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SEMINARIO DE SISTEMAS
JURDICOS COMPARADOS
2015 -1
final de la unidad ser capaz de determinar con precisin la utilidad del Derecho
comparado, como apoyo a la investigacin cientfica Temas: 1 El Derecho
comparado como instrumento de utilidad 2 El Derecho Comparado como
instrumento de homologacin 3 El Derecho Comparado como pronsticos o
profecas.
UNIDAD 2: FAMILIAS JURDICAS QUE INTEGRAN EL DERECHO COMPARADO
Objetivo especifico: El estudiante de Seminario de Sistemas Jurdicos
Comparados al trmino de la unidad ser capaz de especificar con precisin a las
Familias Jurdicas, sealando sus caractersticas que las definen de manera
particular, a partir de los atributos que la doctrina y la legislacin le confieren a
cada una de ellas.
Temas: 1. Clasificacin de las Familias Jurdicas a. Caractersticas generales b.
Fuentes del Derecho en cada una de ellas
UNIDAD 3: FAMILIA JURDICA ROMANO - GERMNICA Objetivo especifico: El
estudiante de Seminario de Sistemas Jurdicos Comparados al final de la unidad
estar capacitado para especificar con precisin, la Familia Jurdica RomanoGermnica o tambin denominada Civil Law y los pases que la integran de
conformidad con la Doctrina y la Legislacin
Temas: 1 Familia Jurdica Romano Germnica a Origen histrico b Caractersticas
de esta Familia c Fuentes del Derecho d pases que integran su cultura
UNIDAD 4: FAMILIA JURDICA DE COMMON LAW
Objetivo especifico: El estudiante del curso de Seminario de Sistemas Jurdicos
Comparados, al trmino de esta unidad ser competente para describir con
precisin la Familia Jurdica de Common Law, a partir de diversas lecturas
recomendadas por especialistas en la materia, la Doctrina y la Legislacin.
Temas: 1 Familia Jurdica de Common Law
a) Sistema de common law ingles y sus orgenes b) Sistema de common law
norteamericano, origen y caractersticas. c) Fuentes del Derecho en este Sistema
Jurdico d) Pases que integran su cultura jurdica
UNIDAD 5: FAMILIA JURDICA SOCIALISTA
Objetivo especfico: A partir de diversas lecturas jurdicas, recomendadas por el
profesor, el estudiante estar capacitado para diagnosticar con precisin a la
Familia Jurdica Socialista; igualmente determinar con precisin los pases, que
an conservan esta tradicin jurdica.
Temas: 1 Familia Jurdica Socialista Antecedentes Histricos: Conciencia y Lucha
de clases y su valor. Caractersticas de esta familia, Fuentes del Derecho, Pases
que integran su cultura jurdica
UNIDAD 6: FAMILIA JURDICA RELIGIOSA
Objetivo especifico: El estudiante de Seminario de Sistemas Jurdicos
Comparados, al trmino de la unidad estar capacitado para describir con
precisin la Familia Jurdica Religiosa, a partir de diversos autores recomendados,
sus fuentes jurdicas y la legislacin vigente.
Ortiz Alf Loreta, Derecho Internacional Pblico, ED. Oxford University Press, 1998.
Pereznieto Castro L. Derecho Internacional Privado, parte general, ed. Sexta, ED.
Oxford University Press, Mxico 2001. Pereznieto C. L. y Silva Silva J. A.: Derecho
Internacional Privado, parte especial, ED. Oxford University Press, Mexico, 2002.
Rojas Soriano Raul, Metodos para la Investigacin Social, ED. Plaza y Valdez,
Mxico, 2001. Rawls John, Teora de la Justicia, 2da. Ed, ED.Fondo de Cultura
Econmica, Mxico, 1995. Silva Silva Jorge A. Derecho Internacional sobre el
Proceso: proceso civil y comercial, ED. Mc Graw-Hill, 1997. Silva Silva Jorge A.
Derecho Internacional Privado: su recepcin judicial en Mxico,Ed.
Porra,Mxico.D.F. ed. 2000. Ventura, S.: Derecho Romano. Editorial Porra.
Mxico, 1980 Direcciones Electrnicas de: Universidades e Institutos
de
Investigacin Jurdicas, para la obtencin de legislacin aplicable , en orden de
aparicin :
http://www.ucm.es/info/derecho/index.htm
http://www.derechoteca.com/email.htm
http://europa.eu.int/eur-lex/
http://www3.usal.es/dipr/ind.html
http://curia.eu.int/es/coopju/index.htm
http://www.gacetaoficial.cu/leg_cub_htm.htm
http://std.saij.jus.gov.ar/htmldocs/main_ea.html
http://www.zur2.com/objetivos/leydip1/present.htm
http://www.sice.oas.org/ftaa_s.asp
http://www.thompsonlawgroup.com/indexsp.html
http://lex.uh.cu/
http://www.hcch.net/index.html
http://www.uncitral.org/spanish/sessions/wg_il/
http://www.canaljuridico.com/Juris-Vista/encontrar.asp
http://www.mercosur.org.uy/
MATERIAL DE ESTUDIO: Libros de Consulta, Ensayos, Ponencias, Relatoras de
trabajos de investigacin, Pelculas, videos, revistas, peridicos, expedientes de
juicio, pginas electrnicas, etc., mismas que se acompaan por separado a este
programa sinttico.
PERFIL ACADMICO DESEABLE DEL RESPONSABLE DE LA ASIGNATURA:
Lic. en Derecho; Cinco aos de experiencia profesional
y tres aos de
experiencia en la materia. Igualmente haber cursado el curso de capacitacin
docente. SEGN EL C. C. T. Tener un ao se experiencia acadmica y dos de
experiencia profesional.
Autor: C.Dr. EUSEBIO FRANCISCO FLORES BARRAZA
UNIVERSIDAD DE SONORA
UNIDAD REGIONAL SUR
Modalidad:
Obligatoria
Semestre:
Clave:
2014 - 1
7531
Teora:
Prctica:
rea:
3
Eje de formacin
bsica
OBJETIVO GENERAL
Caracterizar la problemtica jurdica (Determinacin de las caractersticas
particulares de un fenmeno o problema jurdico), en distintos escenarios
sociales.
OBJETIVO ESPECFICO
Que el alumno identifique, detecte, interprete, y establezca la relacin entre norma
de distintos estados o familias jurdicas en una situacin jurdica concreta.
*** Se informar al grupo del plan de trabajo y programa del Seminario de
Sistemas Jurdicos Comparados, en dos sesiones de clase.
CONTENIDO TEMTICO UNIDAD I: Sistemas Jurdicos Contemporneos
Actividades:
-Palabra -- Objeto
Vocabulario,
semntica
El maestro: Corrige.
El alumno: Rectifica.
El maestro: Induce al alumno a emplear la terminologa en situaciones concretas
dismiles y diversas.
(Slo cuando el alumno es capaz de utilizar la terminologa correctamente, es
posible que M y A analicen gramaticalmente, juntos, la terminologa y su uso).
Tomado textualmente: IBEZ BERNAL, Carlos. Metodologa para la Planeacin
de la Educacin Superior Coleccin Manuales de Prcticas. Pg. 112. UNISON,
PSICOM Y PIFI, 2007.
MODALIDADES O FORMAS DE CONDUCCIN:
Prcticas ( )
Seminario ( X )
Taller ( )
MODALIDADES DE EVALUACIN Y ACREDITACIN:
Portafolio de trabajos 30%
Asistencia 30%
Participacin 40%
MATERIALES DE ESTUDIO:
Semanario Judicial de la Federacin, Legislacin diversa (Constitucin: Federal y
Local, Leyes Federales y Estatales).
BIBLIOGRAFA
ACTIVIDADES
DE APRENDIZAJE
Nombre (elabor)
7.- Criterios que sirven para agrupar a los sistemas jurdicos en tradiciones o en
familias:
-- Los antecedentes histricos y el desarrollo del sistema legal.
-- La jerarqua o el predominio de una u otra fuente del Derecho.
-- El mtodo de trabajo de los juristas en el marco del sistema legal.
-- Los conceptos legales caractersticos que integran a ese sistema.
-- Las instituciones legales, y
-- La divisin del Derecho que se aplica al sistema en cuestin.
La ordenacin de los sistemas legales en familias, sirve para el estudio de los
diversos sistemas jurdicos.
8.- Agrupacin de los sistemas jurdicos en familias:
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*
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1.Sirvent
Gutirrez,
Consuelo.
(2006).
SISTEMAS
JURDICOS
CONTEMPORNEOS. Ed. Porra, S. A. de C. V. Mxico, D. F.:8 va. ed.aum. Pgs.
1 10
2.- Lan Arredondo, Arturo Jaime.(2008). Sistemas Jurdicos. Oxford University
Press. Mxico, D. F. : 1ERA. ed. pp. 1 23
3.- David, Ren y Jauffret Spinosi, Camille. (2010). LOS GRANDES SISTEMAS
JURDICOS CONTEMPORNEOS. Ed. UNAM IIJ. Centro Mexicano de
Derecho Uniforme. Facultad Libre de Derecho de Monterrey. Mxico, D. F.
1era. reimpr. de la 10ma. 1era. ed. pp. 1 - 510
4.- Programa del Seminario de Sistemas Jurdicos Comparados.
Actividades:
-- Anlisis del Programa del Seminario de Sistemas Jurdicos Comparados.
-- Formacin de equipos de trabajo
CUESTIONARIO
CUESTIONARIO
Antes de explicar otro sistema jurdico, como de alguna familia jurdica, considero
que inicialmente debemos referirnos al sistema jurdico mexicano como
antecedente, para as ir realizando, respectivamente, la comparacin con otros
sistemas jurdicos y familias jurdicas desde las postrimeras de la antigedad,
edad media, poca moderna, hasta nuestros das en la poca contempornea.
En la historia de los Estados Unidos mexicanos, sabemos que se convirti en
colonia espaola La Nueva Espaa -, a raz de ser conquistado por Espaa en
1521 y que se declar su independencia en 1810, pero que se consum la
independencia de Espaa en 1821; adems, tras gran cantidad de luchas internas,
sufrir invasiones militares de Francia y Estados Unidos de Amrica ( por la que se
pierde aproximadamente la mitad de su territorio, en el norte), de que en la
segunda mitad del siglo XIX se va integrando su pueblo como nacin; tambin, de
1910 1920 se inici la revolucin mexicana, que culmina a fines de la segunda
dcada del siglo pasado.
En la historia constitucional de nuestro pas se tienen las constituciones polticas
de 1812, 1814, 1824, 1836, 1843, 1857 y de 1917, que es la vigente. En cuanto a
las formas de gobierno que han funcionado en los E. U. M., han sido la monarqua
y la repblica.
A partir de 1917, cuando se promulga la Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos de 1917 vigente (que reforma la Constitucin Poltica de 1857),
se van generando leyes, cdigos y reglamentos federales, jurisprudencia; la
derogacin de leyes fundamentales de cada Estado y nueva creacin de las
constituciones polticas de cada uno de ellos, as como de sus leyes, cdigos y
reglamentos internos; por lo que en ese proceso, va evolucionando la formacin
del sistema jurdico mexicano, entre otros aspectos, como los tratados celebrados
y por celebrarse por el Estado mexicano con otros Estados del mundo, as como
compromisos o convenios contrados con otras entidades internacionales.
Adems, cuenta con tres tipos de organizacin poltica (federal, estatal y del
distrito federal, como municipal), como tambin instituciones autnomas, a nivel
federal, de entidades federativas y municipal; as mismo, se tienen la divisin de
poderes en ejecutivo, legislativo y judicial, en los tres niveles de gobierno; tambin,
coexisten transitoriamente, dos sistemas de administracin de justicia juicios por
escrito y orales -, con tendencia a que perduren los juicios orales.
Tambin, hay que tener presente que Mxico es el pas que aport al escenario
jurdico nacional y mundial el Juicio de Amparo, y que dicho juicio de amparo se
aplica en varios pases.
Por otra parte, la educacin jurdica se da en instituciones de educacin superior
(IES), pblicas y privadas ( se calculan ms de trescientas escuelas o facultades
de Licenciatura en Derecho), pero en proceso de certificacin y acreditacin de
las mismas, por instituciones de control de calidad respectivo.
PERIODIZACIN Y MTODO
1.- David, Ren y Jauffret Spinosi, Camille. (2010). LOS GRANDES SISTEMAS
JURDICOS CONTEMPORNEOS. Ed. UNAM IIJ. Centro Mexicano de
Derecho Uniforme. Facultad Libre de Derecho de Monterrey. Mxico, D. F.
1era. reimpr. de la 10ma. 1era. ed. pp. 1 - 510
esto est el constante trabajo del hombre que busca el Derecho al hacer la ley y al
aplicarla.
La equidad, en latn aequitas o aequus, se refiere a la necesaria adecuacin que
el Derecho tiene que lograr al aplicarse al caso concreto; por eso se dice con
razn que la equidad es la justicia del caso concreto, porque de lo contrario el
Derecho conduce a la mxima injusticia (summun ius summun iniuria). Todo el
Derecho romano se caracteriza por un continuo esfuerzo por oponer la aequitas
del Derecho pretorio a la iniquitas del Derecho civil. La evolucin del Derecho
privado se reduce a dotar de equidad a las soluciones rigurosas y formalistas del
Derecho civil, con lo que el primitivo Derecho se universaliza, enraizndose en
principios de validez universal. En la humanitas se aprecia el valor y la dignidad de
la persona humana, ya afirmado en el crculo de los Escipiones bajo la influencia
de las enseanzas de Rodas. La humanitas pagana confluir ms tarde con la
cristiana, recibindola, pero en el fondo no difieren y, en el Corpus Iuris de
Justiniano hay afirmacin del Derecho natural y la equidad.
La jurisprudencia (iurisprudentia)
Ulpiano define la jurisprudencia como la ciencia del Derecho, diciendo que es el
conocimiento de las cosas divinas y humanas, as como la ciencia de lo justo y de
lo injusto. Se debe recordar que la prudencia jurdica en la concepcin romana
est en la base de la resolucin que permite al juez dar una satisfactoria
sentencia, ya que la ciencia jurdica no tiene otra finalidad que la de actualizar el
Derecho a travs de las nociones sistemticas y orgnicas que nos ensea y tiene
un principio rector que cinticamente nos proporciona la jurisprudencia.
Derecho pblico y Derecho privado (ius publicum y ius privatum)
El adjetivo de publicus alude a lo referente al pueblo, al populus, tan es as que
publicus deriva seguramente de populicus, de modo tal que el Derecho pblico es
el que se refiere a la organizacin del Estado. Cicern dijo que son derechos
pblicos los que son propios de la ciudad o del imperio. Al comenzar el Digesto,
Ulpiano nos ensea que el Derecho pblico es el que corresponde a las cosas del
Estado romano leyendo el Digesto, parece deducirse que el pensamiento romano
dividi al Derecho en pblico y privado para su estudio, sin llegar a los excesos a
que ha arribado el pensamiento moderno.
El Derecho privado, segn Ulpiano, va entendido como el que se refiere a la
utilidad de los particulares, considerando al particular como privus. El criterio que
determina esa diversa posicin aparece pues en la funcin del sujeto, de la utilitas
y de la calidad de los preceptos de Derecho pblico.
Derecho civil, Derecho de gentes y Derecho natural (ius civile, ius gentium
y ius naturale)
CUESTIONARIO
tambin a los dioses magnos nacionales como Jpiter, Marte, Minerva, etctera.
La religin se hallaba ntimamente ligada a la organizacin poltica y a la
constitucin familiar, presidiendo todos los actos, tanto de la vida pblica como de
la privada.
El culto domstico era privativo de cada domus o gens y ejercido por los miembros
de las mismas bajo la direccin del pater o jefe gentilicio. La direccin del culto
pblico se encontraba en manos del rey, asistido por otros ciudadanos revestidos
de dignidades sacerdotales que cuidaban de los sacrificios y las ceremonias
(pontfices), de la consulta de los auspicios y de la interpretacin de los presagios
(augures) y de los ritos del derecho internacional (feciales). Los tres ltimos se
integraban en colegios que tuvieron gran importancia desde un punto de vista
poltico y jurdico por ser los detentadores del Derecho de la poca.
La familia
Constitua el ncleo fundamental de la sociedad romana. Tradicionalmente se
define como: un grupo de personas unidas entre s pura y simplemente por la
autoridad que una de ellas ejerce sobre las dems para fines que trascienden el
orden domstico.
Fue una institucin poltica, autnoma, el vnculo fundamental era la sujecin a un
mismo jefe por lo que se estableca el parentesco del tipo de agnacin, por lo que
la mxima autoridad fue el pater familias, jefe nico, supremo juez y sacerdote con
poderes ilimitados sobre todos los miembros de la familia, teniendo el ius vital
necisque, o sea, el derecho de dar vida y muerte a todos los integrantes de la
misma. La patria potestad fue en un principio la manus sobre la mujer, los hijos,
las nueras, los dems descendientes, los esclavos y las cosas. Despus se
desmembr en varias potestades.
La gens
Fue agrupacin natural de familias que poseen un ascendiente comn; ncleo
poltico anterior a la civitas, y dentro del Estado, pero con una organizacin interna
propia.
La clientela
Los clientes eran individuos libres que por alguna causa se sometan a la potestad
de un ciudadano romano, obligndose para con l a llevar a cabo una serie de
actuaciones y recibiendo a cambio su proteccin ante los tribunales y la
detentacin de tierras para el cultivo. El cliente participaba del culto familiar,
alcanzando de esa manera la proteccin de los dioses.
Patricios y plebeyos
El dictador
Desde los inicios de la poca republicana est la figura del dictador, un magistrado
nico y extraordinario que asuma todos los poderes a semejanza del rey, en los
momentos crticos, pero por seis meses, pero con libertad para tomar todo tipo de
decisiones, sin limitaciones como para los cnsules.
Los tribunos de la plebe
La ley
La ley es la norma jurdica que emana del rgano del Estado investido con
facultad legislativa. El poder legislativo recaa sobre los comicios curiados y
centuriados, quienes tenan en sus manos la aprobacin de las leyes, previa
proposicin del rey durante la monarqua, o de los cnsules, en la fase inicial de la
repblica; siendo necesaria posteriormente la ratificacin por parte del senado
(auctoritas patrum). A la poca de la monarqua se atribuyen las llamadas leyes
regias.
Las leyes regias
Fueron propuestas por los tres primeros reyes a los comicios curiados y que al ser
aceptadas por ellos se convirtieron en leyes; tambin, se atribuyen a la
recopilacin de leyes de un jurista llamado Papirio y, finalmente, se consideran
disposiciones de carcter religioso emanadas del colegio de los pontfices y que el
ttulo exacto de la obra debi ser De rito sacrorum.
La Ley de las XII Tablas
Comisin del jurista griego Hermodoro de Efeso y diez patricios que integraron el
decenvirato legislativo y. por qu a fines de la repblica slo se conocan por
tradicin oral? cules son las cinco cuestiones principales, segn Pas y
Lambert? por qu su reconstruccin? cul es el contenido de la ley de las XII
tablas? cul es la importancia social y jurdica de la ley de las XII tablas?
1.Sirvent
Gutirrez,
Consuelo.
(2006).
SISTEMAS
JURDICOS
CONTEMPORNEOS. Ed. Porra, S. A. de C. V. Mxico, D. F.:8 va. ed.aum. Pgs.
1 10 y 11 22
2.- Bernal, Beatriz y Jos de Jess, Ledesma. (2001). Historia del Derecho
Romano y de los Derechos Neoromanistas. Ed. Porra, S. A. de C. V. Mxico,
D. F.: 10 ma. ed. Pp. 35 47 y 61 92
3.- Ventura Silva, Sabino. (2003). Derecho Romano. Ed. Porra, S. A. de C. V.
Mxico, D. S.: 19ava. ed. Pp. 3 26
4.- David, Ren y Jauffret Spinosi, Camille. (2010). LOS GRANDES SISTEMAS
JURDICOS CONTEMPORNEOS. Ed. UNAM IIJ. Centro Mexicano de
Derecho Uniforme. Facultad Libre de Derecho de Monterrey. Mxico, D. F.
1era. reimpr. de la 10ma. 1era. ed. pp. 1 - 510
CUESTIONARIO
1.- David, Ren y Jauffret Spinosi, Camille. (2010). LOS GRANDES SISTEMAS
JURDICOS CONTEMPORNEOS. Ed. UNAM IIJ. Centro Mexicano de
Derecho Uniforme. Facultad Libre de Derecho de Monterrey. Mxico, D. F.
1era. reimpr. de la 10ma. 1era. ed. pp. 1 - 510
CUESTIONARIO
CUESTIONARIO
El jurista clsico Ulpiano clasific, en una de sus ltimas obras titulada "Reglas de
Ulpiano", a las viejas leges segn su eficacia. De acuerdo a esa clasificacin las
leyes podan ser imperfectas, menos que perfectas o perfectas. Esta clasificacin
era nicamente para las leyes prohibitivas. "Perfectas" resultaban ser aquellas que
fulminaban de nulidad el acto realizado contra la misma, "menos que perfectas"
aquellas que imponan una pena al infractor pero sin anular el acto e "Imperfectas"
para las que no decretaban la nulidad ni le imponan ninguna sancin al infractor.
Muchos siglos despus, los glosadores crearon una nueva categora que era de la
de las leyes "ms que perfectas", que eran las que agregaban una sancin a la
nulidad de los actos que la contravenan.
EL DERECHO POSTCLSICO
Llamamos Derecho Postclsico al que rigi durante la etapa del Dominado, es
decir, desde la asuncin del poder por parte de Dioclesiano (ao 285 de nuestra
era) hasta la muerte de Justiniano (565).
Todo el Derecho (en cualquier civilizacin) es totalmente cambiante, porque
acompaa las modificaciones que se van produciendo en la sociedad. En
consecuencia, podemos decir que el Derecho Postclsico es el resultado de la
adecuacin de las normas jurdicas clsicas a una sociedad romana distinta de
aquella de la Repblica o el Principado. Ya en esta poca, se entenda por romano
(gracias al edicto de Caracalla) a todos los descendientes, sumados tambin los
transformados por el famoso edicto.
Desde el punto de vista de la poltica interna, se suceden las luchas por el trono,
debido a que nunca lleg a establecerse un adecuado sistema de transmisin del
poder (herencia, adopcin o eleccin) a pesar del intento de Dioclesiano con la
instauracin de la tetrarqua, que consisti en una divisin territorial del imperio en
cuatro partes: la Italia, el Oriente, las Galias y la Iliria, del imperio absoluto. Pero,
terminada la tetrarqua, con Constantino, se unifica de nuevo el imperio bajo una
monarqua de tipo hereditaria. El emperador, fue el seor absoluto de vidas y
haciendas y gobernaba a travs de una burocracia jerarquizada que careca de
autoridad propia, obtenindola de l mismo. Los cargos centrales, a la manera de
nuestras actuales secretaras de Estado, participan tambin del carcter
sacrosanto del emperador y los principales fueron: el quaestor sacrii palatii,
especie de ministro de justicia, que tuvo como principal funcin redactar las leyes
y las respuestas en nombre del emperador; el comes sacrarum largitonum,
ministro de hacienda, por consiguiente administrador del fisco, teniendo en materia
financiera la ltima instancia; el comes rerum privatorum, administrador del
patrimonio de la corona, separado ya, desde Sptimo Severo, de la fortuna
personal del emperador; el magster officiorum, quizs el ms elevado de los
cuatro cargos imperiales y jefe de las oficinas de la misma. Cargos de menor
categora eran el primicerius notariorum, jefe de personal y el praepositu sacri
cubiculi, jefe superior de palacio, aunque este ltimo lleg a adquirir gran
relevancia en pocas posteriores. Por ltimo existan funcionarios sin oficio
determinado que estaban a las rdenes directas del emperador para cualquier
funcin que se les asignase (agentes in rebus) generalmente administrando el
servicio de correo y actuando como inspectores de la administracin. Los
funcionarios inferiores gozaban de ascensos a travs del cursus de inamovilidad.
El senado dej de participar en el poder y se convirti en una corporacin de
carcter honorfico formada por todos aquellos que ocupaban altos cargos as
como por profesionistas distinguidos. Desde un punto de vista de la poltica
externa, se observa por primera vez un proceso de limitacin de la extensin
territorial, que tuvo sus antecedentes en la etapa del principado, a travs del cual
el imperio ve debilitadas sus fronteras por la constante presin de los brbaros,
quienes en poco tiempo y mediante la invasin y destruccin, logran reducir el
territorio imperial, hasta llegar a la cada total del occidente en el 476 d. c.
Momentos histricamente importantes durante esta poca sern: 1. El gobierno de
Dioclesiano, 2. El gobierno de Constantino, 3. El desenvolvimiento del
cristianismo, 4. Las invasiones de los brbaros y 5. La divisin territorial y poltica
del imperio y cada en el ao 476 d. c. del imperio romano de occidente.
A partir del ao 212 (que fue cuando se dict el famoso edicto), todos los
habitantes del Imperio, fueran o no romanos, pasaron a ser poseedores de la
ciudadana romana por el slo hecho de habitar el territorio del Imperio. Otro
hecho importante fue el triunfo de la filosofa Cristiana que influy en la evolucin
de los conceptos jurdicos.
La actividad de los juristas durante esta etapa no gozaba de la misma libertad que
durante el periodo clsico y que ello se debe al cada vez mayor absolutismo del
poder poltico, que todo lo controlaba y supervisaba, y ya las instrucciones
imperiales llevaban el nombre de constituciones, ya sean mandatos o rescriptos.
Durante esta etapa, los emperadores asumen el control de la creatio de las
normas y eso le resta movilidad a todo el sistema jurdico. Y son de esta poca del
Derecho Postclsico las recopilaciones de los iura de los Juristas ms importantes
del periodo anterior.
Algunas obras de esta etapa son: Fragmenta Vaticana del siglo IV d. c. (que
consiste en una coleccin de textos jurdicos latinos de autor y ttulo original
desconocidos, conteniendo 341 fragmentos de iuras y leges), Las reglas de
Ulpiano, y la Sententiae de Paulo. Gracias a las recopilaciones y el efecto
simplificador de la Ley de Citas, resulto relativamente sencillo saber cul era el
Derecho vigente.
Los acontecimientos ms importantes del gobierno de Constantino podemos
resumirlos en: I. Fundacin de Constantinopla, antigua Bizancio, a orillas del
Bsforo, perfectamente emplazada para el control militar y para las actividades
comerciales y 2. La reforma religiosa que dio paso a la instauracin y posterior
consolidacin del cristianismo.
La constitucin llamada "Ley de citas", deca que las partes slo podan citar con
valor vinculante para el juez, los iura de Papiniano, Paulo, Ulpiano, Gayo y
Modestino, y en caso de discrepancia deba estarse a la opinin mayoritaria, que
en caso de empate se deba preferir la opinin de Papiniano y que si as no poda
resolverse la cuestin, recin entonces el Juez poda libremente optar entre una y
otra solucin.
Todos los juristas mencionados en la ley de citas haban gozado en su momento
del ius publice respondendi, con excepcin de Gayo. La ley de citas, lo que hizo
fue dar un gran fijeza a los iura clsicos pero desalent totalmente el desarrollo de
la labor innovadora de los juristas de la poca, y se deca que lo nico que tena
fuerza vinculante era lo que provena del pasado.
LA LEGISLACIN POSTCLSICA
Se acenta a denominar como "leges" a las decisiones del emperador, que antes
eran llamadas constituciones.
La doctrina tambin distingui en leges generales y leges especiales. Eran leges
generales las constituciones imperiales; estas leges tenan vigencia mientras tanto
no fuesen expresamente derogadas por otra de la misma categora.
En el ao 429 Teodosio II dispuso que cualquier lex generalis slo tuviera vigencia
en la parte del Imperio donde haba sido dictada hasta tanto no hubiese sido
comunicada oficialmente a la otra mitad y en ella se la hubiera reconocido.
Entre las leges generales podemos distinguir:
Las oraciones, eran la continuidad de los senado - consultos y en vez de necesitar
la aprobacin del senado bastaba con que fueran ledas ante los senadores.
Las edicta ad prefectos pretorio, eran manifestaciones de voluntad normativa
dirigidas por el emperador al prefecto del pretorio y que este deba incluir en su
propio edicto.
Los edicta ad populum, que tambin eran llamados "leges edictales" y eran
dirigidas directamente al pueblo y hechas pblicas mediante la fijacin de carteles.
Las leges speciales eran las constituciones imperiales relativas a casos
particulares, estaban privadas de la generalidad y abstraccin que tenan las otros
"leges".
Se distinguan en:
los decreta, estas fueron desapareciendo al generalizarse el procedimiento
extraordinen ; los mandata, desaparecieron despus del siglo V.
Las leges speciales no tenan eficacia fuera del caso concreto para el que haban
sido dictadas, ni podan ser citadas analgicamente.
Ahora, como categora intermedia entre estas dos, estn las sanctiones
pragmaticae, y eran llamadas as porque eran redactadas por funcionarios
especiales que se llamaban pragmaticus y eran disposiciones de carcter
administrativo.
LAS CODIFICACIONES
Debido a la carencia de un sistema de publicidad que pusiera en conocimiento del
pueblo y de los tribunales de justicia las constituciones dictadas por los
emperadores, as como la dificultad de distinguir entre aquellas que eran de
aplicacin general y las aplicables slo al caso concreto, adems de la falta
absoluta de coordinacin entre las normas nuevas y las anteriores, sin poder
determinar claramente cules estaban en vigor y cules haban sido derogadas
posteriormente, produciendo incertidumbre sobre el Derecho vigente y la
obstaculizacin en la administracin de la justicia, surgi la necesidad de efectuar
recopilaciones de Constituciones Imperiales, ante el gran nmero de las mismas y
por haberse convertido en la nica forma de creacin de normas jurdicas.
Se conocen de esa poca dos recopilaciones de Constituciones Imperiales y eran
las de Gregorio y Hermogenes.
El cdigo Gregoriano consta de 15 libros, cada libro se divida en ttulos y dentro
de cada ttulo las Constituciones estaban cronolgicamente ordenadas.
El cdigo Hermogeniano, (Hermgenes o Hermogenianoes, autor de la obra
Epitomae Iuris), complementario del anterior y contena en un solo libro todos los
rescriptos dados por Dioclesiano.
De estos dos cdigos, no ha quedado ningn ejemplar original y solo se sabe de
ellos por citas que se hicieron posteriormente.
EL CODIGO TEODOSIANO
Es una obra que se orden publicar oficialmente (promulgado en el 426 d. c.) y
que tuvo vigencia por decisin Imperial.
Lleva el nombre del Emperador Teodosio II, ya que su obra legislativa se
encamino a lo que luego hara Justiniano. Fue emperador de Oriente, accedi al
poder a los 8 aos. En el ao 438 mando hacer una compilacin que entr en
vigencia con valor vinculante en Oriente. Valentiniano III puso en vigencia el
Cdigo Teodosiano en Occidente y aqu fue donde tuvo su mayor vigencia, ya que
en el Oriente fue reemplazado por el Cdigo de Justiniano.
Teodosio mand suprimir del texto original todo aquello que no fuera normativo, ya
que deba consistir en un cdigo prctico que contuviese las constituciones
vigentes desde Constantino, para lo cual se form una comisin de 8 funcionarios
y acab con toda la rebelin causndoles bajas numerosas. Hipatio fue decapitado
y su cuerpo fue arrojado al mar.
Belisario encabez luego la campaa militar ms grande de su poca, derrotando
a los vndalos en frica y a los godos en Sicilia e Italia. Justiniano extendi
entonces su gobierno sobre las tierras reconquistadas. Junto a Justiniano gobern
su mujer, Teodora.
Adems, considerando que se dio el proceso de cristianizacin del Derecho,
pasando primero por el Derecho privado y solo en tiempos posteriores lleg al
Derecho pblico; as mismo, Justiniano consider el problema religioso como de
su personal incumbencia, a lo que se denomin el cesaropapismo. Exigi el
emperador la facultad de nombrar a los altos dignatarios de la Iglesia y lleg a
considerar a las herejas como verdaderos delitos de tipo civil y varias veces
convoc a los concilios para tratar de obtener su apoyo frente al Papa. No
obstante, acerca de su obra legislativa, se puede reducir a las siguientes razones:
Primera: falta de verdadera produccin jurdica.
Segunda: El grueso cmulo de leges y de iura desde tiempos de la repblica.
Tercera: Las continas contradicciones en materia legislativa que causaron
dificultades en la prctica foral.
Cuarta: La necesidad de seleccionar disposiciones dictadas para pocas y
regiones diferentes, adaptndolas a las necesidades del siglo VI.
Quinta: el Edicto perpetuo, que casi inutiliz la labor de los pretores, otrora factor
decisivo en la evolucin del Derecho.
Sexta: La necesidad de adaptarse tras las reformas habidas especialmente a partir
de Diocleciano y en especial a la cristianizacin del Derecho.
EL CDIGO: PRIMERA Y SEGUNDA VERSIN
Gran parte de la obra jurdica de Justiniano, no era ms que la continuacin de
emprendimiento anteriores, apareciendo solo como autntica novedad, el Digesto.
Cuando Justiniano accedi al poder se contaba con la recopilacin oficial de
Constituciones Imperiales, que se encontraba, lgicamente, desactualizada.
En 13 de febrero del ao 528, dict una Constitucin conocida como "Haec quae
necesario" por la que designo a un ex colaborador de su predecesor para que
procediera a la redaccin de un nuevo Cdigo que actualizara los anteriores
incluyendo todas las Constituciones dictadas desde aquellos. Mediante la
Constitucin "Summa Republicae" se public, pero su redaccin present zonas
oscuras y esto oblig a que se fueran dictando una serie de aclaraciones que no
hacan otra cosa que modificar el contenido del Cdigo.
EL DIGESTO
Digesto, significa, ordenacin u ordenamiento distribuido. Luego de efectuada la
primera edicin de su Cdigo, dicta la Constitucin Deo Auctore, por la que
encarga a Triboniano que forme una comisin integrada por "los ms elocuentes
profesores de Derecho" y "los ms famosos abogados del foro" para que procedan
a "leer y corregir los libros pertenecientes al Derecho romano de los antiguos
jurisconsultos".
El 16 de Diciembre del 533 se publica, mediante la Constitucin Tanta Circa, el
texto definitivo del Digesto que entrara en vigor el 30 de Diciembre del mismo
ao. Los miembros de la Comisin respetaron el deseo de Justiniano de que
fueran cincuenta los libros del Digesto.
Para la totalidad de la obra se consultaron unos 1.300 libros, de los que se
extrajeron 9.142 fragmentos que son los que integran el Digesto. Las dos terceras
partes de la obra corresponden a Papiniano, Paulo, Gayo, Modestino y Ulpiano,
pero el resto se divide entre otros 34 juristas.
El propio Justiniano dividi el Digesto en siete partes:
Libros 1 a 4 (principios generales del Derecho y proteccin de la jurisdiccin).
Libros 5 a 11 (doctrina general de la accin y proteccin de derechos reales).
Libros 12 a 19 (obligaciones y contratos)
Libros 20 a 27 (instituciones complementarias de contratos y derechos reales).
Libros 28 a 36 (herencia, legado y fideicomisos).
Libros 37 a 44 (sistema sucesorio pretoriano, derecho de propiedad y posesin)
Libros 45 a 50 (temas muy variados incluyendo la "significacin de las palabras
dudosas).
LAS INSTITUTAS
Cuando aun no se haba terminado la compilacin del Digesto, Justiniano encarg
a Triboniano, Teofilo, y Doroteo la creacin de unas Institutas adecuadas a la
nueva normativa que surga de su obra jurdica.
Sobre la base de las Institutas de Gayo, pero consultando tambin otras obras del
mismo y las Institutas de los otros autores, como as tambin partes del Digesto y
del Cdigo, se redact el nuevo manual de estudios que se public el 21 de
Noviembre del 533 mediante la Constitucin Imperatoriam.
LAS NOVELAS
a. de C. - 716 a. de C.
a. de C. - 674 a. de C.
a. de C. - 642 a. de C.
a. de C. - 617 a. de C.
a. de C. - 579 a. de C.
a. de C. - 535 a. de C.
a. de C. - 510 a.de C.
La ltima etapa de la Repblica fue gobernada por Mario (105 - 91) , Sila (88 80) y
los triunviratos.
Posteriormente tenemos a los emperadores romanos:
Augusto (-27/14)
Tiberio (14/37)
Calgula (37/41)
Claudio (41/54)
Neron (54/68)
Galba (68/69)
Otn (69)
Vitelio (69)
Vespasiano (69/79)
Tito (79/81)
Domiciano (81/96)
Nerva (96/97)
Trajano (98/117)
Adriano (117/138)
Antonino Po (138/161)
Marco Aurelio y Lucio Vero (161/169)
Marco Aurelio (169/180)
Cmodo (180/192)
Prtinax (193)
Didio Juliano (193)
Septimio Severo (193/198)
Septimio y Caracalla (198/211)
Caracalla y Geta (211/212)
Caracalla (212/217)
Macrino (217/218)
Heliogbalo (218/222)
Alejandro Severo (222/235)
Maximino Tracio (235/238)
Gordiano I (238)
Gordiano II (238)
Balbino y Pupieno (238)
Gordiano III (238/244)
Filipo I (244/246)
Filipo I y Filipo II (246/249)
Decio (249/251)
Treboniano Galo (251)
Galo y Hostiliano (251/252)
Galo y Volusiano (252/253)
Emiliano (253)
Valeriano (253/254)
Valeriano y Galieno (254/260)
Galieno (260/268)
Mario (268)
Claudio II (268/270)
Aureliano (270/275)
Tacito (275/276)
Floriano (276)
Probo (276/282)
Carino (283/284)
Carino y Diocleciano (284/285)
Diocleciano (285/286)
Diocleciano y Maximiano (286/293)
Maximiano y Constancio Cloro (293/305)
Constancio Cloro (305/306)
Severo II (306)
Severo II y Constantino I (306/307)
Licinio y Maxcencio (307/311)
Licinio y Constantino I (312/324)
Constantino I (324/337)
Constantino II (337/340)
Constantino II y Constancio II (340/350)
Constancio II (350/361)
Magnecio (350/351)
Magnecio y Decencio (351/353)
Juliano (361/363)
Joviano (363/364)
Valentiniano (364/375)
Graciano (375/383)
Valentiniano II (383/392)
Teodosio (392/395)
Honorio (395/421)
Honorio y Constancio II (421)
Honorio (421/423)
Juan (423/425)
Valentiniano II (425/455)
Petronio Maximo (455)
Avito (455/456)
Mayoriano (457/461)
Severo III (461/465)
Antemio (467/472)
Olibrio (472/473)
Glicerio (473/474)
Nepos (474/475)
Romulo Augustulo (475/476)
1.Sirvent
Gutirrez,
Consuelo.
(2006).
SISTEMAS
JURDICOS
CONTEMPORNEOS. Ed. Porra, S. A. de C. V. Mxico, D. F.:8va. ed.aum. Pgs.
16 22
2.- Bernal, Beatriz y Jos de Jess, Ledesma. (2001). Historia del Derecho
Romano y de los Derechos Neoromanistas. Ed. Porra, S. A. de C. V. Mxico,
D. F.: 10 ma. ed. Pp. 201 - 266
3.- Ventura Silva, Sabino. (2003). Derecho Romano. Ed. Porra, S. A. de C. V.
Mxico, D. S.: 19ava. ed. Pp. 486
4.- David, Ren y Jauffret Spinosi, Camille. (2010). LOS GRANDES SISTEMAS
JURDICOS CONTEMPORNEOS. Ed. UNAM IIJ. Centro Mexicano de
Derecho Uniforme. Facultad Libre de Derecho de Monterrey. Mxico, D. F.
1era. reimpr. de la 10ma. 1era. ed. pp. 1 - 510
CUESTIONARIO
1.- Cules fueron las diferencias entre las escuelas Sabiniana y Proculeyana?
2.- En qu consistieron las Constituciones Imperiales?
3.- En qu consisti la Edicta?
4.- En qu consisti la Decreta?
5.- En qu consisti la Rescripta?
6.- En qu consisti la Mandata?
TRADICIN NEOROMNICA
proveer e interpretar el ius civile para los extranjeros; pero en todos los casos el
Derecho era privado, de tal manera que las partes procedan a realizar sus propias
diligencias y con sus recursos y por la fuerza.
El Derecho pblico se reserv en Roma para hacer alianzas con las dems
ciudades Estados. Lo que imper como ius publicae, fue el ius gentium, como
conjunto de derechos y obligaciones con las dems potencias antiguas. Los
iniciadores de las clasificaciones son los humanistas, con la jurisprudence
elegance (a partir del siglo XVI, primero en Holanda y despus en otros pases de
Europa); continan ese mtodo los pandectistas( estudiosos y difusores de las
Pandectas, trmino que deriva del griego Pandectas, que en latn es Digestum),
que hacen clasificaciones y conceptos del conocimiento y dan lugar, una vez
codificados los derechos, a las clasificaciones de los derechos civiles y familiares,
posteriormente mercantiles, y luego, considerando los movimientos
revolucionarios desde el siglo XVIII. Con lo que, adems del Derecho pblico y
privado, se cre el Derecho social (obrero y agrario), a travs del conjunto de
normas jurdicas.
La primer gran clasificacin que podemos anotar est relacionada con el conjunto
de normas que pertenecen a una determinada forma de percibir el Derecho, cmo
estudiarlo, la ideologa con que lo percibimos y cules son las fuentes del Derecho
que tienen mayor importancia. Estas grandes ramas corresponderan a las familias
o tradiciones jurdicas neoromnistas, anglosajona, filosfica religiosa y sistemas
mixtos.
Sobre el Derecho internacional, existe un problema fundamental que han discutido
los diferentes autores, desde que Hugo Grocio partidario de la jurisprudencia
elegante - y Francisco Surez, sentaron las bases para que se desarrollara el
Derecho internacional sealando que se trata de normas de Derecho no escrito,
influidos por el iusnaturalismo; lo anterior, se refiere a la sancin por
incumplimiento de cualquiera de las partes. Esto es, si los Estados tienen
soberana absoluta sobre su territorio, ninguna otra autoridad ms que ellos puede
ordenarles algo, cmo se podra decir que se trata de una relacin jurdica, si no
existe una autoridad de mayor jerarqua que los propios Estados contratantes que
les obligue a cumplir con lo pactado mediante el principio de Derecho pacta sun
servanda, es decir, que los contratos legalmente pactados debern ser fielmente
cumplidos.
Se ha discutido sobre el problema anterior y sobre el problema del legislador o la
autoridad encargadas de hacer cumplir los pactos internacionales de los Estados
soberanos; se ha resuelto que sean los mismos Estados en la medida en que se
comprometan a cumplir con un convenio o tratado internacional, sealndose de
antemano, quin va a servir de rbitro en caso de que surja controversia. Pero al
final del laudo, nos encontramos con los mismos problemas de la sancin y la
coaccin, sobre todo cuando se trata de un convenio pactado entre un pas
poderoso y un pas dbil y/o pobre. Por lo anterior, todos los pactos
internacionales, en lo general, dependen de dos principios fundamentales; el de
inter alios acta, el acuerdo entre las partes, y el de pacta sun servanda, los pactos
legalmente convenidos deben ser fielmente cumplidos.
TEORAS SOBRE LA NATURALEZA DEL DERECHO
DERECHO PRIVADO
PBLICO
Y EL
Teora del inters en juego: es teora clsica, viene de Roma a partir del concepto
de que las cosas que interesan a la ciudad Estado son materia del Derecho
pblico y que las cosas que interesan a los particulares, del Derecho privado. Sin
embargo, ha tenido detractores, quienes afirman que el Derecho pblico y el
Derecho privado no solamente interesan a uno de los dos grupos sino a la
colectividad, puesto que ambos son importantes y necesarios para la vida
armnica en sociedad y que el terreno del inters particular y del colectivo no est
bien delimitado. Considerando al legislador, Garca Mynez, cree que es ambiguo.
Teora de la naturaleza de la relacin: Garca Mynez, seala que la teora ms
aceptada es esta teora de la naturaleza de la relacin jurdica, que puede adoptar
dos formas: de coordinacin cuando se trata de relaciones jurdicas en un mismo
plano de igualdad ante la ley; y de supra ordinacin, cuando se trata de relaciones
jurdicas que se encuentran en plano de desigualdad ante la ley, cuando una de
las partes est actuando como autoridad. Por tanto, la primera relacin forma
parte del Derecho privado y la segunda, del Derecho pblico.
polticas mexicanas como la de Cdiz de 1812, 1814, 1824, 1836, 1843, 1857 y la
de 1917, sin soslayar las Ordenanzas de Bilbao, las Leyes de Indias y todos los
cdigos de las diferentes materias.
Fuentes psicolgicas: se pueden conceptuar como la ideologa que prevalece en
cada una de las pocas por las que el ser humano ha pasado, de acuerdo con su
desarrollo histrico y social.
1. Bernal, Beatriz y Jos de Jess, Ledesma. (2001). Historia del Derecho
Romano y de los Derechos Neoromanistas. Ed. Porra, S. A. de C. V. Mxico,
D. F.: 10 ma. ed. pp. 267 - 346
2. Martnez Garca, Ponciano Octavio; Ros Ruiz, Alma de los ngeles y Jos
Humberto, Zarate. (2005). SISTEMAS JURDICOS COMPARADOS. Ed.
McGRAW - HILL INTERAMERICANA EDITORES, S. A. de C. V. Mxico, D. F.: 1 era.
ed. reimpr. pp. 67 92
3.
Sirvent
Gutirrez,
Consuelo.(2006).
SISTEMAS
JURDICOS
CONTEMPORNEOS. Ed. Porra, S. A. de C. V. Mxico, D. F.:8va. ed.aum. pp.
23 45
4- Lan Arredondo, Arturo Jaime.(2008). Sistemas Jurdicos. Oxford University
Press. Mxico, D. F. : 1ERA. ed. pp. 25 51
5.- David, Ren y Jauffret Spinosi, Camille. (2010). LOS GRANDES SISTEMAS
JURDICOS CONTEMPORNEOS. Ed. UNAM IIJ. Centro Mexicano de
Derecho Uniforme. Facultad Libre de Derecho de Monterrey. Mxico, D. F.
1era. reimpr. de la 10ma. 1era. ed. pp. 1 - 510
CUESTIONARIO
Para los juristas ingleses, el continente europeo recibi hasta tres romanizaciones.
La primera ocurre cuando Roma invade las Galias y si bien fue poltica romana
mantener el Derecho local (ius personarum), la romanizacin se inicia con el ius
latii, que abarc el derecho de comerciar, el de contraer nupcias, el testamentario
y la posibilidad de demandar al ciudadano romano.
La segunda influencia de Roma acaece en la baja Edad Media, cuando se
redescubre el Corpus Iuris. El comentario ste da surgimiento a la escuela de los
glosadores y posglosadores (mos italicus y mos gallicus). Este ltimo, en su
desarrollo actual da origen al usus modernus pandectarum, el cual es el ttulo de la
obra que escribi el germano Samuel Stryk, con lo que contribuye al estudio del
derecho romano, alejndose del mtodo exegtico escolstico del mos italicus y
aprovechando la tendencia de la jurisprudencia elegante del mos gallicus, pero
con propsitos prcticos usando el Corpus Iuris Civiles asimilando y adaptando el
Derecho a las necesidades del Derecho, entre los integrantes est Gustavo Hugo
y Carlos de Savigny, fundador de la Escuela Histrica del Derecho.
La tercera romanizacin sucede en la poca de las codificaciones, donde se vuele
a analizar la jurisprudencia romana, para aplicarla sustantivamente a los Derechos
europeos.
Nada de esto acaece en el Derecho ingls. El Common Law, que tuvo surgimiento
en Inglaterra en el siglo XI, se elabora con frmulas procesales y aunque
modernamente estas frmulas procesales se abolieron, subsisten judicialmente,
las frmulas nos siguen gobernando, desde sus tumbas. El estudioso tendr que
reflexionar primero en el desarrollo histrico del Derecho ingls, enseguida una
segunda parte deber observar las categoras que existan en el sistema ingls
para iniciarlo en el conocimiento del mismo, y en una tercera, parte estudiar las
fuentes del Derecho ingls, concluyendo con un anlisis de su rgimen
parlamentario actual.
Sumario:
I. poca anglosajona.
II. La conquista normanda,
III. Surgimiento y desarrollo del Common Law.
IV. La Carta Magna de 1215.
V. La labor de Eduardo I.
VI. Los estatutos de Westminster.
VII. Las Cortes reales y nacimiento de la equity.
VIII. El Derecho de los estatutos.
IX. Blackstone y Bentham.
X. Los cambios del siglo XIX.
XI. The judicature Act.
XII. Modificaciones recientes al sistema jurdico ingls.
Estos hechos histricos sern analizados, dentro de un englobamiento de cuatro
etapas, tambin denominadas partes.
Debe advertirse primeramente, que el common law ingls no tiene como mbito de
aplicacin a toda la Gran Bretaa, ni exclusivamente slo a una parte de sta,
pues, en efecto, de la Gran Bretaa solamente se abarca el common law a la
JUDICATURA INGLESA
Como ya se coment, la estructura del Poder Judicial Ingls se integra por una
organizacin de tribunales comunes (law courts), depositarios de la tradicin
histrica y prestigio atribuido al papel jurdico y social del juez ingls,
complementada por una serie de tribunales especializados (special tribunals) que
revisten un carcter marcadamente tcnico y no gozan del mismo reconocimiento
concedido a los primeros.
Tribunales especializados
Restrictive Practices Court, Corte de Prcticas Restrictivas, siendo el ejemplo ms
destacado de tribunal especializado, se cre en 1956, la cual conoce asuntos de la
industria y el comercio relativos a la normatividad que restringe las prcticas
monoplicas y de negocio desleal.
Tribunales comunes de jurisdiccin inferior
Magistrales Courts, las Cortes de Magistrados, son tribunales en el ramo penal
con competencia para conocer de infracciones y delitos menores, y por su
especial organizacin no encuentran paralelo en la judicatura mexicana.
Generalmente se integran por tres magistrados de paz (justices of the peace), uno
de los cuales debe ser mujer si el acusado es menor de edad; el nombramiento
recae en ciudadanos sin educacin jurdica formal cuya labor es un deber social,
que conlleva prestigio y por ello no reciben remuneracin por su servicio y su labor
es, por lo general, de medio tiempo. Sin embargo, en las grandes ciudades se
elige a un magistrado, asalariado, de tiempo completo y con profesin indistinta de
barrister (litigante) o de solicitor (asesor).
Country Courts, Cortes del Condado, fueron creadas por el Parlamento en 1846,
conocen de asuntos en materia de contratos, de responsabilidad civil (torts),
sucesorios, de equity y familiares, todos ellos en tanto sean relativamente de poca
complejidad jurdica; por lo mismo resuelven la mayor parte de los litigios en
primera instancia (que en la tradicin romnica calificaramos de civiles), con
posibilidad de apelacin ante tribunales con jurisdiccin superior. A diferencia de
estos ltimos, no se encuentran concentrados en Londres, sino que constituyen
foros locales en todos los condados de Inglaterra y Gales.La designacin de sus
jueces recae en abogados miembros de la Barra (barristers) y requiere
nombramiento del rey.
Tribunales comunes de jurisdiccin superior
Supreme Court of Judicature, Suprema Corte de la Judicatura, fue creada por el
parlamento a travs de las reformas judiciales de 1873, con modificaciones
posteriores, consta de dos instancias: la primera, integrada por las Cortes de la
Corona (Crown Courts) y la Corte Superior (High Court), y la segunda por la Corte
de Apelacin (Court of Appeal).
Crown Courts, las Cortes de la Corona, conocen de asuntos en el ramo penal que
por su gravedad ameritan complejos procedimientos con participacin de jurado.
Creadas en 1971, pero no tienen un cuerpo judicial propio ya que son presididas
por tiempo determinado por jueces adscritos a la Corte Superior. Su actividad
incluye la revisin en apelacin de asuntos ventilados en Cortes de Magistrados.
High Court, la Corte Superior, conoce de todas las materias que antiguamente
constituan la competencia de las cortes reales, tanto de common law como de
equity. Fue creada en 1873 y su ltima reforma data de 1971, integrndose en la
actualidad por tres salas o divisiones que, en principio, se distribuyen la
competencia por materias, aunque cualquiera de sus jueces puede ejercitar su
jurisdiccin sobre un asunto que tcnicamente debera corresponder a una divisin
distinta.
Chancery Division, la Divisin de la Cancillera, normalmente resuelve litigios de
equity, al igual que su antecesor del siglo XV; las materias incluyen administracin
de sucesiones, fideicomiso ingls (trust), hipotecas, bancarrotas, disolucin de
sociedades y la apelacin de algunas decisiones fiscales.
Family Divisin, La Divisin Familiar, conoce de cuestiones matrimoniales,
paternidad, adopcin y tutela, tanto de jurisdiccin original como por va de
apelacin al revisar decisiones de Cortes de Condado.
Queens Bench Division, La Divisin del Tribunal de la Reina, por su parte, posee
una amplia rea de competencia: resuelve en jurisdiccin original asuntos en
materia fiscal, contratos, responsabilidad civil (torts) y cuestiones de Derecho
martimo (admiralty).
Court of Appeal, Corte de Apelacin, posee exclusivamente jurisdiccin en
apelacin, que se extiende tanto a las reas civil y penal como a las diferentes
materias de Derecho pblico, por lo que constituye la instancia en la que
prcticamente todo litigio debe ser ventilado si las partes desean llegar hasta sus
ltimas consecuencias. As, revisa decisiones tomadas en primera instancia por
Cortes de Condado, Cortes de la Corona, la Corte Superior y los Tribunales
Especializados. Las resoluciones son adoptadas en forma colegiada, normalmente
por tres jueces, si bien puede requerir el colegio de cinco o ms jueces si el caso
es de especial relevancia.
La Cmara de los Lores
Encuentra su antecedente histrico en la Curia Regis, se forma por nobles, juristas
eminentes y obispos anglicanos; la actividad judicial no es desarrollada por la
cmara en su totalidad. Para tal efecto, una seccin de la misma se constituye en
Comit de Apelacin (Appellate Comit), integrado exclusivamente por juristas,
entre los que reincluye el presidente de la divisin de la Chancillera, el lord
canciller (Lord Chancellor). Al resto de sus miembros se les conoce como lores del
Derecho (Law Lords).
Interpretacin judicial:
La legislacin britnica surge de la soberana depositada en el parlamento y, por
tal razn, su contenido no puede ser impugnado por razones de incompetencia o
de inconstitucionalidad. Es por ello que la revisin judicial (judicial review) de la
constitucionalidad de las leyes no existe en el sistema jurdico ingls.
Sin embargo, la judicatura si puede y debe interpretar la ley cuando un litigio
derivado de la misma se le presente para su resolucin. Esta facultad conlleva la
paradjica ventaja para las promulgaciones parlamentarias de que, a travs de
una decisin judicial, la ley del Parlamento adquiere mayor autoridad y, por ende,
mayor legitimidad jurdica. En tanto una decisin no haya esclarecido una norma
parlamentaria, se le considera trunca, inacabada, pues segn un principio
firmemente reconocido en el common law, no hay derecho en este punto (there
is on law on the point) mientras un juez no produzca la interpretacin de la norma
a travs de una sentencia.
Al proceso antes descrito, por el cual un tribunal incluye en su sentencia el
examen del contenido, propsito y significado de una ley para efecto de pulirla y,
de ser posible, corregirla, se le denomina interpretacin judicial.
LA PROFESIN JURDICA
La abogaca
En el sistema jurdico ingls opera una dualidad en la profesin del abogado que
origina rivalidades, crticas a favor y en contra, limitantes en el ejercicio profesional
y, en ltimo trmino, cargas financieras de cuestionable necesidad para el cliente.
La abogaca se practica como abogado litigante (barrister), o bien como abogado
asesor (solicitor), sin la posibilidad de desempear ambas funciones en forma
paralela.
Esta separacin de funciones se remonta desde el establecimiento de las cortes
reales, dos siglos despus de surgir el common law. Las partes en un litigio
comparecan ante los tribunales recin creados y se hacan auxiliar por alguno de
los conocedores del Derecho que rondaban las cortes en busca de clientes. Como
todo oficio medieval, el de los abogados conform con el tiempo su propio gremio,
la Barra (Bar), y se congreg en posadas (Inns) de las cuales subsisten cuatro en
la actualidad; Gray s Inn, Lincoln s, Inner Temple y Middle Temple.
Los miembros de la Barra, los barristers, vivan y trabajaban juntos en las posadas
como forma de desarrollar un sentido propio de fraternidad; ah educaban a sus
mediados del siglo XVIII, cuando la Universidad de Oxford introdujo lecturas sobre
el mismo, con una aceptacin moderada por parte de los acadmicos; hasta
mediados del siglo XIX dicha institucin, adems de la Universidad de Cambridge,
comenzaron a otorgar grados acadmicos exclusivos de Derecho.
En la actualidad, un grado acadmico en Derecho no es suficiente ni forzosamente
necesario para practicar la abogaca, puesto que un grado en cualquier otra rea
otorgado por alguna universidad o politcnico, adems de la presentacin
satisfactoria del examen profesional comn (Common Professional Examination)
son bastantes para ser admitido como aprendiz de barrister o de solicitor.
Si el aspirante a abogado desea entonces convertirse en solicitor, debe requerir su
admisin en el Colegio de Derecho de la Law Society la asociacin que agrupa a
este tipo de abogados consejeros en forma similar a la Barra para los barristers -,
donde es asignado como auxiliar a un solicitor registrado o a alguna oficina de
gobierno por un periodo de dos aos y bajo una remuneracin parca. El objetivo
evidente es proveer al aprendiz con la experiencia suficiente para realizar las
funciones propias de la profesin.
En forma parecida, en caso de que la eleccin del aspirante se encamine a la
Barra, debe solicitar su admisin en uno de los cuatro Inns of Court que subsisten
en nuestra poca, donde participa en un ao adicional de formacin acadmica y
prcticas forenses, tiempo en el que tambin debe concurrir a un nmero
requerido de cenas en el Inn que le admiti a efecto de recibir durante
conversaciones de sobremesa los beneficios de la experiencia de los barristers
con que comparte los alimentos, todo ello a un costo financiero sustancialmente
elevado; adems de lo anterior, el aspirante debe desempearse otro ao como
aprendiz bajo la supervisin de un barrister, antes de ser admitida su membresa.
La investigacin jurdica
El extenso cmulo de precedentes judiciales y de normatividad legislativa hace
necesario organizar sistemticamente su continua produccin, de manera que sea
factible y prctica la bsqueda de la regla o norma pertinentes. Para tal efecto, en
los sistemas jurdicos del common law se ha desarrollado una especial
metodologa que emplean jueces y abogados por igual y que se conoce como
investigacin jurdica (legal reserach).
En el Derecho ingls los precedentes se compilan en colecciones denominadas
reportes (Law Reports), los cuales comenzaron a conformarse a finales del siglo
XIII bajo el nombre de anuarios (Year Books), en virtud de agrupar los precedentes
de acuerdo con el ao de reinado del monarca correspondiente. La denominacin
de reportes comenz a adoptarse hasta el siglo XVI, debido a que jueces
destacados adoptaron el uso de sistematizar sus propias sentencias y reportarlas,
es decir, publicarlas.
FUENTES DEL DERECHO
El precedente
Se afirma con frecuencia que el Derecho ingls es un Derecho creado por jueces
mediante precedentes. Un precedente (precedent) es una decisin judicial
definitiva dictada en el pasado, y cuyo sentido resolutorio es adoptado en la
decisin de un asunto posterior, en virtud de repetirse en grado de similitud los
hechos y circunstancias que dieron origen a ambos conflictos de intereses.
En la tradicin del common law, una decisin judicial contiene dos elementos
fcilmente distinguibles cuando aqulla deviene en precedente: una parte toral,
conocida como ratio decidendi, que es donde reside la esencia del precedente, el
fundamento del sentido decisorio, el principio legal aplicado al caso concreto y que
representa la norma jurdica por excelencia del common law, denominada regla de
derecho (legal rule); la segunda parte se conoce como obiter dictum, y representa
las opiniones e informacin que el juez incluye en la sentencia y que, sin dejar de
contribuir, no son determinantes para su sentido.
El juez a travs de su sentencia interpreta qu es el derecho, cualquiera que sea
la fuente de que provenga y, al explicarlo, la sentencia se transforma en parte del
Derecho mismo y le otorga paralelamente, crdito a su positividad.
A manera de ejemplo, planteemos el ejemplo de una sentencia que interpreta una
ley parlamentaria. En subsecuentes aplicaciones de la ley, gobernados y
gobernantes se sujetarn al texto legal tanto como al texto de la sentencia que
interpret el sentido de la ley, y jueces y abogados consideraran completa o
perfeccionada a la norma parlamentaria, en razn de haber quedado dilucidado
su significado.
A efecto de darle seguridad, certeza y continuidad al Derecho, el tribunal que dict
la sentencia de nuestro ejemplo muy probablemente utilizar el mismo criterio en
sentencias futuras con las que debe resolver situaciones semejantes; es entonces
cuando, por virtud de su naturaleza vinculante, la sentencia original se convierte
en precedente de las posteriores, y dicho criterio deber ser igualmente observado
por los tribunales jerrquicamente inferiores.
El precedente ingls es rgido en la medida en que ha dejado establecida la
solucin que debe darse a una determinada cuestin jurdica, es decir, en la
medida en que crea una regla de Derecho. En principio no importa si un juez
estima incorrecto el criterio formulado en el precedente, pues de cualquier forma
deber adherirse a l y aplicarlo, ya que forma parte del common law del reino,
siendo cualquier cambio en su sentido facultad del Parlamento y no del juez.
Asimismo, el precedente ingls es flexible en virtud del mecanismo de
comparacin conocido como distincin (distinction). Si bien la similitud de
elementos fcticos y circunstancias conduce a la aplicacin de la misma regla de
Derecho que sent el precedente, la misin de los barristers es demostrar la
La legislacin
Por tradicin, la legislacin ha sido considerada como una fuente secundaria en el
Derecho ingls, en cierta forma complementaria de los precedentes, y ello es
invocado a menudo al comparar los rasgos distintivos del common law respecto de
los sistemas romnicos.
La legislacin britnica es creacin exclusiva del Parlamento, en razn de que el
sistema poltico no contempla la existencia de legislaturas locales. Sus leyes, una
vez asignadas por el monarca, adoptan el nombre de Acta (Act) o el menos
frecuente de Estatuto (Statute), mientras que durante la etapa previa de discusin
ante las cmaras del proyecto de ley se denomina Bill.
La costumbre y los usos
La costumbre constituy la fuente primaria en la poca prenormndica, y de hecho
proporcion los fundamentos normativos sobre los cuales la idea del common law
pudo nacer y desarrollarse en sus inicios, conocindosele como la costumbre
general inmemorial del reino. Un par de siglos despus del ascenso de Guillermo
I de Normanda, la costumbre teutnica de anglos, sajones y daneses an era
sinnimo del Derecho aplicado por los diversos tribunales locales controlados por
los barones feudales, que coexistan con las recin creadas cortes reales del
common law
y, claro est, su aplicacin se restringa a las pequeas
comunidades rurales. Pero, finalmente, las costumbres terminaron por ser
integradas al common law.
Sin embargo, salvo algunas cuantas prcticas mercantiles, en la actualidad resulta
inexacto considerar a la costumbre como una fuente viva del Derecho. Es claro
que desempe un papel primordial en el surgimiento primitivo del Derecho ingls,
pero su vigencia histrica resultara incluso incongruente con un sistema jurdico
altamente sofisticado como el que ahora estudiamos, el cual de ninguna forma
podra calificarse de consuetudinario, al no estar en presencia de conductas
reiteradas por parte de los juzgadores, sino de criterios decisorios racionalmente
aceptados, a los que se les otorga permanencia en aras de una evidentemente
necesaria seguridad jurdica.
Fenmeno contrario ocurre con los usos, principalmente por su contenido formal,
dado que hoy en da indican en gran medida la manera en que se espera deben
conducirse y funcionar las instancias estatales, incluida la judicatura: con los usos
de los tribunales, de carcter judicial, los usos de la corte superior y los usos de
cada divisin de la corte superior, los usos que se dan en la competencia a
determinados miembros de la Cmara de los Lores y que los usos se extienden,
incluso, al campo del Derecho constitucional.
La razn
Algunos autores formados en la tradicin romnica consideran que la razn
constituye una de las fuentes inglesas del Derecho en virtud de que, ante la
ausencia de reglas jurisprudenciales de Derecho o de normatividad legislada
aplicables en la solucin de un litigio concreto, los jueces recurren a la razn a
efecto de emitir su decisin sobre el caso.
Segn el autor Ren David, la razn es una fuente inagotable que permite a los
jueces ingleses llenar las lagunas de Derecho, e incluso orientar la evolucin de su
sistema jurdico a travs de soluciones razonables que, idealmente, deben
armonizar con las normas jurdicas ya existentes. En realidad, la tcnica del
precedente es, pues, la fuente del Derecho propiamente dicha, y la razn un mero
instrumento intelectual de que se vale la tcnica.
La doctrina
A diferencia de los sistemas romnicos, en los cuales la doctrina se constituy
histricamente como el catalizador evolutivo del Derecho, el common law
mantiene una postura ambivalente hacia esta fuente jurdica, que va de la
indiferencia pragmtica a la veneracin personalizada.
limitada, y a menudo los encabeza un juez sin educacin jurdica formal, y que por
ser ciudadano puede impartir justicia en asuntos menores, principalmente en
materia penal. Aqu se incluye a las Cortes de Condado, Country Courts, en
materia civil y a las Cortes de Magistrados, Magistrales Courts, en materia penal.
Los tribunales comunes de jurisdiccin superior conocen de asuntos con mayor
complejidad jurdica, los encabezan jueces con destacadas carreras previas en la
abogaca y tienen competencia limitada por materia o por instancia pero no
conocen restricciones por territorio o por cuanta.
23.- Restrictive Practices Court, Corte de Prcticas Restrictivas, se cre en 1956,
la cual reconoce asuntos de la industria y el comercio relativos a la normatividad
que restringe las prcticas monoplicas y de negocio desleal.
24.- Magistrales Courts, las Cortes de Magistrados, son tribunales en el ramo
penal con competencia para conocer de infracciones y delitos menores, y por su
especial organizacin no encuentran paralelo en la judicatura mexicana.
Generalmente se integran por tres magistrados de paz (justices of the peace), uno
de los cuales debe ser mujer si el acusado es menor de edad; el nombramiento
recae en ciudadanos sin educacin jurdica formal cuya labor es un deber social,
que conlleva prestigio y por ello no reciben remuneracin por su servicio y su labor
es, por lo general, de medio tiempo. Sin embargo, en las grandes ciudades se
elige a un magistrado, asalariado, de tiempo completo y con profesin indistinta de
barrister (litigante) o de solicitor (asesor).
25.- Country Courts, Cortes del Condado, fueron creadas por el Parlamento en
1846, conocen de asuntos en materia de contratos, de responsabilidad civil (torts),
sucesorios, de equity y familiares, todos ellos en tanto sean relativamente de de
poca complejidad jurdica; por lo mismo resuelven la mayor parte de los litigios en
primera instancia (que en la tradicin romnica calificaramos de civiles), con
posibilidad de apelacin ante tribunales con jurisdiccin superior. A diferencia de
es ltimos, no se encuentran concentrados en Londres, sino que constituyen foros
locales en todos los condados de Inglaterra y Gales.La designacin de sus jueces
recae en abogados miembros de la Barra (barristers) y requiere nombramiento del
rey.
26.- Supreme Court of Judicature, Suprema Corte de la Judicatura, fue creada por
el parlamento travs de las reformas judiciales de 1873, con modificaciones
posteriores, consta de dos instancias: la primera, integrada por las Cortes de la
Corona (Crown Courts) y la Corte Superior (High Court), y la segunda por la Corte
de Apelacin (Court of Appeal).
27.- Crown Courts, las Cortes de la Corona, conocen de asuntos en el ramo penal
que por su gravedad ameritan complejos procedimientos con participacin de
jurado. Creadas en 1971, pero no tienen un cuerpo judicial propio ya que son
presididas por tiempo determinado por jueces adscritos a la Corte Superior. Su
4.
Sirvent
Gutirrez,
Consuelo.(2006).
SISTEMAS
JURDICOS
CONTEMPORNEOS. Ed. Porra, S. A. de C. V. Mxico, D. F.:8va. ed.aum. pp..
59 97
5.- Zweigert, Konrad y Kotz, Hein. (2002). Introduccin al derecho comparado,
Oxford University Press Mxico, S. A. de C. V. Mxico, D. F. 3 ERA. ed. 1era. reimpr.
pp. 193 252
6 - Lan Arredondo, Arturo Jaime.(2008). Sistemas Jurdicos. Oxford University
Press. Mxico, D. F. : 1ERA. ed. pp. 53 70
7.- David, Ren y Jauffret Spinosi, Camille. (2010). LOS GRANDES SISTEMAS
JURDICOS CONTEMPORNEOS. Ed. UNAM IIJ. Centro Mexicano de
Derecho Uniforme. Facultad Libre de Derecho de Monterrey. Mxico, D. F.
1era. reimpr. de la 10ma. 1era. ed. pp. 1 - 510
CUESTIONARIO
Este sistema tiene como norma jurdica por excelencia, las emanadas de las
decisiones judiciales y se erige en la figura del precedente; el precedente es, pues,
la esencia de lo legal; asimismo, hay que considerar que el juzgador, no el
legislador ni el jurisconsulto, es el protagonista central de la dinmica jurdica.
Adems, la legislacin y la reglamentacin administrativa influyen en las
experiencias de lo jurdico, pero se subordina a la existencia del precedente, sin el
cual se repite la concepcin valorativa del Derecho ingls de considerar no hay
Derecho en este asunto (there is no law on the point).
En consecuencia, las opiniones judiciales expresadas en precedentes,
proporcionan en las aulas universitarias el contenido del aprendizaje del Derecho,
y en el foro, el litigante se sustenta en el precedente para la mejor defensa de su
inters.
El Derecho de Estados Unidos es el common law, el Derecho comn a todos los
gobernados como resultado de la vida social y como parte de la experiencia diaria.
En tal sentido, el common law estadounidense se distingue por ser cambiante,
flexible, pragmtico y rpido para satisfacer las necesidades jurdicas del momento
presente.
No obstante, el sistema del common law admite en su pragmatismo las
aportaciones jurdicas paralelas de la creatividad jurdica y administrativa; as,
junto al precedente surgen en forma constante el estatuto, el acta, el tratado
internacional, el cdigo, la regla y la regulacin administrativas, la orden ejecutiva,
la ordenanza, etctera, y en su conjunto se complementan para la formacin de la
vida social. La suma de todas estas expresiones jurdicas es the law, es decir, el
Derecho.
Sistema constitucional
La estructura jurdica de Estados Unidos descansa en la Constitucin Federal,
documento que se califica a s mismo como la ley suprema del pas (Supreme
Law of the Land), precisamente en el art. VI, sec. 2 de dicho documento.
Esta Constitucin, la de mayor antigedad en nuestros tiempos, fue promulgada
en la ciudad de Filadelfia en 1787 y ratificada un ao despus, y ha conservado
inalterado su texto original hasta el presente, en gran parte debido a lo escueto de
sus disposiciones contenidas en slo siete artculos.
Los tres primeros artculos establecen las tres partes del gobierno federal: el
Poder Legislativo, que reside en un Congreso bicamaral, compuesto de un
Senado (Senate) y una Cmara de Representantes (House Representatives); el
Poder Ejecutivo, depositado en un presidente; y el Poder Judicial, conferido a la
Corte Suprema de Justicia (Supreme Court of Justice) y a los tribunales inferiores
creados por el Congreso. El artculo cuarto consagra las obligaciones de los
Estados, el proceso de admisin de nuevos Estados a la federacin y el deber del
gobierno federal a garantizar la forma de gobierno republicana de los mismos. El
El precedente
Un juez no hace o crea el derecho, sino que declara el derecho preexistente, o
bien, lo encuentra a travs de la razn cuando an no ha sido establecido. El
autor, Clark, David (1992; p. 35), refiere que Dado que los tribunales tienen
jurisdiccin sobre todo tipo de oficiales y actos gubernamentales lo que un juez
afirma que significa la ley es lo que ultimadamente importa.
Esta subordinacin al criterio judicial incluye a los mismos jueces. En efecto, al
dictar sus decisiones, los tribunales estadounidenses observan la doctrina llamada
stare decisis, lo cual significa que una vez que un tribunal ha sentado un
precedente, la regla de Derecho establecida en ese precedente es aplicable a
todas las futuras situaciones semejantes a la ya resuelta que se ventilen ante la
misma jurisdiccin, y en grado de jerarqua coordinada o inferior: basta con que
los hechos sean sustancialmente los mismos, aunque difieran las partes o el
objeto de la controversia, para que se acepte que dicho precedente controla las
nuevas circunstancias en conflicto (controlling precedent).
Los precedentes pueden ser de dos tipos: obligatorios y persuasivos. Los
precedentes obligatorios son aquellos que necesariamente deben observarse por
el tribunal que los dict, as como por los diversos tribunales de inferior rango
Legislacin
En Estados Unidos, la legislacin puede ser de carcter federal, estatal o local
segn sea la materia regulada y el cuerpo legislativo que dicta las normas; el
Congreso federal y casi todas las legislaturas estatales estn organizadas
bicameralmente, pero la legislatura del Estado de Nebraska y los consejos
(councils) de ciudades o condados, por su parte, cuentan con una organizacin
unicamaral.
Adems de las materias sobre las que la Constitucin reconoce expresamente
poderes legislativos al Congreso, dicho documento poltico le otorga de manera
general el poder de dictar todas las leyes que sean necesarias y apropiadas para
llevar a cabo la ejecucin de todos los poderes constitucionales del gobierno
federal. El proceso legislativo se inicia cuando el presidente o un legislador
introducen una iniciativa de ley conocida como Bill.
Una caracterstica destacada de la legislacin estadounidense es su excesivo
nfasis y minucioso cuidado en los detalles, especialmente cuando se le compara
con la legislacin de los sistemas neorromnicos. Es comn que un estatuto
comience con una larga lista de definiciones acerca de los trminos empleados en
el texto legal, o que en sus disposiciones se reciten cuidadosas descripciones
juez se limita a decidir sobre la admisin o rechazo de las mismas, sin poder
intervenir de ninguna manera en el allegamiento de informacin ms all del
propuesto por las partes.
El matiz adversarial influye en el papel que desempean los testigos, toda vez que
de ellos no se espera la aportacin de informacin que enriquezca las funciones
jurisdiccionales del tribunal, sino que refuerce la posicin de la parte que los
propone. Ello incluye la actuacin de los testigos expertos (expert witnesses),
especie de peritos que derivan su autoridad de meritos propios y no de una
acreditacin oficial. La diferencia entre un testigo lego y uno experto durante el
interrogatorio, es que el primero debe sealar hechos que le consten, y el segundo
tan slo debe emitirse opinin acerca de un hecho o cuestin controvertida.
La naturaleza contenciosa de las reglas probatorias se extiende igualmente al
interrogatorio de testigos, en el que debido a la presentacin oral de una pregunta
a la vez (preguntas hasta entonces desconocidas por el juez y la parte contraria),
la objecin a una pregunta debe formularse y fundamentarse de manera
inmediata, lo cual requiere por parte de los abogados patronos, complejos anlisis
de la estructura o de las consecuencias de dicha pregunta y todo ello en lapsos
muy breves.
Es precisamente la decisiva participacin del jurado, as como su composicin
heterognea, un factor que en forma similar ha trascendido en el contenido de la
normatividad probatoria; pero sin aceptar la prueba de odas (hearsay).
LA PROFESIN JURDICA
La abogaca
La profesin del abogado estadounidense es obligatoriamente colegiada: la
membresa en un colegio de abogados (Bar) es un requisito forzoso para el
ejercicio profesional en la jurisdiccin territorial de cada colegio, que por lo general
se organiza en forma estatal. La solicitud de ingreso en un colegio se concede una
vez que el aspirante se ha graduado en una escuela de Derecho reconocida por
esta organizacin.
El graduado presenta un examen en la barra del Estado o Estados donde
pretende ejercer, en la inteligencia de que su ejercicio no ser permitido en las
jurisdicciones donde no cuente con membresa colegial. Dicho examen representa
en s mismo un obstculo profesional para un gran porcentaje de aspirantes, por lo
cual se permiten varios intentos hasta su aprobacin final.
El examen en la mayora de las jurisdicciones consiste en una primera parte con
duracin de seis horas en la que el aspirante debe redactar varios ensayos sobre
situaciones hipotticas, enfatizando el Derecho estatal, y una segunda parte con
carcter nacional, tambin de seis horas, en las que el candidato debe contestar
aproximadamente 200 preguntas sobre las reglas de Derecho aceptadas por la
La judicatura
La mayora de los jueces en Estados Unidos son juristas, es decir, profesionales
graduados de alguna de las escuelas de Derecho reconocidas oficialmente; un
reducido porcentaje de jueces en los niveles locales inferiores, sin embargo, ejerce
su cargo sin contar con una educacin jurdica formal.
A nivel estatal, el acceso a la judicatura generalmente se efecta mediante
eleccin popular; un jurista, por lo comn un abogado destacado, presenta su
candidatura, muy probablemente respaldada por algn partido poltico, y su
campaa tiene como objetivo convencer a los ciudadanos de las cualidades de su
criterio como juzgador, con lo que tericamente adquiere responsabilidad moral
directa frente a la ciudadana a la cual servir en caso de resultar electo.
En unos cuantos Estados (como Massachussets), as como en el nivel federal, el
acceso a la judicatura se realiza mediante designacin: el titular del ejecutivo
nombra al juez y el Senado aprueba o rechaza el nombramiento. Cabe recordar
que la mayor parte de los jueces federales disfruta de las garantas consagradas
en el artculo III constitucional mencionadas con anterioridad.
La educacin jurdica
El sistema jurdico de Estados Unidos refleja notablemente la influencia recproca
que hay en el sistema educativo diseado para la formacin de juristas, con cerca
el mtodo socrtico resulta de gran utilidad especialmente debido a que los casos
provienen de diversas jurisdicciones que no son siempre consistentes entre s, por
lo que a travs de la participacin activa del alumno se promueve la comparacin
y evaluacin de opiniones judiciales divergentes y su aplicacin en nuevos
contextos hipotticos, la identificacin de las polticas y necesidades que
condujeron a la adopcin de la regla, as como del desarrollo de tcnicas de
expresin oral y de habilidades lgico analticas indispensables en la futura
prctica profesional y ms apreciadas que el mero conocimiento enciclopdico de
las reglas de Derecho, al extremo de que en un examen tpico se privilegia el
proceso de razonamiento, su claridad y profundidad de anlisis, muy por encima
de la simple repeticin de definiciones y reglas memorizadas. Asimismo, se
destaca el prototipo del profesor de Derecho en Estados Unidos. Y dado que los
emolumentos son ms que aceptables, los profesores pueden dedicarse de
tiempo completo a su prestigiosa labor, la cual con frecuencia culmina con un
nombramiento en la judicatura.
INVESTIGACIN JURDICA
Introduccin
El sistema jurdico estadounidense se caracteriza no slo por su permanente
dinmica hacia los cambios exigidos por la misma nacin, sino tambin por la
notable cantidad y extensin de los textos y documentos en los que se registra el
Derecho. En los siguientes apartados se mencionarn, en forma por dems
simplificada, las principales publicaciones de una biblioteca jurdica bsica, as
como la tcnica para citar la ley en dicho texto.
Publicacin del common law
Las decisiones de los tribunales son compiladas cronolgicamente segn la fecha
del dictamen y publicadas en volmenes conocidos como reportes de casos (case
reports), o resumidas por temas en trabajos de referencia llamados resmenes de
casos (case digests). En el mbito federal, cada una de las instancias publica sus
resoluciones en reportes distintos y en el mbito estatal, las decisiones se
compilan en reportes locales.
Publicacin de legislacin
La legislacin aprobada por el Congreso se localiza en varias series, de las cuales
existen dos oficiales: Statutes at Large (Stat.), que contiene la legislacin federal
en el orden cronolgico de su promulgacin, y United State Code (U. S. C.), que
obtenida mediante estos servicios incluso antes de que sean publicados en los
reportes y registros ordinarios.
Cada banco de datos se divide en bibliotecas (libraries y sub libraries), las
cuales especializan la informacin de acuerdo con la naturaleza de La ley o el
rgano que la emite. En su terminal, el usuario selecciona la biblioteca que desea
investigar e instruye a la computadora a fin de que busque informacin referente a
una palabra clave o a una combinacin de palabras, segn sea el tpico a indagar.
En sntesis, los servicios computarizados en Estados Unidos son eficaces
herramientas del jurista que le permiten investigaciones altamente especializadas
por lo que su uso es recomendado en todos los campos en que se investigue este
sistema jurdico.
Comparacin jurdica entre el Common Law Ingls y el de USA
El sistema jurdico original que imper en los asentamientos de Nueva Inglaterra
fue adoptado del common law ingls, al cual paulatinamente se modific para
adaptarlo a la realidad socioeconmica del Nuevo Mundo; aun entre las colonias
mismas se observaron diferencias notables en sus estructuras legales y polticas,
lo que no significaba sino la respuesta local a las propias necesidades de cada
comunidad.
Blackstone difundi los fundamentos de esta tradicin en el continente americano,
con lo que permiti a sus habitantes prescindir de los abogados ingleses, y as
foment el desenvolvimiento de la versin americana del Derecho de Inglaterra. La
independencia influye sobre la aplicacin del Derecho ingls: los juristas de la
nueva nacin soberana reaccionaron en forma adversa contra la antigua tradicin
legal, e incluso prohibieron la cita de decisiones inglesas en documentos oficiales.
Dada la carencia de un cuerpo coherente y suficiente de precedentes judiciales
nativos, la independencia oblig a un acelerado desarrollo del Derecho
estadounidense, principalmente en el campo constitucional.
En algunas situaciones hubo analoga jurdica, como en el caso de la equiparacin
a aquel Derecho creado por los tribunales judiciales (judge made law) para
diferenciarlo del Derecho emanado de las legislaturas (statute law o ms
comnmente, legislation); dicho sentido amplio comprende por igual al Derecho de
las decisiones (case law, o common law en sentido estricto) y al Derecho de
equidad (equity).
El common law estadounidense se distingue por ser cambiante, flexible,
pragmtico y rpido para satisfacer las necesidades jurdicas del momento
presente. No obstante, el sistema del common law admite en su pragmatismo las
aportaciones jurdicas paralelas de la creatividad jurdica y administrativa; as,
junto al precedente surgen en forma constante el estatuto, el acta, el tratado
internacional, el cdigo la regla y la regulacin administrativas, la orden ejecutiva,
la ordenanza, etctera.
4. Morineau, Martha y Sergio, Lpez Ayllon; Kozolchyk, Boris y John F., Molloy
(1999). El derecho de Estados Unidos en torno al comercio y la inversin, vol.
1. Ed. Nacional Law for Inter American Free Trade y Universidad Nacional
Autnoma de Mxico. Mxico, D. F.: 1. ed. pp.549
5.
Sirvent
Gutirrez,
Consuelo.(2006).
SISTEMAS
JURDICOS
CONTEMPORNEOS. Ed. Porra, S. A. de C. V. Mxico, D. F.:8va. ed.aum. pp.99
- 130
6. Tunc, Andre y Suzane, Tunc. (1957). El Derecho de los Estados Unidos de
Amrica. UNAM. Mxico, D. F.: 1. ed. pp. 663
7.- Zweigert, Konrad y Kotz, Hein. (2002). Introduccin al derecho comparado,
Oxford University Press Mxico, S. A. de C. V. Mxico, D. F. 3 ERA. ed. 1era. reimpr.
pp. 253 291
8 - Lan Arredondo, Arturo Jaime.(2008). Sistemas Jurdicos. Oxford University
Press. Mxico, D. F. : 1ERA. ed. pp. 71 - 112
9.- David, Ren y Jauffret Spinosi, Camille. (2010). LOS GRANDES SISTEMAS
JURDICOS CONTEMPORNEOS. Ed. UNAM IIJ. Centro Mexicano de
Derecho Uniforme. Facultad Libre de Derecho de Monterrey. Mxico, D. F.
1era. reimpr. de la 10ma. 1era. ed. pp. 1 - 510
1.- Cul es el antecedente jurdico inmediato del sistema jurdico de los Estados
Unidos de Amrica?
2.- Qu formas de Estado y de gobierno se establecieron en la constitucin
poltica de los Estados Unidos de Amrica?
3.- Qu consecuencias produjo en la independencia en los Estados Unidos de
Amrica, respecto al Derecho Ingls?
4.- Qu influencias del Derecho francs y espaol se dieron en los Estados
Unidos de Amrica?
Recordemos que la expresin romanizacin hace alusin a los pases en los que
la ciencia jurdica fue construida sobre la base del Derecho romano - conjunto de
instituciones jurdicas que produjo el pueblo romano desde su fundacin en el ao
754 antes de Jess Cristo, hasta la compilacin justiniana en el siglo VI de nuestra
era. Familia jurdica que se constituy desde el siglo XII, sobre la base de las
universidades latinas y germnicas, las cuales elaboraron y desarrollaron a partir
del Derecho romano, una ciencia jurdica comn. En donde el "Derecho civil" naci
como el centro de la ciencia jurdica.
CONCEPTOS FUNDAMENTALES
A lo largo del desarrollo del Derecho socialista, se fueron configurando una serie
de instituciones jurdicas bsicas, con un sentido o contenido diferente a las de las
otras familias jurdicas, dentro de las cuales podemos mencionar la nueva
concepcin de las fuentes del Derecho, de la propiedad privada y, entre otras, de
la divisin de poderes.
I. Fuentes del Derecho.
Antes de adentrarnos al estudio de las fuentes del Derecho, es necesario hacer
algunas precisiones en torno a dicho concepto. Como seala el destacado
comparatista Ren David, por fuentes del Derecho, los juristas soviticos
entendieron sobre la infraestructura econmica que, segn la doctrina marxista y
marxista leninista, condiciona y determina la estructura de un pas determinado.
En este sentido, la fuente principal est constituida por la doble circunstancia de
que los bienes de produccin son colectivos y por la dictadura del proletariado. Por
otra parte, se habla de formes du droit , formas de Derecho, para sealar que en la
doctrina sovitica, los procesos tcnicos de ayuda por los cuales se descubren y
precisan las reglas jurdicas de un pas y de una poca dada. Son a stos
procesos tcnicos (la ley, la jurisprudencia, etc.) lo que en nuestro trabajo
entenderemos como fuentes del Derecho.
A. La ley.
La ley se consideraba como la fuente principal del Derecho sovitico, se entenda
como el modo de creacin del Derecho y un medio para los cambios rpidos y
revolucionarios; situacin diferente respecto del Derecho romanista, en donde la
ley es ms bien, un modo de expresin de la reglas de Derecho y no un medio
para los cambios rpidos y revolucionarios.
El principio de legalidad socialista pona de relieve la subordinacin del Derecho a
la poltica de construccin del socialismo. El Derecho - entendido como ley -, como
parte de la superestructura, no se justifica sino subordinado a la economa
socialista.
Respecto al papel de la ley en las otras naciones socialistas, al igual que la Unin
sovitica, se consideraba la fuente principal del Derecho, pero tambin bajo la
2. La propiedad.
La propiedad privada, como vimos, es simplemente una figura que aparentemente
no compaginaba con una sociedad socialista, sin embargo a partir de los cambios
sociales en los ex pases socialistas de la Europa del Este, nuevamente se ha
reconocido a esta institucin jurdica, incluso a nivel constitucional. Como es el
caso de Rumania y Hungra.
En el mismo tenor, actualmente la Constitucin de la Federacin Rusa aprob por
referndum el 12 de diciembre de 1993, en la segunda parte del artculo 8 seala
que: En la Federacin de Rusia estn igualmente reconocidas y protegidas la
propiedad privada, del Estado, municipal y las otras formas de propiedad; y en su
artculo 35 seala que: El derecho de propiedad es protegido por la ley. Dentro
del mismo marco de la propiedad, es importante sealar que los pases ex
socialistas de la Europa del Este, han dictado una serie de disposiciones
legislativas, con el objeto de reprivatizar o privatizar la propiedad - as como
las empresas - o en su caso, indemnizar a los propietarios que perdieron sus
propiedades al pasar al dominio del Estado.
3. Divisin de poderes.
Desde la era de Gorbachov al frente de la URSS, se hablaba de la divisin de
poderes, en Legislativo, Ejecutivo y Judicial, situacin que empez a romper con el
SISTEMAS RELIGIOSOS
La ley Islmica
La Sharia es la ley islmica, tal como fue elaborada por los eruditos musulmanes.
El Corn es la fuente principal de la jurisprudencia islmica. La segunda fuente es
la Sunna: las prcticas de Mahoma y las primeras comunidades islmicas. La
Sunna no es en s un texto como el Corn, sino la suma de los "hadices"; es decir,
las tradiciones originalmente orales que refieren las palabras y actos de Mahoma.
La ley islmica cubre todos los aspectos de la vida del musulmn. Aquellas leyes
islmicas que estn expresamente descritas en el Corn se denominan hudud.
Incluyen la prohibicin del homicidio, relaciones sexuales extramaritales, consumo
de alcohol y juegos de azar. El Corn tambin detalla leyes relacionadas con la
herencia, el matrimonio, la compensacin en los casos de homicidio o daos
fsicos; as como reglas para el ayuno, el azaque y la oracin, que junto con la
profesin de la fe y la peregrinacin a la Meca, constituyen los cinco pilares del
Islam (Los eruditos islmicos definen al islam como: "La sumisin a Dios el
Altsimo a travs del Monotesmo, la obediencia y el abandono de la idolatra".[ ]El
libro sagrado del islam es el Corn,[] dictado por Al a Mahoma a travs de Yibril
(el arcngel Gabriel). Los seguidores del islam se denominan musulmanes (en
rabe ). Atestiguan que Mahoma es el ltimo de los profetas enviados por Dios
y sello de la Profeca.[]
Se aceptan como profetas principalmente (pero no limitndose) a Adn, No,
Abraham, Moiss, Salomn y Jess. Los musulmanes siguen as mismo los
hadices y la sunna del profeta Mahoma, que conforman el Registro histrico de las
acciones y las enseanzas del Profeta. Se aceptan tambin como libros sagrados
la Tor, los Libros de Salomn y el Evangelio.
El islam es una religin abrahmica monotesta que adora exclusivamente a Al
sin copartcipes. Se estima que hay en la actualidad entre mil y mil ochocientos
millones de musulmanes en el mundo (y en crecimiento). Segn el Vaticano el
islam es la religin ms grande del mundo ya que recientemente ha superado el
nmero de catlicos,[] y la segunda religin del mundo si no se desglosa el
nmero de seguidores del Cristianismo.
El islam se inici con la predicacin de Mahoma en el ao 622 en La Meca (en la
actual Arabia Saudita, http://es.wikipedia.org/wiki/Islam). Bajo el liderazgo de
Mahoma y sus sucesores, el islam se extendi rpidamente. Existe discrepancia
entre los musulmanes y no musulmanes si se extendi por imposicin religiosa o
militar, o por conversin de los pueblos al islam.). Los preceptos y prohibiciones
son interpretados en la prctica por los eruditos en religin o ulemas.
Otros aspectos legales son dirimidos por los takzir o jueces. Se les da el poder de
dictar sentencia siempre atenindose a los principios del Corn y la Sunna. La ley
islmica es directamente aplicable cuando la constitucin del pas involucrado as
lo establece, como es el caso de Arabia Saudita o Irn. De otro modo, se aplica la
legislacin sancionada por el estado; que, segn el caso, puede coincidir en mayor
o menor medida con la Sharia.
Calendario Islmico
El calendario islmico comienza con la Hgira, es decir, la emigracin de Mahoma
de La Meca a Medina. Ese ao equivale al 622 del calendario gregoriano. Los
aos del calendario lunar pueden tener 354 355 das. Por eso, para establecer
un ao islmico, no basta con aadir 622 aos al calendario gregoriano.
las crticas que han realizado los acadmicos a este sistema de regular la vida en
sociedad.
As, una vez esbozados los elementos esenciales del Derecho Islmico, el estudio
se aproximar a desarrollar la crtica contempornea de los acadmicos del
Derecho de occidente sobre el punto de la rigidez de este ordenamiento. Se
sintetizar el debate en dos grandes crticas: la separacin entre la teora y la
prctica, y el cierre de las puertas del ijtihad (mtodo de interpretacin creativo)
que deja a los operadores jurdicos en incapacidad de dinamizar el Derecho. Sin
embargo, pese a ser el Derecho Islmico rgido en el presente, las herramientas
para su readaptacin a la movilidad social estn presentes, de forma que no nos
encontramos frente a un Derecho rgido en su estructura, sino en su aplicabilidad
actual.
El DERECHO ISLMICO
La Dari a o Ley Islmica
En la mentalidad islmica la legislacin religiosa, civil y la teologa se hallan
interrelacionadas indisolublemente.
La Daria, segn el punto de vista
tradicionalista, es eterna, universal, perfecta, se acomoda a todos los hombres de
todos los tiempos en todos los lugares, precede incluso al Estado y la sociedad.
Igualmente, la tendencia de la ley islmica es la valorizacin religiosa de todos los
actos humanos, de forma que, sus disposiciones regulan lo concerniente a las
relaciones directas del individuo con ALLH, as como lo que se refiere a la
conducta del hombre con sus semejantes. De esta forma, la ley islmica se erige
como la voluntad de Dios que pretende regular la vida del hombre en todos y cada
uno de sus aspectos.
La Ley es la Voluntad De Dios Para los Hombres
Para el mundo musulmn, la ley es obra de la sabidura, gracia y misericordia de
Dios, que fue dada a los hombres como luz y gua de vida, la cual, de ser
cumplida, garantizar al creyente las mejores condiciones de existencia en el
presente y en el futuro la recompensa de la vida eterna.
Los musulmanes creen que la ley es producto del conocimiento que tiene Dios
sobre las circunstancias que condicionan y determinan la vida del hombre. ALLH
sabe lo dbil que es la naturaleza humana, y por ello le ha dado una ley adecuada
a su situacin. De igual forma, creen que Dios, consciente de las limitaciones del
ser humano, les ha proporcionado una ley misericordiosa que suaviza el
cumplimiento de los deberes, como se evidencia en el Corn al sealar que: Dios
no obliga al alma sino en la medida de su capacidad (vanse, S 2286; 7, 42).
1.- Plata Puyana, Jos Fernando. (2002). La Rigidez del Derecho Islmico.
Pontificia Universidad Javeriana.
2. Martnez Garca, Ponciano Octavio; Ros Ruiz, Alma de los ngeles y Jos
Humberto, Zarate. (2005). SISTEMAS JURDICOS COMPARADOS. Ed.
McGRAW - HILL INTERAMERICANA EDITORES, S. A. de C. V. Mxico, D. F.: 1 era.
ed. reimpr. pp.175 - 189
3.
Sirvent
Gutirrez,
Consuelo.(2006).
SISTEMAS
JURDICOS
CONTEMPORNEOS. Ed. Porra, S. A. de C. V. Mxico, D. F.:8va. ed.aum.
pp.163 183
4.- Zweigert, Konrad y Kotz, Hein. (2002). Introduccin al derecho comparado,
Oxford University Press Mxico, S. A. de C. V. Mxico, D. F. 3 ERA. ed. 1era. reimpr.
pp. 320 329
5 - Lan Arredondo, Arturo Jaime.(2008). Sistemas Jurdicos. Oxford University
Press. Mxico, D. F. : 1ERA. ed. pp. 143 - 158
6. http://es.wikipedia.org/wiki/Islam
4.- David, Ren y Jauffret Spinosi, Camille. (2010). LOS GRANDES SISTEMAS
JURDICOS CONTEMPORNEOS. Ed. UNAM IIJ. Centro Mexicano de
Derecho Uniforme. Facultad Libre de Derecho de Monterrey. Mxico, D. F.
1era. reimpr. de la 10ma. 1era. ed. pp. 1 - 510
-- Comparar los sistemas religiosos tratados.
Los elementos que integran el complejo normativo del sistema jurdico mixto de
Israel son:
a) el enorme peso cultural e histrico heredado del Derecho religioso judo (la
herencia de Israel).
b) la influencia del common law ingls heredado del periodo del mandato britnico.
c) el concepto de derechos civiles y diversas tcnicas judiciales y administrativas
emuladas del Derecho estadounidense.
Hasta la primera mitad del siglo XIX, el emperador japons que debi gobernar su
pas, en realidad estuvo relegado a papeles simblicos; sin embargo, los
shogunes, que fueron primeros ministros fueron los que realmente gobernaron
Japn.
En Japn, el Derecho no se acept como en otros pases, ya que desde antes del
siglo XX era inexistente para regular sus relaciones sociales, ni en el caso de
relaciones entre personas de una misma clase, pues se le desconfiaba y aun en
muchos individuos se le desconfa ya que se guan por un conjunto de normas
relativas a la moral, usos y costumbres de comportamiento llamadas giri que
sustituye al Derecho y, para algunos japoneses tradicionalistas, hasta a la moral.
En 1868 se inicia la era Meiji, con el nombre del emperador Meiji; en 1912, muere
Meiji y llega al trono Yoshihito, comenzando la era Taisho, quien muere en 1926 y
su hijo Hiroito asciende al trono y se inicia una nueva era, la showa o la era de la
paz resplandeciente; el trono imperial es dinstico y se hereda de padre a hijo. El
actual emperador Akihito, instaura la era Heisei era de la paz y xito, desde
1989, ao en que tras la muerte de Hiroito, se convierte en el nuevo emperador
del Japn.
Por otra parte, el 11 de febrero de 1889 se promulga la primera Constitucin
Poltica, vigente hasta 1946, con 76 artculos y sin tener adiciones o reformas, en
la misma se personific la soberana imperial en el emperador, consagra que la
soberana reside en el pueblo y no en el emperador, la Dieta se elige por sufragio
universal y es el rgano supremo del poder del Estado, el gabinete es responsable
ante el electorado a la manera inglesa, el poder judicial es semejante al
norteamericano, establece el derecho de voto a hombres y mujeres por igual y
garantiza los derechos humanos. De tal manera que al entrar en vigor, fue
necesario promulgar varias leyes reglamentarias para hacer efectiva la
Constitucin Poltica.
No obstante, desde la segunda mitad del siglo XIX, Japn recibi crecientes
influencias econmicas y polticas de algunas de las grandes potencias mundiales
de entonces, como lo fueron Inglaterra, Francia (Legislacin Penal y Procesal
Penal), Alemania (Cdigo de Comercio, Cdigo Civil y Procesal Civil, aunque otros
ordenamientos jurdicos europeos influyen en la legislacin civil japonesa) y,
principalmente, Estados Unidos de Amrica, los que desde el exterior ocasionaron
cambios en la estructura jurdico poltica y en las relaciones econmicas y
diplomticas.
Pero como las influencias externas de otros pases no fueron determinantes para
la reestructuracin completa del Japn, y aunque antes de la segunda guerra
mundial Japn no perdi ninguna guerra, fue a raz de su derrota en la segunda
guerra mundial (por ser integrante del eje Berln Roma Tokio), que como
perdedor blico se le impuso el modelo del sistema jurdico norteamericano y el
parlamentarismo europeo. Y en cuanto a la organizacin poltica actual, sus
caractersticas son las determinadas por la Constitucin Poltica de 1946, cuando
se promulga, pero entra en vigor en 1947, misma que se divide en XI captulos y
tiene 103 artculos, el noveno se refiere a la prohibicin para el Japn de tener un
ejrcito. No obstante, en 1950 se promulg la Orden de la Fuerza de la Reserva
Nacional de la Polica. Sin embargo, en 1949 se le reintegr a Japn otra parte de
su autoridad y por la guerra de Corea (1950 1953), parte de su territorio se uso
por Estados Unidos de Amrica para establecer bases militares; adems, en 1952
Japn y Estados Unidos de Amrica firmaron un tratado de paz que puso fin a la
ocupacin. Japn es un Estado con gobierno democrtico y sus ciudadanos tienen
el derecho de elegir y ser elegidos en las elecciones nacionales y regionales.
Sobre las facultades del emperador, smbolo de Japn que unifica y permanece
como tal por voluntad del pueblo, est la ratificacin del primer ministro designado
por la Dieta, quien por consejo y aprobacin del gabinete, nombra al presidente de
la Suprema Corte; promulga leyes, rdenes ministeriales y tratados; convoca a la
Dieta, puede disolver la Cmara de Representantes y ejerce otras funciones
protocolarias, como son recibir a embajadores, ministros y jefes de Estado.
Acorde a la Constitucin Poltica de 1947, el Poder Legislativo se integra por una
Dieta que es un congreso bicameral, una Dieta llamada Kokkani que inicia
sesiones en diciembre de cada ao y que al ao deben ser 150 sesiones
ordinarias, dicha Dieta se divide en una Cmara de Representantes llamada shugi
y con 512 integrantes que duran 4 aos y elegidos en 130 distritos electorales y, la
otra Cmara de Consejeros, llamada Sangi con 250 integrantes, pero 100 de sus
miembros se eligen por circunscripcin nacional y que dura 6 aos. Todos los
integrantes de la Dieta renuncian habitualmente a la filiacin de su partido para
garantizar imparcialidad en sus trabajos parlamentarios.
Conforme a la Constitucin Poltica de 1947, el Poder Ejecutivo se deposita en un
gabinete llamado Naikaku, propio de un sistema parlamentario de gobierno, con
un primer ministro que debe ser un civil y que generalmente es el presidente del
partido en el poder y se designa entre los miembros de la Dieta por resolucin de
la misma y despus es ratificado por el emperador; el Niakako Suri Dayn,
designado por el Kokkani y que se ratifica por el emperador y no tener ms de 20
ministros integrantes de dicho gabinete, pero que en la realidad son 12; el concejo
de ministros es responsable colectivamente ante la Dieta y ante esta debe
renunciar en masa si el cargo de primer ministro est vacante.
Segn la Constitucin de 1947, el Poder Judicial Tiene una Suprema Corte de
Justicia con sede en Tokio, se integra por un magistrado presidente designado por
el emperador y, adems est compuesta tres salas y cada una compuesta por 5
magistrados y tambin puede funcionar en pleno de magistrados , tiene 14
magistrados que son elegidos por el gabinete de personas integrantes de una lista
que elabora la corte suprema, que a su vez deben ser ratificados por el Niakaku
cada 10 aos: sus procedimientos son el Wakai, sobre conciliacin judicial; el
Gojo, acerca de concesiones recprocas y el Choter, relativo al arbitraje; tambin,
resuelve apelaciones y se reproduce el judicial review del sistema de Estados
Unidos de Amrica, conforme al cual la Suprema Corte tiene el poder para decidir
si una ley, reglamento o acto administrativo fueron emitidos de conformidad con la
Constitucin Poltica o contravinindola; adems, tribunales superiores, tribunales
de distrito, tribunales familiares y sumarios; no existen tribunales extraordinarios ni
algn rgano del poder ejecutivo tiene poder judicial final.
Adems, tiene a los Hosos, que son un grupo de jueces, procuradores generales y
lo abogados, quienes tienen que pasar un examen estatal y que han sido
instruidos en el Instituto de Entrenamiento e Investigacin Legal (con influencia de
Europa), donde estudian dos aos; los jueces son llamados Saiban Kan; los
fiscales, llamados Kensatsu y es que en Japn prefieren llegar a un arreglo
extrajudicial que perder su honorabilidad y vergenza de que sus problemas se
traten pblicamente. Adems, los abogados eran desconocidos en Japn hasta
mediados del siglo XIX, pero la primera Ley sobre Abogados entr en vigor en
1893 y la ltima en 1949, los que deben registrarse en un Tribunal de Distrito y
pertenecer a una barra de abogados, que a su vez debe ser miembro de la
Federacin
Japonesa
de
Asociaciones
de
Barras.
Por eso, en el sistema procesal civil del Japn, el juez inicia el procedimiento en la
fase llamada Conciliacin Judicial, en la que se procura una resolucin razonable
mediante concesiones recprocas, en la que dos mediadores no profesionales
resuelven de manera informal el conflicto, bajo la supervisin del juez. Como la
cultura japonesa es distinta de la occidental, los litigios son menores en beneficio
de los procedimientos tradicionales de mediacin y conciliacin.
Acerca del sistema procesal penal del Japn, comienza con un sistema
inquisitorial pblico y de la polica en la etapa de investigacin, esta cuenta con
autoridad de coercin, investigacin, bajo control legal y judicial, pero puede
interrogar al sospechoso sujeto a reclusin.
En relacin a las fuentes del Derecho en el sistema jurdico mixto de Japn, se
integra con el Horitsu, emanada del Kokkani, se forma con un Roppo relativo a los
6 Cdigos y que son: la Constitucin Poltica de 1947, que refleja la poltica y el
Derecho impuesto por los Estados Unidos de Amrica al finalizar la segunda
guerra mundial; el Cdigo Civil; el Cdigo Penal; Cdigo Mercantil; Cdigo de
Procedimientos Civiles y Cdigo de Procedimientos Penales; reglamentaciones ;
el precedente, los tratados celebrados por el Japn con otros Estados extranjeros,
han de ser firmados por el Niakaku y ratificados por el Kokkani; la doctrina, que
influye poco en resoluciones judiciales; y, Kan shu, relativa a la costumbre que se
considera en el Cdigo Civil y en el Cdigo de Comercio, en cuanto no sea
contraria al orden pblico.
1. Altava Lavall, Manuel Guillermo. Coordinador. (2003). Lecciones de Derecho
Comparado. pp. 58 - 60
2. Martnez Garca, Ponciano Octavio; Ros Ruiz, Alma de los ngeles y Jos
Humberto, Zarate.(2005). SISTEMAS JURDICOS COMPARADOS. Ed.
McGraw HILL INTERAMERICANA EDITORES, S. A. de C. V. Mxico, D.
F.: 1era. ed. Reimpr.
3. Sirvent Gutirrez, Consuelo.(2006). SISTEMAS JURDICOS CONTEMPOR
NEOS. Ed. Porra, S. A. de C. V. Mxico, D. F. : 8va. ed. aum. pp. 201
221
4.- Lan Arredondo, Arturo Jaime.(2008). Sistemas Jurdicos. Oxford University
Press. Mxico, D. F. : 1ERA. ed. pp. 171 - 184
5.- David, Ren y Jauffret Spinosi, Camille. (2010). LOS GRANDES SISTEMAS
JURDICOS CONTEMPORNEOS. Ed. UNAM IIJ. Centro Mexicano de
6.- Cules son las fuentes del Derecho en el sistema jurdico mixto de Japn?
1.- David, Ren y Jauffret Spinosi, Camille. (2010). LOS GRANDES SISTEMAS
JURDICOS CONTEMPORNEOS. Ed. UNAM IIJ. Centro Mexicano de
Derecho Uniforme. Facultad Libre de Derecho de Monterrey. Mxico, D. F.
1era. reimpr. de la 10ma. 1era. ed. pp. 1 - 510