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Direitos Reais
Acerca das denominaes, direitos reais tambm conhecido na
doutrina como direito das coisas. Essa a forma apresentada pelo Cdigo
Civil atual.
Direitos reais so aqueles taxativamente previstos em leis, ou seja,
so taxativos e tpicos todos os direitos reais.
O cdigo civil atual, na sua parte especial, no livro III, teremos o
chamado pelo cdigo o direito das coisas. A partir do Art.1196. O livro III,
no taxativo. H em outras legislaes que abrangem tambm os direitos
reais.
Art.1831 parte referncia as sucesses, apresenta tambm matria de
direitos reais. Ns temos a qui a referncia aos direitos reais de habitao. A
viva ter direito real de habitao pela morta de seu marido. Essa hiptese
um efeito ex legis, ele ocorrer mesmo sem que os herdeiros o queiram.
Mesmo contra a vontade dos herdeiros, ela ter reconhecido e assegurado
seu direito real de habitao. No registro cambirios incidir esse
dispositivo. H casos em que ela poder ser herdeira, ou condmina. Mas o
que importante assegurar a sua habitao. Aqui ainda no cabe ao
companheiro, no cabendo unio estvel.
Alm do cdigo civil, teremos diversas leis que tratam dos direitos
reais. H um decreto lei , DL 58/37 REGRA DE DIREITOS REAIS DA VENDA
DE LOTEAMENTOS(ART.22). Esse artigo passou a estabelecer um outro
direito real que at ento no existia. Antes de 37 os contratos liminares de
compra e venda, estava submetido ao cdigo de 1916, havia a previso de
arrependimento e com isso suportaria alguns nus em pecnia. No contexto
histrico da poca de grande fluxo populacional do campo para a cidade,
houve uma supervalorizao dos terrenos. Isso gerou o desinteresse do
promitente vendedor em concluir a venda, j que os valores acordados no
-Orlando Gomes era adepto da teoria clssica, mas ele mesmo reconhece
a dificuldade de fazer uma distino. Para ele necessrio encarar os
aspectos internos do direito reais no a relao jurdica. O exerccio de um
direito real se faz sem a necessidade de qualquer outra pessoal que no
seja seu titular. O direito real se carateriza pelo poder imediato que o titular
pela coisa. J no direito pessoal nunca implicar da satisfao do credor sem
uma ao do devedor. Ou seja, no h como satisfazer a vontade do
devedor sem a participao de outra pessoa. Ele tira o foco da relao
jurdica.
Direito real
Direito
pessoal
Sujeito
ativo
Titular
Sujeito
passivo
Coletividade
Relao
jurdica
Entre titular
e
coletividade
(eficcia
erga omnes)
Credor
Devedor
Entre credor
e
devedor
(eficcia
inter pars)
Objeto
Respeitar.
Toda
a
coletividade
deve
respeitar
a
titularidade
do
direito
real
do
sujeito ativo.
Dar, fazer ou
no-fazer.
De acordo com essa viso, d. real aquele que, em tese, se justifica por um
poder de utilizao que o titular ter obre o bem sem que haja qualquer
intermedirio, qualquer um que precise agira para satisfazer o direito real
do titular o modo de exerccio que distingue as duas categorias,
portanto.
Quando um indivduo puder se satisfazer do seu direito atravs de
um exerccio imediato, sem precisada contribuio de outrem, ser
titular de um direito real.
Direito real
Direito
pessoal
Sujeito
ativo
Titular
Sujeito
passivo
Coletividade
Relao
jurdica
Entre titular
e
coletividade
(eficcia
erga omnes)
Credor
Devedor
Entre credor
e
devedor
(eficcia
inter pars)
Objeto
Respeitar.
Toda
a
coletividade
deve
respeitar
a
titularidade
do
direito
real
do
sujeito ativo.
Dar, fazer ou
no-fazer.
Para que algum possa, como credor, se satisfazer naquela prestao, uma
outra pessoa que o devedor, dever de cumprir com a contraprestao. O
direito de crdito s exercido concretamente atravs de uma pessoa que
no o seu titular. Mesmo que o devedor no queira realizar a prestao, h
mecanismos que permitem que o direito seja concretamente satisfeito, e
nesse, caso, mesmo quando se recorre execuo, por exemplo, haver a
necessidade de um terceiro.
O BR segue a teoria personalista, mas com o auxlio dos aspectos internos
do direito, que funciona como um segundo teste de aferio sobre se tratase de d. pessoal ou real, quanto ao exerccio do direito.
Outras distines: Tambm do Prof Orlando Gomes
- em relao ao objeto do direito:
O objeto do direito rela algo determinado. Nos direitos pessoais possvel
um objeto incerto.
O dever do suj. passivo (coletividade) o de respeitar. H tambm a noo
de corporificao do objeto do d. real. Classicamente, preciso que o objeto
seja um bem determinado, no determinvel. Ex.: obrigao de dar coisa
incerta. Nos direitos reais, no h essa possibilidade.
Normalmente, o objeto ser uma coisa, um bem corpreo. Mas tambm
possvel, que se possa ter d. real sobre objetos no corpreos, bens,
portanto, mas no coisas.
- em relao violao dos dois direitos:
que era mais importante do contrato. A lei 6015 acabou com isso colocando
os dois como espcies de registro. A averbao uma forma de atualizao
dos dados do contrato quanto s pessoas e quanto ao objeto.
CLASSIFICAO E ESPCIES
1) direito real na coisa prpria: direito de propriedade, considerado o
nico d. real ilimitado. aquele que serve de base para todos os demais d.
reais.
2) direitos reais na coisa alheia. Sobre coisa alheia. Direitos reais
limitados, porque o nico ilimitado o de propriedade. Sofrem restries,
sem que tenham a mesma amplitude do direito de propriedade. Comporta
subclassificao:
a) direitos principais: art. 1225, tirando a propriedade e os direitos de
garantia (hipoteca, anticrese, penhor) so todos direitos principais.
b) direitos acessrios: direitos reais de garantia. (hipoteca, anticrese,
penhor)
Nessa primeira classificao, alguns d. principais devem ser destacados.
- direito real de servido: a principio tratado com principal, mas de certa
forma apresenta caractersticas de um direito acessrio. Para que haja a
servido preciso que haja u outro direito, no necessariamente em relao
ao mesmo espao sobre o qual existir o direito de servido.
xxxxxxx
Quanto aos direitos reais sobre coisa alheia: seriam decomposies dos
diversos poderes jurdicos contido no direito de propriedade. Quando o CC
se refere faculdade de usar, quer dizer que o proprietrio poder usar a
coisa de acordo com a sua finalidade. Dever de tirar da coisa a sua
utilidade econmica e social.
A faculdade de gozar o fruir tem a ver om a retirada dos frutos que a coisa
possa produzir. Tambm dentro dessa faculdade est a ideia de locar o bem
para produzir renda. Ex.: usufruturio. No pode transferir o direito de
usufruto a outra pessoa. No entanto, pode ceder o exerccio de parte desse
usufruto. No caso do apto, o usufruturio poder locar os quartos que no
estiver utilizando para terceiros.
Faculdade de dispor da coisa: restries quanto a outros indivduos. O titular
de direito real sobre coisa alheia s comportava essa faculdade de dispor o
titular de enfiteuse. Nos demais direitos reais sobre coisa alheia, no h o
poder de dispor. S o proprietrio pode dispor.
Discusso quanto natureza jurdica da posse: ou no um direito
real?
A posse no prevista como tipo de direito real em nenhuma lei. Assim
seguindo o sistema dos numerus clausus, ela no seria um direito real.
A POSSE. Noes gerais, conceito e teorias.
Art. 1196: crtica: a pessoa jurdica pode ou no ser possuidora? O cc s se
refere quele que tem de fato o exerccio. A doutrina entende que, a pessoa
jurdica, apesar de no existir de fato, pode sim ser possuidora.
Outra crtica eu pode ser feita a vinculao de que a posse uma
aparncia de propriedade. Na verdade h situaes em que h possuidor
sem que haja qualquer aparncia de propriedade.
A propriedade no deve ser encarada com hierarquicamente superior
posse. O que deve ser privilegiado no ordenamento o exerccio da funo
social sobre a coisa.
Por uma interpretao literal a posse identificada em relao aos atos,
usar fruir e dispor, que o proprietrio pode realizar. Havendo algum deles,
haver o possuidor.
H uma viso de que s existe posse onde possa existir propriedade. Por
isso, bem pblicos so excludos, porque no podem ser objeto de
apropriao privada. Portanto, no havendo propriedade privada, no pode
haver posse. Aquele que est em bem pblico tratadocomo mero
ocupante.
CF:art. 183 e 191: impossibilidade expressa de usucapio de bens
pblicos.
Art. 102, CC:BENS PBLICO NO ESTO SUJEITOS usucapio. Bens
mveis e imveis. Vai alm da CF, que se fala de bem imvel.
vontade
de
ter
coisa,
no
que haja uma transformao daquela que era uma posse justa em injusta e
vice-versa. O comodatrio nesse caso nunca deixou de ser possuidor,
apenas passou a ser possuidor indireto e injusto.
Ex.: possvel que algum, sabendo que mero detentor, conhecendo o
possuidor, passe a ocupar o terreno de modo injusto. Pode acontecer, no
entanto, que aquele que teria sido desapossado desse terreno, no
necessariamente o proprietrio, mas um outro possuidor, indique como seu
legatrio o ocupante. Ocorrendo a morte desse possuidor, a posse que era
injusta passa a ser justa por fora da sucesso hereditria.
A possibilidade de haver a mutao do tipo ou espcie, avm, justamente
do fato de ser a posse um fato. Quem ter direito aos interditos
possessrios s o possuidor justo, da a relevncia das classificaes e da
possibilidade de mutao.
1 classificao:
a) posse justa
b) injusta
2 classificao: tem a ver com o estado anmico do possuidor em saber que
existe ou no algum dos vcios objetivos, de que no haja qualquer
obstculo a que ele possa possuir a coisa sem ser molestado.
a) boa-f: quando o possuidor ignora a existncia de qualquer obstculo
aquisio da posse legtima, ou de algum dos vcios originais objetivos.
b) m-f: o possuidor sabe que no possui qualquer direito sobre a coisa.
Conhece, por exemplo, a existncia de um proprietrio ou possuidor
legtimo ou a existncia de um vcio original.
Nesse caso, no se fala de boa ou m-f objetivas, mas subjetivas.
Ex.: frutos que a coisa possa produzir durante o perodo em que o indivduo
possuidor: o CC faz clara distino dizendo que, quando se tratar de posse
de boa-f, o possuidor ter direito aos frutos, enquanto durar a sua boaf. Ao contrrio, sendo de m-f, no haver direito ao aproveitamento dos
frutos.
Ex.: reteno das benfeitorias: boa-f direito indenizao pelas
benfeitorias uteis ou necessrias realizadas. Enquanto no houver a
indenizao, o CC garante o direito de reteno da coisa. De m-f: no ter
o direito a reteno, poder ter o direito ao reembolso dos gastos.
A identificao do momento de converso da boa-f em m-f pelos
instrumentos tradicionais de prova no simples. Diante disso, os tribunais
consideram que algum ato processual que serve para estabelecer o
momento dessa converso. H um discusso sobre se momento o da
citao ou da contestao, qual dos dois momentos ais apto a caracterizar
a possibilidade conhecimento do possuidor de que haveria um possuidor
anterior.
POSSE JUSTA X POSSE INJUSTA: Presena ou no de algum vcio objetivo,
quais sejam:
consultar
2 OUTRAS CLASSIFICAES
IUS POSSESSIONIS x IUS POSSIDENDI
IUS POSSESSIONIS: A posse me si mesma considerada. Aquele que o s
possessor possuidor em razo de ser algum que exerce poderes fsicos
sobre o bem.
IUS POSSIDENDI: Reconhecido quele indivduo que em razo de algum
direito normalmente o direito de propriedade pode ter utilidade
econmica sobre o bem.
O proprietrio, normalmente, rene esses dois direitos. Mas, possvel que
uma outra pessoa, que no o proprietrio seja titular do ius possessionis,
este ser o possuidor, e o proprietrio ter o ius possiendi.
O proprietrio pode por sua prpria vontade ou por fora de lei, transferir
parte de sua ius possidendi, para outra pessoa, que por sua vez passar a ter
os dois ius.
Ex.: transferir o direito de usar e de fruir, do ius possiendi. A partir da, o
possuidor ter tambm o ius possessionis. usufruturio.
O locatrio s possui o ius possessionis.
POSSE DIRETA X INDIRETA: duas posses distintas, mas
simultaneamente praticadas sobre a coisa. Esse desdobramento da
posse s admitido na teoria objetiva de Jhering.
No exemplo do usufruturio, ele ser o possuidor direto e o proprietrio ser
o possuidor indireto. Ambas as posses so sobre a mesma coisa, mas com
perfis diferentes.
Ex.: Alienao fiduciria em garantia. O interessado em vir em algum
momento a se tornar dono de uma coisa. Taxista aliena veculo a um banco,
que se torna dono do veculo. O bem, no lugar de estra sujeito a um direito
real de garantia, passa a ser de propriedade do banco, mas quem de fato
exerce poderes fsicos sobre o bem o taxista, que o devedor do contrato.
O banco, proprietrio tem o ius possidendi e a posse indireta e o taxista o
possessionis e a posse direta.
A expectativa com esse contrato de, atravs do pgto das prestaes
acordadas, uma vez paga a ltima delas, o que era devedor deixe de s-lo e
haja a resoluo da propriedade da instituio financeira para o possuidor
direito, de modo a consolidar na figura do taxista a propriedade. A condio
para que haja essa transferncia , portanto, o pagamento das prestaes.
POSSE indireta: a do proprietrio quando se demite, temporariamente,
de um dos poderes dominiais. Art. 1.197, cc.
Enunciado n 76, da I Jornada de Direito Civil: o possuidor direto pode
promover aes possessrias mesmo contra o possuidor indireto. O
usufruturio pode se valer dos mecanismos de proteo da posse contra o
proprietrio. A subordinao se d no sentido de que a posse direta est
vinculada a uma relao jurdica que pr-existente posse, mas na significa
que haja diferena hierrquica.
- de boa e de m-f:
Art. 1201: de boa-f a posse se o possuidor ignora o vicio ou o obstculo
que impede a aquisio da coisa.
M-f. Tambm ser injusta, na maior parte das vezes. Dois elementos:
1) objetivo injusta;
2) subjetivo conhecimento de que injusta.
Princpio da permanncia do carter da posse: art. 1203
Se a posse de m-f, a princpio permanece de m-f. Se adquirida de
boa-f, permanece de boa-f. Permanece com o status com que foi
adquirida.
AQUISIO CONSERVAO E PERDA DA POSSE.
Apossamento e tradio: primeira forma de aquisio da posse. Art.
1205: a posse pode ser adquirida:
I) o representante no o detentor, o representante aqui a prpria
pessoa;
II) por terceiro sem mandato dependendo de autorizao gestor de
negcios.
Constituto possessrio e traditio brevi manu.
Art. 1267: institutos basicamente opostos. A propriedade s se adquira a
partir da efetiva tradio. Subentende-se a tradio quando.
- constituo possessrio: ex.: algum vende seu apto para morar no exterior,
mas precisa de dois meses para retirar seus bens do imvel. O antigo
proprietrio, permanece com a posse do bem.
a) O comprador assume a condio de possuidor indireto;
b) pode apresentar-se de duplo modo. 1) permanecendo a posse direta
como alienante, ou 2) com um possuidor de menor ttulo, como o locatrio.
- traditio brevi manu: aquele que eventualmente ser o novo proprietrio j
se encontra na posse do bem. Ex.: locatrio que compra o bem que locou
por toda vida.
Enunciado 77 CJF. ART. 1205: a posse das coisas mveis e imveis
tambm pode ser transmitida pelo constituto possessrio.
que
so
realizadas
sobre
Noo: o ato praticado por terceiro que importe, para o possuidor, perda
da posse da coisa contra sua vontade. Normalmente h atos de violncia,
mas pode ser que haja esbulho tambm por clandestinidade.
- turbao: sofreu o ato de violncia, mas o terceiro no
conseguiu retir-lo da posse do bem. Prossegue na posse do bem.
permite que se mova interdito de manuteno de posse.
Noo: todo ato que moleste a continuidade da posse, sem contudo
acarretar a perda da posse da coisa pelo possuidor.
- ameaa: no houve violncia. H somente uma intimidao.
Constrangimentos que no viraram leso posse. Mesmo a a ameaa
considerada protegida pelos interditos, como tutela preventiva. permite
que se mova interdito proibitrio, em que o juiz poder cominar sano
quele que ameaa.
Noo: a violncia iminente, mas no ocorreu de fato.
de acordo com o tipo de agresso, haver meios de proteo, tipos de
interditos especficos: art. 1210.
arts. 920 e ss. do CPC:
Art. 920: fungibilidade dos interditos possessrios, existe justamente ela
possibilidade de mudana ftica a qualquer momento. Ex.: h turbao, o
agredido oferece ao de manuteno na posse com pedido de liminar mas
antes da apreciao do pedido, ela efetivamente retirada da posse de seu
bem, sendo, portanto, cabvel, reintegrao na posse.
O pedido genrico de proteo possessria, no momento de sua
apreciao, o juiz dever considerar as circunstncias fticas do momento,
para fins de dar efetiva proteo possessria.
Art. 924 e ss.: liminar.
- aes possessria de fora nova: se a turbao ocorreu a menos de
ano e dia da propositura da ao, segue o procedimento especial do CPC,
com possibilidade de liminar. Para a concesso de liminar basta mera
demonstrao do ato de violncia e a data. Verificados esses requisitos, o
juiz deve conceder a liminar.
- aes possessrias de fora velha: se a ao for proposta j
decorrido o prazo, ser de fora velha, no perdendo a natureza de
possessria, mas sem procedimento especial, vale dizer, sem liminar. O
autor dever aguardar a sentena para que possa ser reintegrado. Na
jurisdio contenciosa especial no caber liminar. No entanto, pode ser que
haja, antecipao de tutela, a ttulo excepcionalssimo, dentro do
procedimento contencioso ordinrio.
Art. 923: prev que no curso do processo de ao possessria, no poder
ser discutida qualquer questo eu envolva propriedade, domnio.
Nos 3 interditos possvel que haja liminar cada um com objetivo distinto,
desde que de fora nova.