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PRIMERO:
(5 Puntos)
RESPUESTAS
GARCA GASTAETA, Carlos. Derecho internacional privado. Lima, Imprenta Gil, 1925, p. 11.
LA COSTUMBRE
RIGAUX, FRANCOIS. Derecho Internacional Privado, Madrid, Civitas Ediciones, 1985, p. 121.
TRUYOL Y SERRA, ANTONIO. Historia de la Filosofa del Derecho y del Estado, Madrid, Alianza
Editorial, 2004, p. 245
3
contenido y son recogidas por la ley o los tratadistas. Su admisin debe ser
tolerada por la comunidad internacional.
Entre las principales caractersticas de la costumbre internacional se destaca
su
tiempo.
As pues, una vez formada la costumbre es vinculante a todos los sujetos del
derecho que participaron en su proceso formativo: A partir de ah podr ser
derogada bien por su inobservancia continua o debido al surgimiento de una
norma principal (costumbre, tratado o principio general del derecho), en abierta
oposicin a la norma consuetudinaria.
3. LA LEY
La ley positiva constituye un elemento esencial en el derecho internacional
privado en los conflictos de leyes y de jurisdicciones porque permite establecer
el alcance de dichas reglas mandatarias, pero, como est limitada por el
territorio y las personas, es un obstculo para la uniformidad de las soluciones.
La costumbre encierra normas indirectas de colisin que buscan el derecho
aplicable para resolver el caso ius privatista internacional puesto a debate y no
de normas directas que subsumen hechos dentro de tipos legales. Estas
normas estn diseminadas en los Cdigos, en la Constitucin y, desde luego,
en los tratados internacionales.
ejecucin
de
sentencias
fallos
arbitrales
extranjeros,
respectivamente4.
Otras Fuentes a mencionar, son las siguientes:
1. LA JURISPRUDENCIA
La jurisprudencia es el conjunto de decisiones judiciales uniformes y reiteradas
(precedentes) emanadas de los tribunales en base a los casos que le han sido
sometidos.
As pues, es comn en la prctica de los tribunales nacionales o
internacionales la cita de los precedentes jurisprudenciales, los cuales
constituyen elementos de coherencia que llevan al tribunal a continuar con una
lnea interpretativa salvo que existan razones de peso que obliguen a cambiar
de posicin.
Es incuestionable el valor de la jurisprudencia para demarcar el discurrir de los
sistemas de derecho internacional privado de raz anglosajona como fuente
positiva expresa.
La jurisprudencia de los tribunales de cada pas es importante, debido a la
interpretacin que hacen los tribunales de normas legales y, por tanto, es un
aporte bsico a la ciencia del derecho internacional privado. Por ejemplo, es de
realzar el aporte de las jurisprudencias francesa y espaola en la interpretacin
de los artculos 3 y 9 de sus respectivos Cdigos civiles, en cuanto al Estado y
la capacidad de los extranjeros. Desde luego, no existe una verdadera
jurisprudencia internacional. En efecto, la justicia internacional slo se aplica a
los conflictos entre Estados diversos, pero tambin ha conocido de unos pocos
asuntos de derecho internacional privado.
El primer fallo notable muy discutible que se recuerda fue pronunciado por la
4
DELGADO BARRETO, Csar: El derecho internacional privado y la reforma del Cdigo civil, Lima,
El Peruano, 1997, p. 35
saber:
1. La Comisin Central del Rhin, que conoce cuestiones relativas a la
navegacin;
2. Los tribunales arbitrales mixtos para la aplicacin de los tratados de paz, y
ante los cuales los particulares tienen acceso para litigar contra estados
extranjeros o contra particulares.
2. LA DOCTRINA DE LOS JURISTAS
La doctrina, sealan Novak y Garca Corrochano, () es la actividad
acadmico cientfico de interpretacin y sistematizacin, por medio de la cual
puede clarificarse el verdadero alcance y contenido de las normas jurdicas
internacionales.
5
NIBOYET, JEAN PAUL. Les tribunaux pour la navigation du Rhin at le pouvoir judiciaire de la
comisin centrale du Rhin, en Revue general du droil internacional public, Paris, Le Velex, 1923, p. 1 y
ss.
La doctrina del derecho internacional privado juega un rol capital, debido a las
lagunas que se advierten en sus normas positivas: De ah que, en tanto base
cientfica del derecho internacional privado, esta contribuya a mantener
siempre vivos y actualizados los textos legales, precisando la interpretacin
ms aceptable para determinada norma jurdica y aportando casos de
analoga, principios generales del derecho e ideas para el derecho futuro.
Es decir, la doctrina cumple una doble misin a saber:
a)
b)
2.
Los sujetos de Derecho Internacional Sin Base Territorial son los organismos
internacionales como por ejemplo la ONU, OEA, OIT, UNESCO, OMS, FAO,
ONUDI, FMI y las organizaciones no gubernamentales internacionales, por lo
tanto es claro que stas son nacionales e internacionales, siendo por tanto,
nacionales las que se desenvuelven y tienen oficinas en un solo estado,
mientras que las internacionales las que se desenvuelven y tienen oficinas en
varios estados, en tal sentido si una ONG queda ubicada en Per y tiene
sucursales en el extranjero es claro que es un sujeto de derecho internacional
por abarcar a varios estados o sujetos de derecho internacional con base
territorial7.
HISTORIA DE ORGANISMOS INTERNACIONALES.
En este siglo han hecho su aparicin en forma continua una serie de
organizaciones internacionales es decir, organismos compuestos por los
propios gobiernos destinados a ocuparse de tareas especficas dentro de la
comunidad internacional.
Un ligero esbozo de los orgenes y la evolucin de los organismos
internacionales nos remontaran a la Anfictiona Griega, a la que algunos
autores sitan como el germen de estos organismos. La Anfictiona Griega
reuna a los representantes de las diferentes Ciudades-Estados griegos para
resolver asuntos netamente relacionados con el intercambio comercial.
La concepcin imperial de la civilizacin romana era contraria intrnsecamente
a la creacin de entidades que tuviesen alguna semejanza con los actuales
organismos internacionales.
Es a partir de este perodo que comienza a evolucionar la idea de una
comunidad internacional. El seor Feudal y el Rey concentran sucesivamente
el poder y son depositarios de la soberana, La lucha por la afirmacin y la
hegemona marca el desenvolvimiento de los Estados modernos y de su
bsqueda de la paz surgi la idea de un arreglo general el cual se
materializ en 1815 en el Congreso de Viena.
Entre los aos 1815 y 1918 con la consolidacin del Estado-Nacin moderno a
7
una
participacin
tripartita:
gobierno,
empresarios
ELEMENTOS CONSTITUTIVOS
La
doctrina
contempornea
distingue
al
menos
cinco
elementos
el Estatuto que esta posee. La existencia de este Estatuto fue consagrada por
la Corte Internacional de Justicia en el Asunto de los Efectos de las Decisiones
del Tribunal Administrativo de las Naciones Unidas, en el que se afirm la
existencia en las Organizaciones Internacionales de un sistema jurdico interno
propio.
VOLUNTAD PROPIA
Las Organizaciones Internacionales poseen una voluntad propia, independiente
de los Estados y dems sujetos que la conforman, manifestada a travs de sus
decisiones, resoluciones, reglamentos, directivas, etc. Estas decisiones pueden
ser adoptadas mediante la participacin de los Estados Miembros en los
diferentes rganos que componen la Organizacin o a travs de los propios
rganos de decisin independientes. Precisamente, esta autonoma hace de la
organizacin internacional un actor distinto de los Estados Miembros y dems
sujetos que la conforman, y le otorga una personalidad jurdica propia.
COMPETENCIA DERIVADA Y FUNCIONAL
En el tratado fundacional de la Organizacin Internacional no solo consagran
los propsitos y fines a ser alcanzados por dicha Organizacin, sino tambin
las competencias de cada uno de sus rganos, indispensables para el
cumplimiento de tales propsitos. En este sentido, se seala que la
competencia de las Organizaciones Internacionales se caracteriza por ser
derivada y funcional.
La competencia de la Organizacin Internacional es derivada, pues sus tributos
les son dados por los Estados y dems miembros que la componen; es decir,
no es una competencia originaria como la de los Estados, sino que sus
capacidades les son otorgadas por los miembros que la conforman en el
tratado fundacional respectivo. De otro lado, la competencia de la Organizacin
es funcional, en tanto las competencias que posee le son conferidas para el
cumplimiento de ciertos objetivos y propsitos para los que fue creada 8.
INTERNACIONAL
DE
LAS
ORGANIZACIONES
INTERNACIONALES
El
Derecho
Internacional
actual
reconoce
la
posible
responsabilidad
Responsabilidad
Internacional
de
los
Estados
por
Hechos
Internacionalmente Ilcitos.
c) Por la realizacin de actividades ultra riesgosas, que pudieran ocasionar un
perjuicio. As lo establece, por ejemplo. el Artculo 13 del Tratado del 27 de
enero de 1967 y el Artculo XXII del Convenio sobre la: Responsabilidad
Internacional por Daos Causados por Objetos Espaciales, del 29 de marzo
de 1972.
d) Por violacin de obligaciones jurdicas asumidas con sus propios
funcionarios y agentes, cuya interpretacin y apelacin se encarga a
Tribunales Administrativos Internacionales.
e) Por actos de administracin internacional de territorios puestos bajo su
gestin, como ocurri con Naciones Unidas en relacin a Nueva Guinea
Occidental entre 1962 y 1963.
f) Por incumplimiento de ciertas normas de derecho diplomtico 9.
NACIONES UNIDAS
PROPSITOS Y PRINCIPIOS
Los propsitos de las Naciones Unidas estn enunciados en el artculo 10 de la
Carta y son: a) el mantenimiento de la paz y seguridad internacionales, b)
fomentar entre las naciones relaciones de amistad, c) realizar la cooperacin
internacional, d) coordinar los esfuerzos de las naciones para estos propsitos.
9
GARCA MONTAFUR, Guillermo; Derecho Internacional Pblico, Lima-peru, R.G. 2000 SAC, 2006,
p. 28
3.
LA EXTRADICION
CONCEPTO
Es el acto por el cual un gobierno entrega a un individuo acusado de un crimen
o un delito, cometido fuera de su territorio, a otro gobierno que lo reclama para
juzgarlo.
CLASIFICACIN DE LA EXTRADICION
Extradicin Activa; cuando un Estado solicita a otro le entregue una persona
para ser juzgada en su territorio o cumpla una condena
Extradicin Pasiva; cuando a un determinado Estado se le solicita la entrega de
una persona, que se encuentra en su territorio para ser juzgado en otro Estado
o se le aplique una condena
Extradicin de Derecho; cuando la extradicin se rige por un tratado, siguiendo
el procedimiento legal
Extradicin de Hecho; cuando la extradicin se funda en la cortesa
internacional, comitas gentium, es decir sin tratado internacional, a ttulo de
reciprocidad
Extradicin en Trnsito; cuando el sujeto a ser entregado tiene que pasar por
un tercer Estado, debiendo ste proporcionar todas las facilidades
Extradicin Definitiva; cuando la entrega de un sujeto a ser juzgado de un
Estado a otro es directa sin mediar un tercer Estado
Extradicin por procedimiento Administrativo; cuando quien decide la
extradicin, es el Poder Ejecutivo
Extradicin por procedimiento Judicial; cuando el poder judicial tiene la facultad
decisoria de la extradicin
FUENTES DE LA EXTRADICION
Son todas aquellas normas y principios que son aplicados a instituciones,
pudiendo ellas tener diversos orgenes y son las siguientes: los tratados, las
leyes internas, las costumbres y la reciprocidad
EL ASILO
La Asamblea General de las NN.UU., aprob el 10 de diciembre de 1948 la
Resolucin de la "Declaracin Universal de los Derechos Hombre", donde en
su art. 14 incorpora el derecho de asilo. En caso de persecucin toda persona
tiene derecho a buscar asilo en cualquier pas.
CONCEPTO
institucin
de
proteccin
determinados
sujetos
reconocido
4. DERECHO
INTERNACIONAL
HUMANITARIO
SU
EVOLUCIN
HISTRICA
Derecho Internacional Humanitario es el conjunto de normas jurdicas
internacionales, convencionales o basadas en las costumbres, que tiene por
objeto limitar el uso de la violencia en los conflictos armados internacionales o
internos, regular la conduccin de las hostilidades y salvaguardar y proteger a
imponer culturas, religiosas, etc. Se trata por tanto de intentar hacer escuchar
la voz de la razn cuando las armas pretenden acallarla y, en definitiva,
recordar a las partes implicadas en el conflicto que el enemigo es, ante todo, un
ser humano digno de ese respeto y compasin. En este sentido constituyen un
reto y una llamada a la sensatez del ser humano, aunque paradjicamente
estas normas estn llamadas a aplicarse cuando esa sensatez se ha perdido.
La importancia del derecho internacional humanitario est asociada a dos
cosas fundamentales. Primero, a la necesidad de humanizar las acciones, en
orden a proteger a los no combatientes, lo cual tiene un valor moral, y aun,
estratgico, intrnseco, en cuanto de ello depende el apoyo poblacional, y
constituye, adems, una condicin importante en el proceso de generacin de
confianza recproca entre los enemigos, para posibilitar una paz negociada.
Segundo, a la necesidad de construir un espacio jurdico-institucional, que en
cuanto fundado en el reconocimiento recproco de los enemigos resulte
adecuado para la tramitacin del proceso de paz.
Se han definido como conjunto de derechos inherentes al ser humano por su
sola existencia dentro de la sociedad. Son algo ms que una agrupacin de
normas jurdicas que no condiciona su respeto al derecho positivo, dado que,
existen desde antes. Igualmente su necesidad reposa en que son los
elementos o condiciones que contribuyen al ser humano para desarrollarse en
comunidad. Se destacan los Derechos de primera, segunda y tercera
generacin. Los derechos de la primera generacin son los civiles y polticos: la
vida, la justicia, la igualdad, la libertad. Los derechos de la segunda generacin
son propios del Estado Social de Derechos, los derechos econmicos, sociales
y culturales. Finalmente, los derechos de la tercera generacin, son los
derechos colectivos: el medio ambiente, la paz, el pluralismo poltico, etc.
Segn ha manifestado gran parte de la Doctrina por centrarse en el respeto a la
persona humana, los Derechos Humanos y Derecho Humanitario, este ltimo
permite la aplicacin de los Derechos Humanos simultneamente. Y en efecto
DESARROLLO
DEL
DERECHO
INTERNACIONAL
HUMANITARIO
TIEMPOS ANTIGUOS
Desde el perodo que abarca el inicio de los tiempos histricos hasta la cada
del imperio romano, se encuentran seras manifestaciones en la consolidacin
del Derecho Internacional Humanitario.
China, muestra el inters del hombre de establecer mecanismos para suavizar
las confrontaciones armadas. Por ejemplo, Sun Tzu, en su obra el Arte de la
Guerra, escrito en el siglo V a C, describe un manual sobre tcticas y
procedimientos en el momento de confrontaciones armadas; Generalmente, la
mejor poltica en la guerra es tomar un estado intacto; arruinarlo es inferior.
Capturar el ejrcito enemigo entero es mejor que destruirlo. Tomar intacto un
regimiento, una compaa o un escuadrn, es mejor que destruirlo. Conseguir
cien victorias en cien batallas no es la medida de la habilidad: someter al
enemigo sin luchar es la suprema excelencia. De este modo, lo que es de
mxima importancia en la guerra es atacar la estrategia del enemigo. Lo
segundo mejor es romper sus alianzas mediante la diplomacia. En tercer lugar
viene atacar a su ejrcito. Y la peor de todas las estrategias es atacar ciudades.
Atacar ciudades es algo que solo ha de hacerse cuando no hay ninguna otra
alternativa, ya que la preparacin de escudos y su transporte, y tener
preparadas las armas y el equipo necesario, requiere al menos tres meses, y
montar las mquinas de asedio y las escalas para asaltar las murallas, requiere
SUN TZU, El Arte de la Guerra, Buenos Aires, Emec Editores, 1982, Capitulo III.
PALLARES BOSSA, Jorge. Derecho Internacional Pblico. Santa F de Bogot, Editorial Leyer. 1996.
pp. 32 y ss.
13
de dar alimentos
capturados.
Aportaron el tratado ms relevante del segundo milenio A.C. es el de Paz y
Alianza, llevado entre, Ramss II de Egipto y Huttusili de los Hititas,
destacando; alianza militar para confrontar peligros internos y externos,
mantenimiento de la paz, la amistad entre dos pases y la fijacin de lmites
fronterizos para la conservacin de la paz.
En lo que se refiere a Grecia, se destacaban los llamados anfitionias, que
eran especies de uniones religiosas, donde su objeto era la preservacin de la
paz, a travs de la unificacin de ciudades-estados vecinas. Razn por la cual
el tema de la regulacin de la guerra no tuvo gran evolucin, dado que este
mecanismo era el ltimo utilizado como alternativa para sus diferencias.
Por esos mismo, la guerra no tuvo nunca entre los griegos una regulacin
definitiva ni reglamentaciones claras al menos a la luz del derecho
internacional, incapaz de impedir su desarrollo y por supuesto, sus horrores.
As ocurri, con la gran Guerra del Peleponeso, o con las guerras intestinas
griegas del siglo IV que fueron famosas por su extraordinaria ferocidad.
Sin
embargo
en
la
Grecia
Clsica,
se
pueden
hallar
interesantes
bandos en contienda.
Dentro del pueblo, Inca se encontraba igualmente notables y slidas muestras
de contenido humanitario, como lo expone la investigacin realizada por el
historiador, Virgilio Roel:
"Para tener nuevas tierras negociaron con sus vecinos, a los que ofrecan el
intercambio de tierras, el trabajo por ayuda mutua, eventualmente se
produjeron conflictos que siempre terminan en un excelente acuerdo, an en el
caso del conflicto ms grande que tuvieron los Incas, que fue el sostenido con
los Chanchas, al vencer los Incas tanto Viracocha como Pachacuti no
daaron a este noble pueblo.
EDAD MEDIA
Con la cada del Imperio Romano de Occidente se abre una nueva era, que en
la historia se conoce con el nombre de Edad Media. Tiempo que transcurre
entre la cada del Imperio de Occidente, en siglo V y la poca del
descubrimiento de Amrica. Las manifestaciones en materia de Derecho
Internacional Humanitario, seran claramente marcadas por el Cristianismo, el
Islam, y posteriormente por la caballera. As, aparece en las obras de San
Ambrosio y San Agustn, en los aos 397 y 430 respectivamente, el concepto
de la guerra justa, ya vislumbrado por los romanos. Para San Agustn, la
paz era el ms grande bien y para poderlo defenderlo, se justificaba
recurrir a la guerra. Es el principio de la guerra justa y para ello, se requiere
que la causa sea justa, la autoridad legtima, la intencin recta y los daos
limitados. La guerra para San Agustn era condenable, velaba por
su
culturales,
sociales
econmicas-
marca
una
profunda
sean prfugos, y en este caso hay que guardar el derecho de gentes del modo
que se acostumbra entre los buenos varones...
Vitoria, niega alguna justificacin en la mortandad de indios en Amrica,
afirmando, que no era ms que la negacin de la guerra justa, como pretexto,
para asesinar a los aborgenes americanos. Vitoria emprendi una
investigacin sistemtica sobre si la guerra de los espaoles contra los
aborgenes era o no una guerra justa, ofreciendo un amplio catlogo de
obligaciones internacionales, cargadas de humanismo y valor poltico. Su
anlisis de las reglas sobre la guerra muestra en su conjunto una tendencia
francamente humanitaria.
Enuncia, lo que es lcito o ilcito en una guerra; considera entre las ilicitudes
matar a inocentes, matar a nios, a mujeres, despojar a inocentes, matar a
inocentes por matar culpables, al igual sobre matar a los rendidos en combate
o los capturados durante su desarrollo, Francisco de Vitoria expresa en su
obra; .....nunca es lcito matar inocentes, ni siquiera accidentalmente o por
resultado no previsto, a no ser en el caso en que una guerra justa no pueda
conducirse de otro modo.....ni aun en la guerra contra los turcos lcito matar a
los nios. Lo cual es evidente ya que son inocentes, a menos de que constase
la culpabilidad de alguna. Lo mismo se debe decir de los labradores inofensivos
entre cristianos, como tambin de las dems gente civil y pacfica, pues todos
se presumen inocentes mientras no conste lo contrario. Y por la misma razn
se infiere que no es lcito matar a los peregrinos y huspedes que se
encuentran entre los enemigos, pues, tambin se reputan inocentes, ya que, en
realidad, no son enemigos. Por idntica razn a los clrigos y religiosos, a los
cuales se presume inocentes en la guerra, a no ser que conste lo contrario,
como ocurrira si se encontrara combatiendo.
El escritor Juan Jacobo Rosseau (1762), en su obra el Contrato Social,
establece el principio, que "la guerra no es en modo alguno una relacin de
hombre a hombre, sino una relacin de Estado a Estado en la que los
TIEMPOS CONTEMPORNEOS
El proceso revolucionario que se abre en Francia en los aos de 1789,
constituye la primera pgina de la historia contempornea, y el desenlace de
la moderna.
Dos corrientes en materia de Derecho Internacional Humanitario, determinan
su evolucin y desarrollo, el "Derecho de Ginebra", representado por los
convenios y protocolos internacionales concertados bajo el auspicio del Comit
Internacional de la Cruz Roja (CICR), con el objeto fundamental de proteger a
las vctimas de los conflictos: Procura el respeto de los derechos humanos
mnimos o inderogables en caso de conflicto armado. Esta normatividad
protege esencialmente a la poblacin civil no combatiente, es decir a todas las
personas que no participan directamente, en las hostilidades...
El "Derecho de La Haya", basado en los resultados de las conferencias de paz
celebradas en la capital de los Pases Bajos en 1899 y 1907, que trataron
principalmente de los medios y mtodos tolerables de guerra, y de los
esfuerzos de las Naciones Unidas para garantizar que se respeten los
derechos humanos durante los conflictos armados y limitar la utilizacin de
determinadas armas. El derecho de la haya o derecho de la guerra establece
pautas sobre la conduccin de hostilidades y limita la eleccin de los medios y
mtodos de combate. Establece, entre otras reglas, que las hostilidades solo
pueden dirigirse contra combatientes y objetivos militares, prohbe los medios
de combate que causen sufrimiento o daos innecesarios y proscribe las armas
y los medios que causen a las personas civiles daos excesivos con respeto a
la ventaja militar concreta y directamente prevista.
Con el Derecho de la Haya, se determina los derechos y deberes en la
conduccin de las operaciones y limitacin en la eleccin de los medios
nocivos durante el desarrollo de los enfrentamientos blicos, son un total de 14
Convenios de los cuales, 12 tratan sobre las hostilidades y sus efectos.
En la batalla de Solferino en junio de 1859, Henri Dunant, encabezo la idea de
a tratar
(b)
ejrcito enemigo.
(c)
(e)
innecesarios.
(f)
Destruir
tomar
propiedades
enemigas,
menos
que
tales
BIBLIOGRAFIA
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Imprenta Gil, 1925
2. RIGAUX, FRANCOIS. Derecho Internacional Privado, Madrid, Civitas
Ediciones, 1985.
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pouvoir judiciaire de la comisin centrale du Rhin, en Revue general du
droil internacional public, Paris, Le Velex, 1923.
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Internacional Humanitario, en el Sistema Internacional de Proteccin de la
Persona Humana. San Jos, Costa Rica, Instituto Interamericano de
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del Derecho Humanitario, Edit. Tecnos, Madrid, 1990.
12. SUN TZU, El Arte de la Guerra, Buenos Aires, Emec Editores, 1982.
13. PALLARES BOSSA, Jorge. Derecho Internacional Pblico. Santa F de
Bogot, Editorial Leyer. 1996.