
Cundo el silencio se transforma en aquiescencia? Cuando un estado debiera haber
manifestado su oposicin y no lo hizo, por lo tanto, el no haberse manifestado constituye
aquiescencia. La nica conducta que podra haberse esperado seria la de haber
manifestado su oposicin, por lo tanto, el derecho internacional configura la aquiescencia
en este caso de silencio circunstancial.
Soft law o derecho blando: Estamos hablando de un derecho blanco, en
contraposicin al hard law, y hace referencia a un derecho en formacin, el cual puede
ayudar a una interpretacin mas evolutiva del derecho, y que adems, tiene la
posibilidad de convertirse, a travs de la practica de los estados en un derecho duro.
El soft law se aplica mucho respecto de las resoluciones de las organizaciones
internacionales (ONU), las cuales no son vinculantes, pero que van generando un
derecho, el cual, eventualmente se podr consolidar a travs de la practica de los
estados.

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El soft law es un paso previo en la configuracin del derecho consuetudinario, pero que
puede ser invocado como un derecho de interpretacin o como un elemento para
configurar un derecho mas evolutivo.
Fuentes del derecho internacional distintas de las contempladas en el articulo
38 del estatuto internacional:
Las resoluciones vinculantes de las organizaciones internacionales: Las OI son un
fenmeno nuevo en las relaciones internacionales, ya que stas no se encuentran en el
origen del derecho internacional, pero s son frutos de su evolucin y desarrollo del
derecho internacional de cooperacin. El derecho internacional nace como un conjunto de
principios y normas cuyo objeto es regular las relaciones interestatales y distribuir las
competencias, sin embargo, el desarrollo de ste y la creciente interdependencia de los
estados, que hizo necesario que fuera resueltos ciertos problemas comunes en base a la
cooperacin, fue poco a poco desarrollando, como otra funcin del derecho internacional,
el derecho internacional de la cooperacin, que tiene como objeto la solucin de
problemas comunes.
Las OI son producto del desarrollo de este derecho internacional de la cooperacin, ya que
su desarrollo hizo que esta cooperacin, gradualmente, se fueran institucionalizando a
travs de la creacin de organizaciones, cuyo objeto es impulsar, supervisar, monitorear
procesos de cooperacin internacional. Las primeras OI surgen a fines del siglo XIX como
la unin de correo postal y la ONU.
Qu son las organizaciones internacionales? Cmo se forman? Estas se forman a
travs de los distintos tratados, tal como la ONU que se formo a travs de la Carta de las
naciones unidas. Cul es el objeto del tratado? En el caso de la ONU, se trata de una
asociacin de estados soberanos (193) que tiene la personalidad jurdica internacional
distinta a la de los estados miembros, lo que significa que tiene una subjetividad distinta,
y por tanto puede ser sujeto de derecho y obligaciones independientemente de sus
miembros.
Por otro lado, las OI tienen voluntad jurdica propia, la cual se expresa a travs de
resoluciones emanadas de sus rganos, tales como la asamblea general, el consejo de
seguridad, etc. Ahora bien, estas resoluciones pueden ser:
a. Resoluciones (sanciones por ejemplo): stas son fuentes del derecho
internacional y es lo que estamos estudiando.
b. Meras declaraciones:La asamblea general, conforme a la Carta, dicta
resoluciones no vinculantes como las meras recomendaciones, las cuales, en
muchos casos, pueden tener importancia para el desarrollo del derecho
internacional, y en particular, cierto tipos de resoluciones no vinculantes tales
como las declaraciones.
Caractersticas de las declaraciones (no vinculantes): Tienen un contenido de
carcter normativo: Establecen reglas comunes respecto de una determinada
situacin, pero que no tienen carcter vinculante. Tienen una intencin normativa, y
dependiendo de su contenido y de cmo ellas hayan sido aprobadas (consenso o por
amplias mayoras), pueden tener un efecto en el desarrollo del derecho internacional.
Cul es la diferencia entre que una declaracin haya sido aprobada por consenso o
por amplias mayoras (unanimidad)? Cuando una declaracin se aprueba por consenso
quiere decir que no hay votacin, sino que se aprueba porque no hay oposicin.
Mientras que la unanimidad implica un acto de votacin. Sin embargo, en los efectos
ambos implican aprobacin. Todas estas declaraciones, si cumplen determinados

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requisitos como aquel referido al tipo de resolucin, forma de aprobacin, etc. pueden
tener un carcter constitutivo (ser el punto de partida) del derecho internacional.
Actos unilaterales: Por qu los actos unilaterales tienen relacin con la demanda
boliviana? Es debido a ciertos actos unilaterales de Chile que hubieran tenido un
carcter jurdico obligatorio, los que terminaron configurando una obligacin de
negociar.
Qu son los actos unilaterales?
Caso ensayos nucleares: Este conflicto se da en la polinesia francesa, muy cerca de
Nueva Zelanda. La Corte busca determinar el valor jurdico de los actos unilaterales de los
estado. Aquellos actos emanados del estado, independiente de todo otro estado, puede
ser fuente del derecho internacional? Lo que demanda Nueva Zelanda es que la Corte
declare que Francia se haba obligado a no realizar estos ensayos nucleares.
Para esto es necesario que la Corte determine los requisitos que debe tener un acto
unilateral de un estado para poder constituir una fuente del derecho internacional: La
corte debe hacer un test, incluso en el caso actual contra Bolivia, para determinar si
constituye o no fuente internacional. Para que un acto unilateral sea fuente del derecho
internacional debe:
a. Emanar de una autoridad o persona competente: Es decir, capaz para obligar un
estado debido a su investidura o bien actuando de forma autorizada por la persona
competente. Los actos de Francia cumplan con este requisito? S.
b. Que los actos unilaterales sean pblicos y notorios
c. Que la intencin de obligarse est clara
Cules son los actos unilaterales? El derecho internacional reconoce distintos
tipos actos unilaterales, tales como una promesa, un reconocimiento, una protesta o
una renuncia.
1) Promesa (caso de los ensayos nucleares): Compromiso de Francia con Nueva
Zelanda para dejar de hacer ensayos nucleares en la atmosfera (obligacin de no
hacer).
2) Reconocimiento: Aceptar un determinado derecho o pretensin.
3) Protesta: Oposicin a un determinado derecho consuetudinario o pretensin, es
decir, es lo opuesto al reconocimiento.
4) Renuncia: Abandono de un determinado derecho o pretensin.
Si bien estos actos y resoluciones no estn en el articulo 38 del Estatuto, han
sido reconocidos como fuentes internacionales de derecho. Igualmente hay que
tener presente que en estos actos unilaterales, se ve comprometido el principio
de la buena fe, ya que debe existir una intencin clara de obligarse por parte de
un estado y se debe cumplir con todos los requisitos.
Fallo preliminar Chile- Bolivia: Lo que estaba en juego ac era si la Corte era o no
competente para conocer del asunto, ya que no poda conocer de oficio. Esto constituye
un principio fundamental sobre que la jurisdiccin internacional es esencialmente
voluntaria. Bolivia, por su parte, deba probar la existencia de un acuerdo que permita
invocar la jurisdiccin de la CIJ, y en este caso invoc el articulo 31 del pacto de Bogot.
Articulo 31 Pacto de Bogot: De conformidad con el inciso 2 del artculo 36 del Estatuto
de la Corte Internacional de Justicia, las Altas Partes Contratantes declaran que reconocen
respecto a cualquier otro Estado Americano como obligatoria ipso facto, sin necesidad de
ningn convenio especial mientras est vigente el presente Tratado, la jurisdiccin de la

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expresada Corte en todas las controversias de orden jurdico que surjan entre ellas y que
versen sobre:
a) La interpretacin de un Tratado;
b) Cualquier cuestin de Derecho Internacional;
c) La existencia de todo hecho que, si fuere establecido, constituira la violacin de una
obligacin internacional
d) La naturaleza o extensin de la reparacin que ha de hacerse por el quebrantamiento
de una obligacin internacional.
Cmo surge la controversia en materia de jurisdiccin? Surge porque Chile invoca
el articulo 6 del pacto de Bogot, ya que este establece una limitacin a la competencia
de la Corte.
Articulo 6 Pacto de Bogot: Tampoco podrn aplicarse dichos procedimientos a los
asuntos ya resueltos por arreglo de las partes, o por laudo arbitral, o por sentencia de un
tribunal internacional, o que se hallen regidos por acuerdos o tratados en vigencia en la
fecha de la celebracin del presente Pacto
El articulo 6 excluye de la jurisdiccin de la Corte dos tipos de asuntos: Cuando el asunto
es fruto de un arreglo de las partes, o bien se encuentra regido por un tratado vigente a
la poca de la celebracin del pacto de Bogot: Esto implica una limitacin de carcter
temporal, ya que esta limitado por la fecha de la celebracin del pacto de Bogot (1948).
Cul fue el alegato de Chile y porque alegaba el articulo 6? Cmo lo probo? Chile
tenia la carga de prueba, por lo tanto, l deba probar que el articulo 6 era procedente.
Chile plantea que la pretensin de Bolivia era obtener una salida al mar, lo que era
improcedente por el hecho de que esto estaba dirimido en mismo Pacto de Bogot, por lo
tanto, en virtud del articulo 6, esto ya era un asunto regido por un tratado vigente.
Con que colisiona la demanda boliviana? Con el tratado de 1904. La demanda boliviana
buscaba modificar o desarreglar el acuerdo existente desde 1904. Como colisiona con el
tratado de 1904, la CIJ no puede entrar a conocer, particularmente con el articulo 6. Sin
embargo, Bolivia plantea que se trata de obligaciones paralela y que por lo tanto, la CIJ si
es competente para conocer.
Continuacin anlisis del fallo preliminar del Chile-Bolivia: (Clase 1 de octubre)
Cul fue el debate que fue objeto de discusin de la Corte? Por un lado, Chile
planteaba que el articulo 31 del pacto de Bogot tenia que ser ledo conjuntamente con el
articulo 6, el cual. Chile planteaba que el asunto era territorial y de soberana y que
estaba resuelta, sin embargo, Bolivia planteaba que eso no estaba regulado, y se ampara
en el articulo 31 para pedir que la corte conozca sobre el asunto.
El tratado de 1904 esta ntimamente relacionado con el pacto de tregua de 1884 (termina
con las hostilidades), ya que tratado de 1884 no era un tratado de paz, puesto que solo
pona fina a las hostilidades armadas, legitima la ocupacin de Chile del litoral boliviano y
por ultimo, seala que esta situacin ser definida con la celebracin de un tratado de
paz, que fue el de 1904. Por lo tanto, el pacto de 1904 se crea en cumplimiento del pacto
de tregua de 1884. Este ultimo establece la propiedad definitiva y absoluta del litoral
Boliviano para Chile. En resumen, la situacin territorial quedo definida.
Por otro lado, el segundo objetivo del tratado de 1904 era fijar las fronteras, y por ultimo,
fija, para Bolivia, un derecho de libre transito comercial por nuestro territorio y puerto. Sin
embargo, esto tiene ciertas medidas complementarios, como por ejemplo, el derecho de

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establecer sus propias oficinas aduaneras en nuestro puerto; el pago de una cuantiosa
suma de dinero; el pago que hizo chile por Bolivia sobre su litoral; las garantas que le dio
Chile a Bolivia para que pudiera construir otros ferrocarril.
En resumen, Chile plantea que la demanda vulnera el articulo 6 porque implica modificar
el acceso que tiene hoy en da Bolivia y que regula el tratado de 1904 por un acceso
soberano al litoral. Por otro lado, Bolivia plantea que el tratado y su demanda no tienen
nada que ver, es decir, que son independientes, ya que lo que plantean es un conjunto de
actos unilaterales y acuerdos, mediante los cuales Chile se ha obligado a negociar una
salida al mar para Bolivia. Por ende, no seria aplicable el articulo 6 del tratado que le
quita competencia a la Corte. Este es el tema que la Corte tuvo que entrar a dilucidar.
Qu hace la Corte con su sentencia? Cmo desarrolla su razonamiento? La
Corte en primer lugar se refiere a los antecedentes de la controversia, y dentro de este
anlisis se puede hacer una critica a la Corte: sta hace un juicio sesgado de la historia,
ya que plantea que Chile le declara la guerra a Peru y a Bolivia, y agrega que Chile es un
pas belicoso y expansionista, lo que prueba que Bolivia le vendi el tema histrico muy
bien a la Corte

Clase jueves 1 de Octubre: Relaciones derecho internacional y derecho interno.


Cualquiera sea la disciplina que se practique, el tema de la relacin que se da entre el
derecho internacional y del derecho interno, es relevante para la practica de cualquier
abogado. Es particularmente importante:
a. Cmo se incorpora el derecho internacional en el derecho interno?La armona
o coherencia que se tiene que dar entre ambos, lo que requiere de ciertos
procedimientos en el derecho interno, para que el derecho internacional sea
correctamente implementado. Para que una norma del derecho internacional sea
aplicable en el derecho interno requiere de un acto de recepcin o incorporacin o se
aplica automticamente?
b. Con que jerarqua se incorpora la norma de derecho internacional en el
ordenamiento interno? Qu relacin tiene sta con las otras normas? Esto significa
un problema practico para cualquier abogado, debido a la proliferacin de estndares
internaciones que son aplicables. En el fondo, ya no es un derecho alegado del mbito
interno. Actualmente, el proceso de globalizacin, ha llevado a que el derecho
internacional sea una fuente normativa del derecho interno, es decir, hoy da no
solamente se legisla en los estados a travs de las clsicas fuentes del derecho interno,
sino que el derecho interno se encuadra como una fuente normativa aplicable en el
mbito normativo de un estado. Por ejemplo, hoy cuando afrontamos un conflicto de
familia o un tema comercial, hay que estar tanto a las leyes internas como a los
acuerdos, tratados y normas internacionales.
En resumen, hoy en da, los estndares internacionales son crecientemente aplicables
al derecho interno. Por consiguiente, si dicho estndar internacional rige determinada
situacin, implica ver primero si dicha norma se encuentra inserta en nuestra
ordenamiento, y en segundo lugar hay que ver como esa norma se conjuga con otras
del ordenamiento interno.
Vamos a estudiar el tema de la incorporacin y de la jerarqua desde 3 puntos de vista:
I.

Doctrinario: Se han planteado dos teoras, sin embargo, este debate


actualmente esta superado.

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1) Monismo:Parte de la concepcin de que existe un solo sistema jurdico, por lo
tanto, una norma de derecho internacin no requiere de un acto de conversin
para poder ser aplicada en el ordenamiento interno, ya que el sistema jurdico es
uno. El jurista mas prominente de esta teora es Kelsen, el cual sostiene que en
la pirmide de este jurdico nico, se encuentra una norma de derecho
internacional que es la de pacta sunt servanda. La consecuencia de este
planteamiento es que al hacer uso del sistema jurdico, las normas del derecho
internacional, no requieren de un acto de recepcin. Sin embargo, ha habido
diferencias, ya que la mayora seala la primaca de las normas internacionales
sobre las de derecho interno, pero hay otros que sealan lo contrario.
Hay que recordar el articulo 27 de la convencin de Viena, el cual plantea que un
estado no puede invocar una norma de derecho interno par ano cumplir con un
tratado internacional.
Articulo 27 Convencin de Viena:El derecho interno y la observancia de los
tratados. Una parte no podr invocar las disposiciones de su derecho interno
como justificacin del incumplimiento de un tratado. Esta norma se entender
sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 46.
2) Dualismo: Parte de la concepcin que el derecho internacional y el derecho
interno (tantos como Estado), son sistemas jurdicos independientes y
completamente separados, tanto en sus fuentes, sujetos como en el tipo de
materias que renen. Cul es la consecuencia de esto? Que para que una
norma de derecho internacional pueda regir en el mbito interno, requiere de un
acto de recepcin que convierta dicha norma jurdica internacional en una norma
jurdica interna. Si no existe este acto de recepcin, la norma jurdica
internacional no ser aplicable en el estado. El principal impulsor de esta teora
es Triepel.
El derecho internacional no se pronuncia respecto a como una norma
internacional se incorpora al ordenamiento interno, ni tampoco con que
jerarqua, salvo la norma referida en el articulo 27 de la Convencin de Viena. Sin
embargo, si uno va a la practica internacional es difcil encontrar un estado que
sea absolutamente monista o dualista, ya que lo normal es que stos tengan un
sistema mixto haciendo nfasis en concepciones monistas y otros haciendo
nfasis en las dualistas.
II.

Desde la practica de los estados o del derecho comparado: En la practica


internacional encontramos temas respecto a la incorporacin y la jerarqua del
derecho internacional al interno. Respecto de la incorporacin vamos a distinguir
entre:
1) La incorporacin del derecho internacional consuetudinario: La teora que
aparece como mas prevalente tiene su origen en la doctrina inglesa sobre la
incorporacin automtica del derecho consuetudinario. Parte de un concepto
ingles que plantea international law part of the law of the land. Gran parte de
la comunidad internacional ha adoptado este pensamiento.
2) La incorporacin del derecho internacional convencional: Si uno se fija en
la practica de los estado, stos exigen para la aplicacin de un tratado
internacional en su mbito interno, un acto de incorporacin. Normalmente esto
no tiene consideracin a concepciones teoras de monismo o dualismo, sino que

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considera una fundamentacin vinculada al tema de la separacin de los
poderes como fundamento de un acto de recepcin. Aqu tenemos distintos
sistemas:
-

Hay sistemas o estados que exigen un acto de carcter administrativo


Hay otros sistemas que exigen la dictacin de una ley o actos de tipo similar:
Por ejemplo en EEUU, los tratado, una vez aprobados por el Senado, se debe
dictar una proclamacin, que es una ley que declara el tratado internacional,
con el objeto de que ste pueda ser invocado en el mbito interno.
Qu pasa con Chile? El tratado tiene que ser promulgado por decreto supremo
y publicado. No hay ninguna norma en el derecho chileno que diga esto, pero
por analoga con la ley, y siguiendo la jurisprudencia constante nacional, se ha
entendido que los tratados requieren la promulgacin y publicacin, para que
se entienda incluido. Si un tratado internacional no cumple con esto, a nivel
internacional es exigible, pero para que pueda ser invocado en el mbito
interno es necesario esto.
Qu ocurre con el tema de la jerarqua? Dejando de lado, el tema de la
incorporacin, hay que tener presente que el juez, avocado frente a un conflicto
entre una norma internacional y una norma de derecho interno, lo que va a
tener que hacer es tratar armonizar la norma interna con la internacional. La
razn de que se deba proceder as es que estn competidos los principios de
pacta sum servanda y la buena fe, sin embargo, hay casos en que esto es
imposible. Es en esos casos en que hay que aplicar ciertos principios, los cuales
pueden estar presentes en el propio ordenamiento.
Qu pasa con la incorporacin del derecho consuetudinario
internacional? En general, el derecho consuetudinario internacional prima
sobre el resto de las normas del derecho interno del estado, y en algunos casos,
esta por sobre la constitucin nacional. Sin embargo, hay estados que tienen
norma especifica en la materia (Espaa y Alemania), que consagra
expresamente la primaca del derecho internacional sobre el interno. En otros
casos, esto se consagra por la va jurisprudencial.
Mas complejo es el tema de los tratados, ya que hay muchas soluciones a esto:
En los pases anglosajones, los tratados internacionales tienen la misma
jerarqua que las leyes (1), pero en muchos pases, los tratados tienen un rango
superior a la ley, pero inferior a la constitucin (2), como se da con la
constitucin francesa; y hay otros pases en que los tratados tienen un rango
superior a la constitucin como en Holanda (3); por ultimo, hay pases con
soluciones mixtas, que le da primaca constitucional a algunos tratados como
aquellos referidos a los derecho humanos, pero a los dems no les da dicha
primaca (4).

Clase martes 6 de Octubre 2015: Relacin entre el DI y el derecho interno en Chile.


Clase anterior: Este tema lo hemos visto desde dos perspectivas, que nos permite
abordar los dos problemas principales que se dan en esta relacin: El problema de la
incorporacin y el conflicto de la jerarqua con la que las normas internacionales se ubican
en el ordenamiento interno chileno.
III.

Perspectiva de la practica chilena: Respecto del primer problema, hay que


sealar que no existe en nuestro ordenamiento una disposicin que establezca
como debe ser incorporado el derecho consuetudinario en nuestro derecho

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interno, por consiguiente, a falta de una norma especifica, hay que recurrir a la
jurisprudencia, y en particular, a aquella emanada de la Corte Suprema.
Qu nos dice la jurisprudencia de la CS en materia de incorporacin del
derecho consuetudinario? Establece que, por regla general, ste se incorpora
en Chile automticamente siguiendo la doctrina de origen ingles, es decir, no
requiere de un acto interno de recepcin para ser aplicado. Sin embargo, existen
ciertas disposiciones que establecen un sistema distinto de incorporacin. En
algunos casos opera el reenvi como forma de incorporar el derecho
consuetudinario, que consiste en que el derecho interno se remite al derecho
internacional, y con esto se entiende incorporada la norma internacional al
derecho interno.
Tambin hay otras disposiciones que reproducen (distinto de aquellos que
reenvan) el derecho internacional en nuestro ordenamiento interno, tales como
aquellas que establece el CC en materia de espacios martimos por ejemplo, en la
cual se refiere al mar territorial, a la zona contigua, a la ZEE, etc. Todas estas
normas reproducen en su contenido normas de DI, por lo tanto, a travs de estas
normas se incorpora el DI al derecho interno.
Qu pasa con los tratados internacionales? Se incorpora el DI
automticamente o necesita de algn acto de recepcin? Necesita de un acto de
recepcin para incorporarse, ya que de lo contrario no va a poder ser invocado.
Este acto de recepcin es la promulgacin y publicacin del tratado. Esto lo dice la
norma positiva, como normas jurisprudenciales como el Caso Almeida. Entonces,
la practica chilena consagra la necesidad de un acto de recepcin.
Qu pasa si Chile no dicta un decreto promulgatorio respecto del derecho? En
principio no pasa nada, sin embargo, se podr presentar el problema de el tratado
no podr ser invocado, lo que significa una violacin del principio de pacta sum
servanda y del principio de buena fe, lo que genera una responsabilidad para el
Estado, ya que stos estn obligados a cumplir el tratado y realizar todos los actos
necesarios para que el tratado sea aplicado. Se le puede pedir a la Corte
internacional de Justicia que obligue a un estado a aplicar un tratado? El DI
internacional es de derecho voluntario, sin embargo, va a ser necesario que la
Corte se declare competente para aquello. A pesar de esto, existe la posibilidad de
recurrir a un mecanismo que asegure la aplicacin de medidas coercitivas para
que el estado en cuestin cumpla con el tratado.
Problema de la jerarqua en el derecho chileno:Con respecto al 2 problema,
es decir, al problema de la jerarqua, en Chile no existe una norma expresa que
plantee que jerarqua tiene el DI consuetudinario en el derecho interno, por
consiguiente tambin hay que ir a la jurisprudencia. Qu pasa cuando se da un
conflicto entre una norma del derecho interno y una norma del DI? Hay una lnea
mayoritaria de la CS que plantea que el DI consuetudinario tiene una jerarqua
supra legal en el derecho interno. Hay un conocido caso de barcos daneses que
marco esta lnea jurisprudencial, la cual ha sido mas o menos constante en nuestro
ordenamiento.
En cuanto al derecho convencional, principalmente ilustrativa ha sido la
jurisprudencia del tribunal constitucional, y particularmente la sentencia que se
pronuncio sobre la constitucionalidad del Estatuto de la corte penal internacional
(Tratado de Roma). Pero antes qu es la corte penal internacional? Es un tribunal
internacional de carcter penal, por consiguiente se asemeja con la CIJ con que

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ambos son internacionales y ambos estn en la Haya, pero se diferencian, en que
el primero tiene la competencia para juzgar individuos por delitos tipificados
internacionalmente, como sucedi con el caso del Presidente de la ex Yugoslavia
Mirosevic (responsable por crmenes de guerra y de genocidio contra la
humanidad), por lo tanto tiene competencia para conocer sobre crmenes de
guerra, genocidio, etc. En cambio la CIJ es solo un tribunal con competencia para
conocer controversias entre estados.
Cul fue el problema que se planteo ante el tribunal constitucional
respecto del tratado de Roma? El problema era que si este tratado era
constitucional o no, ya que estableca competencias jurisdiccionales a un tribunal
que no estaba establecido en la constitucin. Lo que paso fue que el tribunal
constitucional planteo que era inconstitucional, por lo tanto se necesitaba de una
reforma constitucional para que Chile pudiera ratificar el estatuto. Al fin y al cabo
es hizo dicha reforma, por lo que Chile paso a ser parte de estatuto de Roma.
Al final la corte se pronunci respecto de la jerarqua que deba tener el Di
consuetudinario en el derecho interno de paso, ya que no se relacionaba
directamente y no era necesario que se pronunciara sobre este tema. Que
estableci la Corte penal internacional? Planteo que los tratados internacionales.
Sujetos de derecho internacional: Cuando hablamos de sujetos del DI, nos
referimos a un titular de derechos y obligaciones de carcter internacional, sin embargo
aqu hay que hacer una distincin:
a) Sujetos de derecho internacional: Los sujetos por excelencia son los estados
soberanos, los cuales se distinguen de los otros estados en que stos tienen la
capacidad de autodeterminacin en el plano externo e incluso en e plano interno.
Cules son los elementos de un estado soberano?
i.

El territorio: Un espacio fsico en el cual el Estado ejerce su soberana, y este


comprende el suelo, el subsuelo terrestre y el espacio areo que cubre el subsuelo
terrestre. Tambin puede comprender el mar territorial, el cual es el espacio
martimo que se extiende por 12 millas desde la lnea de base. Generalmente
corresponde a la lnea de bajamar, salvo en el caso de las costas desmembradas, en
la que se mide la anchura desde la lnea de las base recta, las cuales estn
compuestas por la unin de los puntos mas salientes de la costa.
Sin embargo, la soberana sobre el mar territorial de los estados ribereos tiene una
gran limitacin, ya que stos deben permitir que en su mar territorial puedan circular
libremente y sin detenerse barcos que enarbolan una bandera extranjera, es decir,
tienen que otorgar un derecho de paso inocente. Pero stos no pueden pescar,
realizar actividades de guerra ni afectar la seguridad del estado al que le
corresponde el mar territorial.
Adems hay otros espacios martimos, que no siendo territorio del estado ribereo,
el estado va a tener ciertas facultades o competencias soberanas sobre ellos, tales
como la zona contigua (milla 12 hasta la milla 24), la plataforma continental y la
zona econmica exclusiva. Por ejemplo en al zona contigua puede realizar
actividades policiales para evitar el contrabando, la migracin ilegal y para proteger
la salud del estado (medidas higinicas). Sin embargo, hay que tener presente que
no es territorio del estado.

Mara Ignacia Coloma Martnez


Derecho internacional Publico
Qu pasa con la ZEE? El estado ribereo tiene competencia soberanea en
materia de exploracin, explotacin y conservacin de los recursos, sin embargo,
hay libertad de navegacin y de tendido de cables. Por ejemplo el estado puede no
autorizar la pesca, pero no puede impedir que buques extranjeros o aeronaves
sobrevuelen por ah.
Qu pasa con la plataforma continental? Es la prolongacin del territorio
terrestre bajo el mar hasta mximo 200 millas. Aqu el estado tiene competencias en
materia de recursos, por lo tanto puede denegar explotaciones de ciertos recursos
ah. En resumen, el estado ribereo tiene competencia soberanea en materia de
recursos sobre la plataforma continental, la zona contigua y la ZEE, pero no es
territorio de l como el mar territorial.
Por ultimo hay que tener presente que el territorio tiene que tener limites, los cuales
tienen como objeto establecer los espacios jurisdiccionales de cada estado. Sin
embargo, hay estados que por mucho tiempo no han tenido claras su fronteras,
como Israel, pero eso no significa que no sea un estado. Por lo tanto, no
necesariamente tienen que estar perfectamente delimitados los territorios, para
hablar de estados.
ii.

Poblacin: Un grupo humano asentado en un territorio determinado. Esto hay que


distinguirlo de la nacin, ya que sta es un grupo de personas que comparten un
pasado, cultura, religin o historia comn, y se dice que no es un elemento del
Estado, ya que hay estados que son multinacionales como por ejemplo Espaa.
Adems por otro lado, hay naciones que estn diseminadas por el mundo como los
gitanos, los curdos (Turqua, irn, Irak y siria) o los Tutsi, por lo tanto se puede decir
que hay naciones que no tienen estados.

iii.

Gobierno o estructura de poder que ejerza las facultades de gobierno,


administracin, legislacin y administracin de la justicia:
Qu son los estados fallidos? Cuando la estructura de poder falla o colapsa y no
queda una estructura de gobierno consolidado, tal como paso con Somalia. En virtud
de esto compiten varios grupos que si bien ejercen poder en distintas partes, no lo
ejercen de forma unificada. Esto pasa generalmente en estados africanos a
consecuencia de narcotrfico, terrorismo, etc. Al final, se trata de estados
desestructurados que a pesar de que tienen poblacin, y territorio, su condicin de
estado es poco consolidada.

iv.

Capacidad de autodeterminacin interna y externa: La autodeterminacin


interna se refiere a que pueda dictar sus propias normas sin interferencia de otro
poder, sin embargo, esto no basta, ya que tambin es necesaria la
autodeterminacin externa, es decir, capacidad para actuar libremente en el plano
de las relaciones internacionales: celebrando tratados internacionales, enviando y
recibiendo embajadores, participando en relaciones internacionales, etc.

b) Otros actores en la sociedad internacional: Si bien no son sujetos ni titulares del


DI, participan de la sociedad internacional como actores, los cuales pueden llegar a
influir en sta quizs mas que los propios sujetos. Ejemplos de sto son las ONG de
carcter internacional tales como la Greenpeace, Amnista internacional, Oceana en el
tema del derecho del medioambiente martimo, mdicos sin fronteras en el DI
humanitario, empresas transnacionales, etc. Todas estas ONG tienden a influenciar la
sociedad internacional, muchas veces, mas que los sujetos de DI.

Mara Ignacia Coloma Martnez


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Clase jueves 8 de octubre 2015: Continuacin de las relaciones entre el DI y el derecho
interno, en especifico respecto a la jerarqua de los TI en el derecho chileno.
Lectura clase 6 de octubre: Sentencia Tribunal Constitucional Estatuto CPI 5975,sentencia de la L. Orgnica del T. Constitucional 35-72 y Voto Disidente sobre
tratados, Ministros Colombo, Cea y Pea.
Si analizamos la historia constitucional y la posicin del problema en Chile, nos damos
cuenta que hasta la reforma constitucin de 1989, los tratados, conforme a la
jurisprudencia, sealaban que los tratados tenan igual jerarqua que la ley. Esto responda
a la expresin constitucional de que los tratados se aprueban en el Congreso de
conformidad con el sistema legal, es decir, se asimilaba los tratados a la ley (asimilacin).
Sin embargo, la reforma produjo una inflexin respecto de este tema, ya que sta
introduce una modificacin en el articulo 15 de l CPR, en el cual se agrega una referencia
a los tratados internacionales ratificados y vigentes en Chile.
Esta referencia a los TI en materia de derechos humanos, tuvo como consecuencia que
parte de la doctrina sostuviese que los TI cuyo objeto era la proteccin de lo DDHH tenia
una jerarqua constitucional, por lo tanto, se rompi, a lo menos en este tipo de tratado, la
concepcin predominante de que los TI tenan la misma jerarqua de la ley. Esto produjo
un cambio en nuestra jurisprudencia en relacin al tema, y que se expres en la sentencia
del TC que se refiere a la constitucionalidad del Estatuto de Roma.
Qu sealo el tribunal Constitucional sobre la materia? Y Cules fueron sus
argumentos? Los tratados tienen una jerarqua infra constitucional, ya que, los tratados,
cualquiera sean estos, estn sujetos al control de constitucionalidad preventivo o
represivo (recurso de inaplicabilidad) realizado por la CS en ese minuto, pero hoy es
competencia del tribunal constitucional. Por lo tanto, si los tratados estn sujetos al
control de inaplicabilidad, no pueden ser supra constitucionales.
Otro argumento plantea que si los TI fuesen supra constitucionales, y entrara en
contradiccin con la CPR, implicara que la CPR se debera modificar por un mtodo
distinto al procedimiento sealado en sta. El tercer argumento, se basa en la supremaca
constitucional por sobre los tratados. Sin embargo, en caso de que se deje de aplicar un
tratado internacional sobre DDHH por ser contrario a alguna de las disposiciones
constitucionales, no generara responsabilidades para el estado que deja de cumplirlo.
Para el TC los tratados sobre DDHH tienen la misma jerarqua que la ley? El TC plante
que los tratados sobre derechos humanos tiene un valor supra legal, ya que existe una
responsabilidad internacional del Estado ya que el tratado es bilateral por lo tanto, no
puede ser modificado sin mas tramite y unilateralmente. Este planteamiento del TC se
extiende, no solo a los tratados sobre DDHH, sino tambin a cualquier otro tratado
internacional, y en particular, a juicio del profesor, se ve afianzado por una disposicin
introducida en el articulo 54 N1 de la CPR en el 2005.
Articulo 54 N1 CPR prrafo 5: Las disposiciones de un tratado slo podrn ser derogadas,
modificadas o suspendidas en la forma prevista en los propios tratados o de acuerdo a las
normas generales de derecho internacional.
As los tratados internacionales estarn por sobre el derecho interno, pero bajo la CPR. En
resumen, tienen una jerarqua supra legal pero infra constitucional, por consiguiente,
pueden ser declarados inaplicables para casos determinados, por una resolucin del TC.
Cul es el problema que plantea que el recurso de inaplicabilidad? Cuando se
acoge el recurso inaplicabilidad, se estara afectando el derecho internacional y el

Mara Ignacia Coloma Martnez


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principio de pacta sum servanda, ya que se dejara de aplicar el tratado, lo que
eventualmente podra producir responsabilidad internacional del estado, es decir, que otro
estado parte exija el cumplimiento de el tratado. Por otro lado, tambin se estara dejando
de lado el principio de la buena fe. En resumen, el estado debe ser responsable al
momento de aplicar una tratado, y debe cerciorarse de que ese tratado es conforme a la
CPR, y si no lo es debe modificar la CPR, antes de que el estado se pueda encontrar
obligar internacionalmente.
El tema de la aplicacin del recurso de inaplicabilidad, ha sido muy discutido, sobre todo
por la sentencia del TC sobre la ley orgnica. El voto mayoritario plantea que en base de
que la CPR establece que va a proceder el control represivo y preventivo de la
constitucionalidad del tratados que versen sobre materia propias de las leyes orgnicas
constitucionales (articulo 93 CPR). Adems esto no podrn ser aprobados por el Congreso,
mientras stos no pasen por el control dicho del TC.
Articulo 93 inciso primero de la CPR: Ejercer el control de constitucionalidad de las leyes
que interpreten algn precepto de la Constitucin, de las leyes orgnicas constitucionales
y de las normas de un tratado que versen sobre materias propias de estas ltimas, antes
de su promulgacin;
Articulo 93 N3: Resolver las cuestiones sobre constitucionalidad que se susciten durante
la tramitacin de los proyectos de ley o de reforma constitucional y de los tratados
sometidos a la aprobacin del Congreso;
Control preventivo facultativo de todos los TI, menos aquellos que versan sobre
materia de ley orgnica: Adems se establece el control facultativo y preventivo de los
dems tratados. Por qu es preventivo y de carcter facultativo? Preventivo porque es
ex-ante y es facultativo porque el TC puede hacerlo como no hacerlo. En el caso del N3 el
TC solo podr conocer de la materia (facultativo y no obligatorio) de los tratados pero
no de aquellos que sean de materia de ley orgnica. Los dems tratados naciones que se
encuentran a la aprobacin del Congreso, pueden ser sujeto a control ex ante a
requerimiento del presidente, de alguna de las cmaras, o bien de de los miembros de
una cmara. En caso de que el tratado no pase este control preventivo, no podr ser
aprobado por el congreso.
Articulo 93 inciso 4: En el caso del nmero 3, el Tribunal slo podr conocer de la materia
a requerimiento del Presidente de la Repblica, de cualquiera de las Cmaras o de una
cuarta parte de sus miembros en ejercicio, siempre que sea formulado antes de la
promulgacin de la ley o de la remisin de la comunicacin que informa la aprobacin del
tratado por el Congreso Nacional y, en caso alguno, despus de quinto da del despacho
del proyecto o de la sealada comunicacin.
Articulo 93 N6: Son atribuciones del TC: Resolver, por la mayora de sus miembros en
ejercicio, la inaplicabilidad de un precepto legal cuya aplicacin en cualquier gestin que
se siga ante un tribunal ordinario o especial, resulte contraria a la Constitucin;
Aqu se discute acerca de si las disposiciones de los TI son preceptos legales o no. Son
preceptos legales o no? Segn al articulo 54 N1, las leyes pueden ser modificadas por el
congreso, en cambio los tratados no, ya que estos solo van a poder ser aprobados o
rechazados por ste, por consiguiente una ley no es lo mismo que el TI. Sin embargo, el
tribunal constitucional plantea que si es asimilable las disposiciones del TI con el concepto
de precepto legal. El segn problema, se da respecto del recurso de inconstitucionalidad,
ya que este tiene por efecto que la norma declarada inconstitucionalidad sale del
ordenamiento (efecto erga omnes), es decir, la deja fuera del sistema. Aqu el problema

Mara Ignacia Coloma Martnez


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radica en que si se permite el recurso de inaplicabilidad, pero no el de
inconstitucionalidad, siendo que, desde la perspectiva internacional, ambos producen
incumplimiento, lo que puede producir responsabilidad para Chile.
Articulo 54 N1 CPR: Aprobar o desechar los tratados internacionales que le presentare el
Presidente de la Repblica antes de su ratificacin. La aprobacin de un tratado requerir,
en cada Cmara, de los qurum que corresponda, en conformidad al artculo 66, y se
someter, en lo pertinente, a los trmites de una ley.
Al final, el voto mayoritario del TC realiza esta distincin entre el recurso de
inconstitucionalidad e inaplicabilidad, con la cual el profesor no esta de acuerdo ya que
ambos producen incumplimiento. Esta posicin tiene como consecuencia, que los TI
pueden ser sujetos al recurso de inaplicabilidad pero no al de inconstitucionalidad, ya que
segn el TC el primero tendr una efecto menor o menos malo que el segundo respecto
del incumplimiento que se produce. Sin embargo, para que haya responsabilidad
internacional del estado, esta debe ser invocada y declarada, lo que significa que no todas
las veces que haya incumplimiento se va a generar una situacin.
Igualmente hay que tener presente que tcnicamente la inaplicabilidad produce la
suspensin del tratado, en cambio la inconstitucionalidad produce el efecto extintivo, sin
embargo, al fin y al cabo, ambos producen el incumplimiento.
Cmo se podra arregla el tratado para que sea aplicable frente al recurso de
inaplicabilidad? A travs de una declaracin interpretativa respecto de la disposicin con
problemas, a travs del poder ejecutivo. En el caso de que se trate de una disposicin
expresa tambin se podra hacer una reserva.
Disposiciones introducidas en la CPR en la reforma del 2005 que buscan atenuar
las facultades del presidente en materia de la aprobacin de los tratados:
La conduccin de las relaciones exteriores esta casi todo, en manos del presidente de la
republica, en contraposicin contra el Congreso, es decir, haba un hper presidencialismo.
Sin embargo, la reforma del 2005 disminuye estas facultades o equilibra las facultades del
presidente con las del congreso, y tambin regula la materia de tratados internacionales
que no se encontraba exhaustivamente tratada.
Articulo 54 inciso 1: Aprobar o desechar los tratados internacionales que le presentare el
Presidente de la Repblica antes de su ratificacin. La aprobacin de un tratado requerir,
en cada Cmara, de los qurum que corresponda, en conformidad al artculo 66, y se
someter, en lo pertinente, a los trmites de una ley.
Antes de la reforma los TI se aprobaban, sin importar la materia sobre la que versaran, con
el mismo qurum de las leyes ordinarias. Sin embargo, un fallo del TC, planteo que los
tratados internacionales, dependiendo de su materia, tenan que ser aprobados de
acuerdo a los qurums establecidos para esas determinadas materias, por ejemplo, si una
disposicin del TI versaba sobre materia de ley orgnica constitucional, todo ste deba
ser aprobado por el qurum correspondiente. Posteriormente esto fue incorporado a la
constitucin a travs de la reforma del 2005, es decir, la jurisprudencia fue inspirada al
ordenamiento.
Adems se califico que los TI se sometern, en los pertinente, a los tramites de una ley. Se
agrego en lo pertinente ya que los TI, en ciertas materias y aspectos, pueden seguir el
procedimiento de la ley, pero en otros casos no. Adems hay que tener presente que los TI

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solo pueden ser aprobados o rechazados, mientras que la ley puede ser modificada. Esto
es de gran importancia ya que clarifica la distincin entre la ley y los TI.

Clase martes 13 de octubre 2015: Constitucin respecto de los tratados


internacionales
Articulo 54 N1: Son atribuciones del Congreso: Aprobar o desechar los tratados
internacionales que le presentare el Presidente de la Repblica antes de su ratificacin. La
aprobacin de un tratado requerir, en cada Cmara, de los qurum que corresponda, en
conformidad al artculo 66, y se someter, en lo pertinente, a los trmites de una ley (1).
El Presidente de la Repblica informar al Congreso sobre el contenido y el alcance del
tratado, as como de las reservas que pretenda confirmar o formularle (2).
El Congreso podr sugerir la formulacin de reservas y declaraciones interpretativas a un
tratado internacional, en el curso del trmite de su aprobacin, siempre que ellas
procedan de conformidad a lo previsto en el propio tratado o en las normas generales de
derecho internacional (3).
Las medidas que el Presidente de la Repblica adopte o los acuerdos que celebre para el
cumplimiento de un tratado en vigor no requerirn de nueva aprobacin del Congreso, a
menos que se trate de materias propias de ley. No requerirn de aprobacin del Congreso
los tratados celebrados por el Presidente de la Repblica en el ejercicio de su potestad
reglamentaria (4).
Las disposiciones de un tratado slo podrn ser derogadas, modificadas o suspendidas
en la forma prevista en los propios tratados o de acuerdo a las normas generales de
derecho internacional (5).
Corresponde al Presidente de la Repblica la facultad exclusiva para denunciar un
tratado o retirarse de l, para lo cual pedir la opinin de ambas Cmaras del Congreso,
en el caso de tratados que hayan sido aprobados por ste. Una vez que la denuncia o el
retiro produzca sus efectos en conformidad a lo establecido en el tratado internacional,
ste dejar de tener efecto en el orden jurdico chileno (6).
En el caso de la denuncia o el retiro de un tratado que fue aprobado por el Congreso, el
Presidente de la Repblica deber informar de ello a ste dentro de los quince das de
efectuada la denuncia o el retiro (7).
El retiro de una reserva que haya formulado el Presidente de la Repblica y que tuvo en
consideracin el Congreso Nacional al momento de aprobar un tratado, requerir previo
acuerdo de ste, de conformidad a lo establecido en la ley orgnica constitucional
respectiva. El Congreso Nacional deber pronunciarse dentro del plazo de treinta das
contados desde la recepcin del oficio en que se solicita el acuerdo pertinente. Si no se
pronunciare dentro de este trmino, se tendr por aprobado el retiro de la reserva (8).
De conformidad a lo establecido en la ley, deber darse debida publicidad a hechos
que digan relacin con el tratado internacional, tales como su entrada en vigor, la
formulacin y retiro de reservas, las declaraciones interpretativas, las objeciones a una
reserva y su retiro, la denuncia del tratado, el retiro, la suspensin, la terminacin y la
nulidad del mismo (9).
En el mismo acuerdo aprobatorio de un tratado podr el Congreso autorizar al
Presidente de la Repblica a fin de que, durante la vigencia de aqul, dicte las
disposiciones con fuerza de ley que estime necesarias para su cabal cumplimiento, siendo
en tal caso aplicable lo dispuesto en los incisos segundo y siguientes del artculo 64 (10).
Explicacin articulo 54 N1:
(1) La reforma de la CPR del ao 2055 se agregaron ciertas disposiciones al articulo 54,
con el objeto de darle mayor importancia la Congreso nacional en la aprobacin de
tratados y adems, se regularon ciertas situaciones que anteriormente no estaban
reguladas, lo que se prestaba para interpretaciones diversas. En primer lugar estaba el
tema de los qurums, ya que hasta la reforma del 2005, en general, exista la opinin

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de que los tratados internacionales se aprobaban por mayora. Sin embargo, tomando
en consideracin una jurisprudencia anterior a la reforma, se plantea que los qurum
se aprobacin va a depende del tipo de materia que regulan dichos TI y dependiendo
de la analoga que se haga de ellos con la ley.
Por ejemplo si el tratado trata de una materia de LOC, ste tratado deber ser aprobado
por el qurum respectivo para ese tipo de ley. Por otro lado, los tratados internacionales
debern ser aprobados de acuerdo a la ley, en aquello en lo que presentan analoga,
por consiguiente, los TI tienen una naturaleza jurdica distinta de la ley, sin perjuicio de
someterse en lo pertinente (en lo que tiene analoga con la ley) a los procesos propios
de la ley. Por ejemplo, tanto la ley como los tratados, en su proceso de aprobacin, son
sometidos a controles constitucionales por el tribunal constitucional. Otro tema en que
hay similitud entre las leyes y los tratados es que ambos estn sujetos a un tratamiento
bilateral, sin embargo, se diferencian en que los TI solo pueden ser aprobados o
rechazados, en cambio las leyes pueden ser modificados. Otra similitud que se da entre
ambos es que a los dos se les puede aplicar urgencias.
(2) Hasta la reforma del 2005 el presidente no estaba obligado informar al Congreso sobre
las reservas que pretenda formular al tratado, sin embargo, hoy en da, l no puede
ratificar un tratado con reservas que no han sido comunicadas al Congreso.
Antiguamente se poda dar cierta confusin, porque el presidente poda aprobar un
tratado A pero el presidente uno B, ya que lo aprobado por el Congreso poda ser
desnaturalizado por el Presidente. Actualmente si el presidente quiere formular una
reserva debe informarlo al Congreso e informar el contenido del tratado a aprobar.
Qu sancin se aplica en caso de que el presidente ratifica un tratado con
una reserva no informada? Se aplicara el articulo 27 de la convencin de Viena, el
cual plantea que el estado no podr invocar una norma de derecho interno para
incumplir con un TI. En el mbito interno, se tratara de una violacin constitucional, lo
que podra generar responsabilidad para el presidente.
(3) Se le agrega una nueva facultad al Congreso en materia de reservas, ya que ahora
podr proponer reservas para el tratado discutido e incluso podr establecer
declaraciones interpretativas. Pero en que caso el Congreso no podr plantear
reservas? En el caso que dichas reservas sean contrarias al objeto o fin del estado, o
bien en el caso de que el mismo tratado prohba las reservas. Por otro lado, tampoco
se podrn formular reservas en el caso de que se trate de un tratado objetivo.
Se trata de un arma muy poderosa, ya que, a pesar de que, el congreso solo puede
sugerir reservas o declaraciones interpretativas, puede condicionar al presidente para
la aprobacin del tratado.
(4) Este inciso limita la facultad del presidente para celebrar acuerdos en forma
simplificada, ya que, ahora no podr celebrarlos libremente. La disposicin de la
Convencin de Viena referida a los acuerdos de forma simplificada plantea que stos
no requieren aprobacin del Congreso nacional, sin embargo dicha norma hay que
leerla en conjunto con esta norma constitucional. En conclusin, por regla general los TI
en Chile son solemnes puesto que requieren de la aprobacin del Congreso y de la
manifestacin del consentimiento, sin embargo, excepcionalmente pueden celebrarse
acuerdos en forma simplificada cumplindose los requisitos de este inciso. Tambin la
jurisprudencia acepta que pueda celebrarse un tratado en esta forma cunado hay una
delegacin de facultades del legislativo en el presidente. Por otro lado, la disposicin
constitucin previa reforma, no estaba incluido el requisitos referido a la potestad
reglamentaria.

Mara Ignacia Coloma Martnez


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(5) Se trata de una disposicin nueva, la cual confirma que los tratados tiene una jerarqua
supra legal en nuestro ordenamiento jurdico interno.
(6) Esta disposicin introduce una facultad nueva para el Congreso: Hasta el 2005 el
presidente poda libremente, en el ejercicio de sus facultades en materia de poltica
exterior, denunciar los TI a los que Chile estuviese vinculado, Sin embargo, ahora debe
informar al Congreso de la renuncia, sin embargo, esto no es necesario que el congreso
aprueba la renuncia. Por otro lado se plante que la denuncia va a producir efectos a
partir de 12 meses desde que se haya ratificado la demanda, y producir efecto de
acuerdo al derecho internacional.
(7) Por un tema de seguridad jurdica
(8) Se trata de una disposicin nueva que plantea que hoy en da el presidente, a
diferencia de antes del 2005, no puede libremente retirar las reservas hechas a un
tratado, sino que se requiere del pronunciamiento del Congreso dentro de un plazo de
30 das. Si nada dice dentro de ese plazo se entender que el Congreso acepta el retiro
de la reserva realizado por el presidente. Esto significa un aumento de potestades para
el Congreso.
(9) Se refiere a una disposicin nueva que plantea que todos estos actos que se pueden
dar respecto de un tratado deben ser informados, para que tanto el Congreso como la
opinin publica, tome conocimiento de estos. Aunque todava no esta regulado, la
formula mas adecuada es que se publique el acto correspondiente en el diario oficial.
(10)

Se trata de una disposicin que actualmente no se ha implementado.

Articulo 32 N8 y 15: Son atribuciones especiales del Presidente de la Repblica:


1. N 8: Designar a los embajadores y ministros diplomticos, y a los representantes ante
organismos internacionales. Tanto estos funcionarios como los sealados en el N 7
precedente, sern de la confianza exclusiva del Presidente de la Repblica y se
mantendrn en sus puestos mientras cuenten con ella (A)
2. N 15: Conducir las relaciones polticas con las potencias extranjeras y organismos
internacionales, y llevar a cabo las negociaciones; concluir, firmar y ratificar los
tratados que estime convenientes para los intereses del pas, los que debern ser
sometidos a la aprobacin del Congreso conforme a lo prescrito en el artculo 54 N 1.
Las discusiones y deliberaciones sobre estos objetos sern secretos si el Presidente de
la Repblica as lo exigiere;
Explicacin articulo 32 CPR:
(A) Articulo 32 N8 CPR: Hasta 1980, durante la vigencia de la constitucin de 1925, el
nombramiento de los embajadores, si bien era facultad del presidente, estaba sujeto a
la aprobacin del Senado. Sin embargo, se elimino esta facultad del senado con la CPR
de 1980, por lo tanto, hoy en da, el nombramiento de los embajadores es de libre
eleccin del presidente. Uno de los temas de debate para la nueva constitucin va a
ser el hecho de que se pretende volver a incorporar esta facultad al senado, y otro
tema de debate va a radicar en que los embajadores que no son de carrera diplomtica
quede en un numero limitado. Otro tema de debate es que, como los embajadores son
de la confianza del presidente, ste les puede quitar la confianza, cortndoles as su
carrera diplomtica. Todo esto significa que se va a modificar la constitucin con el
objeto de limitar el hper presidencialismo hoy existente.

Mara Ignacia Coloma Martnez


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(B) Articulo 32 N15: sta atribucin le da al presidente un amplio margen en el tema de
la poltica exterior. Sin embargo, va a ser objeto de debate respecto de la nueva CPR, el
hecho de que el presidente pierda esta amplia facultad, ya que se van a establecer
mas controles del parlamento en la materia. Un tema de debate va a ser el hecho de
que se debe incluir una mayor participacin del Congreso de las negociaciones de los
tratados que se estn haciendo, lo que mejorara el dialogo entre ambos poderes.
Ahora bien, otra va, es la participacin de la poblacin civil en los tratados de comercio
por ejemplo, ya que en esto se incluyo como tcnica de negociacin la idea del cuarto
hablado, ya que si bien la negociacin es realizada por el presidente, igualmente se le
consulta a la poblacin civil (empresarios) con el objeto de tener una negociacin mas
objetiva y consensuada.

Clase Jueves 15 de octubre 2015: Reconocimiento de Estados como objeto de DI.


No existe una regla de derecho internacional que establezca si los estados tienen que ser
reconocidos para que puedan existir en la vida internacional. En virtud de esto, se han
planteado dos importantes teoras:
1. Teora constitutiva del reconocimiento de estados: Plantea que el reconocimiento
es un requisito para la existencia de un estado. Cul seria la limitacin de reconocer
esta teora? Seria el tema de quien otorga este reconocimiento, el cual puede ser dado
por otros organismos internacionales, o bien por otros estados. Adems esto ira
totalmente en contra del principio de auto determinacin de los pueblos
2. Teora declarativa: Plantea que el acto de reconocimiento solamente constata una
realidad ya existente, por lo tanto, constata que hay una nueva entidad que rene los
elementos relevantes y que se constituye como Estado. En resumen, esta teora no
hace depender la existencia de un estado de la declaracin de sta.
Qu teora es mas valida? Para determinar esto hay que distinguir entre la existencia
de un estado, mas all del reconocimiento y la practica de stos en la sociedad
internacional. La practica demuestra que el reconocimiento es un acto de carcter
declarativo, a travs de lo cual se declara una realidad existente. Distinto es el tema del
despliegue y la viabilidad de ese estado, ya que si bien un estado puede reunir todos los
elementos propios de los estados, puede que no sea reconocido por otros estado, lo que
limita su poder y participacin.
Hay estados que no son reconocidos, por lo tanto, su capacidad de accin se ve muy
limitada a nivel internacional. Por ejemplo, el estado islmico tiene un territorio, una
poblacin, un gobierno y al parecer una autodeterminacin, sin embargo, no es reconocido
como estado. Mas especficamente, el caso de Palestina, ya que si uno la mira de acuerdo
a los elementos del estado, la autodeterminacin externa de Palestina es relativa, pero
hay una realidad innegable ya que la gran comunidad internacional la percibe como un
estado.
Otro caso es el de la Republica Turca del Norte, la cual se encuentra en Chipre, que es
una isla controlado por griegos y que es parte de las Naciones Unidas, sin embargo, hay
una parte de la isla que no es regida por el gobierno de Chipre, sino que se trata de un
estado turco, pero que solo es reconocido por Turqua. Otro caso es el de Taiwn, ya si
bien este cumple con todos los requisitos del estado, China popular establece que Taiwn
que esta no puede ser reconocida como estado, por aquellos estados que tengan
relaciones con China popular. Esto significa que su capacidad internacional es limitada, ya
que pocos estados lo reconocen como tal. Sin embargo, este estado ha logra actuar a nivel
internacional a travs de distintas oficinas establecidas, que no tienen carcter
diplomtico, y a travs de estas se logran establecer relaciones comerciales.

Mara Ignacia Coloma Martnez


Derecho internacional Publico
En resumen, en el tema de reconocimiento, ste generalmente va a depender del mbito
poltico mas que de caractersticas jurdicas. El caso mas emblemtico en el que lo poltico
ha superado a lo jurdico, es el caso de Palestina, debido al conflicto que tiene con Israel.
Palestina, si bien es un estado observador permanente de las naciones unidas, EEUU veto
el ingreso de sta a la organizacin.
Cuando hablamos del reconocimiento de los estados, la tendencia mayoritaria se inclina a
que en cuanto a la existencia del estado tiene un carcter declarativo, sin embargo, otra
cosa es que ese estado pueda desplegar plenamente sus competencias en la vida
internacional. Evidentemente, la falta de reconocimiento puede amenazar incluso la
existencia propia del estado. Un estado que no es reconocido por nadie, tiene una
capacidad de accin muy limitada: no puede participar en OI, no puede celebrar tratados,
no puede enviar ni recibir diplomticos, etc.
Tambin hay situaciones en que el reconocimiento (teora declarativa) de un estado tiene
algunos efectos constitutivos: por ejemplo, hubo un conflicto importante en lo que era la
republica de Yugoslavia, que llevo a una guerra civil y a la separacin de los estados
conformantes de la ex Yugoslavia. Durante el curso del conflicto, cuando Croacia es una
cuasi-estado, haban zona de Croacia en las que todava haba luchas, varios estados de la
comunidad econmica europea, reconocieron a Croacia. Este reconocimiento aseguro la
existencia de Croacia, es decir, contribuy a la existencia del estado a nivel internacional.
Reconocimiento prematuro: Sin embargo, tambin puede haber un reconocimiento
contrario al DI, el cual es llamado reconocimiento prematuro. Por ejemplo, si algunos el
reino unido reconociera como estado a Catalua, significara que el UK se estara metiendo
en asuntos internos de Espaa, por lo tanto, se tratara de un acto ilcito, contrario al
derecho internacional. Pero no se podra invocar el principio de autodeterminacin de los
pueblos? Este principio ha sido reducido a la aplicacin colonial, es decir, estos pueblos
tiene dicho derecho. Pero respecto a otros pueblos en los que no hay colonizacin, la
comunidad internacional ha establecido que la autodetermacion no es aplicable a esto.
El reconocimiento puede ser expreso cuando se establece a travs de una declaracin,
pero tambin puede ser tcito, lo que se da a travs de la celebracin de tratados
internacionales, estableciendo relaciones diplomticas mediante la recepcin de
embajadores, etc.
Qu efectos tiene el reconocimiento? Al parecer, tiene efectos de carcter
declarativo, es decir, la existencia de un acto no requiere de una declaracin, sin embargo,
la falta de reconocimiento afecta la capacidad de accin del estado no reconocido, es
decir, no se puede vincular internacionalmente. Por ejemplo el caso de Taiwn es una
excepcin ya que, este ha logrado superar esta barrera debido a el poder que tiene su
economa y el apoyo que le entrega EEUU, puesto que este estado se encarga de la
seguridad de Taiwn.
Quin entrega el reconocimiento? Al estar en una sociedad horizontal (de iguales) es
decir el reconocimiento debe ser prestado por otros estados o bien por algn organismo
internacional. Para que el reconocimiento sea valido qu debe reunir? El reconocimiento
es un acto unilateral de los estados, el cual debe emanar de una autoridad competente
para obligar al estado (jefe de estado, jefe de gobierno). Por otro lado este acto tiene que
ser publico, es decir, debe conocerse la voluntad de obligarse, aunque no necesariamente
tiene que ser expreso. Por ultimo a travs de esta declaracin se debe expresar un
compromiso o un comitment.

Mara Ignacia Coloma Martnez


Derecho internacional Publico
En el caso de la demanda boliviana, Bolivia va a tener que probar que existe un
compromiso o comitment de Chile que contiene la obligacin o la voluntad de obligarse a
negociar. En el fondo, la Corte, si llega a aceptar que existe esa obligacin va a fijar
condiciones bajo las cuales se debe realizar una negociacin de buena, lo que hablando
fcticamente, puede ser una obligacin a entregar mar. Es por esto, que Chile se podra
ver en una posicin muy complicada, es por eso que el profesor cree que hay que
denunciar el pacto de Bogot, para que as Bolivia no nos pueda demandar por
incumplimiento.

Clase jueves 22 de Octubre: Apuntes Jesu.


Organizaciones internacionales: Son actualmente sujetos de DIP, sin embargo, no lo
eran en un principio slo se consideraban los E. Concepto: son personas jurdicas de
derecho pblico, un rgano que es distinto de los E que la componen.
Elementos:
1. Interestatal: son asociaciones de E en general de todas maneras, hay algunas
organizaciones que no tienen slo E que la componen, sino que otras organizaciones
internacionales. Unin europea es miembro de la FAO.
2. Creadas y regidas por el D Internacional : se distinguen aqu de las ONG porque
ellas se rigen por las leyes del E que las alberga. Normalmente se crean mediante un
(i) tratado instituyente o constituyente: aqul que naturalmente las constituye. De
todas maneras podran crearse por una (ii) resolucin de una conferencia
internacional: en el fondo, ya se reunieron ciertos E para cierto fin, pero adems de
ah surge una organizacin. Tambin puede emanar de una (iii) resolucin de otra
organizacin internacional pre existente por ejemplo, que la ONU cree otras
organizaciones.
3. Existencia de rganos permanentes: dentro de la misma organizacin, la componen
y cumplen distintas funciones. En la ONU: consejo de seguridad, secretara general,
asamblea general. Lo que hacen estos rganos es darle continuidad a la organizacin
internacional, adems de estabilidad.
4. Competencia y voluntad propia: esto es fundamental. La competencia de los E en
su territorio es general y plena, es decir, absoluta tienen toda la competencia sobre lo
que ocurre dentro de sus territorios. Las organizaciones en cambio no tienen esta
competencia, sino que una de atribucin esta se encuentra en el tratado
constituyente que la crea: seala que debe y que puede hacer la organizacin
internacional. De todas maneras se habla de una competencia adicional que
estableci la CIJ en las opiniones consultivas que se le hacen sobre materias de reparo
de conflictos as se estableci que en ciertos temas acotados las organizaciones
internacionales, en base a sus fines, puede que tengan competencia para regular
materias que no se sealan necesariamente dentro de sus atribuciones que seala el
tratado constituyente.
(*) Si bien no est zanjado lo encontramos en esa opinin consultiva de la CIJ.
La voluntad propia se ve en que las organizaciones pueden generar sus propios
acuerdos por medios de sus distintos rganos.
5. Cooperacin entre sus miembros:qu entendemos por cooperacin? Si bien la
organizacin es un ente separado de los E que la componen, son ellos los que toman
las decisiones y en este sentido es que deben cooperar.

Mara Ignacia Coloma Martnez


Derecho internacional Publico
Clasificacin
I. Segn participacin:
- Universales: se basan en el principio de la inclusin, y buscan por ello incluir a la mayor
cantidad de E posibles.
- Restringidas: principio de exclusin, que no incluyen a todos los E. El criterio tpico en
este aspecto es el territorial o geogrfico.
II. Respecto a la materia:
General: no tienen limitaciones a su competencias, pueden conocer casi de cualquier
tema, sin embargo, puede excluirse ciertos aspectos.
- Especial: que tengan una competencia especfica para ciertas materias y no para
cualquier cosa.
-

Esta ltima clasificacin comprende el tema de la competencia adicional que en el fondo


se relaciona de los fines y objetivos de la organizacin.
rganos:
a. Intergubernamentales: los conforman los representantes de los E. Pueden ser a su
vez:
- Plenarios: forman parte representantes de todos los E miembros. Por ejemplo,
asamblea general.
- Restringidos: slo algunos representantes o delegaciones de E. Ejemplo, el consejo
de seguridad.
b. No intergubernamental: no est compuesto por los representantes de los E y por
lo tanto, es un miembro independiente que no responde por su pas, no tiene un
deber de lealtad. En el fondo, el est como miembro de la organizacin y no como
representante de su pas. Por ejemplo, el secretario general de la ONU los
representantes que participan de la asamblea s tienen deber de lealtad. En esta
clasificacin tambin entran los miembros del poder judicial internacional: CIJ, esos
jueces tampoco tienen deber de lealtad de todas maneras pueden recusarse por
tener relacin con los pases que son parte, porque antes fallaron en contra de un E
que vuelve a ser parte, etc. Estas son como excepciones al principio de no lealtad
porque en verdad se supone que el juez podra fallar, pero de todas maneras lo tpico
es que se bajen si una de las partes es su pas.
(*) Las CIJ buscan representar todas los sistemas jurdicos del mundo. Los jueces ad hoc se
sealan precisamente para cumplir esto.
Toma de decisiones:
A. Consenso: es un acuerdo general. En el fondo, si es que nadie se opone entonces la
decisin se adopta, lo tpico es que hay un acuerdo previo, que cuando pasa sin objecin se
transforma en general.
B. Unanimidad: se da dentro del contexto de una votacin en que todos votan
favorablemente. No es entonces, lo mismo que el consenso. Hay pocas organizaciones que
funcionan con este sistema, es poco operante.
C. Votacin: hay que distinguir el valor de los votos. Lo tpico es que el voto de todos los E
tenga el mismo valor: el voto en la asamblea es igualitario. No es igualitario el voto de los
E permanentes del Consejo de Seguridad porque tiene capacidad de veto. Tambin existe
el voto ponderado que simplemente se trata de que no tengan el mismo valor tpicamente
se da en organizaciones econmicas: por ejemplo, el fondo monetario internacional.

Mara Ignacia Coloma Martnez


Derecho internacional Publico
D. Adopcin sin voto: en cierta forma es lo mismo que el consenso, pero sin el acuerdo
previo. Se propone la materia por primera vez, no hay una propuesta previa, y nadie se
opone entonces se aprueba la materia.
ONU: organizacin de las naciones unidas: Se cre con a raz del Tratado de
Versalles, post IIGM, el ao 1945 en la conferencia de San Francisco. La primera ONU
(nombre?) cre la Corte Permanente de Justicia Internacional que es el antecedente de
la CIJ. Hoy la mayora de los E del mundo son miembros, salvo los micro estados, un
ejemplo ser el Vaticano (como que se entra a la discusin de si son o no sujetos de D
Internacional).
Puede pedirse respecto de los E partes:
a. Suspensin: para los E que hayan sido objeto de medidas coercitivas y represivas de
parte del Consejo de Seguridad. En el fondo, el E efectu cierta accin y el Consejo se
dirige en su contra.
b. Expulsin: caso de los E que hayan violado repetidamente los principios contenidos
en la carta. Esta expulsin la hace la Asamblea General por recomendacin del Consejo
de Seguridad. No es que queden expulsados para siempre, pero habra que ver qu se
seala en la misma organizacin caso de expulsin: IIGM a Sudfrica se le encarg la
administracin de un E menor, sin embargo, una vez cumplida la obligacin Sudfrica
no quiso dejarlo; hoy ha vuelto a ser miembro de la ONU.
c. Retiro: en el pacto de las naciones se contemplaba, sin embargo, en la carta de la
ONU (actual), no se regula. Es un tema que no se ha planteado en la prctica entonces
no se sabe bien qu ocurrira como que se plantea si es que puede haber o no
responsabilidad internacional, habra que revisar si es que la organizacin tiene o no un
fin especfico, para ver si es que podra proceder el retiro.
Propsitos y Principios: Art 1 y 2 Carta ONU saber.
Articulo 1 Carta de las naciones unidas:
Articulo 2 Carta naciones unidas:
Interpretacin Carta ONU:La Carta es el tratado constituyente en este caso, se le dice
Carta por que contiene los estatutos de la ONU. No hay muchas normas especiales de
interpretacin, salvo 5 idiomas autnticos: ingls, castellano, francs, ruso y chino.
Principio de primaca de la Carta: va a prevalecer sobre los tratados independiente que
hayan celebrado los E.
rganos de la ONU:
1. Asamblea General: es un rgano intergubernamental plenario donde cada E puede
tener hasta 5 representantes, pero 1 solo voto.
i.
Se renen 1 vez al ao o extraordinariamente por el Consejo de Seguridad o por la
mayora de los miembros de la ONU.
ii.
Tiene una competencia genrica (cualquier asunto, recomendaciones a los E
miembros y al Consejo de Seguridad), y adems especfica (respecto del
mantenimiento de la paz apunte web curso).
iii.
Voto: simple mayora de miembros presentes y votantes (simple), excepcin es de
2/3 para las cuestiones importantes (apunte paz, expulsiones, etc).
iv.
Resoluciones: hace recomendaciones por RG que no tienen carcter obligatorio,
salvo cuando tratan sobre materias de manejo interno de la organizacin
(administracin, etc).

Mara Ignacia Coloma Martnez


Derecho internacional Publico
2. Consejo de Seguridad: intergubernamental restringido, cada E tiene un
representante con derecho a un voto, y hay 5 miembros permanentes: EEUU, Rusia,
Francia, Reino Unido y China, y 10 miembros no permanentes que son elegidos por un
perodo de 10 aos.
a. Decisiones: sobre las cuestiones (*apunte) 9 miembros, sobre las dems cuestiones
tienen que tener una mayora de 9 miembros incluyendo a los miembros
permanentes.
b. Resoluciones: obligatorias, pero adems pueden tambin hacer recomendaciones.
c. Competencia
Genrica: respecto de la mantencin de la paz y seguridad internacional.
Especfica: respecto de la accin de amenaza o uso de la fuerza y quebrantamiento de la
paz, y respecto de la resolucin pacfica de las controversias.
3. Secretara General: no intergubernamental, el secretario es elegido por la asamblea
por un perodo de 5 aos.
4. Consejo Econmico y Social
5. Consejo de administracin fiduciaria: no opera actualmente, se basa en el rgimen
de mandatos; caso de Sudfrica.
6. Corte Internacional de Justicia: la vamos a ver ms adelante en detalle. Saber que
cumple una funcin judicial: resuelve controversias y adems cumple una funcin
consultiva se le pide su opinin. La opinin consultiva ha tenido relevancia respecto del
tema de la competencia adicional.
Como extensin de la ONU encontramos ciertos organismos especializados:
organizaciones autnomas ligadas a la ONU que nacen con un tratado entre la ONU y el
Consejo Econmico y Social UNICEF, BM, etc. Tienen fines particulares.

Clase jueves 29 de Octubre: Jurisdiccin del estado

a) Concepto:Facultad de administrar justicia, es un atributo de la soberana del estado.


b) Ttulos: El DI reconoce distintos ttulos que habilitan a un Estado para ejercer la
jurisdiccin
c) Territorialidad : Por excelencia, esencial, bsico significa que el Estado tiene la facultad
de ejercer jurisdiccin respecto de los hechos situaciones y personas que se encuentran
dentro de su territorio
Relacin caso Lotus
En el caso Lotus se planteaba un problema de jurisdiccin y el problema aqu era que no
se aplicaba el principio de la territorialidad, salvo que se entendiera que los efectos del
delito se produjeron en territorio turco, porque los barcos tienen la bandera de los pases
en que estn registrados. Si se mira desde esa perspectiva si se aplica el principio de
jurisdiccin territorial, pero si no se acoge esta lo que se discute es que si Turqua poda
ejercer jurisdiccin respecto de hechos ocurridos fuera de su territorio
Aqu la Corte dijo que si se poda ejercer jurisdiccin amparndose en que se poda ejercer
jurisdiccin en la medida en que no existir norma prohibitiva en contrario. Esta sentencia
muy discutida, poda implicar existencia de conflictos de jurisdiccin, por lo que a partir de
aqu el DI ha ido construyendo ciertos ttulos que habilitan al Estado que lo habilitan a
ejercer jurisdiccin extraterritorialmente. sea el DI consuetudinario ha ido desarrollando
principios que limitan la jurisdiccin territorial del Estado.

Mara Ignacia Coloma Martnez


Derecho internacional Publico
Cuando se habla de ejercer jurisdiccin extraterritorialmente se dice sobre hechos,
situaciones y delitos ocurridos en el extranjero, pero no significa que un Estado pueda
ejercer jurisdiccin En territorio extranjero, lo que sera una violacin de la soberana
interna del Estado, es decir un tribunal chileno no puede ejercer jurisdiccin en Argentina,
salvo que concurran ttulos que permitan el hecho.
d) Ttulos que habilitan al estado para ejercer jurisdiccin extraterritorial
a. Principio de la nacionalidad o personalidad activa:El di reconoce que un Estado
puede conocer de delitos ocurridos en el extranjero cuando afectan la seguridad exterior
del Estado.Esto es muy lgico, por ejemplo en un delito de traicin a la patria el nico
Estad que va tener inters de juzgar es el Estado del que este es ciudadano, por lo que
aqu el Estado puede ejercer jurisdiccin legtimamente.
b. Principio de proteccin:Este seala que un Estado puede ejercer jurisdiccin respecto
de delitos que afecten su seguridad econmica y financiera, aunque este delito sea
cometido en el extranjero e incluso por extranjeros.Por ejemplo en el caso de delitos de
falsificacin de moneda nacional o de ttulos de crditos emitidos por un Estado. Si es
falsificacin se produce en el extranjero y es cometida por extranjeros el Estado tambin
va a poder ejercer legtimamente jurisdiccin.
c. Principio de la personalidad pasiva:Este desde traduce en un delito cometido en el
extranjero en contra de un nacional. Este es un ttulo muy controvertido, porque puede
entrar en conflicto con la jurisdiccin territorial. Por lo tanto hay Estados que reconocen
este principio y otros no, pero si respecto de determinados delitos se ha ido imponiendo
un consenso respecto de la legitimidad de la jurisdiccin extraterritorial basado en este
principio, por ejemplo en el caso de TERRORISMO.
A partir del 11 de septiembre del 2001 se reforz en muchos pases y se dictaron leyes
antiterroristas y en general en estas leyes que han sido adoptadas se aplica como
principio de jurisdiccin el principio de personalidad pasiva, es decir que se reservan la
jurisdiccin por actos cometidos por sus nacionales en el extranjero.
*Esto es porque algunos pases permiten refugiar terroristas, por lo que aplicar el
principio de territorialidad sera muy difcil.
d. Principio de la jurisdiccin universal: Este es un ttulo que permite a un Estado
ejercer jurisdiccin respecto de delitos en que no exista ningn vnculo de conexin con
el Estado.
i.

Vnculos de conexin:
1) Nacionalidad del autor,
2) Nacionalidad Vctimas
3) El lugar
Si aplicramos este principio de manera general s que chocara con el principio de
soberana nacional, por lo que es muy excepcional en materia internacional solo lo
reconoce respecto de los crmenes internacionales ms graves. La razn de esto es
porque se entiende que estos crmenes afectan el inters de la comunidad
internacional en su conjunto con el efecto de evitar la impunidad

ii.

Delitos en que el DI reconoce este principio

Mara Ignacia Coloma Martnez


Derecho internacional Publico
1) Crmenes de guerra: Son las violaciones graves al derecho internacional
humanitario, es decir al derecho que regula los conflictos armados, por ejemplo
atacar poblacin civil o matar prisioneros de guerra
2) Crmenes contrala humanidad o de lesa humanidad: Son las violaciones,
graves, masivas y sistemticas de los derechos humanos. Por ejemplo la tortura
cuando es masiva y sistemtica
*Esto es una figura nueva en el DI y no son necesariamente cometidos por
Estados
3) Genocidio:Es el ms grave de los crimines contra la humanidad, por eso lo tipific
de forma particular.Aqu hay un intento de exterminio parcial o total de un grupo
tnico, racial, nacional o religioso.
De hecho a una convencin internacional contra el Genocidio ratificada por la gran
mayora de los Estados. Estos crmenes han sido reconocidos por parte del
derecho consuetudinario como parte de este principio, por lo que van ms all de
la aprobacin o no de un tratado.
Por ejemplo esto podra significar que Chile juzgara aun criminal de guerra sirio por
delitos cometidos en su pas, por lo que se quiere es que no haya impunidad y aqu
se aplican los principios de Derecho Internacional Privado para saber cul regla
corresponde aplicar.
e. Principio de extraditar o juzgar : Una variacin del principio de la jurisdiccin
universal, ms acotada, aqu tambin se aplica aut dedere aut punire.
En muchos convenios internacionales donde se busca la colaboracin internacional en la
represin de determinados crmenes internacionales que no son los ms graves se
establece este principio.Por ejemplo el convenio contra la tortura, que si no es masivo y
sistemtico es un crimen internacional que entra este principio. Tambin hay otros
convenios que reprimen el secuestro de aviones, el ataque de plataformas petrolferas en
el mar, toma de rehenes, etc.
En todas estas convenciones se establece un principio AMPLIO de jurisdiccin, es decir se
le da libertad a los Estados partes donde se ha (1) cometido el delito o de la (2)
nacionalidad del autor o (3) de la vctima para ejercer jurisdiccin. Cualquier Estado que se
encuentre en esta situacin puede juzgar de acuerdo a las normas establecidas en estos
tratados.
Adems establece que si cualquiera de estos Estados solicita la extradicin para juzgar por
el crimen a otro Estado parte que no sea uno de los 3 Estados, sino extradita est
OBLIGADO A JUZGAR. Aqu es mucho ms acotada la posibilidad de que cualquier Estado
juzgue este crimen
e) Excepciones al principio de jurisdiccin territorial:
Inmunidades de jurisdiccin: El DI reconoce que ciertas personas o entidades se
encuentras sustradas de la jurisdiccin territorial de un estado.
Quines o que entidades gozan de esta inmunidad?
A. Jefe de Estado o de Gobierno cuando se encuentra en territorio extranjero:Jefe de
gobierno: Cuando existe un rgimen parlamentario, en el sistema presidencial se
confunden .
Es decir estos no pueden ser juzgados por eventuales delitos que pudieran haber
cometido en territorio extranjero. El fundamento de esto es en razn de que de alguna

Mara Ignacia Coloma Martnez


Derecho internacional Publico
manera el jefe de Estado representa al estado mismo, de la importancia de esto.Esto tiene
su origen principalmente cuando la mayora de los Estados dependa directamente de este
jefe El estado soy yo, pero igual se entiende ahora que por la dignidad del cargo que
ejerce esa persona goza de esta inmunidad.
Tambin esto tiene un fundamento en la soberana estatal, y se extiende tanto a materias
civiles como penales y tambin se extiende a su sequito (la comitiva que lo acompaa)
*Siempre se goza de esta inmunidad, aunque se encuentre en una visita particular no
diplomtica.
B. Ministro RREE de un estado cuando se encuentra en territorio extranjero: La
poltica exterior de un estado se ejecuta bajo este ministro bajo las instrucciones del jefe
de Estado. Por lo que esta inmunidad va mas all por las FUNCIONES que este desarrolla,
ms que la persona, es para el mejor ejercicio del cargo que le toca desempear.
Por esta razn a diferencia del jefe de Estado o de gobierno este va a gozar de esta
inmunidad cuando se encuentra en el desempeo de sus funciones en estricto derecho.
Ahora por razones de cortesa internacional los Estados generalmente le reconocen esta
inmunidad aunque se encuentre en actos no oficiales. (Cuando se tienen relaciones
diplomticas)

Clase martes 3 de noviembre: Continuacin inmunidad de jurisdiccin.

C. Agentes diplomticos: Se reconoce la inmunidad jurisdiccional de los agentes


diplomticos, pero qu es lo que es un agente diplomticos? Son fundamentalmente
representantes de un estado, lo que no implica que, adems de la funcin de
representacin, cumplan otras funciones tales como:
- La de negociar TTII con el estado ante el cual se encuentran acreditador
- Proteccin de los intereses del estado en el estado receptor
- Desarrollar y fomentar las relaciones de cooperacin con el estado receptor
Por qu el derecho internacional les reconoce la inmunidad de jurisdiccin? Cul es
su fundamento? Es un fundamento de carcter funcional, es decir, no esta dado en
razn de la persona sino que en funcin del cargo que tiene la persona, con el objeto
de que sta pueda realizar eficientemente las funciones que le corresponden. Si bien,
los agentes diplomticos gozan de esta inmunidad, tienen ciertas limitaciones:
i.
No pueden extralimitarse en las funciones que se le han encomendado: Estn
obligado a respetar las leyes y reglamentos del estado receptor, es decir, no
estn sustrados del ordenamiento local del pas en que se encuentran.
ii.
No pueden intervenir en la poltica interna del estado receptor: Intervencin
policita y espionaje
Los agentes diplomticos representan al estado en una misin y hay distintas clases
de funcionarios:
a. Secretarios
b. Ministros consejeros
c. Embajadores
d. Funcionarios de carcter administrativo en la misin diplomtica: Secretarias y
contadores, los cuales si bien no tienen rango diplomtico, gozan de
inmunidad en algn grado.

Los agentes diplomticos gozan de inmunidad de jurisdiccin, pero hay que distinguir
ciertas situaciones:
Los agentes son inviolables: Es decir, no pueden ser detenidos o arrestados por las
autoridades del estado receptor, lo que tambin se extiende a la familia cercana de

Mara Ignacia Coloma Martnez


Derecho internacional Publico
stos ni a los recintos diplomticos. Es decir, la fuerza publica no puede entrar a estos
recintos sin la autorizacin de la autoridad diplomtica o el jefe de misin, y esto
adems significa que en stos se puede dar asilo a otra persona
Los domicilios de los agentes diplomticos tambin son inviolables
Son inviolables los archivos diplomticos y los sistemas de cifras (claves a travs de las
cuales se comunican).
Tambin esta protegida la valija diplomtica, es decir, el correo.
Adems de la inviolabilidad, los agentes diplomticos gozan de inmunidad de
jurisdiccin:
I.

En materia penal la inmunidad es absoluta: Incluso, puede cometer un


asesinato pero no podr ser arrestado por la polica del lugar, sin embargo,
tambin hay que tener presente que un delito flagrante ocurre en el lugar donde
produce sus efectos. Todo esto, salvo 3 excepciones:
- Cuando se realiza en el cumplimiento de una profesin u oficio distinta de la
funcin diplomtica
- Cuando se trata de una accin sucesoria
- Cuando se trata de una accin real respecto de un inmueble de carcter
privado.
Si bien esto es lo que dice en la ley, en la practica el estado receptor podr
declarar a esa persona o a ese agente diplomtico como persona non grata, lo
que significa que el agente diplomtico deber retirarse del estado receptor dentro
de un plazo reducido. E incluso, el estado receptor tendr como opcin la ruptura
de relaciones diplomticas, lo que tambin es dentro de las reglas del juego en el
derecho diplomtico. O bien, el estado acreditante se podr comprometer, a travs
de una negociacin, a juzgar al agente diplomtico responsable en su territorio.
Por ultimo, se podr renunciar (para el caso particular) a la inmunidad diplomtica,
pero solo el estado acreditante, pero no el agente diplomtico, ya que esta solo
puede ser renunciada por el estado acreditante, en cuyo caso la persona podr ser
juzgada en el pas donde cometi el hecho.
Adems de la inviolabilidad de la que gozan los agentes diplomticos, tambin
tienen ciertos privilegios, que se traducen en ciertas excepciones de carcter
tributario, sobre todo respecto de los impuestos directos y tambin privilegios de
carcter aduanero.

D. Tropas extranjeras que estn autorizadas para estas en territorio extranjero: En


caso de que no estuviesen con autorizacin del estado recepto, se tratara de una
invasin. El caso mas interesantes es el de las bases militares en estados extranjeros,
tales como EEUU. Qu tipo de inmunidad tienen? Inmunidad restringida en funcin de
los actos realizado en el ejercicio de sus funciones y no sobre sus actos privados. Esto se
encuentra regulado en los mismos tratados.
E. El Estado: Aqu nos referimos a la inmunidad soberanea
F. Organizaciones internacionales y sus funcionarios: A diferencia de los estados, no
tienen nacionalidad ni un estado como sede. Si bien tienen una personalidad jurdica
distinta a la de los estados miembros, siempre actan en pases extranjeros. El DI les
reconoce inmunidad de jurisdiccin tanto a la organizacin misma como a los
funcionarios de sta. La inmunidad que tienen stas es una inmunidad limitada o
restringida a los actos realizados en el ejercicio de sus funciones.

Mara Ignacia Coloma Martnez


Derecho internacional Publico
Dnde se establecen las inmunidades de las OI? En los tratados constitutivos de la
organizacin internacional, en los acuerdos de sede celebrados entre la OI y ciertos
estados (no se trata solamente el tema de la inmunidad, sino que ste es algo accesorio).
Por ejemplo en Chile esto se tato a travs de la CEPAL.
G. Agentes consulares:
Cul es la diferencia entre los cnsules y los agentes diplomticos? Los
cnsules no son representantes del estado, sino que tienen otras funciones como por
ejemplo la proteccin de los nacionales en el estado en el cual se encuentran acreditador.
Incluso, pueden haber varios consulados en un estado, pero solamente puede haber una
embajada por pas. Sin embargo los cnsules tambin tienen otras funciones como:
Ministros de fe en caso de que se quiere otorgar una EP o un testamento en otro pas, es
decir, actan como notario (1) y adems tienen algunas funciones comerciales (2).
La inmunidad de los cnsules es mas limitada que la de los agentes, ya que la de los
primeros se extiende exclusivamente a los actos realizados ene el ejercicio de sus
funciones. Por lo tanto los actos privados no estn sujetos a inmunidad, a diferencia de
los agentes diplomticos cuya inmunidad es absoluta. Por otro lado, tambin son
inviolables, salvo que se trate de un delito grave, es decir, pueden ser arrestados por
delitos graves.
Casos de hoy da Alemania vs. Italia: Se discute la inmunidad del estado o la inmunidad
soberanea
Caso Pinochet respecto de la inmunidad de los ex jefes de Estados: Ver caso.

Clase 5 de noviembre: Responsabilidad internacional del estado.

Caso de EEUU vs. Irn: Caso de rehenes: La relacin EEUU e Iran quedo gravemente
fracturada por este hecho, ya que los miembros de una organizacin extremista se tomo
la embajada de EEUU en Tehern, tomando como rehenes a varios de sus funcionarios.
Esto se dio durante el tiempo que haba una revolucin en Iran, y en el momento en que
el Cha se haba retirado a EEUU a hacerse unos exmenes, entonces aprovecharon que
el no estaba para atacar a EEUU, siendo que Iran era aliado de EEUU.
En ese momento hubo una revolucin islmica, en la que un grupo radical islmico se
tomo el poder, instalando un rgimen teocrtico de los ayatola, en el cual impera la
religin shiita instalando un rgimen de carcter fundamentalista. Esto significo que se
instalo un sistema basado en el Corn pero teniendo presente su religin. Un grupo de
jvenes que apoyaban la revolucin islmica se tomo la embajada de EEUU y un
consulado, desencadenando esta crisis, la cual se resuelve a travs de una demanda
presentada por EEUU contra Iran ante la CIJ.
EEUU como demandante planteaba que se haba violado la inviolabilidad diplomtica que
tienen las embajadas, ya que haba ingresado un grupo de personas sin la autorizacin
del jefe de misin, convirtiendo esto en un secuestro dentro de la misma embajada. En
resumen, se haba violado la convencin de Viena, ya que:
- Se haba vulnerado la inviolabilidad diplomtica
- Se haba violado la inviolabilidad de los archivos que se encontraban dentro del recinto
- Se haba violado la inviolabilidad del consulado
- EEUU demanda que la CIJ declare que Iran es responsable de la violacin del derecho
internacional.

Mara Ignacia Coloma Martnez


Derecho internacional Publico
Qu elementos configuran la responsabilidad internacional del estado?
a) Tiene que haber una violacin del derecho internacional, por la va de que se ha
cometido una accin u omisin contrarias al derecho internacional.
b) Tiene que haber un nexo de causalidad entre las personas que realizan la accin u
omisin y el hecho, es decir, esto tiene que ser imputable al Estado.
c) Tiene que producirse un dao
En este caso la ilicitud se daba por la violacin del derecho internacional codificado en la
Convencin de Viena sobre relaciones diplomticas y sobre derecho consular. Este es un
tpico caso de dos tratados, que adems tienen normas consuetudinarias, por consiguiente
obligan incluso a Estados que no son parte de ellos.
La responsabilidad de actos de privados se pueden imputar al estado cuando esta
depende de la falta de diligencia o debida proteccin por parte del estado receptor.
Cmo se da el elemento de la imputabilidad? La corte declara culpable a Iran de no
proteger la embajada. Qu actos son imputables al estado? Aquellos que emanan de un
agente o poder estatal, por lo tanto, las acciones de personas que no sean agentes
estatales no hacen imputable el hecho a Iran. Adems hay otras violaciones que tienen en
actos de particulares, ya que en este caso tambin se producen violaciones de ese tipo. En
principio el acto de los militantes no es imputable a la responsabilidad del estado, sin
embargo, en este caso en particular tiene su origen en la falta de debida diligencia y
prevencin por parte de Iran. Iran debera haber tomado medidas preventivas, reforzando
la embajada.
Qu hizo el gobierno de Iran? En vez de protegerla mas, la dejo sin proteccin
prcticamente, por lo tanto, la responsabilidad internacional se configura por falta de
debida diligencia y tambin por haberse cometido la infraccin, que Iran no lo debiese
haber respaldado, cosa que si hizo, cometindose una violacin grave por parte de Iran, y
hacindose cmplice de la infraccin del grupo militante.
Responsabilidad internacional del estado:
Es de carcter consuetudinario, ya que sta no esta regulada ni codificada en ningn
tratado, sin embargo, existe un proyecto de artculos en esta materia elaborada por la
comisin de derecho internacional de la ONU, el cual ya tiene un estado superior, puesto
que sin ser tratado todava, ya ha sido aprobado por la asamblea general de la naciones
unidas, a travs de una resolucin que le da carcter particular. Este proyecto, en gran
parte, declara el derecho internacional consuetudinario vigente.
La regla general en el DII es la responsabilidad subjetiva, pero hay casos excepcionales de
responsabilidad objetiva.
Responsabilidad objetiva (excepcional en el DII): Se puede dar que ciertos TTII regulan
algunas actividades consideradas riesgosas (actividad nuclear), pero consagran un
principio de responsabilidad objetiva, ya que en caso de que esas actividades cause algn
dao a un 3 estado, el estado que la realiza ser responsable. Sin embargo, para que
haya responsabilidad objetiva debe haber un tratado que establezca esta responsabilidad
para el caso de que haya dao.
Eximentes de responsabilidad: Por otro lado hay eximentes de responsabilidad
internacional a travs de los cuales se exonera al estado responsable y son
principalmente el caso fortuito, la fuerza mayor y el estado de necesidad. Qu es el
estado de necesidad? Por ejemplo cuando se da una situacin de hambruna en un estado,

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por lo tanto, la violacin de la frontera de un estado no constituir responsabilidad del
estado. Sin embargo, para que ste concurra es necesario que se cumplan con ciertos
requisitos como circunstancias graves.
Otro eximente es el consentimiento del estado victima.

Clase martes 10 de Noviembre 2015: Continuacin eximentes de la responsabilidad


internacional del estado.
Clase anterior: A pesar de que hayan concurrido los 3 elementos que conforman la
responsabilidad del estado, en ciertas situaciones se puede eximir de esta responsabilidad
tal como el caso fortuito, el consentimiento de la victima o bien el estado de necesidad.
Un cuarto eximente son las represalias.
Qu son las represalias? Si nos ponemos en el caso de EEUU con Iran, el ultimo podra
haber planteado que los actos violentos cometidos contra la embajada de EEUU son
represalias, por lo tanto, no son violatorios del derecho internacional. Por ejemplo, en el
caso de la legitima defensa, sta puede ser armada, en cambio, las represalias no pueden
ser armadas.
Son actos, en principio ilcitos, pero que se legitima porque constituye una respuesta a un
acto ilcito anterior, sin embargo, para que pueda eximir de la responsabilidad a un
estado, es necesario que cumpla con ciertos requisitos tales como:
- No puede ser armada, salvo que se trate de la legitima defensa
- Tiene que ser proporcional al acto ilcito respecto del cual se responde
- Tiene que utilizarse como un ultimo recurso, es decir, cuando no hay otro mtodo para
terminar con el ilcito anterior.
Concurriendo estos requisitos, la represalias o la contramedida acta como eximente de
responsabilidad internacional. Ahora bien, las represalias no deben confundirse con la
retorsin, la cual es un acto inamistoso en respuesta de un acto ilcito o inamistoso
anterior, como por ejemplo, la ruptura de las relaciones diplomticas tal como sucedi con
Chile y Peru. Sin embargo, estos actos de retorsin no hay que confundirlos con las
represalias, ya que en los primeros se trata de medidas soberanas inamistosas, pero no
ilcitas.
Qu es la legitima defensa? La legitima defensa, por otro lado, es distinta de las
represalias ya que implica el uso de las fuerzas armadas. El articulo 2 de la carta de las
naciones unidas, establece como principio general la prohibicin de las amenaza y del uso
de las FFAA. Desde 1945 hasta la Carta de las naciones unidas, el uso de la fuerza estaba
permitido, ya que una expresin de la soberana nacional, por lo tanto, era parte de las
polticas de los estados, y en consecuencia, licito (dentro de las reglas del juego).
El objetivo fundamental de la carta de las naciones unidas era ser una respuesta a la II
guerra mundial, y la preservacin de la paz y la seguridad internacional. Con la Carta de
las naciones unidas dej de ser una herramienta licita en la policita internacional el uso de
la fuerza armada, y conjuntamente, estableci dos grandes excepciones o situaciones en
que el uso de la fuerza es legitimo:
1. Legitima defensa
2. Cuando el Consejo de seguridad adopta una medida que autoriza el uso de la fuerza
armada
Adems la Carta de las naciones unidas establece un Sistema de seguridad colectiva, el
cual es un mecanismo institucionalizado para preservar la paz y seguridad internacional, y

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que pudiera dar respuesta a los quebrantamientos y amenazas a la paz. Este sistema se
basa en el Consejo de Seguridad, el cual es un rgano al cual le corresponde la
responsabilidad de mantener la paz y seguridad internacional, y ste fue montado en base
a la cooperacin entre los estados aliados (EEUU, UK, Francia, China y Rusia). ste
mecanismo basado en la cooperacin entre las grandes potencias victoriosas de la II
guerra mundial, se va a romper con la Guerra Fra (1949 con la crisis de Berln), ya que con
ella se termina la cooperacin y el sistema de seguridad colectiva hasta 1989.
Qu pasa con el consejo de seguridad durante la Guerra Fra? El sistema de
seguridad colectiva se basaba en la cooperacin entre las grandes potencias. Actualmente
el consejo de seguridad hay 5 miembros que son permanentes, los cuales tienen derecho
a veto, por lo tanto, pueden paralizar cualquier decisin que quiera tomar el consejo, es
decir, las decisiones de fondo vinculantes deben tomarse por una mayora de 9, y no
puede haber veto alguno dentro de esos 9 votos. Por lo tanto, basta que un estado
permanente se oponga para que esa la decisin no sea adoptada. Esta es una limitacin
muy fuerte para un trabajo eficiente del Consejo de Seguridad. En todo conflicto, haba
intereses de las grandes potencias involucradas, por lo tanto, cuando se quera que el
Consejo de Seguridad actuara, cualquiera de las 5 potencias permanentes podra vetar
esas decisiones.
En que consiste la funcin del consejo de seguridad? En la capacidad de este
rgano, el cual tiene la responsabilidad de mantener la paz internacional, de tomar
medidas coercitivas, que puede o no aplicar la fuerza. El problema es que para adoptar
una medida coercitiva, que implique o no el uso de la fuerza armada, requiere de la
decisin del consejo de seguridad(*).
La primera vez que el consejo de seguridad autorizo el uso de la fuerza durante la crisis y
la guerra de Corea (1950). Al igual que Alemania, Corea quedo dividida durante la II guerra
Mundial, y en 1950 Corea del Norte invade a Corea del Sur, lo que es llevado ante el
consejo de seguridad. ste autoriza que EEUU vaya en auxilio de corea del Norte usando la
fuerza armada. La segunda vez que se permiti el uso de la fuerza armada, fue cuando
Hussein invadi Kuwait, y para este caso ya no hubo veto, pero si abstencin por parte de
China.
En resumen, el uso de la fuerza armada autorizado por el Consejo de seguridad constituye
una excepcin, al igual que la legitima defensa, del principio de la prohibicin de la
amenaza y uso de la fuerza armada. Y adems, la legitima defensa constituye un
eximente de responsabilidad internacional, sin embargo, sta esta regulada muy
estrictamente, ya que es necesario que se cumplan con una serie de requisitos.
Segn el articulo 51 de la Carta, solo se puede invocar la legitima defensa:
(1) Como respuesta a un ataque armado anterior, por lo tanto, sta no se puede ocupar en
forma preventiva.
(2) Adems sta tiene que ser proporcional
(3) Tiene que ser temporal, es decir, solo se puede emplear hasta que el CS haya
adoptado medidas para terminar eficazmente con el acto que la origina.
En resumen, la legitima defensa podra decirse como un tipo de represalia calificada que
autoriza a utilizar la fuerza armada, sin embargo, las represalias en general no pueden
utilizar la fuerza armada.
Efectos de la responsabilidad internacional:

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sta hace surgir para el estado responsable la reparacin. En general, esta
responsabilidad solo tiene efectos de carcter reparatorios y por excepcin, puede tener
efectos punitivos, como por ejemplo cuando el Consejo de Seguridad adopta una medida
coercitiva contra un estado por un acto de amenaza o uso de fuerza armada. Qu son los
efectos punitivos? Que el estado responsable sea sancionado.
Esta forma excepcional puede darse en los casos de amenaza o quebramiento de la paz,
violaciones graves de los DDH y por contaminacin grave del medioambiente martimo.
En estos casos, adems de efectos reparatorios, la responsabilidad internacional tiene
efectos punitivos. Sin embargo, en general la respetabilidad internacional del estado tiene
efectos reparatorios.
Cules son las formas de reparacin?
A. Restablecimiento de las cosas a su estado anterior: Esta es la forma normal de
reparacin. Sin embargo, a veces, no puede hacerse esto o bien es insuficiente para
reparar el dao causado. Por ejemplo, pueden haber impedimentos facticos como
cuando muere gente o tambin pueden haber impedimentos jurdicos como por
ejemplo cuando hay una sentencia contraria al DDII la cual es irrevocable debido al
efecto de la cosa juzgada.
Sin embargo, hay veces en que el restablecimiento de las cosas al estado anterior no
es posible o bien es insuficiente para reparar el dao causado, surge como forma de
reparacin la indemnizacin de daos y perjuicios.
B. Indemnizacinde daos y perjuicios: Reparacin del dao causado mediante el
pago de una suma de dinero proporcional o equivalente a ste. Ahora bien, esta cubre
el dao emergente y el lucro cesante (lo que dejo de percibir por el dao ocasionado).
Adems se debe incluir dentro de esta indemnizacin, el pago de intereses por el
tiempo transcurrido desde cometido el ilcito hasta el momento de la reparacin.
Adems hay que tener presente que solo de indemnizan los daos directos, pero qu
pasa con el dao moral? En el DDII se llama satisfaccin.
-

Formas de reparacin moral:


Construccin de memoriales
Castigo a los agentes del dao causado
Pedir disculpas publicas
Rendir homenaje a la bandera cuando ha sido ultrajada

Proteccin diplomtica: Qu es? Es una accin o mecanismo para hacer efectivo la


responsabilidad internacional de un estado por un acto ilcito contrario al DDII cometido en
contra de un nacional. Por ejemplo, si en Argentina me detienen arbitrariamente, Chile
asume la proteccin diplomtica contra Argentina.
La proteccin diplomtica se utiliza como medio contrario a un acto ilcito de un estado
contra un nacional, debido a que los particulares no pueden acceder a un organismo
internacional, por lo tanto, es necesario que el estado al cual yo pertenezco intervenga por
mi y demande a Argentina ante rganos internacionales. En resumen, la proteccin
diplomtica produce como efecto que un estado asuma la reclamacin de un nacin
contra otro estado por violacin del DDII; producindose as una situacin curiosa, ya que
esa reclamacin de un particular contra un estado, cambia de naturaleza a una
reclamacin de estado a estado.

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Cul es el problema de la proteccin diplomtica? Que los estados, salvo que el
derecho interno la establezca como obligatoria, pueden elegir o no aplicarla, ya que su uso
es discrecional, lo que constituye una gran limitacin a este mecanismo. El sistema de
proteccin diplomtica mas sofisticado lo tiene la Unin Europea.
Caractersticas:
- Es discrecional: El estado el libre o no de ejercerla
- Se deben cumplir ciertos requisitos de conformidad con el DDII para que un estado
pueda asumir la proteccin diplomtica de un nacional:
a. La nacionalidad efectiva o de reclamacin: Vinculo jurdico que une a una
persona con un estado determinado, sin embargo, no basta la mera nacionalidad,
sino que, segn la CIJ, tienen que haber vnculos reales y efectivos, tales como la
inscripcin en el lugar. Cmo se prueban estos vnculos reales y efectivos? A travs
de hechos facticos.
b. Que se hayan agotado los recursos internos: Sin embargo, no siempre es
necesario el agotamiento de los recursos internos, ya que muchas veces el estado se
puede eximir de esta paso, como por ejemplo cuando no hay recursos, cuando el
sistema judicial es una pantalla que no existe, o bien cuando hay una situacin de
denegacin de justicia. En el ultimo caso, el estado puede eximirse del agotamiento
de recursos y asumir la proteccin diplomtica sin mas.
La naturaleza jurdica de la proteccin diplomtica cae, ya que el estado es libre
para decidir si recurre a la negociacin, a otro mecanismo o bien si acude a un
tribunal internacional si es que posible, ya que se puede dar que no lo haya. En
resumen, el estado puede decidir como tranza la proteccin diplomtica, cuanto le
toca al afectado, etc. (*).
La proteccin diplomtica opera como un mecanismo para hacer efectiva la
responsabilidad de un estado frente a un particular, por la incapacidad que tiene el
individuo de recurrir, directamente, a instancias internacionales. Aqu ha habido una
cierta evolucin en el DDII, ya que el derecho internacional clsico tenia como objeto
fundamental la regulacin entre los estados, por lo tanto, el individuo no era objeto
de regulacin de ste. Sin embargo, gradualmente, hasta 1945, el individuo era
objeto del DDII en situaciones particulares como por ejemplo respecto de la
proteccin de los extranjeros en territorio ajeno, y fundamentalmente en esta
materia se aplicaron dos principios:
a) Estndar mnimo internacional: estos significa que los extranjeros tenan
derecho a un estndar mnimo de respeto a sus derechos y libertades, lo que
actualmente es equivalente a los derechos fundamentales de las personas. Este
se contrapone con el principio del trato nacional, sin embargo, ste ha tenido
mas seguidores.
b) Principio de trato nacional: Los extranjeros deban cumplir con lo mismo que
los nacionales.
Tambin se celebraron ciertas convenciones prohibiendo la esclavitud y el trafico de
esclavos. Despus de la 1 guerra mundial, se dio un gran reajuste territorial que
trajo consigo el problema de las minoras nacionales ubicadas en otros estados. En
virtud de esta situacin, se celebracin varios tratados que tenan por objeto dar un
marco mnimo de proteccin a ciertas minoras nacionales. Pero mas all de esto, el
individuo estaba fuera del DDII, ya que como el estado trataba a sus nacionales era
cosa de regulacin interna.

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Esta situacin cambia cuando la Carta de la naciones unidas establece como
principio general la proteccin de los derecho fundamentales. Esto produjo un
quiebre de la situacin internacional, ya que el individuo paso a ser un objeto de
regulacin y proteccin del derecho internacional. Es decir, a partir de la Carta, se
desarrollo una rama de los derecho humanos que es la de los DDHH, tanto a nivel
universal como regional.
Conjuntamente que el individuo apareciese como objeto del DI, gradualmente el
individuo paso a ser, en ciertas situaciones, un sujeto del DI, es decir, un titular de
derecho y obligaciones internacionales. Esto se dio fundamentalmente por dos vas:
(a) Subjetividad activa: Capacidad que tiene un individuo de recurrir, previo
agotamiento de los recursos interno, a instancias internacionales sin la mediatizacin
del estado, es decir, sin que sea necesario solicitar la proteccin diplomtica. Es decir,
se puede recurrir a instancias internacionales por la violacin de derechos y libertades
contempladas en el pacto de San Jos de Costa rica por ejemplo. En resumen,
excepcionalmente, al individuo se le da derecho de accin contra instancias
internacionales cuando es titular de un derecho consagrado en algn derecho o
convencin.

Clases jueves 12 de Noviembre 2015:


Clase anterior:El individuo como sujeto del derecho internacional a partir de la
proteccin diplomtica: ste es un tema del derecho internacional contemporneo y es un
fruto del Di de los DDHH. El individuo gradual y excepcionalmente, se ha consolidado
como sujeto del DI, en la medida de que, en virtud de tratados o convenciones, el
individuo puede acceder a instancias internacionales, sin que sea necesario que
intervenga el estado por l (subjetividad activa)
(b) Subjetividad pasiva: responsabilidad penal que se le puede atribuir a un indio por la
va de un instrumento o tratado internacional. As como la subjetividad activa nos
muestra la capacidad del individuo de acceder a instancias internacionales, la pasiva
nos muestra que el individuo puede ser sujeto de responsabilidad penal por delitos
internacionales.
Qu son los delitos internacionales? Son figuras penales tipificadas por el
derecho internacional en razn de la gravedad o, bien, del grado de afectacin que
esas conductas penales tienen para las relaciones internacionales. Ya hablamos de la
jurisdiccin universal, la cual permite que cualquier estado pudiera juzgar a un
individuo por un crimen cometido, independiente del estado al que pertenezcan o al
que afecta. Aqu hablamos de los crmenes de guerra, crmenes de lesa humanidad o
bien del genocidio.
Ahora bien, adems del mecanismo de jurisdiccin universal que permite que un
estado ejerza jurisdiccin respecto de un individuo que cometi un crimen
internacional, tambin se han creado jurisdicciones internacionales de carcter penal
para poder conocer de estos delitos, es decir, se han creado gradualmente tribunales
internacionales de carcter penal. Todo esto ha dado origen a una nueva y
contempornea rama del DI, llamada derecho penal internacional.
Cmo se crean los tribunales penales internacionales? Tras la II Guerra
mundial, las potencias vencedoras crearon dos tribunales penales internacionales ad
hoc: El tribunal penal de Nremberg para juzgar a los criminales nazis, pero no solo

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por crmenes de guerra, y el tribunal de Tokio para juzgar a los japonenses
responsables de genocidio, crmenes de guerra y crmenes de lesa humanidad. Sin
embargo, se critic mucho que estos tribunales solo juzgaron a los perdedores de la
guerra por sus crmenes, pero no se juzgo respecto de los crmenes de los vencedores.
Ms all de estas criticas, estos tribunales crearon un precedentes muy importante, ya
que fueron el germen del desarrollo de esta rama del DI. La experiencia de los
tribunales internacionales penales, una vez cado el muro de Berln, el Consejo de
Seguridad, dentro de sus facultades en materia de mantenimiento de la paz y
seguridad, creo dos tribunales penales internacionales de carcter ad hoc, que hasta
hoy en da siguen funcionando:
- El tribunal penal para la Ex Yugoslavia: para juzgar a los responsables de los
crmenes de guerra, genocidio y de lesa humanidad cometidos en el conflicto civil
que culmino con la desintegracin de la Ex Yugoslavia. (Mirosevic).
- El tribunal penal de Ruanda: Para conocer de los crmenes que se dieron en un
conflicto tnico. Actualmente funciona en Arucha, Tanzania.
El paso mas significativo en esta materia fue la creacin de la Corte internacional
Penal, la cual, a diferencia de todos los tribunales ad hoc es que es un tribunal mixto
compuesto por jueces nacionales e internacionales. sta tiene su origen en el Estatuto
de Roma y tiene su sede en la haya, sin embargo, a pesar de que Chile es parte de
este tratado, se tuvo que hacer una reforma constitucional para poder ratificarlo.
La Corte penal internacional es un tribunal penal que tiene facultad para conocer de 4
delitos graves:
(1) Crmenes de guerra
(2) Crimen de agresin o crimen contra la paz: La responsabilidad penal que tienen
aquellas personas que han desatado una guerra de agresin.
(3) Genocidio
(4) Crmenes contra la humanidad o de lesa humanidad.
Caractersticas de la jurisdiccin de la CPI:
A. Principio de la complementariedad: La CPI tiene una jurisdiccin complementaria o
subsidiaria, es decir puede actuar cuando las jurisdicciones nacionales no actan o bien
no tienen la capacidad de actuar, como por ejemplo en el caso de los estados fallidos,
los cuales no tienen poder judicial. Esto ultimo tambin se puede dar, cuando un
estado ejerci jurisdiccin pero sta fue ejercida con el solo objeto de garantizar la
impunidad (ineficiente).
B. Puede ser activada incluso respecto de estado que no han ratificado el
estatuto de la CPI cuando la orden de investigar es activada por el consejo de
seguridad de la ONU: El consejo de seguridad puede activar la jurisdiccin de la CPI,
cuando en conocimiento de un asunto que amenaza la paz, acto de agresin o
quebrantamiento de la paz, considera que se debe ejercer esta jurisdiccin. El consejo
de seguridad orden o requiri a la CPI para que investigara la responsabilidad que
tenia el jefe de estado de Sudan por su responsabilidad penal en el conflicto armado de
Sudfrica, aunque este estado no sea parte del Estatuto.
C. La CPI es un tribunal de doble instancia: Esto es algo muy particular de los
tribunales internacionales, ya que en general son de una instancia, puesto que no se
preocupa de conflictos entre estados, sino que se preocupa de los crmenes mas
graves contra el DI cometidos por individuos.

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Solucin pacifica de las controversias internacionales:
El sistema internacional que sea crea bajo el marco de las Naciones Unidas, esta fundado
en el principio general de la proscripcin de la amenaza y el uso de la fuerza en las
relaciones internacionales. Adems, coetneamente, tambin hay otro principio
fundamental en las relaciones internacionales es el de la solucin pacifica de las
controversias internacionales, el cual es una consecuencia del principio anterior.
Una de las caractersticas del principio de la solucin pacifica es el principio de la libertad
en la eleccin de los medios, el cual se refiere a que los estados son soberanos para
recurrir a los medios de solucin pacifica de las controversias internacionales que
contempla el DI a su eleccin. Es decir, los estados pueden recurrir al mecanismo que
ellos estimen convenientes, e incluso puede no resolver la controversia recurriendo a
estos mecanismos como por ejemplo recurriendo a mecanismos diplomticos, o bien
puede no someter las controversias a algn mecanismo de solucin, por lo tanto, la
controversia puede quedar latente. Sin embargo, lo que no pueden hacer, en virtud del
articulo 2 de la Carta, es recurrir a la fuerza armada.
Ahora bien, las controversias internacionales puede ser:
a. Meramente polticas: Estas buscan la modificacin de un derecho o un tratado,
como por ejemplo se da entre Chile y Bolivia respecto del pacto de Bogot.
b. Controversias jurdicas: Un conflicto en relacin a la aplicacin o interpretacin de
la norma contenida en el derecho internacional, como por ejemplo un tratado.
Cmo se clasifican los medios de solucin pacifica de las controversias?
1. Medios polticos o diplomticos:Se diferencian de los medios jurdicos en que
stos persiguen facilitar la solucin de una determinada controversia entre estados,
sin que sta sea resuelta de forma vinculante. Cul ser el medio poltico por
excelencia? La negociacin directa entre los estados en conflicto, es decir, buscar una
solucin mediante el intercambio de puntos de vista, regido por el principio de buena
fe y mediante personas competentes.
Sin embargo, muchas veces los estados se encuentran muy distantes como para
negociar, por lo tanto, se hace necesaria la intervencin de 3. Hay distintos
mecanismos polticos en los que interviene un 3, pero que se diferencian por el grado
de participacin de ese 3 en la controversia. Por ejemplo, cuando Chile se enfrento a
Argentina, se requiri la mediacin papal, la cual fue acordada en Montevideo, y es
por eso se seala que la mediacin papal tiene su origen en el acta de Montevideo, en
la cual, Chile y Argentina acordaron someter el conflicto al Papa Juan Pablo II. Uruguay
fue un 3 en este caso, el cual solamente puso la casa, pero no intervino en la
disputa, es decir, el cumpli con la funcin de acercamiento llamada buenos oficios.
Qu son los buenos oficios? Es un medio poltico en que el 3 acerca a las partes,
pero sin intervenir en la disputa propiamente tal. Ya un grado de intervencin mayor,
se trata de otros medios que son:
a) Investigacin: Busca establecer los hechos cuando no hay claridad respecto de los
hechos motivo de la disputa. El 3 imparcial va a estudiar, investigar y esclarecer los
hechos, y va a emitir un informe que no es vinculante para las partes. Incluso las OI
pueden realizar este mecanismo, al igual que la mediacin y la conciliacin, tales
como la OEA, el secretario general, etc.

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b) Mediacin: El mediador, por ejemplo el Papa, pidi que cada pas nombrara una
delegacin y la enviara al Vaticano para que comenzaran las negociaciones. Al final
lo que hace el mediador es, en primer lugar, intervenir y guiar el proceso de
negociacin de las partes y, en segundo lugar, propone formulas de solucin que no
son vinculantes, y es por eso que se dice que es un mecanismo poltico. En el caso
de Chile y Argentina el papa propuso una solucin, el cual se plasm en el Tratado
de Paz y Amistad de 1984.
Hay que tener presente que el 3 puede ser un estado, entidad o persona relevante
y el cual es nombrado por las mismas partes.
c) Conciliacin: Es muy parecida a la mediacin, pero se diferencia en cuanto a su
procedimiento, ya que cuando se designa al conciliador, que puede ser un estado,
persona o entidad, no hay negociacin entre las partes, sino que simplemente se
entrega el asunto al 3 para que actu como conciliador. Qu hace el conciliador?
Analiza la controversia, estudia y propone formulas de solucin como
recomendaciones, y las partes deciden si aceptan o no aquellas propuestas en el
informe.
Estos 3 mecanismos implican un grado de intervencin mayor que el de los buenos
oficios. Y adems todos stos son solicitadas por las partes, sin embargo, stos
quizs pueden ser sucesivos, es decir, estos mecanismos pueden interactuar entre
ellos.
2. Medios jurdicos:Aquellos en que la controversia es resuelta por un tribunal
internacional que tiene la capacidad de resolver la diferencia a travs de una
sentencia que sea vinculante u obligatoria.
a. Arbitraje internacional entre estados: Se caracteriza porque las partes
designan al tribunal, es decir, es un tribunal ad hoc creado por las partes. Cmo se
crea este tribunal arbitral? A travs de un tratado o acuerdo internacional entre las
partes, el cual puede crear, no solo el tribunal (unipersonal o pluripersonal) sino
tambin puede establecer las reglas del procedimiento del arbitraje. Ahora bien, en
otras situaciones puede entregar a los jueces y que ellos mismos establezcan su
propio procedimiento.
Cmo se puede constituir un arbitraje internacional? Hay distintos
mecanismos para constituirlo:
i.
ii.

iii.

Compromiso:Se diferencia de la segunda en que es un tratado a travs del


cual se crea para solucionar una controversia existente.
La clausula compromisoria: Es una disposicin en un tratado, cualquiera
sea su materia, en el cual se establece que las controversias que puedan
surgir entre las partes respecto de este tratado, van a ser resueltas a travs
del arbitraje. Si se da una controversia, y el estado recurre a un arbitro
distinto del establecido en la clausula, en virtud del principio pacta sum
servanda, no puede renunciar el tratado, sino que debera buscar de un
mecanismo distinto.
Un tratado general de arbitraje: Es un tratado cuyo objeto es establecer
que todo tipo de controversia o bien solo un tipo de ellas, van a ser
sometidas, unilateralmente, al arbitraje de cierta persona, estado o entidad.
Por ejemplo, en el caso de Chile y Argentina, se estableci como arbitro al
Rey de Inglaterra.

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Se diferencia del compromiso, en que el tratado general de arbitraje se refiere
a la controversias que surjan, y no aquellas ya existentes. El arbitro que
puede ser unipersonal o pluripersonal, debe resolver conforme al derecho
internacional, salvo que las partes hayan pactado la equidad de comn
acuerdo.
La sentencia arbitral o aludo tiene como naturaleza jurdica que es vinculante
u obligatoria, inapelable, produce cosa juzgada y produce como efectos solo
efectos particulares, es decir, solo afecta a las partes del arbitraje. Por lo
tanto, el recuso de aplicacin no procede, salvo que las partes la hayan
pactado.
Cules son los recursos que proceden en contra del Laudo arbitral?
- Puede proceder el recurso de interpretacin, es decir, este puede ser
interpretado por el propio arbitro en caso de contradicciones.
- Recurso de nulidad: Tambin puede proceder respecto de determinadas
causas: como vicios graves en el procedimiento, corrupcin del arbitro y
cuando el arbitro falla mas all de las facultades que tenia es decir, en
ultra petita.
Quin conoce de este recurso de nulidad? Como se trata de una
jurisdiccin voluntaria, las partes deben pactar quien va a conocer de este
recurso, ya que implica un nuevo procedimiento.
b. Solucin judicial: Se requiere ante un tribunal permanente establecido como el
tribunal del Mar, la Corte interamericana de DDHH, la CIJ de la Haya, etc. Es el
recurso del sometimiento de una controversia ante un tribunal internacional de
carcter permanente.
La CIJ es un tribunal que tiene su sede en la Haya y que esta compuesta por 15
jueces. No puede haber mas de un juez por cada estado. Quin designa a estos
jueces? Son elegidos en una votacin simultanea pero separada, tanto por el
Consejo de Seguridad, como las asamblea general de la ONU, por lo tanto, son
elegidos los que tienen la mayor votacin en cada uno de estos rganos.
Cul el sistema de eleccin? Los jueces deben cumplir con 3 condiciones para
poder ser elegidos
- En la integracin de la Corte deben haber representantes de todos los
principales sistemas jurdicos del mundo, es decir, tiene que haber jueces de
derecho islmico, chino, common law, etc.
- Tiene que haber una reparticin geogrfica equitativa entre los jueces: Deben
haber jueces de las distintas regiones del mundo. De amrica hoy en da hay 2,
uno brasileo y otro de Jamaica.
- Tienen que ser personas con las mas altas calificaciones en la materia a nivel
internacional.
Qu ocurre cuando no hay jueces de la nacionalidad de un estado que es
parte de la controversia? Existen los jueces ad hoc en la integracin de la Corte.
Es decir, los estados tienen el derecho a elegir a una persona que se integra como
juez, con los mismos derechos que los jueces permanentes, pero solo para el caso
particular. As en la Controversia entre Chile y Bolivia, cada uno de ellos designo un
juez ad hoc. Tambin los jueces pueden ser recusados o bien ellos mismos
inhibirse, como se dio con el juez australiano en la controversia Chile y Bolivia, por
lo tanto, la decisin de este caso va a ser dictada por 16 jueces.

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Cmo funciona la CIJ? Por regla general funciona en pleno, es decir, deciden los
15 jueces o los 16 dependiendo si hay ad hoc o no. Sin embargo, las partes pueden
pactar que la Corte decida en sala, lo que significa que la controversia sea
conocida por un grupo reducido de 5 jueces, lo que significa que se da una
situacin muy similar al arbitraje, ya que son las partes las que acuerdan que
jueces van a conocer sobre el asunto.
Jurisdiccin de la Corte internacional de justicia: Tiene dos tipos de
jurisdiccin:
(a) Contenciosa: Facultad que tiene la Corte para resolver controversias entre
estados. Qu estados pueden acceder a la Corte? Los estados miembros de la
Naciones unidas, ya que es el rgano principal de sta. Y tambin pueden
acceder aquellos estados, que sin ser miembros, son parte del estatuto de la
CIJ, el cual es un tratado especifico que regula la integracin y funcionamiento
de la CIJ. En resumen, para que la Corte pueda conocer de una controversia
entre estados, dichos estados deben haberle otorgado la competencia a la
Corte, y adems deben ser parte de las naciones unidas o parte del estatuto de
la CIJ.
Cmo las partes pueden otorgar esta jurisdiccin voluntaria a la
Corte? A travs de un compromiso, a travs de una clausula promisoria que
someta algunas o todas las controversias, tambin se puede someter a travs
de una prorroga de la jurisdiccin, o bien tambin se puede otorgar esta
jurisdiccin a travs de un mecanismo particular que contempla el estatuto de
la CIJ que es mal llamada clausula opcional.
Es la declaracin unilateral que puede hacer un estado, en la cual acepta la
competencia de la CIJ respecto de cualquier otro estado que efectu la misma
declaracin, es decir, esta sujeta reciprocidad. Por lo tanto, la CIJ debe analizar
si existen estas declaraciones unilaterales. Sin embargo, hay que tener ojo, ya
que estas declaraciones pueden ser limitadas en cuanto al tiempo o bien en
cuanto a la materia. Es as que hoy en da 72 estados de los 193 miembros de
la ONU han efectuado esta declaracin unilateral de aceptacin de la
competencia de la Corte, sin embargo, la mayora de ellas esta plagada de
limitaciones.
Cmo es el procedimiento? Se inicia a travs de una solicitud de un estado
en la que estcela la materia de la controversia. Cuando la corte recibe este
documento cita a las partes para que se pongan de acuerdo en cuanto al
procedimiento que se va a seguir, y posteriormente se establece los tiempos de
la presentacin de la memoria, la contra memoria, y si las partes y la Corte lo
aceptan, normalmente hay replica y duplica. Despus vienen los alegatos
orales y despus la Corte dicta su fallo. Escrito oral, replica y duplica casi
siempre, y hay memoria y contra memoria.
Sin embargo, tambin se puede discutir sobre la competencia de la Corte, como
se dio en el caso de Chile y Bolivia, a travs de objeciones de competencia. Si
la hubiese aceptado, el juicio hubiese terminado ah.
Naturaleza de la sentencia de la CIJ: De carcter vinculantes, obligatoria,
definitiva y de efectos relativos.

Mara Ignacia Coloma Martnez


Derecho internacional Publico
Recursos que proceden sobre esta sentencia: Procede solo el recurso de
interpretacin respecto de cualquier problema o contradiccin en la
interpretacin y el recuso de revisin. Este ultimo procede en el caso de que
surgen hechos nuevos que no son conocidos por el tribunal o por las partes.
Adems el estatuto establece, que por seguridad jurdica, las partes podrn
interponer este recurso dentro del plazo mximo de 6 meses desde que
conocieron el hecho, y este no podr dictarse mas all de 10 aos despus de
dictado el fallo.
Qu ocurre si dictado un fallo, el estado condenado no cumple con
ste? La otra parte de la controversia podr recurrir ante el consejo de
seguridad de las naciones unidas, el cual podr adoptar incluso medidas
coercitivas, siempre y cuando considere que el no cumplimiento del fallo
constituye una amenaza para la paz y la seguridad internacional, e incluso
podr decretar el uso de las fuerzas armadas cuando lo estime necesario.
(b) Consultiva: Puede, a requerimiento, dar opiniones jurdicas, que no son
vinculantes, pero que tienen el peso de quien las dicta. Son opiniones no
vinculantes que la Corte puede emitir a requerimiento del consejo de
Seguridad, la asamblea general y cualquier organismo de las naciones unidas
con autorizacin de la asamblea general de las naciones unidas.

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