DIREITO ADMINISTRATIVO

Prof. Marinela Intensivo II 2013.2

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Bens Pblicos
Interveno
Consrcio
Improbidade
Responsabilidade Civil
Lei 8.112/90

Dica! Ler o Manual e a CF inteira (leitura mensal).

INTENSIVO II DIREITO ADMINISTRATIVO

AULA 01 - 05.08.2013

BENS PBLICOS
- No cai em todos os concursos (verificar o Edital).
1. CONCEITO
1.1. O QUE DOMNIO PBLICO?
Sentido Amplo o poder de dominao/regulamentao que o Estado exerce sobre
todos os bens (sejam eles pblicos, privados, insuscetvel de apropriao).
Sentido Restrito o poder que o Estado exerce sobre os bens pblicos destinados a
coletividade (domnio pblico por estar em disposio do povo). Tambm chamado de
bem de uso comum do povo.
1.2. O QUE BEM PBLICO?

Ele pblico se pertence s pessoas jurdicas de direito pblico.

Se pertencer Unio, Estado, Municpio e DF = bens pblicos

Autarquia e fundao pblica de direito pblico = bens pblicos
* Nesse ponto no h divergncia.
- Toda a doutrina concorda que um bem pblico aquele pertencente s pessoas de direito
pblico.
- Tambm segue o regime de bem pblico, aqueles bens pertencentes s pessoas jurdicas
de direito privado, desde que estejam diretamente ligados prestao de servio pblico (a
justificativa aqui a continuidade do servio pblico - princpio - manuteno do servio).
Se explorar atividade econmica, no se aplica essa proteo do bem pblico - (Celso
Antonio Bandeira de Mello, Maria Silvia Zanella, STJ e STF) Majoritria (mas h divergncia
Jos dos Santos Carvalho Filho se posiciona dizendo que s bem pblico aqueles
pertencentes a pessoa jurdica de direito pblico).
Empresas pblicas, sociedades de economia mistas e fundaes pblicas de direito
privado
* S ganha proteo se for prestao de servio pblico (para maioria)
# Adendo: Para Alexandrino: somente so bens pblicos, os bens pertencentes s pessoas jurdicas de direito
pblico; os bens das pessoas jurdicas de direito privado no so bens pblicos, mas podem estar sujeitos a
regras prprias do regime jurdico dos bens pblicos, quando estiverem sendo utilizados na prestao de um
servio pblico.

1.3. NATUREZA
- De qualquer natureza: mvel, imvel, incorpreo, corpreo, semovente, crdito, direitos e
aes.
- Todos eles so includos no conceito de bem pblico.
2. CLASSIFICAO
- Cada autor utiliza um padro diferenciado. Aqui ser utilizada a classificao que mais cai
em concurso.

2.1. DE ACORDO COM A TITULARIDADE

FEDERAIS os bens federais na sua maioria so enumerados na CF, so aqueles

bens pertencentes Unio, o rol no taxativo. Art. 20 da CF
Art. 20. So bens da Unio:
I - os que atualmente lhe pertencem e os que lhe vierem a ser atribudos;
II - as terras devolutas indispensveis defesa das fronteiras, das fortificaes e
construes militares, das vias federais de comunicao e preservao ambiental,
definidas em lei;
III - os lagos, rios e quaisquer correntes de gua em terrenos de seu domnio, ou
que banhem mais de um Estado, sirvam de limites com outros pases, ou se
estendam a territrio estrangeiro ou dele provenham, bem como os terrenos
marginais e as praias fluviais;
IV- as ilhas fluviais e lacustres nas zonas limtrofes com outros pases; as praias
martimas; as ilhas ocenicas e as costeiras, excludas, destas, as que contenham a
sede de Municpios, exceto aquelas reas afetadas ao servio pblico e a unidade
ambiental federal, e as referidas no art. 26, II;
V - os recursos naturais da plataforma continental e da zona econmica exclusiva;
VI - o mar territorial;
VII - os terrenos de marinha e seus acrescidos;
VIII - os potenciais de energia hidrulica;
IX - os recursos minerais, inclusive os do subsolo;
X - as cavidades naturais subterrneas e os stios arqueolgicos e pr-histricos;
XI - as terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios.
1 - assegurada, nos termos da lei, aos Estados, ao Distrito Federal e aos
Municpios, bem como a rgos da administrao direta da Unio, participao no
resultado da explorao de petrleo ou gs natural, de recursos hdricos para fins
de gerao de energia eltrica e de outros recursos minerais no respectivo
territrio, plataforma continental, mar territorial ou zona econmica exclusiva, ou
compensao financeira por essa explorao.
2 - A faixa de at cento e cinqenta quilmetros de largura, ao longo das
fronteiras terrestres, designada como faixa de fronteira, considerada fundamental
para defesa do territrio nacional, e sua ocupao e utilizao sero reguladas em
lei.

ESTADUAIS os bens estaduais na sua maioria esto enumerados no art. 26 da

CF. No rol taxativo.
Art. 26. Incluem-se entre os bens dos Estados:
I - as guas superficiais ou subterrneas, fluentes, emergentes e em depsito,
ressalvadas, neste caso, na forma da lei, as decorrentes de obras da Unio;
II - as reas, nas ilhas ocenicas e costeiras, que estiverem no seu domnio,
excludas aquelas sob domnio da Unio, Municpios ou terceiros;
III - as ilhas fluviais e lacustres no pertencentes Unio;
IV - as terras devolutas no compreendidas entre as da Unio.

DISTRITAIS o DF tem competncia somatria que significa dizer que ele fica
com os bens dos Estados e dos Municpios. Logo, possui os bens pertencentes aos
Estados e aos Municpios.

MUNICIPAIS no que diz respeito ao mbito municipal, a CF no trouxe uma

lista (no participaram da partilha constitucional). Para verificar a quem o bem
pertence necessrio verificar a legislao local.

2.2.

DE ACORDO COM A DESTINAO DOS BENS

BENS DE USO COMUM DO POVO/BEM DE DOMNIO PBLICO

- So aqueles bens que esto disposio da coletividade, bens que todos podem utilizar
(podem ser federais, estaduais ou municipais).
- Eles esto
indiscriminado.

disponveis

sem

distino/sem

discriminao

uso

indistinto/uso

- Ex: ruas, praas, praias, rios, estradas, logradouros pblicos.

- Como fica a situao do bem de uso comum do povo e o direito de reunio? O direito de
reunio est no art. 5, XVI da CF - diz que todos podem se reunir pacificamente sem armas
desde que no comprometa uma outra reunio agendada para o mesmo local,
independente de autorizao, sendo apenas exigido prvio aviso.
Ex: o grupo foi avisar o local - Fernandes Lima (que um bem comum do povo) em
um dia de fluxo de trnsito normal. Pode o Poder pblico impedir que a reunio
acontea? O Poder Pblico pode impedir em nome da supremacia do poder pblico,
em nome da segurana na cidade, em nome da paz no trnsito. Mas a autoridade
pblica deve indicar um outro local ou at um novo horrio para que ocorra a
reunio, impedindo a violao da garantia constitucional. Esse local tem que ser um
local semelhante ao anterior, para proporcionar o mesmo acesso e a mesma
visibilidade que o local almejado.
- Apesar do bem de uso comum do povo est disposio da coletividade, apresenta
limitaes (Ex: praa com grades que fecham s 22h). Pode? O uso pela coletividade, mas
o Estado poder regulamentar a sua utilizao ou impedi-la desde que isso configure
interesse pblico.
- No uso normal, no depende de autorizao.

BENS DE USO ESPECIAL/PATRIMNIO ADMINISTRATIVO

- So aqueles bens que o Estado conserva/mantm para execuo dos servios pblicos.
So bens destinados s prestaes do servio pblico.
- Alguns autores chamam tambm de aparelhamento material do Estado, ou ainda,
instrumento do Estado na prestao do servio pblico.
- Ex: reparties pblicas secretarias, ministrios, escolas e hospitais pblicos; mercados
municipais; terras dos ndios; teatros; cemitrios; aeroportos; museus; veculos oficiais;
navios militares.
- Esses bens dependem de regras para sua utilizao (Ex: para um particular usar, tem que
preencher os requisitos). Logo, para utilizao depende de autorizao = cumprimento de
condies. Ex: quer entrar no museu, tem que pagar entrada.

BENS DOMINICAIS/ DOMINIAIS

- H uma divergncia introduzida por Cretela Jr para ele dominical diferente de dominial.
Dominial gnero (todos os bens pertencentes ao Estado) e dominical (queles bens que
no tem destinao/finalidade pblica).

- Mas, para maioria da doutrina, so palavras sinnimas.

- Quando se fala em bem de uso comum do povo e bem de uso especial, esses bens tm
destinaes pblicas, ou seja, esto afetados finalidade pblica. Distinguindo assim do
bem dominical, que feito por excluso, so bem que no so nem de uso comum do povo
e nem de uso especial, ou seja, aquele que no tem destinao/ finalidade pblica.
- O conceito definido por excluso (conceito residual).
- CUIDADO! Alguns autores afirmam que o Estado conserva o bem dominical como se fosse
particular, porque no tem finalidade/destino pblico.
- Ex: terras devolutas; prdios pblicos abandonados/desativados; bens mveis inservveis;
dvida ativa.
# Adendo: Alexandrino ainda faz uma terceira classificao quanto disponibilidade a) bens indisponveis
por natureza: so bens de natureza no patrimonial, insuscetveis de alienao pelo poder pblico; b) bens
patrimoniais indisponveis: so bens que apesar se terem natureza patrimonial no podem ser disponveis por
estarem afetados a uma destinao pblica especfica; e, c) bens patrimoniais disponveis: so todos aqueles
que possuem natureza patrimonial e podem ser alienados por no estarem afetados a nenhuma finalidade
pblica.
# Adendo2: conceito legal dos principais bens pblicos: Terras devolutas: so todas aquelas que pertencem ao
domnio pblico de qualquer das entidades estatais, enquadra-se como bens dominicais; Terrenos de marinha:
so reas que, banhadas pelas guas do mar ou dos rios navegveis, em sua foz, se estendem distncia de 33
m para rea terrestre, contados da linha do preamar mdio (os registros de propriedades particulares nessa rea
no so oponveis Unio); Terrenos acrescidos: so os que se tiverem formado, natural ou artificialmente, para
o lado do mar ou dos rios e lagos, em seguimento aos terrenos da marinha; Terrenos reservados: so aqueles
que, banhados pelas correntes navegveis, fora do alcance das mars, se estendem at distncia de 15 m
para a parte da terra, contados desde a linha mdia das enchentes ordinrias; Terras ocupadas pelos ndios: so
aquelas por eles habitadas em carter permanente, as utilizadas para suas atividades produtivas, as
imprescindveis preservao dos recursos ambientais necessrios a seu bem estar e as necessidades a sua
reproduo fsica e cultural, segundo os usos, costumes e tradies. So bens da Unio classificados como bens
de uso especial. Plataforma continental: a extenso das reas continentais sob o mar at a profundidade de
cerca de 200 m. Pertence Unio. Ilhas: so as elevaes de terra acima das guas e por estas cercadas em
toda sua extenso. As ilhas martimas, em regra, pertencem Unio; j as fluviais e lacustres, pertencem aos
Estados, exceto quando estiverem em zonas limtrofes com outros pases, que pertencero Unio. So bens
dominicais (mas por vezes pode se enquadrar como bem de uso comum do povo). Faixa de fronteira: a rea de
150 km de largura, que corre paralelamente linha terrestre demarcatria da divisa entre o territrio nacional e
pases estrangeiros, considerada fundamental para a defesa do territrio nacional. guas pblicas: so aquelas
de que se compem os mares, os rios e os lagos do domnio pblico. Podem ser de uso comum ou dominical.

3. REGIME JURDICO DOS BENS PBLICOS

3.1. ALIENABILIDADE
- Os bens pblicos so INALIENVEIS de forma relativa, ou seja, em algumas condies eles
podem ser alienados.
- Alguns autores chamam de ALIENVEIS de forma condicionada.
- Essa alienao pode ocorrer:
Bens de uso comum ou de uso especial afetados finalidade pblica
inalienveis
Bens dominicais que no tem destinao/afetao pblica alienveis
- Essas situaes podem ser modificadas? Um bem alienvel pode se tornar inalienvel ou o
contrrio? Sim. Antes...
3.1.1. AFETAO E DESAFETAO/ CONSAGRAO OU DESCONSAGRAO

- Nada mais que a mudana da finalidade.

- Exemplos de afetao e desafetao:
1. Prdio da prefeitura = destinao pblica (bem de uso especial do povo, ou seja,
inalienvel)
2. Doao de um bem para o Poder Pblico = o Poder Pblico recebeu, mas ainda
no fez a destinao (bem dominical, ou seja, alienvel).
* Prefeitura transferiu-se para o bem doado agora ele um prdio de uso especial, logo,
inalienvel = AFETAO
* A velha prefeitura prdio desativado bem dominical, logo, alienvel = DESAFETAO
- Assim, afetar um bem transformar o que era alienvel em um bem inalienvel. J na
desafetao, ocorre quando um bem perde a finalidade/destinao pblica, transformandose de inalienvel em alienvel.
Bem de uso comum do povo (inalienvel) dominical (alienvel) =
DESAFETAO (retira a proteo do bem)
- Mas a partir de que momento pode-se saber se houve uma desafetao? Nesse caso,
como se est retirando um bem da coletividade precisa ser feita por lei ou ato
administrativo autorizado por lei.
Bem de uso especial (inalienvel) dominical (alienvel) = DESAFETAO
(retira a proteo do bem)
- Nessa hiptese pode ser feita por lei, ato administrativo ou fato da natureza (Ex: raio que
incendiou toda a escola; enchente que derruba um prdio pblico).
Bem dominical (alienvel) uso comum/uso especial (inalienvel) = AFETAO
(d finalidade pblica)
- Essa afetao pode ser feita de qualquer maneira, pode ser feita por lei, ato, pelo simples
uso (porque aqui no est retirando a proteo, mas sim concedendo-a, no tem
obstculos).
- A simples retirada das mesas e cadeiras j suficiente para desafetar o bem? No. A
simples retirada das cadeiras do velho prdio para colocar na nova prefeitura, ou at o
simples no uso do bem, no desafeta, no retira a proteo do bem. No entanto, a simples
colocao de cadeiras e o comeo do uso do bem novo, j o afeta (porque para proteo,
logo, no tem para que haver obstculos; diferente da desafetao que por ser retirada de
proteo, precisa ser feito por lei ou ato administrativo).
- O simples uso, afeta o bem pblico; mas o simples no uso, no o desafeta.
# Adendo: somente so absolutamente inalienveis aqueles bens que, pela sua prpria natureza, no tm valor
patrimonial. Seriam esses os bens de uso comum do povo insuscetveis de valorao patrimonial, como os rios,
os mares, as praias. Por essa razo, conforme visto anteriormente, so chamados de bens indisponveis. Com
relao alienao, h requisitos, estipulados na Lei 8.666/93, que exige demonstrao do interesse pblico,
prvia avaliao, licitao e, caso se trate de bem imvel, autorizao legislativa art. 17.

3.1.2. REQUISITOS PARA ALIENAO DO BEM PBLICO

Perder a destinao pblica = desafetao

Requisitos esto previstos no art. 17 da Lei 8.666/93:

IMVEL:
1. Autorizao legislativa (se pertencer pessoa jurdica de Direito Pblico)
2. Demonstrar interesse pblico (que justifique essa alienao)
3. Avaliao prvia (para saber o quanto ser arrecadado)
4. Licitao (para alienar preciso licitar por ser imvel, na modalidade
concorrncia) Ressalva do art. 19 se o imvel for decorrente de deciso judicial
ou dao em pagamento, pode-se alienar por meio de concorrncia ou leilo.
Ateno! H ainda, hipteses do art. 17 em que a licitao est dispenSADA =
competio possvel, vivel, mas o legislador diz que no precisa (Ex: doao,
permuta, dao em pagamento).
MVEL: 1. No precisa de autorizao legislativa
2. Basta a demonstrao do interesse pblico
3. Avaliao prvia
4. Licitao (alienao de bens mveis pblicos art. 17, 6 at o limite de R$
650.000,00 = Leilo. E acima desse valor = concorrncia. Aqui tambm h
hipteses de licitao dispenSADA.
- ADI 927 com relao ao art. 17 da Lei 8.666/93 em algumas da suas alneas foi objeto
de controle de constitucionalidade. A discusso diz respeito competncia para legislar
sobre o assunto. O art. 22, XXVII da CF diz que compete privativamente a Unio legislar
sobre normas gerais de licitaes e contratos. Nessa ADI discutia exatamente se as alneas
do art. 17 eram normas gerais para serem da competncia da Unio. Diziam poca que as
alneas seriam normas especficas, regendo assim apenas para ela para Unio mbito
federal (diferente de regra geral que serviria para todo mundo por ser de mbito nacional).
O STF decidiu que o art. 17 constitucional enquanto norma especfica, ou seja,
competncia da Unio, mas no exerccio de norma especfica, j que muito detalhada.
Assim, deve ser interpretada como mbito federal, sendo assim, Estados e Municpios
podem legislar sobre os assuntos das alneas do art. 17 que trata sobre as dispensas da
licitao.
3.2. IMPENHORABILIDADE DOS BENS PBLICOS
- Os bens pblicos so impenhorveis, no podem ser objeto de penhora.
- Para os bens pblicos no cabem: penhora, arresto e sequestro.

Penhora garantia do juzo que se realiza dentro de uma ao de execuo. Se o

devedor no pagar, o credor vende o bem dado em garantia e paga a obrigao.

Arresto cautelar tpica que vai restringir bens indeterminados.

Sequestro cautelar tpica que vai restringir bens determinados.

- OBS: Se o bem pblico no pode ser vendido de forma livre, de que vai adiantar o juiz
fazer penhora, se ao final do processo ele no poder vender o bem? A impenhorabilidade
decorre da regra da inalienabilidade. Isso gera uma inutilidade da penhora. Logo, preciso
tomar uma sequncia de medidas que surgem da inalienabilidade.
- Ex: Prestao de entrega de quadro. O credor desconfiou que o devedor desaparecer com
quadro para no cumprir a obrigao. Como a execuo no chegou ainda ao fim, o credor
ajuza uma cautelar de sequestro, para proteger o bem.
- Ex: dvida que vence prximo ms. O Estado est gastando tudo e pode ser que no sobre
para pagar. O Credor entra com uma cautelar de arresto para proteger o pagamento. Assim,

o que foi objeto de arresto ser transformado em penhora ao final. Mas se estamos diante
de um bem pblico, de que adianta fazer o arresto se ao final no poder penhorar?
- Em suma, se o arresto e o sequestro protegem futura penhora, no h cabimento deles
tambm nos bens pblicos.
- Qual a garantia ento que o Estado fornece de que pagar sua obrigao? Regime de
precatrio (art. 100, CF).
- Regime de precatrio uma fila organizada para pagamento das obrigaes (crdito
transitado em julgado + documento expedido pelo tribunal precatrio + entra na fila para
o pagamento). Essa fila se constitui de acordo com a ordem cronolgica de apresentao
dos precatrios.
- Lembrar! Dbitos de natureza alimentar seguem fila especfica (tem uma fila prpria, mas
tem ordem tambm).
# Adendo: os crditos contra a Fazenda Pblica so pagos segundo o denominado regime de precatrios e
ocorre exclusivamente na ordem cronolgica de apresentao. Crditos de natureza alimentcia tem preferncia,
alm dos pagos s pessoas que tenham sessenta anos de idade ou mais na data da expedio do precatrio ou
sejam portadores de doena grave. A nica hiptese em que deve ser feito o pagamento direto pela Fazenda,
sem seguir a sistemtica dos precatrios, a obrigao decorrente de pequeno valor (pode variar de acordo
com as diferentes capacidades econmicas dos Entes, sendo definido em lei prpria. No havendo lei, 40
salrios mnimos Estados e DF; e 30 salrios mnimos Municpios. Vale ressaltar, quanto s dotaes e
crditos abertos, sero consignados diretamente ao Poder Judicirio, podendo o tribunal autorizar o sequestro
quando h uma preterio no direito de precedncia ou uma no alocao oramentria do valor necessrio
essas so as nicas hipteses que autorizam o sequestro.

3.3. IMPOSSIBILIDADE DE ONERAO

- Bens pblicos no podem ser objetos de direito real de garantia, ou seja, no podem ser
objetos de onerao.
- Assim, no pode ser objeto de: penhor, hipoteca e anticrese.
Penhor direito real de garantia sobre bens mveis.
Hipoteca direito real de garantia sobre bens imveis.
Anticrese Em anticrese o devedor vai dar ao credor um bem para que ele exploreo e colha o resultado que ser utilizado para cumprir a obrigao.
- Difere da penhora porque esta garantia em ao de execuo; o penhor, hipoteca e
anticrese so garantias dadas fora de aes judiciais de execuo. Eles ocorrem ANTES da
ao de execuo.
- Aqui tambm tem ligao com a inalienabilidade do bem. Afinal, se o bem inalienvel, de
nada adianta d-lo em garantia.
3.4. IMPRESCRITIBILIDADE
- Os bens pblicos no esto sujeitos a prescrio aquisitiva (aquisio pelo decurso do
tempo).
- Bem pblico no pode ser objeto de usucapio (= prescrio aquisitiva).
- Ex: Sujeito mora em um bem pblico por 30 anos com posse mansa e pacfica. O particular
adquire o bem? NO.

- Tambm est includo na proibio o usucapio pro labore (art. 183, 3, CF; art. 191,
nico, CF; art. 102, CC e Smula 340 do STF).
Art. 183. Aquele que possuir como sua rea urbana de at duzentos e cinqenta
metros quadrados, por cinco anos, ininterruptamente e sem oposio, utilizando-a
para sua moradia ou de sua famlia, adquirir-lhe- o domnio, desde que no seja
proprietrio de outro imvel urbano ou rural.
3 - Os imveis pblicos no sero adquiridos por usucapio.
Art. 191. Aquele que, no sendo proprietrio de imvel rural ou urbano, possua
como seu, por cinco anos ininterruptos, sem oposio, rea de terra, em zona rural,
no superior a cinqenta hectares, tornando-a produtiva por seu trabalho ou de sua
famlia, tendo nela sua moradia, adquirir-lhe- a propriedade.
Pargrafo nico. Os imveis pblicos no sero adquiridos por usucapio.
Art. 102. Os bens pblicos no esto sujeitos a usucapio.
Sm. 340 - Desde a vigncia do Cdigo Civil, os bens dominicais, como os demais
bens pblicos, no podem ser adquiridos por usucapio.
- Antes era possvel, hoje no h possibilidade mais de usucapio pro labore.
# Adendo: embora a CF tenha vedado de forma expressa apenas o usucapio de bem imvel, pacfico a
impossibilidade de aquisio de bens pblicos mveis por meio de usucapio. E o CC/02 claro ao dizer, sem
especificar, que os bens pblicos no esto sujeitos a usucapio. Por fim, essas quatro caractersticas
inalienabilidade relativa, impenhorabilidade, imprescritibilidade e no onerabilidade compe o denominado
regime jurdico dos bens pblicos.

4. AQUISIO DE BENS PELO ESTADO

- Maneiras em que o Estado adquire bens:

Contrato de compra e venda: exigncia de licitao.

Doao de bens

Permuta: troca/escambo cumprindo os requisitos do art. 17 da Lei 8.666/93.

Dao em pagamento: pagar de outra maneira que no a estipulada

inicialmente Ex: pagar tributo por dinheiro, mas se o Estado concordar e a lei
autorizar, pode ser de outra forma.
Usucapio: Cuidado! Bem pblico no pode ser usucapido, mas o Poder pblico
pode adquirir bem por usucapio, ou seja, Estado no pode perder bens pblicos
por usucapio, mas pode ganhar bem de particulares por usucapio.

Desapropriao: forma de aquisio originria do bem, independentemente da

concordncia e manifestao do proprietrio. O proprietrio pode discutir valor,
apenas. Celso Antnio diz que isso sacrifcio de direito, porque o Estado vai
adquirir o bem de qualquer maneira.

Acesso natural: aluvio, avulso e lveo abandonado. lveo abandonado

aparece nos casos em que as guas dos rios secam, essa rea ser adquirida
pelos imveis marginais. Aluvio ocorre quando se tem dois imveis banhados
pela gua, com o passar dos anos (de forma imperceptvel), pequenas
quantidades de terras se destacam dos superiores e se fixam nos inferiores,
aumentando consequentemente a rea do imvel de baixo. Avulso ocorre

quando um bloco perceptvel se destacou de um imvel e se fixa em outro. Assim,

sendo o Estado o proprietrio da margem, adquirir bens.

Direito hereditrio: testamento deixando patrimnio para o Estado (respeitada

as regras do direito sucessrio); pessoa solitria (sem herdeiros), o ltimo a
receber da lista o Estado = herana jacente; institutos da ao de execuo
(arrematao em hasta pblica e adjudicao quando o Estado fica com o bem
objeto de garantia).

Pena de perdimento de bens: hiptese legal art. 91, CP objeto do crime.

Lei de Improbidade (Lei 8.429/92): devoluo do acrescido indevidamente.

Parcelamento do solo urbano: loteamento (Lei 6.766/79) quando se divide

um terreno em vrios lotes, haver uma rea que ser direcionada rea pblica
Ex: ruas e praas dentro do loteamento so transferidas ao Poder Pblico. Ocorre
quando do registro do loteamento.

Abandono de bens: hiptese prevista no art. 1.275 do CC/02 o proprietrio

perde o bem com a inteno de abandon-lo (quando feita pelo prprio dono
diferente dos casos de furto).

5. UTILIZAO ESPECIAL DE BEM PBLICO/GESTO DE BEM PBLICO

- Os bens pblicos devem ser utilizados conforme sua destinao. Ex: rua como rua, praa
como praa.
- Quando ocorrer utilizao de forma diferenciada, o tratamento tambm ser diferente. Ex:
luau na praia, mesas de bar na calada.
- Assim, a utilizao dos bens pblicos pode ser de forma normal ou especial.
- A utilizao tem que ser preservando o interesse pblico, no se pode utilizar um bem
pblico comprometendo o interesse pblico.
- A utilizao pode ser pela PJ ou por particular, sempre observando o interesse pblico.
5.1. FORMAS DE UTILIZAO (GESTO DE BENS PBLICOS)

DE ACORDO COM OS FINS NATURAIS DO BEM (DESTINAO/ FINALIDADE)

a) USO NORMAL usa a rua como rua, praa como praa... No precisa de autorizao.
b) USO ANORMAL festa na rua, luau na praia... Precisa de autorizao.
INTENSIVO II DIREITO ADMINISTRATIVO
02 - 13.08.2013

AULA

DE ACORDO COM A GENERALIDADE DO USO

a) UTILIZAO COMUM so os bens que esto disposio da coletividade para

utilizao comum. No pode conter qualquer gravame para sua utilizao (a utilizao deve
ser gratuita), afinal, ele est para generalidade do uso que tem que ocorrer de forma
indiscriminada (tanto quem tem dinheiro, como quem no tem, poder usar esse bem). Ex:
rodovia sem pedgio.

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b) UTILIZAO ESPECIAL so aqueles bens que possuem o uso de forma remunerada

acontece quando h cobrana para utilizar o bem Ex: museu: tem que pagar entrada;
teatro: tem que comprar ingresso; pedgio: s passa se pagar. Alm dessa utilizao
especial condicionada ao pagamento, h uma segunda utilizao especial que diz respeito
ao uso especial privativo aquela possibilidade que tem o particular de utilizar o bem
pblico como se fosse prprio. Ex: aniversrio na rua quem pode entrar? Pode haver
impedimento? Sim, o uso privativo do bem, s entra quem permitido; barzinho com
mesa na calada bbado quer ficar sentado e alega que calada bem pblico. Pode tirar
o bbado? Sim, porque a calada nesse caso est em uso privativo (usa como se fosse
dono); restaurante dentro de universidade pblica o bem pblico, mas a utilizao do
restaurante quem manda o particular, porque ocorre o uso privativo desse bem. Os bens
pblicos podem estar nessas condies atravs de regras: privadas - contrato de locao,
arrendamento, enfiteuse, etc; pblicas - mais comum, institutos de direito pblico da
autorizao, permisso e concesso.
- Ateno! Autorizao, permisso e concesso podem ser utilizadas para transferir um
servio pblico e tambm para transferir o uso do bem pblico. So institutos diversos,
possuem tratamentos diferenciados. Cuidado para no confundir.
Autorizao de uso de bem pblico: utilizada para eventos ocasionais e temporrios
(Ex: carnaval fora de poca). Ela realizada no interesse do particular. Independe de
licitao e de lei autorizando. Pode ser realizada de forma gratuita ou onerosa. Constitui-se
atravs de ato unilateral (Administrao faz s), discricionrio (Administrao realizar de
acordo com convenincia e oportunidade) e precrio (Administrao pode desfazer a
qualquer tempo, sem indenizao).

eventos ocasionais e temporrios interesse particular no precisa licitar / no

precisa de lei autorizando
gratuita ou onerosa
unilateral discricionrio
precrio
Permisso de uso de bem pblico: passa a ser mais permanente do que a autorizao,
mas ao mesmo tempo pode desfazer (Ex: banca de revista na calada). concedida no
interesse pblico e privado. Realiza-se por ato unilateral, discricionrio e precrio. Ex: banca
de revista em local disputado na cidade, como escolher quem assumir a banca diante da
concorrncia? A permisso de uso, sempre que possvel deve ser licitada, porque no pode
facilitar para ningum, se existem vrios interessados ocorre mediante licitao. Ateno!
Quando se fala em permisso, ela nasceu no direito brasileiro como ato unilateral. No
entanto, a partir de 1995 a Lei 8.987 (Lei de concesso e permisso de servio pblico)
passou a fazer diferenciao com relao permisso de servio que passou a ser
constituda por meio de contrato (a lei s trata de servio, mas o entendimento que
apesar disso, a permisso de uso do bem continua sendo ato unilateral STF). Na doutrina,
h a permisso simples ( aquela que no tem prazo) e condicionada ( aquela que possui
prazo, sendo assim, se for extinta antes desse prazo, tem que indenizar assemelha-se a
contrato). Ex: barracas de praia quando o investimento alto ser concesso, quando no
to alto assim (barracas desmontvel) pensa-se em permisso, mas no h uma regra
fechada, vai depender caso a caso.

mais permanente que a autorizao interesse pblico ou privado cabe licitao

se houver concorrncia
simples (sem prazo) e condicionada (com prazo - extinta antes, cabe indenizao)
unilateral discricionrio precrio
Concesso de uso de bem pblico: para situaes mais permanentes. Construdas de
forma mais consolidada. Realizada somente no interesse pblico. Realiza-se atravs de um
contrato administrativo. preciso, obrigatoriamente, da licitao. Depende ainda de

11

autorizao legislativa. Ex: restaurantes para universidade pblica, lanchonete em rgos

pblicos, restaurante em zoolgico. Quanto maior for o investimento, maior a cautela e
segurana fornecida pelo Poder Pblico, por isso tem que ter contrato.

situaes permanentes
somente interesse pblico
contrato administrativo
(licitao obrigatria)
depende de autorizao legislativa no precria (tem prazo determinado) extino
antes, indenizao
# Adendo: quadro comparativo do livro do Alexandrino.
AUTORIZAO
- Ato administrativo
- No h licitao
- Uso facultativo do bem pelo
particular
Interesse
predominantemente
particular
- Ato precrio
- Sem prazo (regra)
- Remunerada ou no
- Revogao a qualquer
tempo
sem
indenizao,
salvo se outorgada com
prazo ou condicionada

PERMISSO
- Ato administrativo
- Licitao prvia
- Utilizao obrigatria do
bem
pelo
particular,
conforme
a
finalidade
permitida
- Eqiponderncia entre o
interesse
pblico
e
do
particular
- Ato precrio
- Sem prazo (regra)
- Remunerada ou no
- Revogao a qualquer
tempo
sem
indenizao,
salvo se outorgada com
prazo ou condicionada

CONCESSO
- Contrato administrativo
- Licitao prvia
- Utilizao obrigatria do
bem
pelo
particular,
conforme
finalidade
concedida
- Interesse pblico e do
particular
podem
ser
equivalente,
ou
haver
predomnio de um ou de
outro
- No h precariedade
- Prazo determinado
- Remunerada ou no
- Resciso nas hipteses
legais. Cabe indenizao, se
a causa no for imputvel ao
concessionrio

# Adendo2: Alexandrino ainda coloca uma quarta classificao concesso de direito real de uso de bem
pblico que trata da modalidade de uso privativo para bem pblico, prevista no Dec. Lei 271/67 exige anuncia
prvia, pode ser por prazo certo ou indeterminado, contrato, precisa ser registrada por tratar de direito real, esse
direito real resolvel, extingue-se se for dada destinao diversa.

6. BENS EM ESPCIE
- Os que mais aparecem em concurso, so os elencados no art. 20 da CF (bens da Unio).
BENS DA UNIO
I. Os que pertencem Unio e os que lhe forem atribudos.
II. Terras devolutas: terra sem dono/de ningum. Foram apropriadas, em regra, pelos
Estados. Somente algumas que foram atribudas pela CF, Unio. Terra sem demarcao,
sem discriminao. Havendo discriminao, deixa de ser terra devoluta e passa a ser terra
pblica. So da Unio, apenas aquelas indispensveis defesa da fronteira, das
fortificaes e construes militares, das vias federais de comunicao e as que servem
para preservao ambiental.
III. guas: lagos, rios e quaisquer correntes de gua os que estiverem em domnio da
Unio, os que banhem mais de um Estado, os que sirvam como limite aos outros pases, os
que se estendam a territrios estrangeiros, os decorrentes de terrenos marginais (15 m da
mdia da enchente nos rios navegveis) e as praias fluviais. A ideia evitar conflitos entre
os Estado, protegendo a federao brasileira e assegurando a segurana nacional.
IV. Ilhas: fluviais (ilha de rio) e lacustres (ilha de lago) que estejam nas zonas limtrofes com
outros pases, praias martimas, ilhas ocenicas e costeiras (excludas as com sede de
Municpio Ex: Florianpolis; excepcionando as reas afetadas a servio federal e unidade

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ambiental federal). Foi codificado por EC 46, a mudana foi exatamente com relao a essa
exceo, porque a ilha era da Unio e o Municpio funcionava dentro do bem, logo, o bem
era da Unio, mas sediava um Municpio, isso gerava problemas para autonomia do
Municpio. Assim, passou a pertencer aos Municpios. Sero da Unio os casos de afetao
ao servio pblico e unidade ambiental federal. H uma ressalva tambm ao art 26 (ilhas j
constitudas, antes CF/88, pelo Estado e particulares). Ilha privada, pode ser efetivamente
privada; ou pblica, mas concedida a uso privativo do particular (mas no dono).
V. Recursos naturais da plataforma continental e da zona econmica exclusiva.
VI. Mar territorial
VII. Os terrenos de marinha e seus acrescidos.

* Mar territorial: faixa entre o continente e 12 milhas, pertence Unio.

* Zona contgua: faixa entre o continente e 24 milhas, no h soberania, mas pode exercer
o poder de polcia.
* Zona econmica exclusiva: faixa entre o continente e 200 milhas.
* Alto mar: vem depois da zona econmica exclusiva e considerado terra de ningum.
* Plataforma continental: terras que esto em baixo das guas, os recursos naturais
pertencem a Unio.
* Terreno de marinha: 33 m a contar da preamar mdia (entrando no continente).
* Os terrenos de marinha modificam de acordo com a oscilao da gua. Se a gua avana,
o terreno de marinha fica reduzido, porque no vai demarcar novamente. Se o mar recuar, a
faixa de terra que surge a chamada de acrescido de marinha. O terreno de marinha
usado muitas vezes por enfiteuse (Ex: prdios e casas a beira mar, normalmente, so
terrenos de marinha). A enfiteuse foi extinta com o CC/02, mas as que existiam, continuam
(enfiteuta: mora como se fosse dono domnio til paga o foro anual pelo uso e paga o
laudmio quando transferir o domnio til; senhorio direto: Unio a dona). No se vende a
propriedade, mas sim o domnio til.
VIII. Os potenciais de energia hidrulica.
IX. Recursos minerais, inclusive os do subsolo.
X. As cavidades naturais subterrneas e os stios arqueolgicos e pr-histricos.

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XI. Terras indgenas.

- OBS:
1 do art. 20 da CF o que a CF quer garantir a participao no resultado da
explorao do petrleo ou gs natural, a ideia distribuir o dinheiro.
2 do art. 20 da CF faixa de at 150 km de largura (faixa de fronteira), nos
limites das fronteiras terrestres. ATENO! Faixa de fronteira no bem da Unio, a
Unio apenas regula a ocupao/ utilizao desse bem. Preocupa-se com a
segurana nacional.
INTERVENO DO ESTADO NA PROPRIEDADE PRIVADA
- Dica! No cobrado em todos os Editais. Pode cair em 2 fase: procuradoria, AGU e
magistratura. O que mais cai a desapropriao.
- Em regra, o Estado no intervir na propriedade. Excepcionalmente, essa interveno
possvel (tem que ser fundamentada).
1. CONCEITO
- Direito de propriedade o direito de usar, gozar, usufruir, dispor e reaver o bem com
quem quer que ele esteja.
- Esse direito exercido em carter:
o
o
o

Absoluto significa uma liberdade sobre o bem no meu bem, fao o que quero
liberdade.
Exclusivo o proprietrio usa sozinho o bem ou quem ele permitir utilizo s.
Perptuo a propriedade do dono, enquanto esse for o desejo para sempre.

- O direito de propriedade est previsto na CF art. 5, XXII e XXIII da CF.

- Quando se faz interveno na propriedade, vo se mexer nesses aspectos acima
elencados (absoluto, exclusivo, perptuo), ou seja, interveno a interferncia em um
desses elementos.
2. DIREITO DE PROPRIEDADE E O PODER DE POLCIA
- Muitos autores entendem que a interveno na propriedade tem como premissa o poder
de policia, assim, representa exerccio do poder de polcia (em sentido amplo). H
divergncias.
- Para parte da doutrina, o poder de polcia em sentido amplo, est previsto em todas as
modalidades de interveno, salvo na desapropriao (porque nessa, a propriedade
tomada).
- Alguns autores, interpretam o poder de polcia em sentido restrito (aspecto negativo
obrigao de no fazer). Nesse caso, no estaria presente em todos, seria fundamento
apenas para limitao administrativa (Helly Lopes Meireles).
- No entanto, esse pensamento restrito no encontrado na doutrina moderna (Celso
Antonio e Maria Silvia Zanella) que afirma que o poder de polcia presente nas modalidades
de interveno o poder de polcia em sentido amplo.
3. FUNDAMENTO

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- O que serve de fundamento para que o Estado modifique o exerccio da propriedade. Tem
dois fundamentos:
o

Supremacia do interesse pblico.

Prtica de uma ilegalidade (ex: desapropriao decorrente da explorao de um

psicotrpico proibido; trabalho escravo; desrespeito das normas ambientais;
desapropriao sano; funo social da propriedade).

# Adendo: Alexandrino clareia as idias acima dizendo que tem por fundamento: funo social da propriedade e
a prevalncia do interesse pblico. Cumpre a funo social aquela propriedade que atende as regras
estabelecidas no Plano Direito do respectivo Municpio. Na interveno do Estado na propriedade privada h uma
relao efetivada de forma vertical impondo regras que restringem o uso. A competncia para legislar sobre
direito da propriedade, desapropriao e requisio privativa da Unio; j a competncia administrativa para
impor restries e condicionamentos ao uso da propriedade repartida entre todos os entes.

4. FORMAS DE INTERVENO
- Interveno na propriedade:
1. Restringe (mas o dono continua dono) = INTERVENO RESTRITIVA
Restringe, mas no retira o bem.
Ex: limitao administrativa, requisio, servido administrativa, ocupao temporria
e tombamento.
2. Suprime (o dono deixa de ser dono, perde o bem) = INTERVENO SUPRESSIVA
O Estado adquire o bem, o dono perde a propriedade (sacrifcio de direito).
Ex: desapropriao e desapropriao indireta.
- Muitas vezes o Estado simula uma interveno restritiva (simula uma servido, simula um
tombamento), mas na verdade o Estado est adquirindo o bem e o particular est perdendo
a propriedade (Ex: voc no pode isso, nem aquilo, etc) nesse caso uma forma
supressiva, logo, na verdade est ocorrendo uma desapropriao, muito embora o Estado
no tenha feito o procedimento, nem as providncias de uma desapropriao =
DESAPROPRIAO INDIRETA desapropriao sem o procedimento. O Estado muitas vezes
faz isso porque no precisar indenizar.
5. MODALIDADES DE INTERVENO
- Para que serve? h dever em indenizar? Quais as peculiaridades?
# Adendo: Meios de interveno 1. Servido administrativa. 2. Requisio. 3. Ocupao temporria. 4.
Limitao administrativa. 5. Tombamento. 6. Desapropriao. 7. Modalidades especficas previstas no Estatuto
da Cidade.

5.1. LIMITAO ADMINISTRATIVA

- Ela imposta por normas gerais e abstratas, nada mais que obrigaes em carter
geral.
- Atingem proprietrios indeterminados (no interessa quem o dono).
- Atinge o direito liberdade e propriedade (atinge o direito de construir) efetivo
exerccio do poder de polcia (ex: daqui em diante, s pode construir at 6 andares).
- Limites que esto ligados a segurana, salubridade, defesa nacional, condies
ambientais, esttica da cidade, regras de defesa... Atinge a liberdade que a pessoa tem
sobre o bem, ou seja, atinge o carter absoluto da propriedade (no pode mais o que

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quiser). Ex: limitao de prdios altos prximo ao aeroporto; Braslia limitao esttica;
recuo na construo de imveis; Macei limitao de 8 andares na beira mar (ventilao
da cidade proteo ambiental).
- H dever de indenizar? NO h obrigao de indenizar (o ato geral e abstrato).
- O Poder Judicirio pode controlar e rever essa medida? Pode controlar legalidade (Ex:
contrariou princpios constitucionais).
- Existe no nosso ordenamento, outra limitao: LIMITAO CIVIL (diferente dessa aqui vista
que a limitao administrativa). Na Administrativa, o interesse pblico e quem estuda
o Direito Administrativo. J na Civil, o interesse privado e estudada pelo Direito Civil (ex:
direito de vizinhana).
- Reservas ambientais: a limitao administrativa uma interveno restritiva, portanto,
no retira este bem. Logo, se for fazer uma limitao administrativa para reservas
ambientais, tem que permitir que o dono continue dono. Existem reas totais que impedem
a entrada do dono. As reservas ambientais ocorrem por limitao, mas o dono continua
dono.
5.2. SERVIDO ADMINISTRATIVA
- Servido administrativa significa direito real sobre coisa alheia.
- Duas informaes importantes:
1. Direito real documentado por registro A servido deve ser averbada na
Escritura do imvel. preciso registrar a servido administrativa.
2. Coisa alheia Se o Estado adquirir o bem, o que ocorre com a servido? Se
deixar de ser coisa alheia, a servido deixa de existir.
- A servido se constitui com finalidade de natureza pblica: prestao de servios pblicos.
Ex: energia eltrica para que a energia chegue em casa, tem que passar pelos vizinhos;
saneamento para chegar at a casa, tem que passar pela vizinhana; gs canalizado
precisa de passagem feita pela servido.
- RELAO DE DOMINAO: dois bem propriedade A e B. A no tem acesso a rodovia.
A produo de A para ser distribuda na cidade tem que passar por B. A utiliza B logo,
relao de dominao entre A (dominante) e B (serviente).
- ATENO! Na servido civil, h dominao de bem sobre bem. Aqui na servido
administrativa, diferente a relao acontece de um servio sobre um bem. O dominante
o servio, o serviente o bem (usado).
- Em suma: servido civil bem sobre bem / servido administrativa servio sobre o bem.
- O Estado est utilizando tambm a propriedade qual o carter que sofre interveno?
Servido uma forma de interveno restritiva que atinge o carter exclusivo (o particular
no usa sozinho).
- A nossa jurisprudncia j discutiu essa questo pela casa passa energia eltrica para o
vizinho = servido. Como fica no caso de propriedades rurais que tm torres de alta tenso
(que limita o uso do bem Ex: no criar, no plantar, no construir...) Isso servido?
Estamos restringindo ou retirando a propriedade? A jurisprudncia j decidiu que
interveno supressiva, na verdade, ocorre desapropriao. Usando a servido, ele est
usando a desapropriao indireta.

16

- Para a constituio da servido necessrio:

o

Autorizao legislativa

o Pode decorrer diretamente da lei (no s autoriza, como concretiza)

Pode decorrer de acordo (proprietrio privado e Estado)
Pode decorrer de deciso judicial
o

Registro (averbao na Escritura do imvel)

- CUIDADO! O registro tem por finalidade d publicidade ao ato. A doutrina traz uma
ressalva dizendo que se a servido decorre de LEI, no preciso registrar, porque a lei d
mais publicidade que o registro.
- Servido administrativa pode gravar bens pblicos (tambm pode ser instituda face a
bens pblicos).
- Ela por si s, no gera dever de indenizar. No entanto, quando da prestao do servio
gerou um dano efetivo, ter que indenizar (ex: na transmisso de energia teve um curto
circuito). Havendo prejuzo, ter que indenizar.

SERVIDO CIVIL

SERVIDO ADMINISTRATIVA

LIMITAO ADMINISTRATIVA

SERVIDO ADMINISTRATIVA

Interesse privado
Quem estuda o D. Civil
Relao de dominao bem x bem
Interesse pblico
Quem estuda o D. Administrativo
Relao de dominao servio x bem

Norma geral e abstrata

Proprietrio indeterminado
Atinge carter absoluto
Sem relao de dominao
Sem dever de indenizar
Direito real sobre coisa alheia
Proprietrio determinado
Atinge carter exclusivo
Existe relao de dominao
Cabvel indenizao quando ocorrer dano

- OBS: Divergncia - se estiver estudando por Maria Silvia Zanella posio diferenciada da
maioria da doutrina. Ela traz uma lista como servido administrao, que para maioria so
hipteses de limitao. Ex: restrio perto de aeroportos.
INTENSIVO II DIREITO ADMINISTRATIVO
03- 27.08.2013

AULA

5.3. REQUISIO
- Prevista no art. 5, XXV da CF.

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XXV - no caso de iminente perigo pblico, a autoridade competente poder usar de

propriedade particular, assegurada ao proprietrio indenizao ulterior, se houver
dano;
- A requisio est diretamente ligada a um iminente perigo.
- uma forma de interveno na propriedade em que o proprietrio sofre uma restrio ao
direito de propriedade.
- Fundamento: eminente perigo. Ex: choveu demais e tem que abrigar as vtimas requisita
o patrimnio para socorrer os desabrigado.
- Carter da propriedade que est sendo restringido: exclusivo (algum passa a utilizar junto
com o proprietrio).
- Pode atingir bens mveis, imveis e servios.
- Pode acontecer em tempo de guerra e tambm em tempo de paz (justificao).
- Essa interveno temporria e deve permanecer enquanto estiver presente o perigo.
Encerrando o risco, a propriedade deve ser devolvida.
- Gera obrigao de indenizar? A indenizao ulterior e se houver dano (primeiro usa,
depois devolve, e indeniza se houver dano). Ex: os desabrigados estragaram as paredes
(Estado ter que indenizar).
- Na prtica, isso no acaba bem. Muitas vezes o Estado no devolve o bem, porque no
tem onde colocar essas pessoas, muito embora o perigo tenha ido embora. Ocorre que por
no devolver, o Estado no indeniza. A sada do particular ir para via judicial ingressar
com ao de reintegrao da posse.
- ATENO!!! O Poder Pblico para socorrer os desabrigados da chuva requisita roupas de
uma fbrica e frangos de um frigorfico, o instituto mesmo requisio? VERDADEIRO Ao
requisitar roupas e os desabrigados usarem, frangos e os usurios consumirem, no tem
como devolver. Requisio uma interveno restritiva (o dono permanece dono). Aqui,
assemelham-se mais a desapropriao. MAS, NA VERDADE REQUISIO. Quando o caso
de requisio de bens mveis e fungveis, pode-se devolver outro na mesma qualidade e
quantidade, logo, poder sim ser requisio (muito embora parea desapropriao).
- Requisio pelo poder pblico de roupas de um determinado particular? As roupas
pessoais no so fungveis por carregarem consigo lembranas de determinados momentos
(no tem como devolver na mesma quantidade e qualidade).
# Adendo: A requisio pode ser decretada de imediato, sem necessidade de prvia autorizao judicial
(configura ato de imprio). Distino entre requisio e servido Requisio: direito pessoal, pressuposto o
perigo pblico, incide sobre bens mveis, imveis e servios, transitria e s gera indenizao quando houver
dano. Servido: direito real, inexiste pressuposto basta o interesse pblico, s incide sobre bens imveis,
definitiva e a indenizao prvia.

5.4. OCUPAO TEMPORRIA

- No permanente (utilizao transitria de imvel de propriedade do particular). Difere de
servido que perptua (por ser direito real).
- Pode ser gratuita ou remunerada.

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- Ex: Estado est construindo Escola e ocupa o terreno do vizinho para guardar os materiais
da obra.
- Carter da propriedade que restringido: exclusivo (outra pessoa usar, juntamente com
o dono).
- uma situao temporria que interfere na propriedade de forma restritiva (o dono
continua dono, mas o Estado est usando com ele).
- No h aqui presena de perigo independe da presena de perigo.
- Hipteses:

Terrenos no edificados (no tem construes), vizinho obra pblica, para

guardar os materiais das obras. Nesse caso, h possibilidade de indenizao (se
provar o dano ou prejuzo, afinal, qualquer indenizao sem dano pode gerar
enriquecimento ilcito).

Pesquisa de minrios e pesquisa arqueolgica. Ex: terreno em que se suspeita a

existncia de minrio geralmente, a Administrao desapropriava e ao procurar
no encontrava nada. Assim, para evitar desapropriao desnecessria, o Estado
faz ocupao temporria para investigar a presena de minrios ou parques
arqueolgicos (s quando encontra que desapropria, no encontrando o bem
ser devolvido). Pode gerar dever de indenizar? Se o Poder Pblico furou tudo ao
procurar o minrio, o Estado ter o dever de indenizar (pois houve dano/prejuzo).
Assim, indenizao possvel quando h prejuzo ou dano.

- DIFERENAS:
OCUPAO TEMPORRIA
- Propriedade determinada
- Carter exclusivo

LIMITAO
- Proprietrios indeterminados
- Carter absoluto

OCUPAO E REQUISIO exigncia do perigo pela requisio.

OCUPAO E SERVIDO ocupao temporria e servido perptua.
# Adendo: A ocupao temporria ocorre com a expedio de ato pela autoridade administrativa competente.
ato executrio, que no depende de apreciao prvia do Poder Judicirio.
OCUPAO TEMPORRIA
Carter no real
S incide sobre imvel
Transitria
Necessidade de realizao
de obra e servios
Ocupao
vinculada

desapropriao
=
indenizao
Ocupao desvinculada =
indeniza apenas se gerar
dano.

REQUISIO
Carter no real
Incide
sobre
mveis,
imveis e servios
Transitria
Perigo pblico iminente

SERVIDO
Carter real
S incide sobre imveis

Indeniza s se gerar dano

Indeniza s se gerar dano

Permanncia
Necessidade de realizao
de obra e servios

5.5. TOMBAMENTO
- Instrumento que tem como finalidade a preservao/conservao do patrimnio pblico (a
ideia conservar a identidade social, cultural, paisagstica, etc).
- O tombamento pode ser:

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HISTRICO (identidade de obras de um tempo que marcou na histria)

CULTURAL (identidade de um povo)
ARTSTICO (artes e obras)
PAISAGSTICO (rvores)

- Tombamento est disciplinado no Dec. Lei 25/1937 e no art. 216, 1 da CF.

Art. 216. Constituem patrimnio cultural brasileiro os bens de natureza material e
imaterial, tomados individualmente ou em conjunto, portadores de referncia
identidade, ao, memria dos diferentes grupos formadores da sociedade
brasileira, nos quais se incluem:
I - as formas de expresso;
II - os modos de criar, fazer e viver;
III - as criaes cientficas, artsticas e tecnolgicas;
IV - as obras, objetos, documentos, edificaes e demais espaos destinados s
manifestaes artstico-culturais;
V - os conjuntos urbanos e stios de valor histrico, paisagstico, artstico,
arqueolgico, paleontolgico, ecolgico e cientfico.
1 - O Poder Pblico, com a colaborao da comunidade, promover e proteger o
patrimnio cultural brasileiro, por meio de inventrios, registros, vigilncia,
tombamento e desapropriao, e de outras formas de acautelamento e
preservao.
- uma interveno restritiva (o dono continua dono) atinge qual carter da propriedade?
Restringe a liberdade, logo, interveno que atinge o carter absoluto da propriedade (no
h liberdade total, tem que conservar as fachadas).
- uma forma de interveno que atinge a propriedade de forma perptua ( uma limitao
perptua, no pode ser desfeita). Uma vez constitudo, no pode voltar atrs.
- Possui dois momentos especficos: h inscries do bem nos livros do tombo (4 livros, a
depender do tipo: histrico, cultural, paisagstico e artstico).
- Que tipo de bem pode ser objeto de tombamento? Bem mvel ou imvel. Assim como
pode ter por objeto bens pblicos ou privados.
- Cuidado! Divergncia doutrinria: Jos dos Santos Carvalho Filho defende que para o
tombamento do bem pblico indispensvel que siga a ordem do bem pblico para
desapropriao (Unio desapropria bens dos Estados e Municpios. Os Estados s
desapropria bem dos Municpios. O inverso no pode acontecer) Minoria.
- Para MAIORIA, no precisa observar essa regra da desapropriao aqui no tombamento.
- Competncia para tombar (quem pode tombar)? A competncia legislativa, o
entendimento pela aplicao do at. 24, VII (competncia concorrente). No entanto, a
competncia material, para tombar efetivamente competncia comum de todos os entes.
Logo, todos os entes so obrigados a tombar (art. 23, III da CF proteo do bem).
- A CF diz que a proteo do patrimnio tem que contar com a colaborao da SOCIEDADE
( competncia comum, com colaborao da sociedade a ideia que todos se preocupem
com isso).
- Direito de indenizao? Ex: casa tombada tem o dever de manter fachada (preservar)
isso no gera dever de indenizar (REGRA). Agora imagine que o Poder Pblico tombou a
casa, mas ela estava precisando de reforma, de pintura nesse caso o Poder Pblico ter

20

que indenizar. Ainda, possvel compensao pecuniria, se o particular provar que ter
outras obrigaes (obrigaes de fazer) e com elas determinados gastos.
- O bem continua sendo utilizado (mesmo estando tombado, o particular pode continuar
morando na casa, mas no poder mudar a fachada). No caso do poder pblico limitar
demais (inmeras medidas que impedem o uso da propriedade), isso no ser um
tombamento, porque no ser mais dono, estar perdendo a propriedade (isso ser
desapropriao indireta o Poder Pblico tenta dizer que tombamento para no ter que
indenizar).
- ATENO! Tombamento muitas vezes a manuteno da fachada e o dono continua
utilizando. Mas h casos em que o tombamento ser inteiro, para fazer museu, casa de
artes nesses casos desapropriao e no tombamento.
- Obrigaes inerentes ao tombamento (decorre dele):
1. Dever de conservao/preservao todo conserto e toda reforma dependero
de autorizao prvia do ente que tombou (dependncia de autorizao). Se a
pessoa no tem dinheiro de fazer o reparo e o bem est precisando de cuidados? O
dever de conservar NO se exime pela falta de condies. Se no tem o dinheiro
de reparar, tem obrigao de comunicar o Poder Pblico para que este arque com a
reparao (obrigao de comunicar comprovando que no tem dinheiro).
2. Dever de no danificar o patrimnio tombado Ex: Igreja em Salvador que
teve problema de desabamento e o padre comunicou IPHA (Instituto do Patrimnio
da Unio) para consertar, no fizeram nada. O padre comunicou mais de 5 vezes e
no foi feito nada. O padre mandou consertar sem autorizao prvia o padre
estava sendo acusado de ter danificado o patrimnio, sendo responsabilizado
criminalmente pelo crime de dano. Logo, verifica-se na prtica que muitas vezes o
patrimnio tombado desaba sem que sejam tomadas as providncias.
3. Dever de no destruir, no demolir e no mutilar pode gerar a pena de
multa e at processo penal pelo crime de dano (art. 165, CP).
4. Direito de preferncia - O Ente que tomba o bem privado tem direito de
preferncia no caso de venda pelo proprietrio. Se decidir alienar o bem, oferece
primeiramente ao Ente que realizou o tombamento.
5. Bem pblico tombado inalienvel No caso de bem pblico tombado ele
ser inalienvel (s podendo ser transferido entre os entes pblicos, no pode
alienar ao particular).
6. Patrimnio tombado furtado ou extraviado o proprietrio tem que
comunicar autoridade no prazo de 5 dias.
7. Patrimnio tombado no pode sair do Pas (salvo, em curto espao de tempo
para fins de intercmbio cultural).
8. Patrimnio tombado no pode ser exportado. A exportao proibida.
9. Fiscalizao o proprietrio tem que suportar a fiscalizao.
10.
Vizinho o vizinho do patrimnio tombado no pode fazer construes, ou
colocar cartazes ou placas, que prejudique a visibilidade do patrimnio tombado.
No se pode esconder o que foi tombado.

21

- MODALIDADES:

QUANTO A CONSTITUIO:

VOLUNTRIO pode ser a pedido ou por intermdio de anuncia do proprietrio por

escrito.
Ex: imagine que se tem uma casa e desconfia que o Poder Pblico vai fazer
tombamento. O particular pode pedir que ocorra o tombamento do bem? Sim, mas
no comum diante das limitaes no exerccio do direito de propriedade
(tombamento voluntrio).
OFCIO/ COMPULSRIO quando o proprietrio no quer, mas dever do Estado a
realizao do tombamento.

QUANTO A EFICACIA

PROVISORIO ocorre durante o processo de tombamento, produz todos os efeitos do

definitivo, salvo a transcrio. Serve para evitar que o sujeito derrube o bem antes do
procedimento do tombamento acabar.
Ex: proprietrio que no quer que o tombamento seja realizado, poderia derrubar o
bem antes de se efetivar o processo. Assim, o Dec. Lei divide o tombamento de
duas maneiras para evitar isso (tombamento provisrio e definitivo).
DEFINITIVO quando o processo termina, o tombamento se torna definitivo. Realiza-se a
inscrio no livro do tombo.

QUANTO AOS DESTINATRIOS

GERAL atinge de uma forma geral todos os bens da cidade, bairro, etc.
INDIVIDUAL atinge bem determinado.
- Para formalizao do tombamento, precisa-se de um PROCESSO ADMINISTRATIVO feito
isso, INSCREVE NO LIVRO DO TOMBO E NO REGISTRO DO IMVEL (sendo o bem imvel, tem
dever de averbar o tombamento) dois registros.
- Quem vai tombar o bem, normalmente quem tem interesse na conservao. Ex: se um
determinado bem conta a histria de uma cidade, quem tomba o Municpio. Interesse
estadual, tomba o Estado. Sendo interesse nacional, tomba a Unio (depende da rbita de
interesse).
- ATENO! Alguns doutrinadores, dizem que o tombamento tem natureza de (servido,
limitao etc... - no se prender a isso, porque a polmica enorme) dificilmente
cobrado por no haver entendimento pacificado.
# Adendo: O processo do tombamento tem por obrigatoriedade: 1. Parecer do rgo tcnico cultural; 2.
Notificao do proprietrio (anuir ou impugnar); 3. Deciso do Conselho Consultivo (anular, rejeitar ou
homologar a proposta de tombamento), e 4. Possibilidade de interposio de recurso pelo proprietrio (dirigido
ao Presidente). Efeitos: acima expostos, mas alguns detalhes. Se o proprietrio do bem for alien-lo, deve
notificar o ente pblico onde se situa (direito de preferncia). Caso no seja observado esse direito, ser nula a
alienao, ficando autorizado o Poder Pblico a sequestrar o bem e impor ao proprietrio e ao adquirente multa
de 20% do valor do contrato. O tombamento no impede o proprietrio de gravar o bem por meio de penhor,
anticrese ou hipoteca. Por fim, o tombamento no a nica maneira de proteger o patrimnio cultural ao
popular, direito de petio aos poderes pblicos e ao civil pblica.

5.6. DESAPROPRIAO

22

- Aqui ser estudada a parte material da desapropriao. No ser estudada a parte

processual.
- a forma de interveno na propriedade supressiva (o dono perde a propriedade o
Estado adquire o bem).
- Segundo Celso Antonio Bandeira de Mello h um sacrifcio de direito porque o proprietrio
perde a propriedade, transferindo-a de forma compulsria (supresso de direito nica
hiptese).
- Aquisio originria da propriedade acontece quando o Estado adquire o bem
independentemente da concordncia ou anuncia do proprietrio. Por isso fala-se ser
interveno com transferncia compulsria (com indenizao obrigatoriamente).
- Objetivo: satisfazer uma razo de interesse pblico.
- Qual vai ser o carter da propriedade que se atinge nessa hiptese: afeta o carter
perptuo da propriedade (o dono do bem deixa de ser dono). O carter perptuo diz que a
propriedade ser minha enquanto assim eu desejar. Desapropriao a nica hiptese em
que esse carter atingido.
- Competncia?

LEGISLATIVA: art. 22, II da CF compete privativamente a Unio legislar sobre

desapropriao.

MATERIAL/EXECUTIVA: quem pode desapropriar efetivamente A desapropriao

se faz em dois momentos: fase declaratria e fase executiva (em procedimento
administrativo). A Unio tem competncia para executar todo o procedimento.
ATENO! Mas alguns no podem tudo, limitando-se apenas a execuo, no
possuindo competncia para fase declaratria. Duas regras:
1. Competncia para promover alguns entes tm competncia para
desenvolver todo o procedimento da desapropriao: declarar e desapropriar.
Quem so? Todos os entes da Administrao Direta (entes polticos: U, E, M e
DF). Porm, algumas modalidades nem todos os entes podero realizar. Ex:
reforma agrria, plano diretor.
2. Competncia apenas para fase executiva so os terceirizados, entes
delegados e descentralizados. Art. 3 do Dec. Lei 3365/41. Fazendo uma
conciliao com as atuais legislaes, podem realizar a fase executiva:
administrao indireta, concessionrias e permissionrias, outorgas e
delegao (seja legal ou contratual). Aqui, limita-se apenas a fase executiva do
processo. Esses entes no podem decretar a desapropriao, essa decretada
pela Administrao Direta e a autarquia ir executar (pagar a indenizao e
entrar no bem = fase executiva).

- ELEMENTOS da desapropriao:
Objeto (o que pode ser desapropriado)
Sujeito ativo (quem pode desapropriar)
Pressupostos/Fundamento (necessidade, utilidade, interesse social, prtica de
ilegalidade)
Reposio do patrimnio por meio de indenizao

23

 Procedimento (aspecto formal da desapropriao como ela feita)

OBJETO
- Bens mveis e imveis / Corpreos e incorpreos / Bens pblicos e privados / Espao areo
/ Subsolo.
- Em desapropriao de bem pblico (art. 2, 2 do Dec. Lei 3.365/41) precisa ser
respeitada a seguinte ordem: Unio pode desapropriar bens do Estado, Municpios e do DF.
Os Estados s podem desapropriar os bens dos seus Municpios (s os prprios). Para os
Municpios s pode desapropriar o patrimnio privado (ele no tem a opo dos outros
entes).
- Esse Dec. Lei anterior a CF, devido a isso muitos autores dizer ser uma norma
inconstitucional, afinal entre os entes no h hierarquia e o respeito a essa ordem acima
exposta, aparenta exigir uma hierarquia. At ento, essa norma est vigente, no foi dita
como inconstitucional.
- ATENO! Municpio desapropriou bem da Unio, essa desapropriao tem vcio de
competncia V ou F? fato que a desapropriao tem vcio, mas a questo FALSA, o
vcio no de competncia, o Municpio pode desapropriar, o que no pode que seja um
bem da Unio (o vcio est no objeto da desapropriao).
- NO PODEM ser objetos da desapropriao: vedada a desapropriao de direitos
inerentes personalidade, direito vida, imagem, aos alimentos e dos direitos autorais.
5.6.1. MODALIDADES
- MODALIDADES de desapropriao (diviso de acordo com a forma de indenizar).
- Nesse estudo bom observar: qual o fundamento? Competncia? Objeto? Forma de
indenizar? Procedimento? Forma de caducidade? No site da Marinela tem um quadro que
traz todos esses elementos (www.marinela.ma)

DESAPROPRIAO COMUM/ ORDINRIA / GERAL

- a que mais cai em concurso (ler o Decreto 3.365/41 importante).

- Est prevista no art. 5, XXIV da CF.
XXIV - a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por necessidade ou
utilidade pblica, ou por interesse social, mediante justa e prvia indenizao em
dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta Constituio;
- Possui dois pressupostos/ fundamentos:
Por necessidade ou utilidade pblica (D.Lei 3.365/41) estabelece no art. 5
uma lista de hipteses que configura situaes de necessidade e utilidade pblica.
No h distino do que seja utilidade e necessidade. A doutrina fez essa separao
de acordo com a situao emergencial. Casos de urgncia/emergncia
necessidade. No sendo urgncia, fala-se em utilidade pblica.
Art. 5o Consideram-se casos de utilidade pblica:
a) a segurana nacional;
b) a defesa do Estado;
c) o socorro pblico em caso de calamidade;

24

d) a salubridade pblica;
e) a criao e melhoramento de centros de populao, seu abastecimento
regular de meios
de subsistncia;
f) o aproveitamento industrial das minas e das jazidas minerais, das guas e da
energia hidrulica;
g) a assistncia pblica, as obras de higiene e decorao, casas de sade,
clnicas, estaes de clima e fontes medicinais;
h) a explorao ou a conservao dos servios pblicos;
i) a abertura, conservao e melhoramento de vias ou logradouros pblicos; a
execuo de planos de urbanizao; o parcelamento do solo, com ou sem
edificao, para sua melhor utilizao econmica, higinica ou esttica; a
construo ou ampliao de distritos industriais;
j) o funcionamento dos meios de transporte coletivo;
k) a preservao e conservao dos monumentos histricos e artsticos, isolados
ou integrados em conjuntos urbanos ou rurais, bem como as medidas
necessrias a manter-lhes e realar-lhes os aspectos mais valiosos ou
caractersticos e, ainda, a proteo de paisagens e locais particularmente
dotados pela natureza;
l) a preservao e a conservao adequada de arquivos, documentos e outros
bens moveis de valor histrico ou artstico;
m) a construo de edifcios pblicos, monumentos comemorativos e
cemitrios;
n) a criao de estdios, aerdromos ou campos de pouso para aeronaves;
o) a reedio ou divulgao de obra ou invento de natureza cientfica, artstica
ou literria;
p) os demais casos previstos por leis especiais.
Por Interesse social (art. 2 da Lei 4.132/62) traz a lista das hipteses que
configura interesse social (est muito ligado a convenincia social auxlio s
camadas mais pobres, melhoria das condies de vida, reduo das desigualdades
etc). Os bens desapropriados podem ser vendidos em momento posterior Ex:
imagine que se tem uma cidade que precisa de um parque industrial, foi escolhida
uma rea X, nesse bairro existem reas que no so indstrias, esses bens podem
ser desapropriados e em seguida alienados para atingir a finalidade pblica
(vendido para quem ali vai atender a destinao social).
Art. 2 Considera-se de interesse social:
I - o aproveitamento de todo bem improdutivo ou explorado sem
correspondncia com as necessidades de habitao, trabalho e consumo dos
centros de populao a que deve ou possa suprir por seu destino econmico;
II - a instalao ou a intensificao das culturas nas reas em cuja explorao
no se obedea o plano de zoneamento agrcola, VETADO;
III - o estabelecimento e a manuteno de colnias ou cooperativas de
povoamento e trabalho agrcola:
IV - a manuteno de posseiros em terrenos urbanos onde, com a tolerncia
expressa ou tcita do proprietrio, tenham construdo sua habilitao, formando
ncleos residenciais de mais de 10 (dez) famlias;
V - a construo de casa populares;
VI - as terras e guas suscetveis de valorizao extraordinria, pela concluso
de obras e servios pblicos, notadamente de saneamento, portos, transporte,
eletrificao armazenamento de gua e irrigao, no caso em que no sejam
ditas reas socialmente aproveitadas;
VII - a proteo do solo e a preservao de cursos e mananciais de gua e de
reservas florestais.
VIII - a utilizao de reas, locais ou bens que, por suas caractersticas, sejam
apropriados ao desenvolvimento de atividades tursticas.

25

- De acordo com destinao desse bem:

1. DESAPROPRIAO POR ZONA/ EXTENSIVA ocorre nas hipteses em que o
Poder Pblico vai desapropriar em razo da valorizao de uma obra. Ex:
foi criada uma avenida comercial, todos os imveis ao redor sero
valorizados. O Poder Pblico em razo dessa valorizao tem duas opes:
I cobrar a contribuio de melhoria (requisitos bem rigorosos, nem
sempre se consegue) e II desapropriar toda a rea que ser valorizada,
indenizando os proprietrios e vendendo posteriormente pelo valor
atualizado (quando no for possvel instituir a contribuio de melhoria =
desapropriao por zona).
2. DESAPROPRIAO PARA URBANIZAO/ INDUSTRIALIZAO desapropria
e depois alienar para quem vai cumprir a destinao social.
Desapropriao em razo de regras de urbanizao.
- De quem a competncia? Todos os entes tm competncia para esse tipo de
desapropriao (observando a possibilidade de realizar todo o procedimento ou s a fase
executiva).
- Quais bens podem ser desapropriados? Qualquer bem.
desapropriao todos os bens so passveis de desapropriao.

Nessa

modalidade

de

- Como feita a indenizao nessa modalidade de desapropriao?

Indenizao prvia (primeiro paga, depois entra no bem)
Justa (paga-se o que realmente vale)
Em dinheiro
- Porque ento sempre acaba na via judiciria? No se sabe o que seria justo as partes
sempre brigam quanto a isso. Na verdade, a desapropriao no precisa de via judicial,
pode ser resolvida simplesmente pela via administrativa.

DESAPROPRIAO EXTRAORDINRIA/ SANO/ SANCIONATRIA

- Possui natureza de pena/ sano.

- Se subdivide em duas categorias:
1. Em razo da FUNO SOCIAL da propriedade
- A nossa CF ela fala no art. 5, XXIII que todos tm direito a propriedade, respeitada a
funo social.
- Desobedecida a funo social, a desapropriao surge como pena/ sano.
- Gera duas categorias (ambas com natureza de pena):
DESAPROPRIAO RURAL: tambm chamada de desapropriao para reforma agrria.
Est prevista na CF nos artigos 184 e 191. Essa desapropriao tambm est prevista na Lei
8.629/93 e na LC 76/93. Significa dizer que o sujeito possui um imvel rural (objeto) e
descumpriu a funo social. de competncia da Unio (s a Unio pode desapropriar). A
indenizao ser feita em ttulos da dvida agrria (resgatveis em at 20 anos). ATENO!
Esse pagamento em TDA somente para terra nua, as benfeitorias sero pagam em
dinheiro. Qual a funo social aqui? A legislao estabelece padres objetivos: no pode
ter trabalho escravo, tem que respeitar as regras ambientais etc (ler a lei). Essa

26

desapropriao vedada para pequenas e mdias propriedades (se o proprietrio no tiver

outra) e nas propriedades produtivas. CUIDADO! Essa desapropriao tem natureza de
pena, mas no se pode esquecer que existe outra hiptese de desapropriao para reforma
agrria que est no interesse social (desapropriao comum) que possui indenizao prvia,
justa e em dinheiro.
Art. 9 A funo social cumprida quando a propriedade rural atende,
simultaneamente, segundo graus e critrios estabelecidos nesta lei, os seguintes
requisitos:
I - aproveitamento racional e adequado;
II - utilizao adequada dos recursos naturais disponveis e preservao do meio
ambiente;
III - observncia das disposies que regulam as relaes de trabalho;
IV - explorao que favorea o bem-estar dos proprietrios e dos trabalhadores.
1 Considera-se racional e adequado o aproveitamento que atinja os graus de
utilizao da terra e de eficincia na explorao especificados nos 1 a 7 do art.
6 desta lei.
2 Considera-se adequada a utilizao dos recursos naturais disponveis quando a
explorao se faz respeitando a vocao natural da terra, de modo a manter o
potencial produtivo da propriedade.
3 Considera-se preservao do meio ambiente a manuteno das caractersticas
prprias do meio natural e da qualidade dos recursos ambientais, na medida
adequada manuteno do equilbrio ecolgico da propriedade e da sade e
qualidade de vida das comunidades vizinhas.
4 A observncia das disposies que regulam as relaes de trabalho implica
tanto o respeito s leis trabalhistas e aos contratos coletivos de trabalho, como s
disposies que disciplinam os contratos de arrendamento e parceria rurais.
5 A explorao que favorece o bem-estar dos proprietrios e trabalhadores rurais
a que objetiva o atendimento das necessidades bsicas dos que trabalham a
terra, observa as normas de segurana do trabalho e no provoca conflitos e
tenses sociais no imvel.

INTENSIVO II DIREITO ADMINISTRATIVO

04- 02.09.2013

AULA

DESAPROPRIAO URBANA/ URBANSTICA: tambm chamada de desapropriao para o

Plano Diretor (lei que organiza a cidade diz o que parque, o que rea industrial, etc).
Prevista no art. 182, 4, III da CF, assim como tambm no Estatuto da Cidade (Lei
10.257/01). A Lei do Plano Diretor que organiza a cidade (poltica de desenvolvimento da
cidade), se essa lei determina que a Rua X tem que ser urbanizada voc tem um terreno
e no cumpre o que o plano Diretor est dizendo, est realizando especulao imobiliria,
ou seja, esperando a propriedade ser valorizada. Agindo assim, est sendo desrespeitada a
funo social, podendo ser assim desapropriada. Essa desapropriao no vai acontecer
imediatamente, no ser a primeira providncia (a desapropriao a ltima providncia a
ser tomada). O Plano Diretor vai agravando gradativamente a pena, at a pessoa cumprir
ou at ser realizada a desapropriao. A competncia somente do Municpio e do Distrito
Federal (na competncia direcionada ao Municpio) Plano Diretor quem cumpre o
Municpio. Objeto que pode ser desapropriado: imvel urbano. Natureza de pena
indenizao ser paga em TDP Ttulo da Dvida Pblica, e esses ttulos sero resgatveis
em at 10 anos (parcelas anuais, sucessivas, etc). ATENO! No se confunde com a
desapropriao por interesse social, porque sendo essa, a indenizao ser prvia, justa e
em dinheiro. Aqui desapropriao sano. Providncias diante do descumprimento do
Plano Diretor (= desobedincia da funo social):

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I. Estado pede para que seja feito o parcelamento ou edificao compulsrios

(parcelar ou construir) um ano para apresentar o projeto. Apresentado, dois anos
para executar o projeto. Apesar disso, muitas vezes no cumprindo, continuando
o descumprimento da funo social (passa-se a segunda providncia);
II. IPTU com alquota progressiva geralmente a medida mais eficaz, porque di
no bolso. Essa alquota pode chegar at 15% no prazo de 5 anos (vai crescendo de
um ano para o outro). Se mesmo assim no funcionar, ainda continuar ocorrendo o
descumprimento da funo social, passa-se a terceira medida;
III. Desapropriao sancionatria urbanstica.
4 - facultado ao Poder Pblico municipal, mediante lei especfica para rea
includa no plano diretor, exigir, nos termos da lei federal, do proprietrio do solo
urbano no edificado, subutilizado ou no utilizado, que promova seu adequado
aproveitamento, sob pena, sucessivamente, de:
I - parcelamento ou edificao compulsrios;
II - imposto sobre a propriedade predial e territorial urbana progressivo no tempo;
III - desapropriao com pagamento mediante ttulos da dvida pblica de emisso
previamente aprovada pelo Senado Federal, com prazo de resgate de at dez anos,
em parcelas anuais, iguais e sucessivas, assegurados o valor real da indenizao e
os juros legais.
2. Em razo do TRFICO DE ENTORPECENTES (desapropriao confisco/
confiscatria)
- Decorre do trfico ilcito de entorpecentes.
- Art. 243, CF (so DUAS hipteses: caput e ).
Art. 243. As glebas de qualquer regio do Pas onde forem localizadas culturas
ilegais de plantas psicotrpicas sero imediatamente expropriadas e
especificamente destinadas ao assentamento de colonos, para o cultivo de
produtos alimentcios e medicamentosos, sem qualquer indenizao ao proprietrio
e sem prejuzo de outras sanes previstas em lei.
- Caput terrenos utilizados para plantao do psicotrpico. Cuidado! Nessa hiptese os
bens tero destinao especfica, essa rea ser desapropriada para o assentamento de
colonos para plantao alimentcios ou medicamentos (destinao especfica). confisco
por no haver indenizao.
Pargrafo nico. Todo e qualquer bem de valor econmico apreendido em
decorrncia do trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins ser confiscado e
reverter em benefcio de instituies e pessoal especializados no tratamento e
recuperao de viciados e no aparelhamento e custeio de atividades de
fiscalizao, controle, preveno e represso do crime de trfico dessas
substncias.
- nico bem de valor econmico utilizado para o trfico de entorpecentes. Esses bens
tero uma destinao diferente, sero destinados s casas de recuperao de dependentes
ou para fiscalizao de trfico. Ex: carro usado para trfico de entorpecentes, esse bem ser
destinado casa de recuperao ou para fiscalizao. Essa desapropriao tambm no
gera obrigao de indenizar (por isso confisco).
- A competncia ser da Unio.

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- Quais os bens que podem ser objeto dessa desapropriao? So duas situaes: caput
ser bem imvel; j no caso do nico pode ser bem mvel ou imvel (= bem de valor
econmico).

DESAPROPRIAO INDIRETA

- No Direito Administrativo existem duas formas de interveno: Restritiva (interfere, mas

no retira a propriedade o dono continua dono) e a Supressiva (interfere para retirar a
propriedade o dono deixa de ser dono).
- Enquanto na restritiva, a indenizao quase no aparece. Na supressiva, sempre
aparecer.
- Muitas vezes, o Estado simula uma interveno restritiva, quando na verdade uma
interveno supressiva. Logo, ele est fazendo uma verdadeira desapropriao, s que sem
seguir o procedimento da desapropriao = desapropriao indireta.
- A desapropriao indireta equipara-se a um esbulho (no observa o procedimento, no
observa os trmites legais). O Estado est tomando a propriedade desapropriando sem o
procedimento para isso, sem fazer a fase declaratria e a fase executiva.
- Apossamento/ apropriao irregular / abuso / comportamento irregular a Administrao
disfara uma modalidade restritiva, quando na verdade est realizando uma modalidade
supressiva.
- A jurisprudncia e a doutrina discutem sobre a linha divisria entre a desapropriao e as
demais modalidades. O STJ com o objetivo de arrumar essa discusso estabeleceu trs
requisitos (Emb. R. Especial 922786).
- Requisitos para configurao de desapropriao indireta (jurisprudncia do STJ):
I Para que exista desapropriao indireta preciso que exista apossamento do
bem pelo Estado sem a prvia/ sem o devido processo legal.
II preciso que ocorra uma afetao do bem, ou seja, preciso que aja uma
destinao a utilidade/ finalidade pblica do bem.
III Irreversibilidade ftica da situao. Faticamente no h como voltar atrs, o
Estado j tomou conta. Qualquer tutela judicial aqui ser ineficaz.
- O STJ tambm reconhece alm dessas hipteses, quando ocorrer total desvalorizao do
bem / esvaziamento econmico do bem. No adianta mais ao sujeito querer o bem, ele no
vale mais nada.
PROVIDNCIAS JUDICIAIS
- Se o Estado quer desapropriar toma as providncias (faz o procedimento para isso). Na
desapropriao indireta o Estado no age assim, ele est tentando simular outra coisa.
Logo, nesse caso, para resolver a situao o proprietrio do bem que vai tomar as
providncias. Assim, quais as providncias que o particular deve tomar para resolver o
caso?
1. Tendo a propriedade sido ameaada pelo Estado Diante de AMEAA DA
POSSE AO DE INTERDITO PROIBITRIO.

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2. No ajuizando ao de interdito proibitrio, o Estado vai mais alm, comea a

perturbar a posse TURBAO DA POSSE AO JUDICIAL DE MANUTENO
DE POSSE. Evitando assim que o Estado d o prximo passo.
3. Mesmo assim, o proprietrio no ajuizou a ao. O Estado no encontrando
resistncia, foi alm, entrando no bem (esbulhou, se apossou, mas ainda no
deu destinao pblica). ESBULHO AO DE REINTEGRAO DE POSSE
(ltima chance de o proprietrio reaver o bem).
- A partir do momento em que o Estado faz esbulho e a afetao, no h mais sada para o
particular, porque nesse caso j h a incorporao do bem ao patrimnio pblico, gerando a
possibilidade apenas da AO DE DESAPROPRIAO INDIRETA.
- ATENO! Na desapropriao comum, quem ajuza a ao o Estado. Na desapropriao
indireta quem ajuza a ao o particular apenas para buscar indenizao (o juiz no pode
mais devolver o bem afetado). Art. 35 do Dec. Lei 3.365/41. Patrimnio incorporado no
pode ser devolvido.
Art. 35. Os bens expropriados, uma vez incorporados Fazenda Pblica, no
podem ser objeto de reivindicao, ainda que fundada em nulidade do processo de
desapropriao. Qualquer ao, julgada procedente, resolver-se- em perdas e
danos.
- A ao de desapropriao indireta ser estudada em Processo Civil (procedimento
especial). H muita divergncia com relao natureza jurdica, o prazo prescricional, etc.
- NATUREZA JURDICA: ao proprietrio no h outra sada que no ir via judiciria. Esse
assunto bem divergente, a maioria dos administrativistas adota a posio do STJ (CC
46771) que afirma que essa ao tem natureza de direito real. Porm, pelo fato da ao
gerar perdas e danos, h quem diga que a natureza de direito pessoal.
- COMPETNCIA: adotando a posio de que direito real, a competncia ser da situao
do imvel (aplicao do art. 95 do CPC).
- INDENIZAO: ocorre aps a perda da posse (o Estado j entrou no bem) contraria
assim, a ideia de que a indenizao tem que ser prvia, justa e em dinheiro. Logo, aqui
surge uma indenizao aps a perda da posse, no sendo prvia, no sendo justa e no
em dinheiro. A indenizao acontecer na ao judicial, fala-se em dbito judicial, como o
Estado indeniza? Regime de precatrio.
- PRAZO PRESCRICIONAL: tema muito polmico.
Art. 10, nico do Dec. Lei 3365/41 determina 5 anos. Doutrina e jurisprudncia
dizem ser inconstitucional por diminuir o prazo, violando garantias constitucionais.
Esse dispositivo surgiu inicialmente atravs da MP 2027/00 sofreu controle de
constitucionalidade na ADI 2260. O STF em sede de cautelar suspendeu a eficcia.
Entretanto, no final do processo a ao foi extinta em razo da perda do objeto. No
tivemos o julgamento de mrito da questo. STJ smula 119 afirma que a ao
prescreve em 20 anos. Tem uma deciso recente do STJ de junho desse ano
afirmando ser de 10 anos (jun2013 R. Esp 1.300.442).
- Depois de perder o prazo AO DE USUCAPIO. Prescrita a ao judicial de
desapropriao indireta, o Estado ter que ajuizar a ao de usucapio para regularizar a
propriedade.
5.6.2. PROCEDIMENTO DA DESAPROPRIAO

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- A desapropriao pode ser solucionada completamente na via administrativa.

- possvel ir via judiciria, mas no obrigatria.

PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO

- Duas etapas: 1. Declaratria e 2. Executiva.

FASE DECLARATRIA: nesse momento que o Estado exterioriza o desejo de
desapropriar. marcada pelo decreto expropriatrio (instrumento). O nosso ordenamento
jurdico permite tambm que a desapropriao seja feita por lei de efeitos concretos lei
que tem um destinatrio determinado, uma lei que parece com um ato administrativo,
afinal, o que se espera de uma lei que seja abstrata (mas mais raro acontecer,
geralmente por decreto expropriatrio). Art. 6 e 8 do Dec. Lei 3365/41. Cuidado!!! Se o
instrumento for Decreto (o ato originado no Poder Executivo), se for lei de efeitos
concretos (o ato originado no Poder Legislativo). Apesar da possibilidade do procedimento
poder ser do Poder Legislativo, quem vai realizar todo o procedimento o Poder Executivo.
Alguns autores (Jos do Santos Carvalho Filho) diz que no deveria ser uma lei de efeitos
concretos, porque quando o legislador vai fazer uma lei, fica de toda forma na mo do
executivo, diante da sano/veto. Sendo assim, o instrumento correto deveria ser um
Decreto Legislativo e no uma Lei, porque no precisaria de sano e veto. Aps essa fase,
decretada a desapropriao, analisa-se as benfeitorias (s se indeniza as benfeitorias
necessrias, lembrando que essas no precisam ser autorizadas por serem aquelas
indispensveis a manuteno do bem + benfeitorias teis, essas com prvia autorizao,
por melhorar a utilizao do bem). Aps a decretao, o proprietrio fica impedido de usar
seu bem.
- O que deve constar no decreto expropriatrio (contedo):
1. Fundamento legal (tem que dizer o porqu que est desapropriando
necessidade? utilidade? interesse social?
2. Identificao do bem no pode ser genrica.
3. Destinao que ser dada ao bem (a autoridade tem que cumprir se
desapropriou para fazer escola, ter que fazer a escola. Em regra, tem que
cumprir).
4. Quem o sujeito passivo (quem o proprietrio, quem vai sofrer a
desapropriao). Se o proprietrio for desconhecido, no pode ser
solucionado na via administrativa (essa hiptese tem que ir para via judicial
para evitar pagar mal, para no pagar duas vezes).
5. Recurso oramentrio que vai custear a desapropriao.
- Efeitos do Decreto expropriatrio:
1. O Decreto submete o bem fora do Estado (ainda no se apossou). A posse
fica condicionada ao pagamento do valor.
2. A decretao fixar as condies do imvel. As benfeitorias s sero
indenizadas a partir daqui, quando necessrias ou teis.
3. O Estado ter direito de entrar no bem, com moderao. Nesse caso no
pode ter excessos (o proprietrio tem que admitir ainda, para evitar a
violao do domiclio (art. 5, XI, CF), ainda no h ordem judicial). Se o

31

Estado abusar/ extrapolar pode configurar perdas e danos, e ainda, ao

penal.
4. A partir do Decreto expropriatrio tem-se o comeo do prazo de caducidade.
Ex: eu sou proprietria, o Estado decreta a desapropriao, no posso fazer
mais nada, por quanto tempo o particular ficar limitado no seu exerccio de
propriedade? apenas na fase executiva que o proprietrio receber o
dinheiro e o Estado entrar no bem. Qual o prazo que o Estado tem para
pagar a indenizao? Art. 10 do Dec.Lei 3365/41 e o art. 3 da Lei 4.132/62.
O prazo de caducidade corresponde ao prazo entre a decretao e o acordo
final (pagamento do valor e entrada no bem). Duas situaes: I - se a
desapropriao for por necessidade/ utilidade pblica, o prazo ser do art. 10
(prazo fatal de 5 anos nesse prazo, o Poder Publico precisa fazer o acordo
quanto ao valor, ou se no existir acordo, o Estado ter que ajuizar a ao
com citao do proprietrio/expropriado). Se nesse perodo o Estado no fez
nenhuma dessas providncias, ocorrer a caducidade, a decretao assim,
ficar sem efeito. Mas, o Estado poder repetir uma nova decretao no
prazo de carncia de 1 ano, ou seja, aps 1 ano, o Estado pode decretar
novamente. Assim, o prazo de caducidade no absoluta, o que significa
dizer que possvel uma nova decretao aps a carncia de 1 ano. II se a
desapropriao for por interesse social, a previso do art. 3 que diz que
prazo de caducidade de 2 anos. Nesse caso no h carncia, no possvel
nova decretao, no possvel repetir a desapropriao, o Estado no
poder repetir a desapropriao. Ateno! Feita a decretao, declarada a
desapropriao. Tem-se a fase executiva.
FASE EXECUTIVA: o administrador, o Estado vai ter que pagar indenizao e entrar no
bem. Antes, ter que pagar. A fase executiva pode ser de duas maneiras: 1. Amigvel
quando ocorrer acordo quanto ao valor e 2. Judicial se o proprietrio no for identificado
ou no havendo acordo quanto ao valor.

AO JUDICIAL DE DESAPROPRIAO

- Ao de procedimento especial previsto no Dec. Lei 3365/41.

- Aspectos breves quanto especialidade desse regime:
1. Possibilidade de antecipao da prova pericial o juiz no sabe onde fica o
terreno, no conhece a propriedade, no tem ideia do que se est discutindo,
como dar seguimento ao processo assim? possvel que ele antecipe a prova
pericial logo aps o recebimento da petio inicial, para saber das informaes
bsicas relacionadas a ela. importante que o autor da petio inicial, j nesse
momento, pea percia, aponte o assistente tcnico que acompanhar o perito e
os quesitos que ser respondido pela percia.
2. Imisso provisria na posse nada mais que o pedido do autor Estado para
entrar no bem desde j. O Estado decreta e s entra no bem depois de pagar, mas
no encontrando consenso quanto ao pagamento, briga-se na via judicial. Nesse
tempo, o Estado como no pagou ainda, no pode entrar no bem, salvo se o juiz
conceder imisso provisria na posse (= Estado vai entrar no bem de forma
antecipada, antes de pagar o valor por falta de acordo). Para a concesso da
imisso provisria (dois requisitos): 1. Situao urgente e 2. preciso que o
Estado faa o depsito do valor. Ex: Estado queria pagar 200 e o proprietrio
queria 1 milho briga na via judicial Estado ajuza ao por falta de consenso e
pede a imisso provisria diante da urgncia o juiz diz que s pode conceder
diante do depsito do valor quanto o Estado deposita? 200 ou 1 milho? O

32

depsito feito em cima do valor que o Estado queria pagar, ou seja, nesse caso,
o depsito ser de 200. Concedida a imisso, proprietrio fica no prejuzo (perdeu
o bem e ainda no recebeu dinheiro), cabe a ele duas medidas: 1. O proprietrio
tem direito de levantar parte do valor depositado (o entendimento que ele
levantar at 80% do valor) art. 33, Dec. Lei 3365/41 e 2. Tem direito a juros
compensatrios, a depender do resultado do processo.
3. A ao de desapropriao s pode discutir dois assuntos: o valor da
indenizao e algum vcio processual no se discute nada mais. Se quiser
discutir outros temas, ter que entrar com outra ao judicial.
5.6.3. INDENIZAO
- INDENIZAO: seja ela via amigvel ou judicial. Deve reunir:
1.
2.
3.
4.
5.
6.

O valor de mercado do bem

Lucros cessantes (aquilo que deixou de ganhar)
Danos emergentes (o que perdeu)
Juros compensatrios e juros moratrios
Correo Monetria (atualizao da moeda)
Honorrios advocatcios + despesas processuais (se a ao estiver na via judicial)

- Ex: Estado queria pagar 200. Proprietrio queria 1 milho. Juiz na sentena concede 800
mil. Como ser pago esse valor? E os honorrios? 200 mil ser em dinheiro (deveria ser
prvia, mas como no houve consenso, foi pago na concesso da imisso provisria at
80% e o resto no final do processo), os outros 600 mil decorre de dbito judicial, pago em
regime de precatrio.
- Ateno! Os honorrios advocatcios incidiro sobre quanto? 800? 200? 600? 200 j estava
certo, garantido l atrs, sem nem ao judicial. Os honorrios e as despesas processuais
incidem somente sobre a diferena daquilo que veio na sentena menos aquilo que o
Estado queria pagar, ou seja, sobre os 600. Sentena menos o que o Estado queria pagar.
- Como calcular juros compensatrios e juros moratrios?
1. JUROS COMPENSATRIOS 12% ao ano. S que nem sempre foi assim. Juros
compensatrios visam compensar o proprietrio pela perda da posse de forma
antecipada. Regra: declara paga perde o bem. Exceo: declara no h
acordo (ao judicial) imisso de posse = Ordem invertida, o proprietrio perde a
posse antes de receber o valor, devido a isso, surge o juros compensatrios
(fundamenta a entrada do Estado no bem sem o pagamento). Eles so
computados e pagos apenas ao final do processo. Histrico: originariamente os
juros compensatrios eram de 12% ao ano, nesse sentido, o STF tinha inclusive
uma smula (618). Em seguida surgiu a MP 1577 (11/06/97) ela foi reeditada e
hoje a MP 2183 (24/08/2001). Essas medidas provisrias introduziram o art. 15-A
no Dec. Lei 3365/45 esse dispositivo passa a dizer que os juros compensatrios
ficam at 6 % ao ano. Essa regra foi levada ao STF, e sofreu controle de
constitucionalidade na ADI 2332 julgamento em sede de cautelar o STF
suspendeu os 6%, restabelecendo assim 12 % (smula 618). Em um concurso ter
que analisar o momento em que a imisso provisria aconteceu - analisar a data.
O STJ publicou uma smula 408.
Nas aes de desapropriao, os juros compensatrios incidentes aps a
Medida Provisria n. 1.577, de 11/06/1997, devem ser fixados em 6% ao
ano at 13/09/2001 e, a partir de ento, em 12% ao ano, na forma da
Smula n. 618 do Supremo Tribunal Federal.

33

 As imisses ocorridas at MP 1577 (11/06/97) = 12%

Aps edio MP 1577 at a publicao da deciso do STF ADI 2331 13/09/01 = 6%
Aps a publicao da ADI 2332 = 12%
Antes
1997
2001
Depois
|________________________|________________________|_________________________|
12%
6%
12%
- Smula 618 do STF - Na desapropriao, direta ou indireta, a taxa dos juros
compensatrios de 12% (doze por cento) ao ano.
- Tem que analisar conforme a data do caso concreto.
- MARCO INICIAL DA CONTAGEM DO PRAZO: os juros compensatrios incidem a partir da
imisso provisria da posse (a partir do momento que o proprietrio perde a posse) e vo
at a data da expedio do precatrio.
- Art. 100, 12 da CF
12. A partir da promulgao desta Emenda Constitucional, a atualizao de
valores de requisitrios, aps sua expedio, at o efetivo pagamento,
independentemente de sua natureza, ser feita pelo ndice oficial de remunerao
bsica da caderneta de poupana, e, para fins de compensao da mora, incidiro
juros simples no mesmo percentual de juros incidentes sobre a caderneta de
poupana, ficando excluda a incidncia de juros compensatrios.
- Cuidado! Esse dispositivo foi alterado pela EC 62/09, essa matria ela foi objeto de
controle de constitucionalidade em vrias aes diretas de constitucionalidade. O STF fez
uma alterao nesse pargrafo no que diz respeito ao ndice, mas no concernente aos juros
moratrios nada foi modificado. A respeito do julgamento dessas aes, h apenas os
informativos, no tem smula tem acrdo disponvel ainda (ADI 4357/ 4372/ 4400/ 4425).
- BASE DE CLCULO: juros compensatrios compensam a perda do bem de forma
antecipada. Vai incidir sobre quanto? 12%, tendo qual base de clculo? O Estado queria
pagar 200 o Estado na imisso provisria, depositou 200 o proprietrio pode levantar at
80% - o juiz autorizou o levantamento de 80% - foi levantado 160 mil a sentena
condenou o pagamento de 800 mil em cima de quanto vai incidir juros compensatrios
(que para perda antecipada desse bem) Inicialmente a MP 2183 dizia que os juros
compensatrios incidem sobre a diferena daquilo que veio na sentena (800) menos o que
o Estado queria pagar (200) = 600 mil. Essa matria tambm foi objeto de controle de
constitucionalidade no STF (ADI 2332) e ele discordou da maneira trazida pela MP de
acordo com a interpretao conforme a CF, diz que os juros compensatrios incidem sobre
aquilo que veio na sentena (800) subtrado aquilo que foi levantado pelo proprietrio
quando da imisso provisria da posse (160) = 640 mim.

INTENSIVO II DIREITO ADMINISTRATIVO

05- 04.09.2013

AULA

2. JUROS MORATRIOS esses juros servem para compensar a mora/ o atraso no

pagamento. O Estado tinha que pagar e no pagou no tempo certo. Percentual:

34

6% ao ano. Cuidado! Existia uma smula do STJ, smula 70, que definia a
incidncia dos juros moratrios a partir do trnsito em julgado da sentena de
desapropriao. Hoje, essa orientao no a que prevalece (smula superada).
Atualmente, vale a regra introduzida pela MP 1577 que foi alterada pela MP 2183
Art. 15-B do Dec. Lei 3.365/41 que afirma que os juros moratrios incidiro a
partir do dia 1 de janeiro do exerccio seguinte quele em que o pagamento
deveria ter sido feito pela regra do art. 100 da CF. Se o precatrio constitudo no
primeiro semestre do ano, pagar no ano seguinte Ex: constitudo em maro de
2013, ser pago em 2014. O art. 100 garante o pagamento em 2014 assim, o
Estado nesse caso no est em mora. Ele s estar em mora a partir do dia 1 de
janeiro de 2015. direito do Estado pagar em 2014, s a partir de 2015 que ele
incidir em mora. Os juros moratrios incidem em atraso a partir do momento em
que o Estado descumpre o art. 100.
* Imisso provisria a expedio precatrio = juros compensatrios
* Prazo para pagar e no pagou = juros moratrios
- Havia uma smula do STJ (smula n 12 superada) que permitia a cumulao desses
juros, hoje isso no se discute mais, porque correm em perodos diferentes.
5.6.4. DIREITO DE EXTENSO
- o direito que tem o expropriado (proprietrio) de exigir do expropriante (Estado) que a
desapropriao e a indenizao sejam feitas na totalidade do bem.
- Ela se justifica quando o Estado desapropria deixando um remanescente esvaziado de
valor econmico ou pedao inservvel. A ideia evitar que o Estado deixe para trs um
pedao sem valor.
- uma garantia que o Estado ficar com a parte boa e ruim.
- Ex: desapropria 98 e 2 que no vale nada deixa para o proprietrio no pode!
- Dec. 4956/1903 e na LC 76/93 (art. 4).
5.6.5. TREDESTINAO
- A tredestinao uma mudana de destino autorizada pelo ordenamento na
desapropriao. Ex: desapropria para fazer escola e resolve fazer hospital.
- Para ser lcita preciso que a presena de interesse pblico. Assim, pode mudar o destino
desde que mantida uma razo de interesse pblico (a mudana tem que est vinculada/
atrelada ao interesse pblico).
- No mantido o interesse pblico, h a tredestinao ilcita.
5.6.6. RETROCESSO
- A retrocesso discute a seguinte situao: imagine que voc teve seu imvel
desapropriado para construir um hospital. O Estado no constri nada (o bem est parado).
A retrocesso o direito do proprietrio de ser compensado por isso (perdeu o bem e o
imvel no est sendo utilizado).

35

- Parte da doutrina entende que o proprietrio tem direito de reaver o bem, devolvendo a
indenizao. Outra parte da doutrina diz que no h possibilidade de devoluo, resolver
em perdas e danos.
- Esse assunto bem divergente. Correntes:
1C defende que a retrocesso um direito real. Sendo assim, o proprietrio ter
o direito de pedir o bem de volta. No cumprida a destinao prevista do ato
expropriatrio, pede-se o bem de volta.
2C defende que a retrocesso um direito pessoal. Sendo assim, a situao se
resolve em perdas e danos. Essa corrente vem em razo do CC/02 art. 519 se a
coisa expropriada no tiver destino ou no for utilizado, caber ao proprietrio
direito de preferncia sobre a coisa com o valor atual. Direito de preferncia
dentro de direito das obrigaes = direito pessoal = resolve-se em perdas e danos.
3C defende um direito de natureza mista real e pessoal. Significa dizer que
pode ter as duas opes, o bem de volta ou perdas e danos. (Maria Silvia Zanella).
- STJ: A natureza real o proprietrio tem direito de pedir o bem de volta quando no for
dada a destinao do ato expropriatrio e houve uma tredestinao ilcita (quando no for
feita a tredestinao lcita). Se esse bem j est incorporado a uma finalidade pblica
(afetado), o proprietrio ter perdas e danos. Logo, direito real, deve-se devolver o bem.
Porm, se j houver feito afetao, restringe-se a perdas e danos.
CONTROLE DA ADMINISTRAO
1. CONTROLE DO ATO ADMINISTRATIVO (mais importante estudado no intensivo I)
2. CONTROLE DA ADMINISTRAO
2.1. CONCEITO
- a faculdade de vigilncia, ferramenta para orientao e correo que o Poder Pblico
tem.
- atividade de fiscalizar, controlar, corrigir os atos dos subordinados.
- um mecanismo de ajustamento de correo de condutas.
- A ideia impedir o mau uso dos recursos pblicos (ausncia de desperdcios), impedir
desvios, corrupes, verificar o cumprimento da eficincia/da finalidade.
- O Tribunal de Contas exerce um papel importante no controle. Com a CF ele passou a ter
um patamar considervel.
2.2. EVOLUO
- No Brasil, a primeira ferramenta que marca a histria o controle das despesas pblicas.
- Em 1826, cria-se no Brasil o Tribunal de Reviso de Contas. Marco importante.
- Em 1857, j comea a se falar em Tribunal de Exames de Contas.
- Mas o Tribunal de Contas s foi criado e implementado em 1890 (Dec. 966).

36

- Nessa poca o controle e as funes do TC eram diferenciados.

- Hoje, a partir da CF/88, o TC passou a ter um papel muito mais amplo na sociedade (ampla
atuao).

2.3. CONTROLE POLTICO X CONTROLE ADMINISTRATIVO

Controle poltico a possibilidade de um poder controlar o outro, tendo como base

a atuao/competncia poltica de cada um dos poderes. Estudado em Direito
Constitucional. Poder controlando outro (sistema de freios e contrapesos). O
objetivo a preservao e o equilbrio das instituies democrticas. Controle na
atividade poltica. Ex: Poder Legislativo revendo atos do Poder Executivo - sano
e veto/ rejeio do veto. Poder Judicirio revendo atos do Poder Executivo
nomeao de cargos dos tribunais/ diversas aes. Poder Judicirio revendo atos
do Poder Legislativo lei oramentria/ controle de constitucionalidade

Controle administrativo quando revisto a atividade de administrar de cada

Poder. Estudado aqui, em Direito Administrativo. o conjunto de mecanismos
jurdicos que vai fiscalizar/ revisar da atividade administrativa.

- Aqui se discute a legalidade e os controles de polticas pblicas (por muito tempo, o

entendimento era de que no deveria ser controlada pelo Poder Judicirio. Hoje pacfico o
entendimento de que possvel a reviso).
- PILARES:
1. Princpio da Legalidade (controle de legalidade) paralelo ao controle de mrito.
2. Controle de polticas pblicas (Ler a ADPF 45) STF diz que possvel atualmente,
o administrador no tem mais total liberdade na escolha, tem que escolher uma
razovel e proporcional.
2.4. CLASSIFICAO DE CONTROLE / TIPOS / FORMAS

QUANTO AO RGO CONTROLADOR

1. CONTROLE LEGISLATIVO aquele controle exercido pelo Poder Legislativo
sobre a atividade administrativa. Significa dizer que controlar os diversos atos
da Administrao Pblica. O Poder Legislativo pode exercer esse controle de
forma direta (o prprio legislador controla) ou indireta (Ex: exercido pelo
Tribunal de Contas). Instrumentos de controles da atividade de administrar:
I - Julgamento anual das contas do chefe do Poder Executivo
II - CPI (Ex: mensalo surgiu de um simples controle da atividade
administrativa, fiscalizou as atividades dos Correios e descobriu vrias
fraudes fazendo surgir a CPI do mensalo)
III - Convocar os administradores para prestar informaes
IV - Art. 49, V da CF o Poder Legislativo pode sustar os atos normativos do
Poder Executivo que exorbitem o seu poder regulamentar (poder que
complementa a previso legal, buscando a sua fiel execuo).

37

V - Controle feito pelo Tribunal de Contas (auxilia o Poder Legislativo na

atividade fiscalizatria).
VI Sustao dos contratos (Poder Legislativo faz de forma indireta, por meio
do TC).
- Atividades tpicas do Legislativo: legislar e fiscalizar (para alguns autores). Fiscalizar
mecanismo de controle.
2. CONTROLE JUDICIAL fala-se do Poder Judicirio revendo atividade
administrativa dos demais poderes. Realiza o controle judicial dos atos
administrativos do Poder Legislativo e tambm do Poder Executivo. Se o ato
do Executivo ou do Legislativo (rever no exerccio da funo jurisdicional). Se o
Judicirio faz o controle administrativo dos seus prprios atos (isso no
controle jurisdicional, mas sim controle administrativo). O controle judicial se
restringe ao controle de legalidade. Significa dizer que o Poder Judicirio pode
rever no que tange ao controle da legalidade (em sentido amplo =
compatibilidade com a lei + compatibilidade com as regras e princpios
constitucionais). Meios de controle:
I - Mandado de Segurana (individual ou coletivo)
II - Ao popular
III - Mandado
administrativa)

de

injuno

(tambm

usado

em

caso

de

omisso

IV - Ao Civil Pblica (anulando e penalizando atos de improbidade)

V - Aes ordinrias (as que podem realizar esse tipo de controle:
possessrias, anulatrias...)
- Dicas!!!
a. Mandado de Injuno no direito administrativo teve mudana considervel. H
alguns MI que marcaram a histria (670/ 708/ 712 greve dos servidores pblicos
e 721/ 758 aposentadoria especial). Esses MIs marcam porque h uma mudana
de posicionamento adotado pelo STF. Antes, o STF declarava a omisso legislativa
(falta lei sobre greve e aposentadoria) e comunicava a Casa. O legislador recebia
a comunicao e ignorava a recomendao. Depois desses MIs, o STF tenta
resolver a situao em concreto, ou seja, enquanto o legislador no fizer a lei,
ser aplicado o que tem no ordenamento para isso (aplica a lei do trabalhador
comum). A ideia agora MI com efeitos concretos.
b. Silncio administrativo quando o Poder Pblico no decide e no resolve
sobre determinado tema. O silencia administrativo um nada jurdico, no
significa nem um sim, nem um no. Em regra, no produz efeito. Produz efeitos
apenas quando a lei determinar. Ex: vai a Administrao e pede a licena, a
Administrao no se manifesta (no diz sim, nem no). Pode assim, ir via
judiciria. Diante do silncio administrativo, cabe Mandado de Segurana sobre o
argumento de que h violao ao direito lquido e certo de petio que o direito
de obter uma resposta (Lei 9.784/99 art. 48 a Administrao tem o dever de
emitir deciso em processos administrativos). Discute-se atravs de MS
(entendimento que prevalece). Hoje, o entendimento que prevalece (mas h
divergncias) que o Poder Judicirio no pode substituir o administrador, a ideia
que fixe o prazo ou um instrumento coercitivo (multa diria) para que o

38

administrador resolva. Celso Antonio Bandeira de Mello traz a orientao de que

se o ato vinculado (mera conferncia de requisitos), o juiz poderia resolver a
questo no lugar do administrador, mas posio minoritria.
3. CONTROLE ADMINISTRATIVO aquele realizado pela entidade ou rgo
responsvel pela atividade controlada. Finalidades do controle interno:
Avalia as metas (cumprimento)
Gesto do dinheiro (oramentria, financeira e patrimonial)
Apoio aos controles externos
Precisa ser estruturado com profissionais qualificados (membros com
discrio, responsabilidade, capacidade tica, etc)
O controle diz respeito ao sigilo profissional (s pode divulgar aquilo que o
ordenamento permite)

QUANTO A EXTENSO
1. CONTROLE INTERNO aquele realizado dentro da prpria entidade ou
rgo que realizou a atividade.
2. CONTROLE EXTERNO controle que vem de fora. aquele realizado por
rgo estranho a Administrao responsvel pelo ato. Ex: TC, Poder Legislativo,
Poder Judicirio.
3. CONTROLE EXTERNO POPULAR aquele controle feito pelo povo.
Algumas ferramentas do controle externo popular: audincia pblica no
processo de licitao, consulta pblica, art. 31, 3 da CF contas pblicas
ficam a disposio durante 60 dias para controle e questionamento.

QUANTO A NATUREZA DO CONTROLE

1. CONTROLE DE LEGALIDADE em sentido amplo. Verificar se o ato est
compatvel com a lei e a compatibilidade do ato administrativo com as regras e
princpios constitucionais. Se no seguir, o ato ser ilegal. Ato ilegal deve ser
anulado. Tanto a Administrao como o Poder Judicirio podem controlar esses
atos.
2. CONTROLE DE MRITO aquele controle feito quanto liberdade
(convenincia e oportunidade - discricionariedade). Se um ato administrativo
no mais conveniente, oportuno, o Administrador pode rever via revogao.
Esse ato legal, s no mais conveniente. S a Administrao pode rever o
mrito.

- A Administrao tem o poder de autotutela = poder que tem a Administrao de anular

quando ilegal e revogar quando inconveniente (Smula 346/ 473 do STF)

QUANTO A OPORTUNIDADE/ MODO / MOMENTO

1. CONTROLE PRVIO/ PREVENTIVO aquele controle que antecede a
prtica do ato. Controla os requisitos, o cumprimento das exigncias, etc.
2. CONTROLE CONCOMITANTE/ SUCESSIVO aquele que acompanha a
realizao do ato. Ex: auditoria que se realiza na execuo oramentria.

39

3. CONTROLE SUBSEQUENTE/ CORRETIVO aquele controle que acontece

aps a prtica do ato. Ex: homologao da licitao depois de concludo todo
o trabalho, homologa ao final.

QUANTO A HIERARQUIA
1. CONTROLE HIERARQUICO aquele em que o chefe vai rever/ controlar os
seus subordinados. Ex: fiscalizao hierrquica. A hierarquia aqui orgnica
(dentro da estrutura).
2. CONTROLE FINALSTICO controle sem hierarquia. Controla o
cumprimento/ atendimento das finalidades. Ex: superviso ministerial aquela
feita da Administrao Direta em face da Administrao Indireta.

- Tem dois rgos estudados no Direito Constitucional que aqui so de suma importncia: TC
(art. 74 e ss), CNJ (que exerce controle administrativo do Judicirio) e CNMP (exerce controle
administrativo no MP). Esses rgos no exercem controle judicial, mas sim da atividade
administrativa desses rgos.
INTENSIVO II DIREITO ADMINISTRATIVO
06 ON LINE

AULA

PROCESSO ADMINISTRATIVO
- Tema importante para todos os concursos, principalmente em provas discursivas e prtica.
Cai mais em concursos da procuradoria e magistratura.
1. DIFERENA ENTRE PROCESSO E PROCEDIMENTO
- PROCESSO o conjunto/sucesso formal de atos que leva a um provimento final. Se
processo judicial, leva a uma sentena. Se processo administrativo, leva a um ato
administrativo.
- PROCEDIMENTO a forma/maneira de realizar estes atos. Alguns autores chamam o
procedimento de rito.
- No Processo Civil e Penal encontra muito essa diferena. Aqui no Direito Administrativo
essa diferena no to relevante. possvel encontrar na legislao o uso dos termos de
forma crtica, tratando de procedimento e tratando de processo como se fossem o mesmo
instituto (o legislador mistura esses termos).
2. OBJETIVOS DO PROCESSO
- Os objetivos de realizar o processo administrativo:

O processo serve como mecanismo para documentar o que aconteceu na

Administrao (o processo contar a histria do que aconteceu na Administrao,
ele conter os elementos para justificar aquela deciso tomada pelo administrador
da poca). Ex: cargo de prefeito passageiro, mas a Administrao dele e o que
ele fez ficam (no passageiro), por exemplo, escola construda pelo Prefeito e
nomeao de servidores.

O processo serve como instrumento para legitimar e fundamentar a

conduta do legislador. Ex: contratao direta com dispensa de licitao em razo
de urgncia - essa urgncia vai ser justificada atravs do processo de contratao

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direta (nele haver a legitimao e justificativa para aquela conduta tomada). Ex:
servidor demitido por falta grave; essa demisso justificada pelo conjunto
probatrio no processo disciplinar.

O processo serve como instrumento de defesa. Ex: defesa em processo

tributrio; defesa de multa de trnsito, nele pode provar que no tinha placa, no
tinha sinalizao etc; defesa em processo disciplinar.

Serve como mecanismo para dar transparncia/clarividncia das condutas

praticadas pelo Administrador. Ex: ao elaborar um processo, nele ser retratado
tudo que foi feito para tomar aquela deciso, logo, h possibilidade de fiscalizao
diante da transparncia.

Serve como instrumento de controle da Administrao Pblica. Havendo

transparncia possvel a possibilidade de controle dos atos.

- Esse processo administrativo no um processo qualquer, tem que ser conforme o modelo
constitucional. Tem que atender a todos os princpios constitucionais: atendendo o devido
processo legal; contraditrio e ampla defesa; celeridade; todos os princpios constitucionais.
3. PRINCPIOS QUE DEVEM SER OBSERVADOS NO PROCESSO ADMINISTRATIVO
3.1. DEVIDO PROCESSO LEGAL
- O processo tem que ser conforme o que est previsto em lei.
- Seu fundamento est no art. 5, LIV, da CF. O devido processo legal um super princpio,
pois norteador de todo o ordenamento jurdico.
Art. 5, LIV da CF: Os processos administrativos e judiciais devem observar o devido
processo legal.
- Na doutrina, vrios autores afirmam que o devido processo legal um super princpio
(sobrepe, princpio supremo, acima de todos os demais) norteador de todo o ordenamento
jurdico.
- O processo tem que ser conforme a previso legal, ele traz duas garantias importantes, ele
assegura que as relaes processuais sejam participativas e igualitrias (objetivo).
- O princpio do devido processo legal assegura que as relaes sejam participativas (as
partes tem o efetivo direito de participar do processo) e igualitrias (evitando a
arbitrariedade do processo - evitar a tomada de deciso arbitrria). uma maneira de
resguardar os direitos dos administrados.
- O processo mais uma vez quer resguardar e proteger os direitos dos administrados.
- Esse direito assegura a participao de forma igualitria, ou seja, liga-se diretamente com
o princpio seguinte. Se assegura a participao (garante o contraditrio) e de forma
igualitria (ampla defesa).
3.2. PRINCPIOS DO CONTRADITRIO E DA AMPLA DEFESA
- Art. 5, LV da CF os processos administrativos e judiciais esto sujeitos a contraditrio e
a ampla defesa.
- CONTRADITRIO significa dar a parte o direito de participar do processo/direito ao
conhecimento do processo. Constitui a bilateralidade da relao processual. No d para

41

imaginar em um Estado Democrtico de direito que algum possa ser julgado sem
participar da tomada da deciso, ou seja, o contraditrio tem uma base poltica muito
grande, na medida em que ningum pode ser processado e condenado sem ser ouvido/sem
participar da tomada de deciso. Aqui, constitui-se a paridade inicial entre as partes,
assegurando a igualdade de direitos e evitando que a desigualdade gere prejuzo (a
inferioridade cultural e econmica no pode comprometer a igualdade no processo, no
pode comprometer o direito das partes).
- AMPLA DEFESA o direito de se defender. Significa oportunidade de defesa (se vai ou
no se defender, no interessa, basta garantir a possibilidade de defesa, basta que seja
cumprida garantia). A parte tem a oportunidade de defesa, e essa possibilidade tem que
ser concreta (no basta mera formalidade) devido a isso, o direito de defesa tem
algumas exigncias para ser efetivada (desdobramentos /condies de defesa):

A parte tem que ter direito a defesa prvia. Ou seja, a parte tem que ter direito
de se defender antes do julgamento final do processo, logo, no pode haver pr
julgamento (o processo serve para investigar, no para condenar, embora ao final
isso possa acontecer). Para que isso acontea, o procedimento tem que est
definido e determinado at porque, muitas vezes o procedimento tem suas
medidas estratgicas que so favorveis s partes (Ex: o ru ficou em silncio s
usa o direito de ficar calado, porque ele sabe que mais na frente ele poder se
defender) isso possvel porque a parte conhece o processo (Ex: muitas vezes
se sabe que no obter o direito no mbito municipal, nem estadual, logo, tem
que tratar logo as legislaes federais, porque sabe que o processo chegar ao STJ
ou STF). As penas e as sanes tambm devem ser pr definidas - As partes tm
que ter o conhecimento das penas e sanes j estabelecidas (precisa saber o que
pode acontecer no final do processo), possibilitando assim sua defesa.

A parte precisa ter as informaes do processo para que possa realizar a defesa
(garantia das informaes processuais). Aqui h um problema srio, muitas vezes
a Administrao tem dificuldades para garantir, muitas vezes o processo
administrativo no possibilita o direito de carga (levar o processo para casa), h
mero direito de vista na prpria repartio. Imagine um processo licitatrio com 15
volumes, imagine manusear isso dentro de uma repartio? O direito de vista
um problema para garantia de informaes. Hoje, para os advogados, pelo
Estatuto da OAB ele ter direito de vista fora da repartio. Devido a isso, h
uma discusso em relao ao direito de vista: a lei concede vista ao advogado
dentro da repartio pblica, j o Estatuto da OAB a vista pode ser fora da
repartio. Quanto ao direito de cpia, via de regra pelo fato da parte no poder
tirar o processo da repartio, o direito de cpia assegurado, sendo que o
custo/despesa da cpia da parte (ou seja, assegurado o direito de informao,
assegurado o direito de cpias para a jurisprudncia, as cpias devem ser
viabilizadas, muitas vezes a cpia tirada na prpria administrao, mas no
havendo, as partes que pagam as despesas dessa reproduo).

As partes tm que ter direito produo de provas para que possa se defender.
Muitas vezes, a prova produzida para fazer constar (cumprir tabela) feita
sem qualquer formalidade. Isso no pode acontecer. A prova tem que ser
produzida visando interferir no convencimento do julgador. Todas as provas
permitidas em direito so admitidas aqui, no h um detalhamento das espcies
de prova como ocorre com o processo civil e processo penal. vedada, no
processo administrativo, as provas ilcitas (no podem fundamentar a
documentao nem a tomada de deciso). OBS: o e-mail institucional meio de
prova? SIM. E-mail institucional do ente pblico. banco de dados do ente
pblico. E-mail institucional usado para o trabalho, para questes do servio

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pblico. prova lcita. CUIDADO! Diferente do e-mail pessoal. Ex: por meio do email institucional o servidor negocia propina.

Direito defesa tcnica presena do advogado em processo administrativo. A

presena do advogado em processo administrativo facultativa (regra) a defesa
tcnica facultativa.

- Porm, houve uma discusso quanto a presena dessa defesa tcnica no processo
administrativo disciplinar (PAD) que processo punitivo h uma grande aproximao com
o processo penal. Com o passar dos anos, quem julga muitos PADs o STJ, e criou a
seguinte ideia: a presena do advogado no PAD facultativa, mas deve ser viabilizada.
Contudo, a jurisprudncia do STJ consolidou a Smula 343 a defesa tcnica deve (no
mais faculdade) acontecer em todas as fases do PAD, por entender o STJ que o advogado
contribui com a validade do processo.
- A discusso foi levada ao STF que editou a Smula Vinculante 5 se o advogado deveria
estar presente e no estava presente, e o servidor foi condenado e demitido pelo PAD, esse
processo nulo (teve a validade comprometida); logo, o servidor foi demitido por processo
nulo, ter direito de reintegrao no servio (retorno ao cargo com todas as vantagens do
perodo em que ele esteve afastado).
- Smula vinculante 5 a falta de defesa tcnica por advogado no PAD no ofende a
constituio. Logo, pela smula vinculante 5, a defesa tcnica voltou a ser facultativa.
- Todavia, muito importante que a defesa tcnica seja viabilizada.
- Essa smula matou a tese do STJ e demonstrou um retrocesso.

Direito de recurso a parte tem direito ao recurso. A deciso tem que ser
motivada/fundamentada para possibilitar o recurso da parte (Ex: se no sabe por
que foi demitido no tem como saber contra o que se defender). A motivao da
deciso regra. Alm do dever de motivao, o recurso administrativo no
atrelado a depsito prvio ou arrolamento de bens

- Smula vinculante 21 inconstitucional a exigncia de depsito ou arrolamento prvios

de dinheiro ou bens para admissibilidade de recurso administrativo. Essa discusso
comeou no processo tributrio, hoje a orientao ampliada, no pode ser atrelada a
capacidade financeira (a capacidade financeira aqui fica afastada).
- Smula vinculante 3 Nos processo perante o Tribunal de Contas da Unio asseguram-se
o contraditrio e a ampla defesa quando da deciso puder resultar anulao ou revogao
de ato administrativo que beneficie o interessado, excetuada a apreciao da legalidade do
ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma e penso.
- Cai bastante em prova. A ideia que nos processos do TCU tem que d direito a defesa do
interessado quando puder resultar em deciso de anulao ou revogao, mas h exceo.
Durante muitos anos, o Tribunal de Contas recebia a prestao de contas do Administrador
e verificava alguma falha, o TC chamava o administrador para prestar informaes. Durante
muito tempo ficavam discutindo a prestao de contas que atingia terceiro e esse terceiro
no era chamado a participar do processo, na maioria das vezes. Essa smula corrigiu isso,
assim, o terceiro passou a ser chamado a participar do processo (quando o terceiro pode ser
atingido pela tomada de deciso, ele deve ser chamado a participar do processo com
contraditrio e ampla defesa).
- Concurso: contrato administrativo empresa contratada est descumprindo
Administrao vai rescindir a empresa tem que ser citada para participar? Sim. Ela ser

43

atingida, ela precisa ser comunicada, tem que ter direito ao contraditrio e a ampla defesa.
Lembre, todo ato administrativo tem como condio de forma o processo administrativo
prvio.
- A parte final da smula excetuada a apreciao da legalidade do ato de concesso inicial
de aposentadoria, reforma e penso: o ato inicial de concesso de aposentadoria, reforma
e penso ato administrativo complexo (depende de duas manifestaes de vontades que
acontece em rgos diferentes ADM + TC = ato complexo), ou seja, 1 ato com 2
manifestaes.
- Esse ato s se aperfeioa com a segunda manifestao de vontade (s com as duas
manifestaes de vontade). Somente na perfeio que o direito estar concludo e pleno.
Imagine que servidor vai a administrao pedir aposentadoria e a Administrao defere o
pedido - mas isso provisrio, pois depende das duas manifestaes de vontade.
- Quando a Administrao defere o pedido, vai realizar o contraditrio e ampla defesa.
Quando o processo chega ao TC, no ser preciso mais o contraditrio e ampla defesa - 1
ato 1 contraditrio e 1 ampla defesa. Logo, o TC no precisa dar contraditrio e ampla
defesa. A smula diz justamente isso no seu final, o TCU no precisa repetir o contraditrio
e ampla defesa, ou seja, nos processos perante o TCU no precisa d contraditrio e ampla
defesa na apreciao da legalidade do ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma e
penso (porque j foi dada anteriormente na Administrao Pblica).
- Hoje, o STF traz uma orientao que foi chamada de TEMPERANDO A SMULA VINCULANTE
N 3: o TCU no precisa, como regra, dar contraditrio e ampla defesa, no ato inicial de
aposentadoria, reforma e penso. No entanto, se o TCU demorar demais para decidir
(demorar mais de 5 anos para decidir), vai ter que dar contraditrio e ampla defesa.
3.3. PRINCPIO DA VERDADE REAL
- Verdade real ou verdade material. Existia uma ideia de que no processo civil se buscava a
verdade formal (construda no processo). E no processo penal, precisava da verdade real
(verdade plena, absoluta, aquilo que realmente aconteceu). Isso, hoje, j foi superado, afinal
no se pode aceitar que o sujeito venha a perder bens materiais e at direitos diante de
uma verdade produzida.
- No processo penal se consegue a verdade verdadeira? Sempre se tem a impresso que
falta informaes.
- Hoje, seja nos processos penal ou no civil, busca-se a VEROSSIMILHANA, aquilo que est
mais prximo da verdade absoluta. isso que a doutrina moderna quer. No pode se
contentar com a verdade construda e nem se pode aceitar a verdade apresentada como
absoluta.
- O processo administrativo pede a verdade plena, absoluta, mas na prtica no se alcana.
Assim, para doutrina moderna o que se busca mesmo a verossimilhana, no se aplica
efetivamente a verdade real. Ou seja, est superada a dicotomia da verdade formal ou real.
3.4. PRINCPIO DA CELERIDADE
- Art. 5, LXXVIII, da CF - processos administrativos e judiciais devem durar prazo razovel
(significa dizer que eles devem atuar mais rpido possvel).
- Duas contribuies para celeridade do processo: o chamado princpio da OFICIALIDADE
contribui com a celeridade. Por este princpio, o processo administrativo deve ter impulso
oficial (o processo administrativo vai andar independentemente do impulso da parte). A

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oficialidade traz junto dela o princpio do INFORMALISMO (o processo administrativo

informal para o administrado; para a Administrao, o que vale o formalismo).
- No processo administrativo, h prazos rgidos, por exemplo, a sindicncia no prazo de 30
dias prorrogvel por mais 30 dias.
- A Administrao tem prazo de 5 anos para rever os atos ilegais com efeitos favorveis
art. 54 da lei 9784/99 o poder de autotutela da Administrao est limitado ao prazo de 5
anos prazo decadencial (se no agir nesse prazo, perde a oportunidade).
4. LEI 9.784/99 LEI GERAL DE PROCESSO ADMINISTRATIVO PARA O MBITO
FEDERAL
- a lei geral de processo administrativo. Lei para o mbito federal.
- Legislar sobre processo administrativo da competncia de cada Ente - Estado e Municpio
tero sua lei de processo. A competncia legislativa para processo administrativo de cada
ente.
- Serve para a Administrao Direta e Indireta do mbito federal. Serve para poder
legislativo, executivo e judicirio (todos esto sujeitos lei 9.784).
- O art. 69 da lei traz uma questo importante, essa lei geral, mas os processos
administrativos especficos sero regidos por lei especifica, e a lei 9784 vai ter aplicao
subsidiria, pois a lei 9.784 lei geral de processo ( aplicada no silncio da lei especifica).
- Ex: processo licitatrio processo administrativo especifico e vai seguir a lei 8.666/93;
processo administrativo tributrio vai seguir o CTN; processo administrativo de trnsito vai
seguir o CTB; processo administrativo disciplinar vai seguir o estatuto do servidor. (CESPE)
- Assim, a lei 9.784/99 que a norma geral vai ser aplicada de forma subsidiria (aplicada
no silncio da lei especfica).
4.1. CARACTERSTICAS /REGRAS DA LEI 9.784/99
I O processo administrativo pblico.
- Exige-se publicidade, salvo as hipteses de sigilo previstas em lei. O princpio da
publicidade serve para d conhecimento aos titulares de direito, d inicio a contagem de
prazo, condio de eficcia, viabiliza o controle e a fiscalizao. Depende de divulgao
oficial. A recente lei 12.527/2011 garante o direito de informao.
II vedada a cobrana de despesas processuais em processo administrativo,
salvo as previstas em lei.
III Os prazos so computados da mesma forma que a via judicial. Os prazos
so processuais e so contados: excluindo o dia do comeo, e incluindo o dia do
final.
- Prazos processuais comeam e terminam em dia til.
- Sempre que o legislador quiser dia til, isso vai vir expresso. Se o legislador falar 5 dias,
isso significa 5 dias corridos (o legislador omitiu a expresso dia til).
- Ex: publicao saiu na segunda-feira e diz 5 dias esse prazo comea a contar na terafeira e termina no sbado, mas no dia til, logo o ltimo dia passa a ser segunda-feira.

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- Ex: publicao saiu na sexta-feira com prazo de 5 dias: comea a contar na segunda-feira
e termina na sexta-feira.
- Ponto facultativo dia til? No, a repartio no funciona normalmente.
- OBS: Dia til o dia em que a repartio est funcionando. Ponto facultativo no dia til.
IV Os atos no dependem de forma especial, exceto quando a lei expressamente
exigir. Os atos devem ser praticados em dia til, no horrio normal de funcionamento da
repartio. No entanto, se a interrupo do ato prejudicar o andamento do ato (causar
prejuzos), possvel prorrogar o ato j iniciado.
- Se a lei no prev prazo, o silncio vale 5 dias.
V Praticado o ato, a parte deve ser intimada. A intimao precisa atender as
formalidades previstas na lei. Todas as formas permitidas em lei podem ser utilizadas:
pessoal, via postal com AR, por telegrama, qualquer meio permitido em direito pode ser
utilizado. O importante atingir o objetivo de dar cincia ao interessado.
- Se a intimao para comparecimento, ela tem que ser realizada com antecedncia
mnima de 3 dias teis.
- Em processo civil h termos diferentes. Na via administrativa, os termos intimao,
citao, notificao so utilizados de forma crtica, so utilizados como se fossem
sinnimos. Isso para o Direito Administrativo. O que interessa chamar a parte para o
processo.
4.2. FASES DO PROCESSO ADMINISTRATIVO DA LEI 9.784/99
- Na via judicial: autor entra com ao, ru contesta, h replica, produo de provas, juiz
relata e julga de uma s vez, recurso. Na via administrativa cada processo tem sua lei
especfica, mas no geral segue as seguintes regras:
a) INSTAURAO DO PROCESSO
- H processo administrativo instaurado pela prpria Administrao, por exemplo, no
processo tributrio (auto de infrao); no PAD (portaria); processo iniciado por despacho da
autoridade competente.
- H processo administrado tambm iniciado pelo interessado (requerente), por exemplo,
licena para construir (requerimento).
b) INSTRUO DO PROCESSO
- o momento de produo de provas. Aps a produo de provas, a parte vai ter direito de
defesa.
c) DEFESA
- Neste momento, no silncio da lei especifica, a defesa ser feita em 10 dias. Se tiver lei
especifica, ser o prazo da lei especifica.
d) RELATRIO
- A autoridade competente produz relatrio que o resumo do processo.

46

- S que esse relatrio em processo administrativo conclusivo, pois ele deve propor uma
soluo (condena, absolve, apreende, solta etc).
- Via de regra, quando a autoridade instaura o processo, ela tambm nomeia uma
Comisso, e ser essa Comisso que realizar a instruo, a defesa e o relatrio.
- Se estivssemos em PAD (aqui estamos diante das regras gerais), a instruo, a defesa e o
relatrio seriam chamados de inqurito administrativo (instruo + defesa + relatrio).
- O relatrio, apesar de conclusivo, no vincula a autoridade, via de regra. Todavia, em PAD,
o relatrio vincula, salvo se estiver contrrio as provas nos autos.
e) JULGAMENTO
- A autoridade superior quem faz o julgamento. O julgamento feito, normalmente, pela
autoridade que nomeia a Comisso, a autoridade que instaurou processo.
f) RECURSO
- Proferido o julgamento, as partes tero direito ao recurso. Recurso administrativo
tramitar, no mximo, at 3 instncias.
- Recurso administrativo independe de cauo smula vinculante 21.
- No silncio da lei especfica, o prazo para interposio de 10 dias.
- H tambm o prazo de 30 dias para julgar o recurso.
- Via de regra, o recurso administrativo no tem efeito suspensivo, salvo quando a lei
determinar.
PROCEDIMENTO
- Proferida deciso, a parte vai recorrer. Com o julgamento, a parte vai apresentar PEDIDO
DE RECONSIDERAO encaminhado autoridade que proferiu julgamento. A autoridade
julgadora tem 5 DIAS para reconsiderar a deciso.
- Se a autoridade julgadora decidir por no reconsiderar a deciso, em ATO CONTNUO
converte em recurso hierrquico (levar processo ao superior para que ele converta a
ideia) para autoridade superior reconsiderar a deciso.
- Quando a parte apresenta o pedido de reconsiderao, tambm apresenta o pedido de
converso em recurso hierrquico em ato contnuo (se a autoridade no reconsiderar a
deciso, converte em recurso hierrquico).
- Se a autoridade superior estiver dentro da prpria estrutura, o recurso hierrquico
chamado de prprio. Se a autoridade superior estiver em outro rgo / em outra estrutura, o
recurso hierrquico chamado de imprprio.
- NO ser conhecido o recurso hierrquico se for interposto:

Fora do prazo.
Perante autoridade incompetente / rgo incompetente. Neste caso, quem
recebeu deve indicar a autoridade competente e reabrir o prazo.
Por quem no tem legitimidade.

47

Aps exaurida a esfera administrativa (produziu coisa julgada administrativa, logo,

no cabe mais recurso).

- ATENO!!!
Recurso administrativo ADMITE reformatio in pejus.
A REVISO acontece no caso de esgotar a esfera administrativa. Se esgotada
a via administrativa e surgir um fato novo, ajuza-se a reviso a qualquer tempo.
A reviso NO ADMITE reformatio in pejus.

INTENSIVO II DIREITO ADMINISTRATIVO

07 16.09.2013

AULA

RESPONSABILIDADE CIVIL
1. NOTAS INTRODUTRIAS
- Hoje, o Estado se apresenta como sujeito responsvel, responde pelos seus atos.
- O Estado tem o dever de indenizar a vtima.
- A responsabilidade do Estado tem princpios mais exigentes do que a responsabilidade
privada. Ex: contratar algum para fazer uma casa a pessoa privada escolhe e contrata se
quiser/ quanto ao Estado, no se tem muita escolha, imposta pela sociedade (devido a
isso, que h um rigor maior na responsabilidade do Estado protegendo a sociedade).
- Ou seja, segue princpios prprios (regras mais extensas que a responsabilidade civil
privada porque a atuao estatal feita de forma impositiva).
- O nosso ordenamento jurdico estabelece que sempre que algum causa dano a outrem
tem que indenizar. Assim, se a ordem jurdica una, o Estado tambm tem que responder.
2. FUNDAMENTO TERICO
- Quais os princpios que justificam a responsabilidade civil do Estado?
- Se a responsabilidade civil nasce de uma conduta ILCITA (Ex: delegado tem uma ordem de
priso: prende e d uma surra = conduta ilcita), essa responsabilidade civil tem como
fundamento o princpio da LEGALIDADE.
- A ordem jurdica uma s, todos se submetem a ela, todos tm dever de legalidade.
- Imagine que o Poder Pblico decidiu construir um cemitrio do lado da sua casa. Isso
uma conduta LCITA, mas gera responsabilidade porque a pessoa teve prejuzo devido
desvalorizao da sua casa (a parte perde e a sociedade ganha com o cemitrio). Enquanto
todos ganham, UM PERDE, viola o princpio da ISONOMIA (assim, a sociedade que est
ganhando vai indenizar quem est perdendo). Ao indenizar, restabelecido o tratamento
isonmico.
- Minhoco de So Paulo passa na sacada dos apartamentos (os vizinhos perderam com o
viaduto: barulho, poeira, privacidade etc. H indenizao com o propsito de restabelecer o
tratamento isonmico.

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ILCITA PRINCPIO DA LEGALIDADE

LCITA MAS COM PREJUZO PRINCPIO DA ISONOMIA
3. EVOLUO DA RESPONSABILIDADE NO BRASIL E NO MUNDO
3.1. TEORIA DA IRRESPONSABILIDADE DO ESTADO: 1 FASE
- Estado como sujeito irresponsvel, no respondia.
- O Monarca (rei) quem ditava o certo e o errado (o rei no erra nunca).
3.2. ESTADO COMO SUJEITO RESPONSVEL: 2 FASE
- Isso acontece gradativamente (evoluo passo a passo) no aconteceu uma mudana
brusca.
3.2.1. ESTADO RESPONSVEL POR CONDUTAS PONTUAIS
- Aqui, o Estado era responsvel apenas em situaes pontuais/ especficas.
- Segundo a doutrina, o Brasil comea (na primeira constituio) com o Estado j sendo
responsvel em situaes pontuais (o Brasil no viveu a teoria da irresponsabilidade).
- A ideia de sair da irresponsabilidade e passar para uma responsabilidade especfica foi a
de proteger a vtima.
3.2.2. TEORIA DA RESPONSABILIDADE SUBJETIVA
- Parte-se de uma responsabilidade que era pontual e chega-se a uma teoria subjetiva.
- A teoria subjetiva surgiu no Brasil com o CC/16.

*
*
*
*

RESPONSABILIDADE SUBJETIVA CC/16

Responsabilidade em condutas ilcitas
Ex: delegado que prende e bate no preso
No existia responsabilidade subjetiva quando havia condutas lcitas
Elementos:

CONDUTA ESTATAL (comissiva/ omissiva)

DANO (s repara se houver dano)
NEXO CAUSAL (a conduta gera o dano e o dano nasce daquela conduta)
CULPA/ DOLO (elemento subjetivo)

- ATENO! Aqui a culpa e o dolo deveriam ser do agente a vtima que vinha no
processo tinha que apontar quem era o culpado.
Ex: murro caiu se dependesse dessa prova, a vtima tinha grandes dificuldades de
indicar o agente culpado, falava que era culpa do prefeito que mandou construir o
murro, o prefeito culpava o engenheiro, o engenheiro culpava o mestre de obra etc. A
vtima terminava sem conseguir provar o agente culpado.
- Ateno!!! Na responsabilidade subjetiva h necessidade de 4 elementos (conduta + dano
+ nexo + culpa/dolo) querendo defender o Estado pode derrubar qualquer um dos quatro
elementos. A responsabilidade subjetiva pode ser afastada e excluda com a excluso de
qualquer um dos elementos = EXCLUSO DA RESPONSABILIDADE.

49

3.2.3. TEORIA DA CULPA DO SERVIO

- Para facilitar a proteo, sai-se da culpa do agente (teoria subjetiva) para a culpa do
servio.
- A vtima aqui no precisa indicar o agente, basta indicar a culpa do servio.
- A culpa do servio provada indicando:

Servio no foi prestado

Servio prestado de forma ineficiente
Servio prestado de forma atrasada

- Essa responsabilidade civil tambm foi denominada de CULPA ANNIMA (a vtima no

precisa mais d nome, no precisa mais indicar a pessoa do culpado).
- Culpa annima uma teoria criada na Frana chamada de Faute du service.
3.2.4. TEORIA OBJETIVA
- No Brasil, a responsabilidade objetiva se constitui com a CF/46.
- De l para c a ideia melhorar, aperfeioar e proteger a vtima.
- O que muda da teoria subjetiva para teoria objetiva?
TEORIA OBJETIVA
A teoria objetiva gera responsabilidade por condutas ilcitas, mas tambm por
condutas lcitas.
- Elementos:
CONDUTA ESTATAL
DANO
NEXO CAUSAL
- O conjunto probatrio da vtima ficou mais fcil de ser provado (no precisa
provar dolo e culpa).
- Ateno!!! Na responsabilidade objetiva h necessidade de 3 elementos (conduta + dano
+ nexo) querendo defender o Estado pode derrubar qualquer um dos trs elementos. A
responsabilidade objetiva pode ser afastada e excluda com a excluso de qualquer um dos
elementos = EXCLUSO DA RESPONSABILIDADE.
4. EXCLUDENTES DA RESPONSABILIDADE OBJETIVA
- Pensando nas excludentes da responsabilidade OBJETIVA, duas teorias foram criadas:

TEORIA DO RISCO INTEGRAL no se admite excludente, no possvel a

excluso da responsabilidade, o Estado pagar de qualquer jeito a indenizao.
Responde em todos os casos. Ex: sujeito resolve praticar suicdio e resolve pular
no tanque de substncia nuclear (at assim, o Estado ser responsabilizado e
pagar).

TEORIA DO RISCO ADMINISTRATIVO aquele que admite excludente,

afastando qualquer um dos elementos (trs elementos: conduta + dano + nexo).

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A defesa ampla (em uma contestao em nome do Estado), pode ter excludente
afastando a conduta, o dano ou o nexo causal. Ex: culpa exclusiva da vtima (no
houve conduta estatal, a vtima agiu sozinha), o caso fortuito e fora maior. So
meros exemplos de excluso de responsabilidade, basta provar a excluso de um
dos elementos. BRASIL.
- Ex: Motorista estatal atropelou uma pessoa que pulou na frente do carro com a inteno
de se matar.

Se o motorista estivesse dirigindo decentemente, a culpa ser exclusiva da vtima

e o Estado no responder.

J se o motorista estatal dirigia loucamente, ambos esto culpados = CULPA

CONCORRENTE, nesse caso no h excluso de responsabilidade, o Estado
responde, mas a indenizao ser reduzida porque houve culpa da vtima tambm
(a indenizao medida de acordo com a participao de cada um).

- CUIDADO! No Brasil, a regra a teoria do risco administrativo. Porm, em carter

EXCEPCIONAL, admite-se o risco integral para:

Material blico (material de guerra)

Substncia nuclear
Dano ambiental

QUADRO RESUMO
TEORIA SUBJETIVA
- Condutas ilcitas
- Elementos: conduta + dano + nexo
+ elemento subjetivo (dolo e culpa)

TEORIA OBJETIVA
- Condutas ilcitas e lcitas
- Elementos: conduta + dano + nexo

Excludente de responsabilidade: basta afastar qualquer um dos elementos.

5. RESPONSABILIDADE NO BRASIL
- Segundo os administrativistas, o Brasil j comeou a atuar como o Estado sendo
responsvel por condutas pontuais.
- O CC/16 introduziu a teoria subjetiva.
- CF/46 introduziu a responsabilidade objetiva.
- CF/88 traz a responsabilidade civil objetiva no art. 37, 6, como regra.
- Cuidado! Quando se pensa em responsabilidade civil do Estado, trata-se de
responsabilidade civil EXTRACONTRATUAL essa responsabilidade diferente da que
decorre do contrato (no tem como base um vnculo contratual no nascem de relao
contratual).
- Natureza Jurdica da responsabilidade civil (tipos) uma conduta pode gerar trs tipos de
responsabilidades diferentes (trs ilcitos diferentes):

ILCITO CIVIL (AO DE NATUREZA CIVIL)

ILCITO PENAL (AO PENAL)
ILCITO ADMINISTRATIVO (PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR)

51

- Nesses trs processos o que vale a INDEPENDNCIA das instncias. O que significa dizer
que pode ter decises diferentes em cada um deles. Pode ter condenao em um,
absolvio em outro.
- Excepcionalmente, haver COMUNICAO:
1. Se no processo penal ocorrer absolvio por inexistncia de fato ou negativa de
autoria = ABSOLVIO GERAL (nos demais processos tero que ser absolvidos).
2.

Se ficar reconhecido no processo penal, excludente penal, ela faz coisa julgada
nos demais processos, mas isso no significa absolvio geral (vai depender do
conjunto probatrio).

- Ex: se for absolvido por insuficincia de provas, se o tipo penal pede dolo e age por culpa
aqui no h comunicao, ser absolvido no penal, mas pode ser condenado nos outros
processos (aqui prevalece a regra da independncia).
6. ELEMENTOS DEFINIDORES DA RESPONSABILIDADE DO ESTADO
- Esses elementos so importantes para defender o Estado (importante para cargos:
procurador, AGU).
6.1. SUJEITOS DA RESPONSABILIDADE
- As pessoas jurdicas de direito pblico e de direito privado respondem pelos danos que
causarem a terceiros.
- Art. 37, 6 - esto sujeitos a essa responsabilidade civil:
6 - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado
prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes,
nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso
contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa.

Pessoas jurdicas de direito pblico (AD - entes polticos/ AI autarquias e

fundaes pblicas)

Pessoas jurdicas de direito privado prestadoras de servios pblicos (AI empresa

pblica, sociedade de economia mista e fundaes privadas quando prestam
servio pblico. ATENO! se presta atividades econmicas no esto includas).

- A vtima na responsabilidade civil pode ser usurio ou no usurio do servio. Em regra a

responsabilidade objetiva, seja usurio ou no usurio.
- Havia polmica, mas o STF j resolveu dizendo que a responsabilidade objetiva das
prestadoras de servio pblico seja em face do usurio, seja em face do no usurio (RG, RE
591874).
- As pessoas jurdicas respondem pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem
prejuzos a terceiros.
- O Estado responde de forma:

PRIMRIA: o Estado responde pelos atos dos agentes dos seus quadros.

SUBSIDIRIA: O Estado responde por ato de outra pessoa jurdica.

52

- Ex: motorista de uma autarquia atropela uma pessoa, ao ser chamado a indenizar, a
autarquia no tem recursos, sendo assim, o Estado pode prestar a indenizao. Aqui existe
uma ordem, uma sequncia, nesse caso o Estado responde por ato de agente de outra
pessoa jurdica. Responde por que se trata de servio pblico (dever do Estado).
- ATENO! Responsabilidade subsidiria diferente da solidria (na solidria os dois
pagam ao mesmo tempo, no h ordem, no h sequncia).
6.2. CONDUTA LESIVA
- Que tipo de conduta pode gerar responsabilidade civil do Estado? A responsabilidade civil
pode decorrer:

DE CONDUTAS LCITAS/ ILCITAS

DE CONDUTAS OMISSIVAS/ COMISSIVAS
DE ATOS MATERIAIS/ ATOS JURDICOS

1 Conduta comissiva: o Estado fez alguma coisa (ao), aqui a teoria OBJETIVA.

LCITA: princpio da isonomia. Ex: construo do viaduto; construo do cemitrio;

requisio de carro para perseguio de bandido no justo uma pessoa perder
enquanto a sociedade ganha (o pagamento feito em precatrio).

ILCITA: princpio da legalidade. Ex: delegado prende e bate no preso; editora

decide vender revista de nudez sem cobrir as partes ntimas, o poder pblico pode
apreender a edio da revista no exerccio do poder de polcia, mas para isso
precisa de procedimento administrativo, no fazendo isso a conduta ilegal.

2 Condutas omissivas: o Estado no agiu como deveria agir. Hoje, h muita discusso no
que diz respeito responsabilidade na omisso. A maioria da doutrina diz que teoria
SUBJETIVA, mas h autores e at decises jurisprudenciais defendendo que pode ser
responsabilidade objetiva (Jos Carvalho Filho e STF/STJ) ainda no maioria, mas h
precedentes. R.Ext. 136.861 (foi declarada a repercusso geral, mas ainda no tem deciso
de mrito caso de balo de fogos de artifcio).

ILCITA (apenas) - a teoria SUBJETIVA traz um problema no que diz respeito

conduta, porque nessa responsabilidade s h dever de indenizar quando a
conduta for ilcita. Ex: administrador que no faz nada (onde est a ilicitude? A
ilicitude aqui surge do descumprimento de um dever legal, o Estado tinha
obrigao de agir e no agiu).

- Ex: Imagine que foi para aula e estacionou o carro na rua. Veio um bandido e furtou o
carro. Imagine que tinha um posto da polcia bem prximo dois policiais assistiram a
subtrao do carro e no impediram (h um dever legal de cuidado que foi descumprido).
Ocorre que o Estado no anjo da guarda, se os policiais estavam do lado e assistiram e
no fizeram nada, o Estado responde; mas se no havia policiais prximos, o Estado no
responder.
- Por isso, a responsabilidade subjetiva depende de uma conduta ilcita (dever legal
descumprido), mas tem que ter um dano evitvel (mas dentro de um padro normal) mas
no pode exigir do Estado a presena em todos os locais.
- Ex: preso (o Estado tem dever de cuidado). O preso decidiu praticar suicdio com os lenis
do presdio/ roupa do vizinho, cabea na grade nesse caso, o Estado NO pode responder,

53

porque no um dano evitvel. Mas SE o preso praticou o suicdio com uma arma que
entrou no bolo da visita, nesse caso vai gerar responsabilidade, porque o dano aqui
evitvel, deveria ter sido feita a triagem. Assim, com o material do prprio presdio no h
como evitar, mas se foi com material externo o Estado responder.
- O dano tem que ser evitvel dentro de um servio do padro normal. O que padro
normal? O padro legal deve respeitar o princpio da reserva do possvel (defesa na
procuradoria o Estado no prestou o servio respeitado o princpio da reserva do possvel
o Estado no anjo da guarda, no salvador universal, no pode estar em todos os
lugares ao mesmo tempo).
- ADPF 45 fala do princpio da reserva do possvel com um paralelo no mnimo existencial
(Dica: ler).
CONSIDERAES EM TORNO DA CLUSULA DA "RESERVA DO POSSVEL".
NECESSIDADE DE PRESERVAO, EM FAVOR DOS INDIVDUOS, DA
INTEGRIDADE E DA INTANGIBILIDADE DO NCLEO CONSUBSTANCIADOR DO
"MNIMO EXISTENCIAL".
3 Situaes de risco criadas pelo Estado: o Estado cria um risco maior do que o
necessrio. Ex: cruzamento em via pblica de alta velocidade em que o nico obstculo
um semforo, nesse caso o Estado assume o risco (afinal, se o sinal der defeito defeito
mecnico - vai ocorrer acidentes). Ele poderia impedir, bastando fazer com que os carros
no precisassem cruzar. Criar um risco = ao = teoria OBJETIVA.
- Ex: preso foge do presdio, entra na casa ao lado da instituio, mata e rouba. O Estado
responde? Sim, era dever do Estado tutelar o preso. Mas aqui ser responsabilidade
subjetiva ou objetiva? Se o Estado coloca o presdio no meio da cidade ele est assumindo o
risco maior que o necessrio. Presdio tem que ficar no meio do mato que no tem para
onde fugir. Responde por situao de risco = teoria OBJETIVA.
- Se o presdio foi construdo no meio do mato, e as pessoas que foram morar prximo, o
Estado responde? SIM, porque permitiu que as casas fossem construdas.
Responsabilidade OBJETIVA.
- ATENO!!! Se o preso fugiu a 200km para cidade e roubou casas urbanas, o Estado
reponde? Responde, mas aqui h quebra da situao de risco, aqui no responde por risco,
responder por OMISSO ESTATAL = RESPONSABILIDADE SUBJETIVA (o Estado no
cuidou do preso).
- Um preso resolve matar o outro dentro do presdio, o estado responde de que forma? A
jurisprudncia de posiciona no sentido de que o Estado assume o risco se coloca 50 presos
onde s cabe 20, nesse caso ser responsabilidade OBJETIVA, o Estado assume risco maior
que o necessrio.
- Dica: Na dvida, responda objetiva (que a regra).
- Ainda no h julgamento de mrito quanto questo do detento: R.Geral - R. Ext. 608.880
(fuga e a responsabilidade de indenizar) e Ag. R. Ext. 638.467. O STF j declarou
repercusso geral, mas ainda sem julgamento do mrito.
6.3. DANO
- Fala-se aqui do dano indenizvel (s haver responsabilidade, se for dano indenizvel).
- Importante para concursos da Procuradoria.

54

- Para o dano ser indenizvel, precisa ser:

DANO JURDICO: no basta dano econmico, precisa de um dano jurdico, ou

seja, precisa lesionar um direito. Ex: museu na cidade em torno desse museu,
vrios estabelecimentos comerciais viviam do movimento do museu o Municpio
decidiu mudar o museu do lugar, as lojinhas vo quebrar, tiveram prejuzos, mas
esse dano no jurdico, meramente econmico, logo, no h responsabilidade
estatal.

DANO CERTO: aquele dano que pode ser definido/ determinado, ou ao menos
determinvel (no sabe quanto custa, mas pode calcular quanto ).

- ATENO! Se a conduta for LCITA, alm do dano jurdico e certo, esse dano precisa ser
ainda ESPECIAL e ANORMAL.
DANO ESPECIAL: para ter responsabilidade tem que ser um dano
particularizado.
DANO ANORMAL: todos perdem com o caos do trnsito, poluio
etc. A responsabilidade tem que fugir da normalidade
7. AO JUDICIAL DE REPARAO CIVIL
- A ao judicial ajuizada contra quem: Estado? Agente?
- Hoje, a posio que prevalece que a vtima deve ajuizar a ao contra o Estado (STF).
Existia discusso no STJ de que poderia ajuizar ao contra o agente tambm, mas
prevalece que entra contra o Estado.
- Quem responde a pessoa jurdica (teoria objetiva nesse caso).
- O Supremo fundamenta esse posicionamento na dupla garantia:
1. Em favor do particular possibilitando ao indenizatria contra pessoa de
direito pblico ou privado prestadora de servio publico (teoria objetiva +
garantia de patrimnio para arcar).
2. Em prol do servidor que somente responde Administrao quando a ao
for atribuda diretamente a ele (age em nome do Estado, responde perante o
Estado e no perante terceiros).
- R. Ext. 327.904 (a ao deve ser ajuizada contra a pessoa jurdica) dupla garantia.
- Se o Estado for condenado a pagar, o Estado chama o agente para responder (nesse caso
a responsabilidade SUBJETIVA, porque o agente s responde se agir com culpa ou dolo) =
DIREITO DE REGRESSO.
- Pode o Estado denunciar a lide e trazer o agente para o processo?
A vtima ajuza a ao contra o Estado, o Estado tem regresso com o agente, o
Estado pode denunciar a lide e trazer o agente diretamente para ao? A
denunciao da lide matria divergente na doutrina e na jurisprudncia, para
doutrina a denunciao da lide no possvel porque ao trazer o agente para o
processo, o Estado ter a responsabilidade subjetiva, ou seja, significa dizer um fato
novo que mudar o conjunto probatrio e gerar procrastinao do feito gerando
prejuzo para a vtima.

55

Porm, o STJ na posio majoritria - entende que a denunciao da lide

recomendvel por economia e celeridade, mas a deciso do Estado (ele no est
obrigado a denunciar, at porque ao denunciar ele est assumindo que o agente
culpado, assumindo assim sua prpria responsabilidade). A ausncia de
denunciao no gera nulidade e no impede ao autnoma de regresso.
- PRAZO PRESCRICIONAL: deciso do dia 20.02.2013 PRESCREVE EM 5 ANOS.

STJ aplica-se o prazo prescricional quinquenal previsto no decreto 20.910 e no o

prazo trienal.
1) O prazo prescricional era o do prazo de 5 anos (aplicando o decreto 20.910/32
prescrio quinquenal)
2) Depois veio discusso com o CC/02 art. 206, 3 que afirma que a reparao
civil de 3 anos.
3) Hoje, a posio que prevalece a de 5 anos (R.Esp. 1.251.993) STJ.

- No que diz respeito ao agente (quando o Estado ajuza ao contra o agente) nesse caso,
a ao IMPRESCRITVEL (art. 37, 5 da CF).
INTENSIVO II DIREITO ADMINISTRATIVO
08 20.09.2013

AULA

IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA LEI 8.429/92

1. CONCEITO
- o termo tcnico para chamada corrupo administrativa promove o desvirtuamento da
funo pblica com a violao e ofensa da ordem jurdica.
- Esses atos de improbidade se revelam atravs de vrias condutas.

Aquisies de vantagens patrimoniais indevidas;

Exerccio nocivo da funo pblica sujeito que no vai trabalhar, que arquiva o
processo, que vende decises, em suma, que no contribui com o andamento do
servio;
Trfico de influncias;
Favorecimento da minoria em detrimento da maioria.

2. FONTE
2.1. FONTE CONSTITUCIONAL ART. 14, 9 DA CF
- ART. 14, 9 da CF - Traz a improbidade durante o perodo eleitoral. Ex: comprar voto; trocar
voto...
9 Lei complementar estabelecer outros casos de inelegibilidade e os prazos de
sua cessao, a fim de proteger a probidade administrativa, a moralidade para
exerccio de mandato considerada vida pregressa do candidato, e a normalidade e
legitimidade das eleies contra a influncia do poder econmico ou o abuso do
exerccio de funo, cargo ou emprego na administrao direta ou indireta.
- ART. 15, V da CF traz a improbidade como possibilidade de suspenso de direitos
polticos. Sendo vedada a cassao.

56

Art. 15. vedada a cassao de direitos polticos, cuja perda ou suspenso s se

dar nos casos de:
V - improbidade administrativa, nos termos do art. 37, 4.
- ART. 85, V da CF Diz que a improbidade administrativa do Presidente da Repblica
crime de responsabilidade. Em razo desse dispositivo, tanto o STF e STJ tem afastado o
Presidente dos atos de improbidade, ou seja, ele NO se submete a Lei 8.429. Logo, para
ele ser assunto tratado no processo de impeachman (responde por improbidade na casa
legislativa e no em processo administrativo).
Art. 85. So crimes de responsabilidade os atos do Presidente da Repblica que
atentem contra a Constituio Federal e, especialmente, contra:
V - a probidade na administrao;
- ART. 37, 4 da CF A natureza da improbidade administrativa civil. O texto
constitucional traz somente quatro medidas:
4 - Os atos de improbidade administrativa importaro a suspenso dos direitos
polticos, a perda da funo pblica, a indisponibilidade dos bens e o ressarcimento
ao errio, na forma e gradao previstas em lei, sem prejuzo da ao penal
cabvel.

Ressarcimento
Suspenso dos direitos polticos
Perda da funo
Indisponibilidade dos bens.

- Alm dessas, h as medidas penais cabveis. A lei ordinria ampliou o rol de hipteses de
improbidades Ateno!
- De quem a competncia para legislar sobre improbidade?
A CF no traz expressamente essa competncia. Essa competncia definida de
forma indireta. Quem legisla sobre as medidas de improbidade que esto presentes
no art. 34, 4? Ou seja, quem legisla sobre suspenso de direitos polticos, perda
da funo, indisponibilidade e ressarcimento? Suspenso de direitos polticos = D.
Eleitoral / Indisponibilidade de bens e ressarcimento = D. Civil. Logo, segundo o art.
22, I da CF, compete a Unio legislar sobre direito civil e direito eleitoral. Exercendo
essa competncia foi que a Unio regulamentou a Lei 8.439/92 (tambm conhecida
como lei do colarinho branco).
2.2. LEI 8.429/92
- Essa lei veio regulamentar a improbidade administrativa. Traz um rol mais amplo do que a
previso constitucional.
- Serve para punir os infratores, aplicando sano, ressarcindo assim os prejuzos causados.
- Essa lei passou por vrios problemas:
1. Discusso com relao competncia (quem julga?) passou longo
perodo sem ser aplicada porque no se sabia quem era competente para
julgar.

57

2. Discusso que tinha como base agentes polticos - ser que eles
respondem por improbidade? Muitas aes ficaram paradas porque no se
sabia se poderia ou no processar esses agentes.
3. Discusso sobre o procedimento de elaborao da lei ADI 2182 discutia
a inconstitucionalidade da lei no que diz respeito inconstitucionalidade
formal (vcio no procedimento). No discutiam a inconstitucionalidade
material. Essa ao foi julgada improcedente. O STF afastou afirmando
no haver inconstitucionalidade formal. A ao deixa clara que no h
discusso, pelo menos at agora, sobre a matria.
4. Na verdade, apesar de ser de 1992, essa lei tem aplicao recente de
2008 para c.
3. NATUREZA JURIDICA DA AO DE IMPROBIDADE
- Qual a natureza jurdica do ilcito de improbidade? Hoje, no se discute mais, o ilcito de
improbidade tem natureza civil ADI 2797.
- O ilcito de improbidade (as condutas que geram atos de improbidade Ex: servidor que
decidiu embolsar R$ 1 milho).

tambm ilcito penal? Tambm ilcito administrativo? Pode processar

o servidor em vrias esferas diferentes?

- A CF diz que so medidas de improbidade tambm alm das medidas penais cabveis
logo no tem natureza penal, devido a isso errado chamar de crime de improbidade.
- Pode configurar diversos ilcitos - A mesma conduta pode ser ao mesmo tempo:
o

Crime (ilcito penal CP Ao Penal)

Ilcito administrativo (infrao funcional Estatuto dos Servidores Proc. Adm.

Disciplinar)

Ilcito civil (ato de improbidade Lei 8.429/92 Ao Civil de Improbidade)

- Pode inclusive, ter decises diferentes. Ex: ao penal ele ser preso; no processo
administrativo ele pode ser suspenso; na ao civil ele pagar a indenizao.
- Assim, pode ter ilcitos nas trs esferas (naturezas diferentes). Pode ser processado e
punido nas trs esferas. Pode ter at trs condenaes diferentes (para cada processo, sua
sano respectiva).
- Se as naturezas so diferentes h a INDEPENDNCIA DAS INSTNCIAS - regra (pode ter a
condenao em um e absolvio em outro).
- Excepcionalmente, haver COMUNICAO:
o

Absolvio penal = inexistncia de fato ou negativa de autoria Art. 935, CC/

Art. 126 da L. 8.112/ Art. 66 do CPP. Nesse caso, o agente ser absolvido em
todos os processos (absolvio geral).

Excludente penal = a absolvio penal com o reconhecimento de uma

excludente penal faz coisa julgada nos demais processos do processo civil. Ex:
foi reconhecido estado de necessidade, legtima defesa, exerccio regular do

58

direito esse assunto far coisa julgada nos demais processos, no sero
discutidos novamente esses assuntos. Ateno! Isso no significa a absolvio
geral nos outros processos, podero ser condenados nos outros a depender do
conjunto probatrio.
- Ateno! Se o agente for absolvido por insuficincia de provas (Ex: a conduta foi culposa e
o tipo penal exigia o dolo), ser absolvido no penal, mas no gera comunicao com os
outros processos.
- Doutrina e jurisprudncia passaram inicialmente por uma discusso quanto ao ilcito se era
civil ou penal. O STF disse que civil, logo, no h crime de improbidade, mas sim ato de
improbidade. Pacificado.

O ilcito de improbidade tambm atinge a seara poltica?

- A segunda discusso surgiu quanto natureza poltica Sendo ilcito civil, tem-se medidas
de improbidade ressarcimento, multa civil, proibio de contratar... mas tambm tem,
suspenso de direitos polticos e perda de funo. Assim, considerando que a sano atinge
a natureza poltica, surgiu a dvida se o ilcito de improbidade pode ser aplicado
conjuntamente com os crimes de responsabilidade? Pode haver condenao por
improbidade e por crime de responsabilidade? No haveria bis in idem?
- Toda essa discusso vem em razo da natureza jurdica natureza civil e tm-se
medidas de natureza civis.
- No tem natureza poltica, apenas civil. Pacificado.
4. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DA IMPROBIDADE
- Sujeito ativo, passivo, ato de improbidade, elemento subjetivo dolo/culpa, medidas e
sanes aplicadas.
- Questes:

O ilcito de improbidade tem que acontecer em cenrio pblico, tem que pensar
em dinheiro pblico. Ex: algum desviou dinheiro de empresa privada, no ato
de improbidade.

Quando se pensa no sujeito ativo e passivo do ato de improbidade, importante

saber se a questo do concurso est falando da ao ou do ato. Ex: imagine que o
sujeito desviou dinheiro da administrao:
o

ATO = sujeito ativo o que praticou o ato de desviar o dinheiro Ele desviou
dinheiro da Unio, logo, a Unio a o sujeito passivo desse ato, sofreu o desvio
do dinheiro.

AO = essa situao invertida, porque a vtima ser o sujeito ativo da ao

e o agente mprobo ser o ru (sujeito passivo) da ao/processo. Quem sofreu
vira o sujeito ativo da ao e quem praticou a ao vira o sujeito passivo.

4.1. SUJEITO PASSIVO DO ATO DE IMPROBIDADE

- Traz o chamado cenrio pblico da improbidade.
- Quem pode sofrer o ato de improbidade o art. 1 traz duas situaes:

59

Art. 1 Os atos de improbidade praticados por qualquer agente pblico, servidor ou

no, contra a administrao direta, indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes
da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Municpios, de Territrio, de empresa
incorporada ao patrimnio pblico ou de entidade para cuja criao ou custeio o
errio haja concorrido ou concorra com mais de cinqenta por cento do patrimnio
ou da receita anual, sero punidos na forma desta lei.
Pargrafo nico. Esto tambm sujeitos s penalidades desta lei os atos de
improbidade praticados contra o patrimnio de entidade que receba subveno,
benefcio ou incentivo, fiscal ou creditcio, de rgo pblico bem como daquelas
para cuja criao ou custeio o errio haja concorrido ou concorra com menos de
cinqenta por cento do patrimnio ou da receita anual, limitando-se, nestes casos,
a sano patrimonial repercusso do ilcito sobre a contribuio dos cofres
pblicos.

CAPUT

NICO

contra a administrao direta, indireta ou fundacional de qualquer dos

Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Municpios
de Territrio
empresa incorporada ao patrimnio pblico ou
de entidade para cuja criao ou custeio o errio haja concorrido ou
concorra com mais de cinqenta por cento do patrimnio ou da receita
anual
contra o patrimnio de entidade que receba subveno, benefcio ou
incentivo, fiscal ou creditcio
bem como daquelas para cuja criao ou custeio o errio haja
concorrido ou concorra com menos de cinqenta por cento do
patrimnio ou da receita anual

- Quem responde por improbidade no Brasil hoje?

CAPUT DO ART. 1:
1. Pessoas da Administrao Direta Unio, Estados, Municpios e DF.
2. Pessoas da Administrao Indireta Autarquias, Fundaes Pblicas, Empresa
Pblica e Soc. Economia Mista.
Ateno! O dispositivo diz Administrao Indireta e Fundacional
esse dispositivo de 1992 e ainda havia discusso se fundao estaria
includa na Administrao Indireta assim, para deixar claro que ela
estava sujeita a improbidade. Hoje, no h dvida mais que a fundao
participa da Administrao Indireta.
3. Territrios hoje, no existe nenhum territrio. Mas caso seja criado, ele estar
sujeito a improbidade.
4. Empresas incorporadas pelo Poder Pblico aquelas que o Estado adquiriu,
incorporou.
5. Aquelas entidades que para criao ou para o seu custeio o Errio tenha
concorrido com mais de 50% do seu patrimnio ou receita anual - + 50% da

60

criao (patrimnio) / + 50% do custeio (receita anual). Cuidado! + de 50 %,

diferente do pargrafo nico que fala em - de 50%.
NICO DO ART. 1:
1. Entidades que o Errio tenha concorrido com menos de 50 % do seu patrimnio
ou para o seu custeio.
2. Pessoas jurdicas que recebam subveno, benefcios ou incentivos ficais
ou creditcios.
- Como diferenciar as pessoas que esto no caput do artigo com as pessoas que esto no
nico?

CAPUT a ao de improbidade vai discutir a totalidade do desvio. Ao ampla e

total.
- Ex: imagine que determinado agente pblico do caput praticou ato de improbidade
desvio de R$ 500mil a ao discutir quanto? R$ 500 mil as sanes patrimoniais tero
como base esse valor.

NICO a ao de improbidade limitada ao que repercutir aos cofres pblicos.

Limitando-se, nestes casos, a sano patrimonial repercusso do ilcito sobre a
contribuio dos cofres pblicos.

- Ex: imagine que determinado agente pblico do nico praticou ato de improbidade
desvio de R$ 500mil a ao discutir quanto? Esse valor no puramente pblico, tem
que saber quanto foi decorrente dos cofres pblicos R$ 300 mil as sanes patrimoniais
tero com base apenas esse valor. Os outros R$ 200 mil sero por ao autnoma.
- Ao de improbidade tem que ter cenrio pblico.
ATENO!
- Respondem por improbidade o:

PARTIDO POLTICO? O partido poltico tem duas fontes: fundo especial de

assistncia poltica e as doaes em geral em razo do fundo partidrio, partido
poltico recebe dinheiro pblico, logo, ele est sujeito a improbidade com base no
pargrafo nico do art. 1.

AUTARQUIAS PROFISSIONAIS (Conselhos de Classes)? SIM, esto includas no art.

1, caput.

OS, OSCIPs, SISTEMA S, TERCEIRO SETOR? Sim, esto includos no nico do

artigo 1 por receberem benefcios e incentivos.

SINDICATOS? So beneficirios da parafiscalidade (delegao da capacidade

tributria aptido para cobrar tributos) - cobram contribuies parafiscais,
portanto, tem dinheiro pblico. Assim, tambm podem sofrer improbidades
administrativas. nico.

4.2. SUJEITO ATIVO DO ATO DE IMPROBIDADE

- Agente que vai praticar ato de improbidade sujeito improbo.

61

- Art. 2 e 3 da Lei.
Art. 2 Reputa-se agente pblico, para os efeitos desta lei, todo aquele que exerce,
ainda que transitoriamente ou sem remunerao, por eleio, nomeao,
designao, contratao ou qualquer outra forma de investidura ou vnculo,
mandato, cargo, emprego ou funo nas entidades mencionadas no artigo anterior.
Art. 3 As disposies desta lei so aplicveis, no que couber, quele que, mesmo
no sendo agente pblico, induza ou concorra para a prtica do ato de improbidade
ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta.

AGENTE PBLICO ART. 1 = aquele que exerce funo pblica, temporrio ou

permanente, com ou sem remunerao, independentemente do tipo de vnculo
nomeao, designao ou contratao, pode ser ainda mandato, cargo, emprego
ou funo. Conceito genrico/ amplo (empregado pblico, funcionrio pblico,
quem exerce mandato etc).

todo aquele que exerce, ainda que transitoriamente ou sem

remunerao,
por eleio, nomeao, designao, contratao ou qualquer outra
forma de investidura ou vnculo,
mandato, cargo, emprego ou funo nas entidades mencionadas no
artigo anterior.

TERCEIROS ART. 3 = terceiro que induz, concorre e se beneficia com a prtica

dos atos. Ex: empresa que fatura o preo em licitao. No agente pblico, mas
um terceiro que induz, concorre ou se beneficia com a prtica do ato. Esto
sujeitos s regras de improbidade.

quele que, mesmo no sendo agente pblico,

induza ou concorra para a prtica do ato de improbidade ou
dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta.

- PONTOS POLMICOS:
1. Se o sujeito servidor pblico titular de cargo responde? Sim, agente pblico.
2. Se for titular de emprego, responde? Sim, agente pblico.
3. Se for empregado na empresa pblica ou soc. de economia mista, responde?
Sim, agente pblico.
4. Se o sujeito ocupa cargo em comisso, responde? Sim, titular de cargo,
agente pblico.
5. Agente poltico responde por improbidade? Abaixo...
4.2.1. AGENTE POLTICO
- Agente poltico - duas grandes polmicas:

De quem a competncia para julgar suas aes? A situao foi discutida em

ADI 2797 e 2860 nesse contexto a discusso era a seguinte: alterando o CPP, o
legislador dizia que ao de improbidade na origem no existia foro privilegiado/
por prerrogativa de funo. O julgamento era feito na primeira instncia. Em 2002
houve uma alterao com a Lei 10.628 que introduziu o 2 do art. 84 do CPP que
dizia que improbidade teria foro privilegiado igual ao crime comum (ou seja, teria
que aplicar para improbidade a regra do crime comum Ex: se o prefeito no crime

62

comum ser julgado no TJ, no caso de improbidade tambm ser julgado no TJ).
Acontece que o STF disse que o ilcito no penal, mas sim civil. E completou
dizendo que se o legislador quisesse dar foro privilegiado, teria dado. Como
improbidade no crime, NO tem foro de prerrogativa. Deciso do Supremo nas
ADIs: a natureza civil, logo, o constituinte no tem foro privilegiado. O julgamento
ser na primeira instncia (volta-se a regra original). Afastou assim o foro
privilegiado. Ainda prevalece essa deciso, porm aconteceu o seguinte: o STF caiu
em contradio e acabou gerando uma nova polmica, julgando uma petio
(3211) em questo de ordem em 2008 acabou dizendo que os ministros do STF
teriam foro privilegiado. Para os demais o julgamento deve ocorrer na primeira
instncia (ou seja, o STF estabeleceu um tratamento limitado a ele). Assim, ao de
improbidade contra ministro do STF deve ser julgada pelo prprio STF.

Responde por improbidade? No que diz respeito a isso, uma trajetria: a

polmica era com relao natureza do ilcito que foi decidida como de natureza
civil, mas apesar disso, ele tem algumas medidas (suspenso do direito poltico e
perda de funo) que alguns diziam ser medidas de natureza poltica, assim
precisaria repensar a questo porque o agente poltico tambm responde por crime
de responsabilidade. Ser que no haveria bis in idem processando duas vezes na
esfera poltica? O STF em 2007 julgando a Reclamao 2138 afirmou que agente
poltico que responde por crime de responsabilidade no vai pagar por
improbidade, ou seja, se o agente poltico est na lista da lei de crime de
responsabilidade e se sua conduta crime de responsabilidade ele no responder
por improbidade. Quando o STF proferiu essa deciso, todos comemoraram pelo
fato de que o crime de responsabilidade muitas vezes julgado pela Casa
Legislativa, ou seja, se a conduta era punida como crime de responsabilidade, este
prevaleceria e ele no iria pagar por improbidade. Ou responde por um ou responde
pelo outro. Acontece que quando essa deciso foi concluda pelo STF, sua
composio j estava alterada e os novos ministros no tiveram direito de votar
segundo o Regimento do Supremo (5 ministros votaram nesse sentido e j estavam
aposentados, os que entraram no concordaram com a orientao, mas no podiam
modificar) e dizem que quando a deciso saiu, nem o prprio Supremo concordava.
Assim, a Reclamao morreu ali mesmo e em 2008 foi modificado o entendimento.
Hoje, agente poltico responde por improbidade na primeira instncia.
Posicionamento que prevalece na jurisprudncia: agente poltico responde por
improbidade. Responde porque uma natureza civil (improbidade) e a outra
poltica (crime). No h bis in idem, h decises de natureza diferente. O
entendimento que ele responder por improbidade na primeira instncia.
ATENO! Ressalva: nica autoridade que est fora da Lei de Improbidade o
Presidente da Repblica (s responde pelo crime de responsabilidade) STF e STJ.
Quanto aos ministros do STF, esto fora da primeira instncia, eles sero julgados
pelo prprio Supremo.

- Nesse sentido, em 2013 o Supremo declarou repercusso geral (tema 576 - ainda no tem
julgamento do mrito (ARE 683235) nas aes que julgam prefeitos (eles cometem e
respondem por ato de improbidade).
- O STJ tambm entende que agente poltico responde. Mas em Reclamao 2790 foi dito
que os ministros do Supremo vo ser julgados pelo Supremo, no justo que s eles
tenham esse tratamento. Hoje, no STJ h divergncia bem aceita entre os julgadores no
sentido de discutir e reconhecer o julgamento com foro de prerrogativa para todos os
agentes pblicos (Imposio lgica de interpretao sistmica / inafastvel simetria).
- O STF justifica dizendo que deve ser julgado pelo prprio Supremo porque pode perder o
cargo. Mas ai o STJ diz que se o STF pode, todos poderiam (governador etc). Assim, o STJ
tem decidido pela competncia com foro privilegiado.

63

- Aquilo que j estava resolvido, volta tona.

- Em concurso objetivo, responder que responde na primeira instncia.
4.2.2. HERDEIRO
- S pode responder por improbidade at o limite da herana art. 8 da Lei.
- Respondem apenas nas sanes patrimoniais.
Art. 8 O sucessor daquele que causar leso ao patrimnio pblico ou se enriquecer
ilicitamente est sujeito s cominaes desta lei at o limite do valor da herana.
4.2.3. ARBITRO
- No que diz respeito aos rbitros, s esto sujeitos a improbidade se tiverem vnculos com a
Administrao Pblica.
- Normalmente eles no respondem.
4.2.4. ADVOGADOS
- No entra no rol, afinal precisa-se de cenrio pblico (s se tiver vnculo com a
Administrao).
4.2.5. PESSOA JURDICA
- PJ est sujeita a lei de improbidade, responder pelo artigo 3 - induzir, concorrer ou se
beneficiar.
- Aplica-se a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica quando a empresa se
desviar dos seus fins ou for utilizada para fins ilcitos.
Qual o ato de improbidade que est sendo discutido? Quem define o ato de
improbidade a ao do agente (Ex: agente + terceiro agente causou dano
ao errio e o terceiro enriqueceu = ato dano ao errio/ agente feriu
princpios e o terceiro enriqueceu = ato violao aos princpios).
4.3. ATO DE IMPROBIDADE
- Para ser ato de improbidade precisa ser ato administrativo? NO. Ex: agente levou o
grampeador para casa = ato de improbidade que no administrativo.
- So trs as modalidades:

Ato de improbidade do art. 9 = atos que geram enriquecimento ilcito

Ato de improbidade do art. 10 = atos que geram dano ao Errio
Ato de improbidade do art. 11 = atos que geram violao aos princpios da
Administrao

- Cada um desses artigos tem uma lista de incisos porm, em todos eles, o rol
EXEMPLIFICATIVO. Significa dizer que a basta conduta est descrita no caput do artigo,
mesmo no estando nos incisos.

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- importante saber que para cada modalidade dos artigos, existe uma lista de medidas/
sanes!
INTENSIVO II DIREITO ADMINISTRATIVO
09 24.09.2013

AULA

- Art. 21 da Lei para caracterizao da improbidade, independe de dano pblico (s se for

pena de ressarcimento que exige o dano patrimonial, nas outras hipteses o dano no
precisa ter dano econmico, pode haver dano intelectual, moral etc). ATENO!
Art. 21. A aplicao das sanes previstas nesta lei independe:
I - da efetiva ocorrncia de dano ao patrimnio pblico, salvo quanto pena de
ressarcimento;
II - da aprovao ou rejeio das contas pelo rgo de controle interno ou pelo
Tribunal ou Conselho de Contas.
- Independe do controle pelo Tribunal de Contas imagine que o administrador tenha
prestado a contas, o TC aprovou. Mesmo assim, possvel punir por improbidade, porque o
TC faz o controle das contas por amostragem, ou seja, pode ter passado alguma coisa
errado. Mas obvio que quando o TC rejeita ou aprova com ressalvas, j h um indcio de
improbidade. Assim, o ato de improbidade pode acontecer independentemente da
aprovao ou rejeio pelo TC.
4.3.1. MODALIDADES DE IMPROBIDADE

ART. 9 - ENRIQUECIMENTO ILCITO

- a vantagem patrimonial indevida. a modalidade mais grave existente.

- Ser que o sujeito que tem evoluo patrimonial indevida pode praticar ato de
improbidade? O agente pblico quando assume cargo, emprego ou funo ele assume os
valores patrimoniais pertencentes (declarao de bens). Serve para controlar os valores. Por
isso, o agente pblico obrigado a prestar conta anualmente (se no declarar, haver
punio). Atualmente, h o site da transparncia que serve para controlar a evoluo
patrimonial dos agentes pblicos. Art. 13 da Lei.
Art. 13. A posse e o exerccio de agente pblico ficam condicionados
apresentao de declarao dos bens e valores que compem o seu patrimnio
privado, a fim de ser arquivada no servio de pessoal competente.
1 A declarao compreender imveis, mveis, semoventes, dinheiro, ttulos,
aes, e qualquer outra espcie de bens e valores patrimoniais, localizado no Pas
ou no exterior, e, quando for o caso, abranger os bens e valores patrimoniais do
cnjuge ou companheiro, dos filhos e de outras pessoas que vivam sob a
dependncia econmica do declarante, excludos apenas os objetos e utenslios de
uso domstico.
2 A declarao de bens ser anualmente atualizada e na
data em que o agente pblico deixar o exerccio do mandato, cargo, emprego ou
funo.
3 Ser punido com a pena de demisso, a bem do servio pblico, sem prejuzo
de outras sanes cabveis, o agente pblico que se recusar a prestar declarao
dos bens, dentro do prazo determinado, ou que a prestar falsa.
4 O declarante, a seu critrio, poder entregar cpia da declarao anual de
bens apresentada Delegacia da Receita Federal na conformidade da legislao do
Imposto sobre a Renda e proventos de qualquer natureza, com as necessrias
atualizaes, para suprir a exigncia contida no caput e no 2 deste artigo .

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- Presentes a administradores pblicos (carros zeros, viagens pela Europa etc)? Geralmente
so indcios de enriquecimento ilcito (de vantagens patrimoniais ilcitas). Porm, os
pequenos presentes so tolerados pela jurisprudncia e doutrina. Ex: caixa de bombom,
presente aniversrio, caixinha de contribuies etc.
- Para concurso do MP, como acusao, busca-se a condenao no ato mais grave (art.
9). Quem define a conduta a ao do agente, porque o rol exemplificativo.

ART. 10 PREJUZOS AO ERRIO

- Ato de improbidade intermedirio. Ato que gera leso e prejuzos ao Errio (= Fisco/
Tesouro).
Art. 10. Constitui ato de improbidade administrativa que causa leso ao errio
qualquer ao ou omisso, dolosa ou culposa, que enseje perda patrimonial, desvio,
apropriao, malbaratamento ou dilapidao dos bens ou haveres das entidades
referidas no art. 1 desta lei, e notadamente:
I - facilitar ou concorrer por qualquer forma para a incorporao ao patrimnio
particular, de pessoa fsica ou jurdica, de bens, rendas, verbas ou valores
integrantes do acervo patrimonial das entidades mencionadas no art. 1 desta
lei;
II - permitir ou concorrer para que pessoa fsica ou jurdica privada utilize bens,
rendas, verbas ou valores integrantes do acervo patrimonial das entidades
mencionadas no art. 1 desta lei, sem a observncia das formalidades legais ou
regulamentares aplicveis espcie;
III - doar pessoa fsica ou jurdica bem como ao ente despersonalizado, ainda que
de fins educativos ou assistncias, bens, rendas, verbas ou valores do patrimnio
de qualquer das entidades mencionadas no art. 1 desta lei, sem observncia das
formalidades legais e regulamentares aplicveis espcie;
IV - permitir ou facilitar a alienao, permuta ou locao de bem integrante do
patrimnio de qualquer das entidades referidas no art. 1 desta lei, ou ainda a
prestao de servio por parte delas, por preo inferior ao de mercado;
V - permitir ou facilitar a aquisio, permuta ou locao de bem ou servio por
preo superior ao de mercado;
VI - realizar operao financeira sem observncia das normas legais e
regulamentares ou aceitar garantia insuficiente ou inidnea;
VII - conceder benefcio administrativo ou fiscal sem a observncia das
formalidades legais ou regulamentares aplicveis espcie;
VIII - frustrar a licitude de processo licitatrio ou dispens-lo indevidamente;
IX - ordenar ou permitir a realizao de despesas no autorizadas em lei ou
regulamento;
X - agir negligentemente na arrecadao de tributo ou renda, bem como no que diz
respeito conservao do patrimnio pblico;
XI - liberar verba pblica sem a estrita observncia das normas pertinentes ou
influir de qualquer forma para a sua aplicao irregular;
XII - permitir, facilitar ou concorrer para que terceiro se enriquea ilicitamente;
XIII - permitir que se utilize, em obra ou servio particular, veculos, mquinas,
equipamentos ou material de qualquer natureza, de propriedade ou disposio de
qualquer das entidades mencionadas no art. 1 desta lei, bem como o trabalho de
servidor pblico, empregados ou terceiros contratados por essas entidades.
XIV celebrar contrato ou outro instrumento que tenha por objeto a prestao de
servios pblicos por meio da gesto associada sem observar as formalidades
previstas na lei;

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XV celebrar contrato de rateio de consrcio pblico sem suficiente e prvia

dotao oramentria, ou sem observar as formalidades previstas na lei.
- Para doutrina, esses atos precisam gerar dano (mas no necessariamente econmico).
- O dispositivo se refere ao dano ao Errio, mas o entendimento doutrinrio diz ser
patrimnio pblico que no precisa ser econmico (a ideia abranger a totalidade - pode
ser dano de natureza histrica, esttica etc). R.Esp. 1.130.754.
- Doao de bem pblico imagine que o Poder Pblico resolveu doar o bem fora dos
requisitos especficos (art. 17 da Lei 8.666), agindo assim, ele est agindo com improbidade.
- Negligncia na arrecadao tributria o Estado no fiscaliza a arrecadao do tributo e o
tributo no foi pago, assim, no havendo essa fiscalizao pelo Estado, ele est
ocasionando prejuzos ao Errio.
- Negligncia nos contratos administrativos atos estatais que tambm geram prejuzos ao
Errio.

ART. 11 VIOLAO AOS PRINCPIOS DA ADMINISTRAOO

- So atos de improbidade mais leves. Devido a isso, esse ato de improbidade tem aplicao
subsidiria.
- Violou qualquer dos princpios (no s os elencados no artigo), age com improbidade.
- Assim, inicialmente avalia-se o enriquecimento ilcito, depois o prejuzo ao Errio, e por
fim, se fere princpios (aplicao subsidiria).
Art. 11. Constitui ato de improbidade administrativa que atenta contra os princpios
da administrao pblica qualquer ao ou omisso que viole os deveres de
honestidade, imparcialidade, legalidade, e lealdade s instituies, e
notadamente:
I - praticar ato visando fim proibido em lei ou regulamento ou diverso daquele
previsto, na regra de competncia;
II - retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio;
III - revelar fato ou circunstncia de que tem cincia em razo das atribuies e que
deva permanecer em segredo;
IV - negar publicidade aos atos oficiais;
V - frustrar a licitude de concurso pblico;
VI - deixar de prestar contas quando esteja obrigado a faz-lo;
VII - revelar ou permitir que chegue ao conhecimento de terceiro, antes da
respectiva divulgao oficial, teor de medida poltica ou econmica capaz de afetar
o preo de mercadoria, bem ou servio.
- Exs:
1. Desvio de finalidade pode configurar ato de improbidade (violao ao princpio
da legalidade). Governador do Estado cuidou da vida como princesa, a filha
arranja um namorado, e por isso, remove o sujeito para outra localidade = desvio
de finalidade (gera violao aos princpios da legalidade, moralidade,
impessoalidade - porque ele deveria remover por necessidade do servio e no
por vingana).
2. No publicao dos atos/ contratos pratica improbidade administrativa. Viola
princpio da publicidade (art. 61, nico da Lei 8.666). Ex: Cartilha da corrupo

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conta a investigao feita pelo TC por amostragem em vrios Municpios,

relatando episdios, dentre eles, a histria de um prefeito que decidiu vender o
terreno em frente melhor praa da cidade, sem ningum saber da licitao,
quem comprou foi o irmo do prefeito. O TC comea a investigar e percebeu que
no processo havia a publicao da licitao, mas estranhou a ausncia de
participantes, e observou que o recorte do processo era uma folha a mais (fl. 20)
que o do jornal que circulou na cidade (at pg. 19). Configurada a improbidade
administrativa.
3. Violao do sigilo profissional tambm configura improbidade administrativa.
4. Contratao sem concurso configura improbidade. Cada situao depender
do caso concreto.
5. Vantagens iniciais concedidas as pessoas em concurso pblico Ex: quem
j trabalhou no servio pblico de forma temporria (5 pontos) violao ao
princpio da isonomia, configurando improbidade. Isso diferente da prova de
ttulos, que demonstra a qualificao do servidor.
6. Promoo pessoal no pode constar nomes, smbolos e imagens que
caracterizam promoo pessoal, seno ferir a impessoalidade e gerar a
improbidade administrativa. Cuidado! Muitas vezes a promoo pessoa gera
prejuzo Ex: propaganda da TV com dinheiro pblico. Nesse caso, tem que
analisar primeiro se no configura hipteses do art. 9 - enriquecimento ou 10
dano ao Errio (porque o art. 11 subsidirio).
7. Pagamento sem cumprir o formalismo legal ato de improbidade baseado na
violao do princpio do formalismo.
4.3.2. ELEMENTO SUBJETIVO DO ATO DE IMPROBIDADE
- Tem que ter a inteno de enriquecer, de causar danos ou violar princpios? Assim, para
configurao do ato de improbidade qual o elemento subjetivo? A lei estabelece
expressamente esse elemento no art. 10 elemento subjetivo que configura ato de
improbidade.

Ato de dano ao patrimnio art.10 a lei diz expressamente que pode ser
praticado com culpa ou dolo.

Art. 19 - enriquecimento ilcito e art. 11 - violao aos princpios nesses dois

casos o entendimento que prevalece que o elemento subjetivo tem que ser
doloso (tem que ter inteno).

- Obs: no que tange a violao de princpio, a comprovao do dolo termina por favorecer o
improbo. Ou seja, muitas vezes ele no cumpre um princpio por desconhecimento da lei ou
m assessoria. Desconhecer agir com impercia, negligncia ou imprudncia (culpa), logo,
no ser punido pelo artigo 11. O MP batalha para modificar essa parte da lei para incluir no
art. 11 a forma culposa, mas esse posicionamento minoritrio.
- O dolo exigido nesse caso o dolo genrico (exigncia da inteno) R.Esp. 909.446/
Ag.Rg.R.Esp. 291.986 e 299.619.
4.4. SANES APLICADAS EM RAZO DE IMPROBIDADE
- Ao judicial quem aplica pena o juiz.

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- O juiz pode dosar a pena de acordo com a gravidade do ato, pode aplicar uma, algumas ou
todas elas SEMPRE da mesma lista (aplicao de forma isolada ou cumulativa).
- O rol de sanes mais amplo do que a previso constitucional (art. 37, 4).
- O MP defendia a aplicao de sano em bloco hoje, o entendimento no mais esse, o
juiz pode escolher se quer aplicar uma, algumas ou todas.
Possveis sanes por ato de improbidade art. 12
(aplicveis cumulativamente ou no)
Atos que importem
enriquecimento ilcito
ART. 9

Atos que importem dano Atos que violem princpios da

ao Errio
Administrao
ART. 10

ART. 11

- Perda de bens e valores - Perda de bens e valores

acrescidos
indevidamente acrescidos
indevidamente
(devoluo do acrescido).
(devoluo).
_______
Ex1: fraude licitao o agente se enriqueceu, mas o terceiro
tambm se enriqueceu. ENRIQUECEU art. 9.

* No h devoluo.

Ex2: fraude licitao o agente no ganhou dinheiro, o terceiro

enriqueceu. DANO art. 10 (quem define o ato de improbidade
a ao do agente). Nesse caso, a devoluo feita pelo terceiro.
- Perda da funo pblica.

- Perda da funo pblica.

- Perda da funo pblica.

- Ressarcimento integral do dano, - Ressarcimento integral do - Ressarcimento integral do dano,

quando houver.
dano, quando houver.
quando houver. Quem paga? No o
agente, porque se fosse, seria ato do
art. 10. O ressarcimento aqui feito
pelo terceiro.
- Suspenso de direitos polticos 8 - Suspenso de direitos - Suspenso de direitos polticos 3 a
a 10 anos (o juiz que decide ao polticos 5 a 8 anos (o 5 anos
dosar a pena).
juiz que decide quanto).
- Multa civil at 3 vezes o valor - Multa civil at 2 vezes o - Multa civil at 100 vezes o valor
do acrescido ilicitamente.
valor do dano.
da remunerao mensal do agente.
- Proibio de contratar de receber
benefcios e incentivos fiscais e
creditcios 10 anos (no at
10).

- Proibio de contratar de - Proibio de contratar de receber

receber
benefcios
e benefcios e incentivos fiscais e
incentivos
fiscais
e creditcios 3 anos.
creditcios 5 anos.

- ATENO! A perda de funo como suspenso dos direitos polticos so sanes aplicadas
DEPOIS do trnsito em julgado.
- H uma hiptese de repercusso geral que diz respeito ao alcance das sanes do art. 37,
4 possibilidade de contratar com dispensa de licitao pessoas condenadas por
improbidade. No houve julgamento de mrito ainda. Tema 309 R.Ext. 656.558.
5. AO DE IMPROBIDADE

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- Procedimento administrativo e ao judicial.

1. Representao autoridade administrativa o ato de improbidade pode ser
representado/ denunciado por qualquer pessoa. Feita a denncia, instaura-se um
procedimento administrativo que realizar a investigao.
2. Ao de improbidade natureza jurdica natureza de ao civil pblica. H
discusso na doutrina sobre isso, ou seja, se precisar fazer uma pea em concurso,
chame de Ao de Improbidade, porm, se a questo fala de natureza jurdica,
prevalece ser de ao civil pblica que tem regras prprias da Lei de Improbidade. Essa
ao pode ser precedida por inqurito civil (serve para viabilizar o conjunto probatrio,
mas se j h um bom conjunto, no precisa de inqurito).
3. Legitimidade para ajuizamento da ao de improbidade:
a. MP presena obrigatria, em todos os casos. Se o MP
ajuza a ao, a pessoa jurdica lesa chamada para
participar do processo. Se for um agente improbo (Ex:
prefeito em exerccio)? A PJ que sofreu o prejuzo foi o
Municpio, e ao ser chamado o Municpio para participar,
quem vem o prefeito (ele ru e ele o representante
da PJ lesada). Assim, a participao dela no obrigatria,
o agente no produzir prova contra ele mesmo. Agora se
o administrador j est fora do exerccio, pode ser
chamada e participar ajudando o MP (ou abstendo-se).
b. Pessoa jurdica lesada (art. 1 da Lei) se essa pessoa
ajuza a ao, obrigatoriamente o MP participar (como
fiscal da lei sob pena de nulidade do processo) art. 5
da Lei de Improbidade.
4. So vedadas: acordos, transao e composio (ningum pode dispor aquilo que no
pertence).
5. Competncia para julgamento das aes: prevalece no h foro privilegiado e o
julgamento ocorre na primeira instncia. Mas preciso lembrar que o STF deu aos
ministros do STF o julgamento pelo prprio STF.
6. Medidas cautelares (precisam de ordem judiciria):
c. Afastamento preventivo quando o agente est sendo
investigado e para evitar que ele suma com as provas.
Afastamento com remunerao.
d. Indisponibilidade de bens para evitar que o agente
acabe com tudo que possui. Visa proteger o patrimnio
para garantir que ao final da ao de improbidade ainda
haja dinheiro.
e. Seqestro de bens alguns autores dizem que a lei
deveria usar a palavra arresto e no seqestro. Assim,
para lei seqestro, para doutrina arresto. Se diferem
no
que
diz
respeito
aos
bens:
arresto
(bens
indeterminados) e seqestro (bens determinados).

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f.

Investigao, bloqueio de bens ou contas bancrias

medida judicial.

7. Destinao dos valores: a ao de improbidade destina os valores pessoa jurdica

lesada (diferente da ao civil pblica normal lei 7.347/85 que destina os valores a
um fundo que cuidar dessas verbas.
8. Prazo prescricional para ao de improbidade: art. 23 da Lei 8.429.
Art. 23. As aes destinadas a levar a efeitos as sanes previstas nesta lei podem
ser propostas:
I - at cinco anos aps o trmino do exerccio de mandato, de cargo em comisso
ou de funo de confiana;
II - dentro do prazo prescricional previsto em lei especfica para faltas disciplinares
punveis com demisso a bem do servio pblico, nos casos de exerccio de cargo
efetivo ou emprego.

Mandato eletivo + cargo em comisso + funo de confiana 5 anos a

contar do trmino mandato, exerccio do cargo ou funo de confiana (termo
inicial o dia em que sai do cargo).

Demais servidores esse prazo ser o mesmo das faltas disciplinares punidas
com demisso a bem do servio (verificada no Estatuto dos Servidores). Os 5
anos sero contados a partir do conhecimento da infrao (o termo inicial do
conhecimento da infrao).

- OBS: Se a ao de improbidade prescreve. A pena de RESSARCIMENTO sempre

imprescritvel quando o agente que vai ressarcir o Estado Art. 37, 5 da CF. R.E 669.069
(03/08/2013) analisa-se a extenso do alcance do art. 37.
- A lei de improbidade no tem relao direta com a LRF (que normalmente, no atinge o
administrador, ela remete Lei de Improbidade). As sanes da LRF so sanes
institucionais, para as PJ, no que diz respeito ao agente, ela remete Lei de improbidade
(art. 73 da LC 101/00).
- As medidas decorrentes da lei 12. 846/13 (responsabilizao da PJ dos danos causados ao
Estado) NO afasta a lei de improbidade (andam juntas e ambas deve ser aplicadas). Art.
30. ATENO!
- Resoluo 172 do CNJ dispe da criao do cadastro nacional de condenados por
improbidade. A ideia que o eleitor no caia duas vezes no mesmo conto.
CONVNIOS E CONSRCIOS
1. FUNDAMENTO
- Previsto no art. 116 da Lei 8.666 / 241 da CF.
Art. 116. Aplicam-se as disposies desta Lei, no que couber, aos convnios,
acordos, ajustes e outros instrumentos congneres celebrados por rgos e
entidades da Administrao.
Art. 241. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios disciplinaro por
meio de lei os consrcios pblicos e os convnios de cooperao entre os entes

71

federados, autorizando a gesto associada de servios pblicos, bem como a

transferncia total ou parcial de encargos, servios, pessoal e bens essenciais
continuidade dos servios transferidos.
- Nos convnios e consrcios busca-se a reunio de esforos para interesses comuns
(convergentes).
- Realizao de objetivos comum/ recprocos/ convergentes.
- O que diferencia o convnio do consrcio?
No consrcio se tem entes da mesma espcie (Ex: dois Municpios, trs Estados,
cinco Autarquias). J o convnio traz pessoas de espcies diferentes - entidades
pblicas e particulares qualquer espcie (Ex: rgo pblico faz convnio com
universidade privada para cumprimento de estgio).
2. CARACTERSTICAS

Instrumento de descentralizao administrativa partcipes (no partes que o

termo usado no contrato quando h interesses divergentes) aqui so interesses
comuns/ convergentes.

Colaborao cada ente colabora de acordo com suas possibilidades. A

responsabilidade vai ser de acordo com a sua participao.

Cooperao associativa associa esforos para colabora com finalidade comum,

mas no se adquire personalidade jurdica (diferente dos novos consrcios que h
aquisio de personalidade jurdica).

A celebrao um plano de trabalho tudo deve estar estabelecido nesse

instrumento. Esse plano no depende de autorizao legislativa especfica. Houve
algumas leis estaduais que subordinavam a autorizao, mas o Supremo pacificou
dizendo que feria a separao de poderes, e, portanto, inconstitucional.
PLANO DE TRABALHO Art. 116, 1 da Lei 8.666 precisa: identificar objeto
+ metas + etapas + fases do procedimento + plano de recursos +
cronograma de desembolso + prazo (comeo e fim) + comprovao no caso
de servio de engenharia dos recursos complementares etc.

3. CONSRCIO PBLICO
3.1. NOTAS
- Em 2005, o legislador cria novo instrumento pblico consrcio pblico diferente do
antigo que no possua personalidade jurdica.
- A L. 11.107/05 outro instrumento, diferente do anterior. Quando essa lei foi introduzida
no Pas, muitos imaginaram que seria a salvao, na verdade, a lei no saiu do papel como
se imaginava.
3.2. CONCEITO
- O objetivo tambm era reunir esforos com finalidade cooperativa. Sendo que no caso do
consrcio pblico se tem a associao de entes polticos = Unio, Estados, Municpios e o
DF (aqui no tem particular, nem precisa ser entes da mesma espcie).

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- Esses entes querem a gesto associada de servios pblicos ou atividades pblicas de

interesses comuns.
- Busca tambm gesto associada/ finalidades comuns/ interesses convergentes.
- A ideia fazer um acordo mais consistente, acatando as necessidades de cada ente
poltico.
3.3. FORMALIZAAO
- O consrcio pblico se formaliza atravs de um CONTRATO DE CONSRCIO constitudo
com uma prvia elaborao de um protocolo de intenes.
- Os entes polticos elaboram protocolos de intenes definindo de forma prvia a avena.
Esse protocolo condio prvia para celebrao do consrcio.
- O que deve constar no protocolo de intenes?

Denominao (como ser chamada a relao)

Finalidade (para que serve? Objetivo?)
Prazo
rea de atuao (definida de acordo com os partcipes. Ex: Municpio
rea do Municpio)
Sede do consrcio (onde ele funcionar)

- Da reunio desses entes, fechado o protocolo de intenes, ser levado em cada ente
partcipe para autorizao legislativa. Tendo autorizao, celebra-se o CONTRATO DE
CONSRCIO.
- Importante! Celebrado o contrato de consrcio, nasce uma NOVA PESSOA JURDICA.
- Essa nova pessoa jurdica nasce do contrato de consrcio. Essa nova PJ denominada
ASSOCIAO.
- Essa nova pessoa jurdica pblica ou de direito privado?
A nova lei diz que a associao compe a Adm. Indireta, pode ter
personalidade jurdica:

De direito pblico (espcie de autarquia) Regime pblico.

De direito privado muitas crticas ente poltico virar pessoa jurdica
de direito privado, parece falcatrua (mecanismo para desviar
dinheiro). No entanto, o regime aqui misto (hbrido), parecido com
o regime da empresa pblica e sociedade de economia mista.

- Mas o protocolo de inteno j deve estabelecer as regras da associao (tem que definir
o seu regime jurdico).
- Esse protocolo estabelece tambm as regras para autorizar o consrcio a representar os
entes. Bem como definir regras quanto s assembleias. Todas as regras quanto gesto da
associao. Definir regime de pessoal (empregos, cargos etc.).
- Em suma, o protocolo de intenes traz todas as regras que autorizados legislativamente
transforma-se em contrato e faz nascer associao.

73

- Consrcio pblico faz parte da Administrao Pblica Indireta ERRADO (o que faz parte
a associao que surge em razo do consrcio).
INTENSIVO II DIREITO ADMINISTRATIVO
10 13.11.2013

AULA

LEI 8.112/90 ESTATATUTO DOS SERVIDORES PBLICOS - REGIME JURDICO DOS

SERVIDORES DA UNIO
1. DESTINATRIOS
- Agente pblico todo aquele que exerce funo pblica (de forma temporria ou
permanente, com ou sem remunerao). Dentre os agentes pblicos, h uma diviso:

Agentes Polticos membros dos poderes que manifestam a vontade do Estado.

Servidores Estatais todo aquele que atua no Estado, seja Administrao Direta
ou Indireta. So divididos em:
o

Servidores Pblico aquele que atua em PJ de Direito Pblico. Regime jurdico

nico, ou seja, naquela ordem poltica s possvel regime nico (ADI 2135)
os todos celetistas ou todos estatutrios. Subdivide-se em:

Titular de cargo sujeito ao regime estatutrio, legal, administrativo. No

mbito federal regido pela LEI 8.112/90 = para servidores federais da
Unio. Cada ordem polticas, cada ente pode legislar o seu prprio
estatuto. Antigamente, eles eram chamados de funcionrio pblico, a
CF/88 acabou com esse termo, hoje usa servidor pblico titular de cargo.
No Brasil prevalece o regime de cargo.

Titular de emprego denominados empregados pblicos. Est sujeito ao

regime trabalhista, celetista (CLT), contratual. Apesar de prevalecer o
regime de cargo pblico, possvel empregos em pessoas pblicas.

Servidor de ente governamental de direito privado aquele que atua em PJ de

Direito Privado. Ele no servidor pblico, mas sim empregado. Ele titular de
emprego (regime trabalhista, celetista, contratual). Atuam na empresa pblica,
sociedade de economia mista e fundao pblica de direito privado.

Particular em colaborao aquele que no perde a condio de particular, mas

em dado momento ele exerce funo pblica. Ex: mesrio, jri.

- Quais os servidores includos na Lei 8.112/90? Os servidores pblicos (aquele que atua em
PJ de direito pblico) os que atuam da Administrao Direta, autarquias e fundaes
pblicas de direito pblico. Serve para os servidores pblicos titulares de cargos pblicos
(regime estatutrio, regime jurdico administrativo). So utilizadas para servidores federais.
A Unio adotou como regime jurdico nico o estatutrio.
2. CONCEITOS FUNDAMENTAIS

CARGO a mais simples e indivisvel unidade de competncia. Corresponde a

um conjunto de atribuies + responsabilidade + somadas a um lugar nos
quadros da Administrao Pblica (na estrutura). Est sujeito a regime estatutrio
= regime jurdico administrativo (no contratual e definido por lei). Sempre que a
Administrao quiser criar ou extinguir cargos, precisar de lei (com nmero e
denominao prpria). A retribuio (pagamento da remunerao) vem de uma PJ

74

de Direito Pblico. Excepcionalmente, os servios auxiliares do Poder Legislativo

(Ex: assessor de parlamentar) so criados por resoluo da prpria casa (art. 51,
IV e 52, III da CF).

EMPREGO ncleo de encargos de trabalho permanente. O regime trabalhista

(CLT). Regime contratual. No Brasil, pode-se ter emprego em PJ de Direito Pblico
(emprego pblico esse empregado servidor pblico no regime celetista, precisa
ser criado por lei, mas tem influncias do regime pblico); em PJ de Direito Privado
(emprego servidor de ente governamental de direito privado que trabalha nas
empresas pblicas, sociedade de economia mista e fundao pblica de direito
privado).

FUNO conjunto de atribuies e responsabilidades. Plexo unitrio de

atribuies. A funo difere do cargo porque no tem lugar no quadro da estrutura
da Administrao Pblica. Hoje, no Brasil, a nica funo possvel a funo de
confiana que atribuda j a quem tem cargo (art. 37, V da CF). A funo precisa
ser criada por lei. A funo de confiana serve para direo, chefia e
assessoramento. baseada na confiana. atribuda a servidor titular de cargo
efetivo. Servidor = cargo efetivo (atribuies + responsabilidades + lugar quadro
+ remunerao) + funo de confiana (acrscimo nas atribuies e
responsabilidades + acrscimo na remunerao/gratificao). Por isso, muitos
autores denominam essa funo de funo gratificada. Ateno: a funo de
confiana prevista no art. 37, V diferente do cargo de confiana (que hoje
chamado de cargo em comisso ele tambm baseado na confiana, tambm
serve para chefia, direo e assessoramento, mas ele j cargo conjunto de
atribuies + responsabilidade + lugar no quadro). O cargo de confiana pode ser
atribudo a qualquer pessoa, basta atender os requisitos mnimos para ser
servidor (a funo de confiana s para titular de cargo efetivo). Com relao a
esse cargo de confiana, o constituinte se preocupou com a hiptese de troca de
chefes, evitando a entrada de pessoas despreparada e prejudicando a
continuidade do servio, dessa forma, tem a reserva de um limite mnimo que s
pode ser dado a quem j servidor de carreira.
- ATENO!!! No que tange a segurana quanto manuteno do regime de ingresso, qual
mais seguro o regime celetista ou estatutrio? Jurisprudncia consolidada no STF, afirma
que mais seguro o regime trabalhista, por se est diante de uma relao contratual (a
alterao no pode ser feita de forma unilateral as regras so unilateralmente imutveis).
No h direito adquirido no que tange ao regime legal- STF - significa dizer que o Estatuto
dos Servidores pode ser alterado a qualquer tempo, inexiste a garantia de manuteno de
regras. Logo, no h garantia de manuteno das regras previstas no ingresso do servidor.

- Imagine que o servidor pblico quando entrou no cargo, o estatuto falava sobre adicional
por tempo de servio (aumento dado aos servidores a cada 5 anos). Esse servidor j estava
com 9 anos e 11 meses no servio e o legislador modificou a lei retirando o adicional. O que
acontece? No ganha o adicional. O primeiro aumento que ele conseguiu com 5 anos, esse
j est consolidado, mas o segundo no foi preenchido, logo, da para frente ele no ter
mais direito. Ou seja, ele no tem direito a manuteno da regra, s mantm o que j foi
incorporado no patrimnio.
3. CARGO PBLICO
3.1. CLASSIFICAO
3.1.1. DE ACORDO COM A POSIO ESTATAL

CARGO ISOLADO = aquele cargo previsto no quadro da Administrao, mas que

no tem plano de ascenso funcional (no tem plano de carreira).

75

CARGO DE CARREIRA = tem plano de ascenso funcional (tem plano de

crescimento). Ele organizado em uma srie de classes. Ex: juiz (Juiz substituto
juiz de 1 entrncia 2 entrncia 3 entrncia).

3.1.2. DE ACORDO COM A VOCAO DE RETENO DOS OCUPANTES (GARANTIA

DE PERMANNCIA)

COMISSO = o menos seguro. aquele baseado na confiana. Livre nomeao

e livre exonerao. Exonerao ad nutum (no existe garantia de permanncia).
dorme com e acorda sem.

EFETIVO = cargo nomeado em carter definitivo. Depende de concurso pblico. O

servidor poder adquirir a estabilidade. Para ser retirado: via processo
administrativo ou por via judicial. No pode ser retirado de qualquer jeito.

VITALCIO = aquele cargo que tem maior reteno. Os cargos vitalcios no

Brasil so: magistrados, membros do MP e ministros dos TC. Esse servidor para ser
desligado s ser por via judicial (processo judicial transitado em julgado).

3.2. PROVIMENTO
- Existem dois tipos de provimento no Brasil. Provimento o preenchimento do cargo.
Atribuio do cargo a um servidor pblico.
- Subdivide-se em:

ORIGINRIO

- Acontece quando o servidor no tinha vnculo anterior na Administrao (ou pode at ter,
mas no depende dela), ele entra pela primeira vez na carreira.
- Tambm chamado de provimento autnomo. Independe de qualquer relao jurdica
anterior. Ex: nomeao = nica forma de provimento originrio (normalmente, a nomeao
depende de prvia avaliao em concurso pblico).
- NOMEAO atribuio do cargo ao servidor = provimento originrio. Para aceitao
desse cargo, preciso tomar posse (concordar com a atribuio e prestar compromisso de
desempenhar bem o cargo). Quando o servidor aceita, forma a relao jurdica, ocorre
investidura.
- Assim, com a posse ocorre a investidura no cargo.
- A formao da relao jurdica investidura que ocorre com a posse e desinvestidura
(quebra da relao jurdica) ocorre com a demisso ou exonerao.
- Candidato nomeado tem 30 dias para tomar posse. Se ele no aparecer nesse prazo e
ainda no existe a investidura, a nomeao ficar sem efeito (caducar). No entanto, h
casos em que h nomeao, mas no houve posse, essa situao foi resolvida pela smula
16 do STF (direito subjetivo a posse para funcionrio nomeado por concurso).
- Candidato que toma posse e no entra em exerccio no prazo de 15 dias, ele ser
exonerado (no tem natureza de pena nem de sano). A remunerao comea a contar da
data do exerccio.
NO TOMA POSSE a posse ficar sem efeito
TOMA POSSE E NO ENTRA EM EXERCCIO exonerao

76

- Candidato aprovado em concurso tem direito subjetivo a nomeao? Como regra, o

candidato tem mera expectativa de direito. Mas a jurisprudncia j reconhece direito
subjetivo em algumas situaes: para candidato preterido (smula 15 do STF); quando a
administrao tem candidatos aprovados e a Administrao realiza vnculos precrios;
quando aprovado dentro do nmero de vagas previstas no edital (RG RE 598.099 STF).
- inconstitucional toda modalidade de provimento que propicie ao servidor investir-se sem
prvio concurso em cargo que no integre a carreira anteriormente investida. Smula 685
do STF um servidor no pode pular de uma carreira para outra sem concurso. Probe o que
era chamado, antigamente, de transposio ou ascenso funcional. At a CF/88, um
servidor que era escrivo da policia, tinha chance de virar delegado sem prestar concurso
para delegado; ou escrevente virar juiz. A CF proibiu e a smula 685 veio reforar que os
cargos podem ascender, mas no pode pular de uma carreira para outra sem a prvia
aprovao em concurso.

DERIVADO

- Ex: procurador do nvel I e ser promovido para procurador de nvel II (chefia) vai ocupar
novo cargo na mesma carreira, precisa fazer novo provimento? Promoo (que no a mais
provimento originrio, mas sim derivado).
- Atribui um cargo ao servidor, dependendo de um vnculo jurdico anterior. No est
chegando no servio pblico agora, j participava do quadro.
- Subdivide-se em trs categorias:
VERTICAL implica em elevao funcional do servidor. O servidor ocupar um novo
cargo, na mesma carreira, com elevao funcional (sobe na carreira). Pressupe um
cargo escalonado ascenso funcional. A nica hiptese de provimento vertical a
promoo.
HORIZONTAL acontece no caso do sujeito que muda de cargo, mas no tem
ascenso funcional. No sobe de cargo, mas h novo cargo da mesma carreira. A
nica hiptese de provimento derivado horizontal a readaptao (art. 24, da Lei
8112/90 servidor que sofreu limitaes fsicas ou mentais e precisa ser recolocado
em outro cargo compatvel). O texto original falava de transferncia, mas no existe
mais. Essa readaptao tem que ser apurada por inspeo mdica. No invalidez
permanente, pode trabalhar, mas no na atividade que exercia.
POR REINGRESSO o sujeito saiu do servio pblico e vai retornar (o retorno dele
o reingresso). H quatro categorias de provimento derivado por reingresso:
1. Reintegrao: categoria prevista no art. 28 da Lei 8112/90, ocorre quando
um servidor desinvestido por um ato ilegal (no teve processo, no era
caso de mandar embora, no houve contraditrio, etc). Ele ganha o direito
de retornar para o cargo de origem, com todas as vantagens do perodo
em que ele esteve afastado (remuneraes, frias, promoes, etc). A
comprovao da ilegalidade pode ocorrer por deciso administrativa ou
judicial. Caso o cargo de origem esteja ocupado, o cargo deve ser
desocupado. Caso o cargo de origem sofra transformao, ter direito de
retornar para o cargo resultante da transformao. Se o cargo foi extinto,
ele ficar em disponibilidade. Esse direito s aparece quando o servidor
estvel (precisa gozar de estabilidade para ser reintegrado).

77

2. Reconduo: prevista no art. 29 da Lei 8.112/90. Tambm s existe

quando o servidor estvel. Pode ocorrer em duas hipteses: I quando
acontecer reintegrao do antigo ocupante; II quando o servidor vai
exercer um novo cargo e inabilitado no estgio probatrio. Tem direito a
retornar ao cargo de origem (se no existisse a reconduo, ningum se
arriscaria novos cargos/concursos). Ele s retorna para o cargo de origem
se estiver vago (diferente da reintegrao, que retornar de qualquer
jeito), vai para equivalente vago, no existindo, ficar em disponibilidade.
3. Aproveitamento: Se por alguma razo o servidor estiver em
disponibilidade, se surgir novo cargo, ele ser aproveitado. Art. 30 a 32.
4. Reverso: art. 25 da Lei 8.112/90. o retorno do servidor inativo
atividade (estava aposentado e volta atividade). Pode ocorrer em duas
situaes: I quando junta mdica oficial declarar insubsistentes os
motivos da aposentadoria por invalidez; II a pedido do servidor, mas no
interesse da Administrao ( discricionrio) essa hiptese tem algumas
exigncias legais.
- Servidor pblico em disponibilidade remunerado com proventos proporcionais ao tempo
de servio.
3.3. FORMAS DE DESLOCAMENTOS

REMOO ART. 36

- Existiam no Brasil duas formas: transferncia e remoo. Ocorre que a transferncia no

existe mais, foi revogada.
- Remoo ocorre com o sem mudana de sede, no mbito do mesmo quadro.
- Pode ser de ofcio ou a pedido do servidor.

REDISTRIBUIO ART. 37

- Acontece nos casos de reorganizao ou extino de rgos ou entidades. a recolocao

dos servidores decorrente desses casos, no sendo possvel, colocar os servidores em
disponibilidade.

SUBSTITUIO ART. 38 E 39

- Servidores investidos em cargo ou funo de direo e chefia ou de natureza especial,

sero substitutos previstos no regimento. O prprio rgo vai definir como ocorrer a
substituio. Em caso de omisso, a chefia superior designar. Mas, normalmente o prprio
regimento interno que definir.
- Essas categorias no so as nicas, a jurisprudncia e a doutrina admitem outras formas,
como por exemplo a ascenso.
INTENSIVO II DIREITO ADMINISTRATIVO
11 18.11.2013

AULA

3.4. DESINVESTIDURA
- Quebra da relao jurdica. Pode ocorrer de duas maneiras: demisso e exonerao.

78

DEMISSO

- Significa uma pena/ sano grave.

- O servidor cometeu uma infrao grave, vai ter processo administrativo disciplinar prvio
(PAD), com contraditrio e ampla defesa (art. 5, LV da CF).
- Infrao grave: art. 132 da Lei 8.112/90. Ter sido demitido significa necessariamente ter
cometido infrao e ter sido processado.

EXONERAO

- Exonerao no tem natureza de pena (no sano).

- Desinvestidura que no tem natureza de pena/ sano, est saindo porque no quer mais,
porque no preenche os requisitos etc.
- Hipteses:
o A pedido do servidor.
o

Por deliberao da Administrao pblica (exonerao de ofcio ex officio).

Pode ser:

Exonerao ad nutum acontece em cargos de confiana/ cargos de

comisso. No precisa motivar.

Nomeado, toma posse, mas no entra em exerccio no entrando em

exerccio no prazo de 15 dias, ele ser exonerado.

Racionalizao da mquina administrativa excesso de despesas com

o pessoal. Art. 169, CF, adequao das despesas.

Inabilitado na avaliao especial

estabilidade. Art. 41, 4 da CF.

Inabilitado da avaliao peridica de desempenho depois da

estabilidade. Art. 41, 1 da CF.

de

desempenho

antes

da

1 O servidor pblico estvel s perder o cargo:

I - em virtude de sentena judicial transitada em julgado;
II - mediante processo administrativo em que lhe seja assegurada ampla defesa;
III - mediante procedimento de avaliao peridica de desempenho, na forma de lei
complementar, assegurada ampla defesa.
- ATENO! Servidor j est trabalhando, mas no habilitado na avaliao peridica de
desempenho, haver exonerao. Se o servidor j estvel, mas durante o exerccio ele
no passa na avaliao peridica de desempenho, tambm ser exonerado.

Acumulao ilegal Art. 133, 5 da Lei 8.112/90. A acumulao ilegal

hiptese de infrao funcional grave. No entanto, preciso observar a
inteno de fraudar, tem que ter configurada a m f do servidor.
Haver demisso se houver m f. Quando no h m f, ele escolhe
um dos cargos, e no outro h exonerao. O servidor que tem cargo
acumulado ser instaurado PAD, se ele fizer opo at o prazo da
defesa, ficar reconhecida a boa f. Dois momentos para fazer opo:

79

antes do PAD e at a defesa do PAD. Passado esses momentos, no h

mais a possibilidade da exonerao. Se no escolher, ficar comprovada
a acumulao ilegal e ele ser demitido (pena).
- O PAD nessa hiptese simplificado.
- Ao ser desinvestido, o cargo ficar vago (vacncia).
3.5. VACNCIA
- Prevista no art. 33 da Lei 8.112/90.
- Hipteses:
o
o
o
o
o
o
o

Exonerao.
Demisso.
Aposentadoria.
Falecimento do servidor.
Promoo (provimento derivado vertical que gera nova nomeao).
Readaptao (provimento derivado horizontal).
Posse em outro cargo inacumulvel (pede a vacncia do primeiro cargo, sem
pedir exonerao porque ainda no sabe se passar no estgio probatrio,
fazendo isso, tem direito de voltar via reconduo).

4. DIREITOS E VANTAGENS DO SERVIDOR PBLICO

- Lista de direitos e vantagens:
o
o
o
o
o
o
o
o

Vencimento (ou remunerao).

Vantagens (indenizaes, gratificaes e adicionais)
Frias
Licenas
Afastamentos
Concesses (folga para doao, falecimento, casamento etc)
Tempo de servio
Direito de petio

4.1. REMUNERAO / VENCIMENTO

- Remunerao ou vencimentos (art. 41) = significa parcela fixa (salrio base art. 40) +
parcela varivel.
- O art. 41, 5 no admite remunerao inferior ao salrio mnimo. Exceo: smula
vinculante n 6 no viola a CF, o estabelecimento de remunerao inferior para as praas
(prestadores de servio militar inicial).
- Princpio da irredutibilidade: art. 37, XV da CF e art. 41, 3 da Lei 8.112/90. No pode ser
reduzido, exceto para adequao ao teto.
- A remunerao irredutvel.
- vedada a equiparao e vinculao. Ex: servidor vai ganhar o correspondente a trs
salrios mnimos, no pode; servidor ganhar o mesmo do cargo x, no pode. Decorre do art.
37, XIII da CF.
- Possibilidade de descontos:

80

Faltas sem motivos justificado.

Faltas justificadas (a depender da chefia, podem ser compensadas
para evitar desconto).
Atrasos (Cuidado! o desconto ser proporcional).

- A lei 8.112/90 admite a consignao na folha de pagamento, ou seja, o Estado na hora de

pagar j efetua o desconto. Esse desconto feito a critrio da Administrao e tem que ser
autorizado pelo servidor.
- Se o servidor tiver dbito ao Errio e esse dbito for superior a 5 vezes a sua
remunerao:
Se continuar em servio, o desconto ser efetuado gradativamente.
Mas, se esse servidor for demitido ou exonerado, ter 60 dias para quitar o
dbito. Se nesse prazo no fizer o pagamento, ser inscrito na dvida ativa da
Unio.
- vedada a penhora, o arresto e o sequestro (porque tem natureza alimentar). SALVO, se
esses institutos tiverem natureza alimentar (alimento por alimento pode ocorrer).
4.2. VANTAGENS

INDENIZAES

- As indenizaes NO se incorporam.
- Elas recompem uma despesa que o servidor teve, para aquele momento especfico.
- Os valores so fixados por regulamento prprio (no a Lei 8112/90 que estabelece, cada
carreira tem sua previso).
- Hipteses:
o AJUDA DE CUSTO serve para compensar a despesa do servidor pela
mudana do servidor em carter permanente. O servidor removido no
interesse da administrao (no interesse do servio). Essa indenizao igual
a trs meses de remunerao do servidor.
o

DIRIA serve para compensar as despesas do deslocamento temporrio/

eventual. Serve para indenizar despesas com pousada, alimentao,
locomoo etc. Depende de regulamento prprio.

TRASPORTE uma forma de indenizao que serve para compensar as

despesas que o servidor tem por utilizar meio prprio para execuo de
servios externos. O valor depende de regulamento prprio.

AUXLIO MORADIA serve para compensar despesas comprovadamente

realizadas pelo servidor com locao/ aluguel para moradia, ou despesas com
hotel. Ser concedida no prazo de um ms aps a comprovao da despesa
que o servidor receber. O servidor pblico para ter direito a esse auxlio tem
que cumprir os requisitos do art. 60- B. Esse auxlio s pode ser concedido at
8 anos dentro do prazo de 12. O valor limitado a 25% da remunerao do
servidor. Se o servidor falecer, a famlia tem direito a mais um ms.

81

Art. 60-B. Conceder-se- auxlio-moradia ao servidor se atendidos os seguintes

requisitos:
I - no exista imvel funcional disponvel para uso pelo servidor;
II - o cnjuge ou companheiro do servidor no ocupe imvel funcional;
III - o servidor ou seu cnjuge ou companheiro no seja ou tenha sido proprietrio,
promitente comprador, cessionrio ou promitente cessionrio de imvel no
Municpio aonde for exercer o cargo, includa a hiptese de lote edificado sem
averbao de construo, nos doze meses que antecederem a sua nomeao;
IV - nenhuma outra pessoa que resida com o servidor receba auxlio-moradia;
V - o servidor tenha se mudado do local de residncia para ocupar cargo em
comisso ou funo de confiana do Grupo-Direo e Assessoramento
Superiores - DAS, nveis 4, 5 e 6, de Natureza Especial, de Ministro de Estado ou
equivalentes;
VI - o Municpio no qual assuma o cargo em comisso ou funo de confiana no
se enquadre nas hipteses do art. 58, 3 o, em relao ao local de residncia ou
domiclio do servidor;
VII - o servidor no tenha sido domiciliado ou tenha residido no Municpio, nos
ltimos doze meses, aonde for exercer o cargo em comisso ou funo de
confiana, desconsiderando-se prazo inferior a sessenta dias dentro desse perodo;
e
VIII - o deslocamento no tenha sido por fora de alterao de lotao ou nomeao
para cargo efetivo.
IX - o deslocamento tenha ocorrido aps 30 de junho de 2006.
Pargrafo nico. Para fins do inciso VII, no ser considerado o prazo no qual o
servidor estava ocupando outro cargo em comisso relacionado no inciso V.

GRATIFICAES E ADICIONAIS

- A incorporao acontece conforme as regras previstas em lei. Assim, tem gratificao que
se incorpora e outra no.
- Hipteses:
o GRATIFICAO POR FUNO DE CONFIAA recebe gratificao por exercer
funo de direo, chefia e assessoramento. S pode ser atribuda para quem
tem cargo efetivo ( diferente de cargo de confiana que pode ser dado a
qualquer um). Essas funes so criadas por lei especfica que atribuir sua
prpria remunerao.
o

GRATIFICAO NATALINA 13 salrio que corresponde a 1/12 da

remunerao mensal do servidor por ms de exerccio no respectivo ano. Ele
computado por ms trabalhado naquele ano, se no trabalhou o ano inteiro,
recebe de forma proporcional. O pagamento feito at o dia 20 do ms de
dezembro.

ADICIONAL ATIVIDADE INSALUBRE, PENOSA E PERIGOSA adicional para os

servidores que trabalham com habitualidade (sempre esto em contato) em
ambientes insalubres, substncias txicas, radioativas e ainda, risco de vida. O
valor desse adicional depende se regulamento prprio.

Adicional por tempo de servio foi revogado. Ateno!

ADICIONAL POR SERVIO EXTRAORDINRIO hora extra. A remunerao

feita com acrscimo de 50% em relao hora normal. Tem que respeitar o
limite de no mximo 2 horas dirias por jornada de trabalho. Hora extra no
pode virar regra, tem que ser servio extraordinrio/excepcional.

82

ADICIONAL NOTURNO corresponde s horas trabalhadas entre 22h e 5h do

dia seguinte. A hora noturna no tem 60 minutos, por ela gerar mais desgaste
que o horrio normal, ela equivale 5230. Tem valor acrescido em 25% (mais
cara que hora normal).

GRATIFICAO POR ENCARGO DE CURSO OU CONCURSO quando em carter

eventual, participar como instrutor em curso de formao, desenvolvimento ou
treinamento, de banca de concurso examinadora, ou fiscal de provas, tem
direito a essa gratificao. A remunerao ser feita em horas conforme a
complexidade da atividade desenvolvida.

ALM DE OUTRAS VANTAGENS RELATIVAS AO LOCAL OU NATUREZA DO

TRABALHO possvel que a lei crie outras gratificaes ou outras vantagens
de acordo com a natureza do trabalho.

ADICIONAL DE FRIAS corresponde a 1/3 da remunerao do servidor.

4.3. FRIAS
- Perodo de 30 dias (pode ser acumulada at no mximo 2 perodos).
- As frias tm perodo aquisitivo de 12 meses de trabalho.
- Raio X e substncias radioativas: tem perodo de 20 dias por semestre. Aqui, no
permitida a acumulao - vedada a acumulao.
- O pagamento das frias feito at 2 dias antes do incio do perodo de frias.
- O servidor quando ele sai de frias tambm tem direito a receber o adicional de frias.
- possvel o parcelamento das frias em at 3 etapas (requerida e no interesse da
Administrao).
- Frias interrompidas: em caso de calamidade pblica, comoo interna, convocao para o
Jri, servio militar ou eleitoral ou no interesse do servio declarado pela autoridade
superior.
- Indenizao: em caso de exonerao dever indenizar s frias.
4.4. LICENAS
- Licena concedida dentro de 60 dias do trmino de outra da mesma espcie, isso
considerado prorrogao de licena.
- Categorias:
o LICENA EM RAZO DE DOENA DE PESSOA DA FAMLIA se o doente um
servidor (a licena dele est prevista no captulo da assistncia). A licena
daqui para tratar de pessoas da famlia (cnjuge, companheiro, pais, filhos,
padrasto, madrasta, enteado e dependentes). Essa doena tem que ser
comprovada por percia mdica oficial. Somente ser deferida se o doente
precisar de assistncia direta do servidor. Tem que ter duas bases: tem que
necessitar assistncia direta do funcionrio e no possa conciliar. concedida
em 60 dias consecutivos ou no, com remunerao, no perodo de 12 meses.
Ou por at 90 dias consecutivos ou no, sem remunerao. O perodo de 12
meses contado do dia do deferimento da primeira licena (no de janeiro a
dezembro).

83

LICENA EM RAZO DE AFASTAMENTO DE CNJUGE para acompanhar

cnjuge ou companheiro que foi deslocado para outro local no territrio
nacional ou ento para o exterior; ou ento vai exercer um mandato eletivo
(executivo ou legislativo). Tem direito a licena, mas pode ter exerccio
provisrio em entidade ou rgo da Administrao Federal, desde que seja
atividade compatvel.
LICENA DO SERVIO MILITAR ser concedida por meio de lei especfica
quando concludo o servio militar (descanso aps servio militar, licena pela
concluso de servio). uma licena de 30 dias sem remunerao. No h
pagamento, fica em casa descansando.

LICENA PARA ATIVIDADE POLTICA concedida durante o perodo da

escolha na Conveno Partidria at a vspera do registro de sua candidatura.
Da escolha da Conveno at o registro da candidatura ele ter direito a essa
licena (sem remunerao). Aps o dia imediato ao registro, haver a licena
prevista no Cdigo Eleitoral (com remunerao e vai at 10 dias aps a
concluso do pleito). Quando o servidor toma posse no cargo eleitoral, h o
afastamento.

LICENA PARA CAPACITAO uma licena concedida a cada 5 anos para o

servidor se afastar durante 3 meses para capacitao. Licena com
remunerao. Tem que fazer cursos.

LICENA POR INTERESSES PARTICULARES o servidor vai se afastar, desde

que no esteja em estgio probatrio. vedada durante o estgio probatrio.
Essa licena no d direito a remunerao e concedida a critrio da
administrao (de acordo com a convenincia e oportunidade). Prazo de at 3
anos consecutivas, sem remunerao. Essa licena pode ser interrompida a
pedido do servidor como no interesse do servio.

LICENA PARA MANDATO CLASSISTA licena que no gera remunerao.

Licena sem remunerao. licena para desempenho de mandato classista
em confederao, federao, associao de classe (de mbito nacional),
sindicato e entidade de fiscalizao. Ainda, para participar da gerncia ou
administrao em sociedade cooperativa composta por servidores. O prazo
dessa licena a durao do mandato. possvel a prorrogao em caso de
reeleio, por uma nica vez.

4.5. AFASTAMENTOS

PARA SERVIR EM OUTRO RGO OU ENTIDADE para servir em outro rgo ou

entidade para exercer de cargo em comisso ou funo de confiana; em casos
previstos em leis especficas (situaes especiais). Se o servidor cedido, quem
arca com a despesa? Se o servidor da Unio e vai trabalhar no Estado, Municpio
ou DF quem paga o Estado, Municpio ou DF (quem paga a conta quem recebe
o servio cessionrio). Para rgo ou entidades da prpria Unio quem arca a
prpria Unio. No caso de empresa pblica e economia mista, precisa de
autorizao formal do Ministrio de planejamento.

PARA EXERCCIO DE MANDATO ELETIVO se o eleito o servidor, ele tem direito

a afastamento (art. 94 da Lei). O art. 38 da CF traz a base vedao da
acumulao de mandatos eletivos. Se o mandato de prefeito no pode
acumular, mas pode escolher a remunerao. Se o mandato for de vereador, se
houver horrio compatvel, recebe pelos dois; se incompatvel, aplica a regra do
prefeito.

84

PARA MISSO OU ESTUDO NO EXTERIOR art. 95 da Lei 8.112/90 a ausncia

no exceder 4 anos (limite). Concludo o perodo de afastamento ou misso,
somente decorrido igual perodo ele poder se afastar novamente. A ideia que
v ao exterior, volte para Administrao cheios de conhecimentos e benefcios
para o servio. Caso o servidor no queira mais voltar para o servio pblico, a
exonerao s ser concedida aps o retorno e a quantidade do perodo de
afastamento. No sendo assim, ele ter que ressarcir o Estado pelo que ele gastou
quando esteve fora.

PARA CURSO DE PS afastamento para participao em programas de ps

graduao stricto sensu. Aqui no vale a ps latu sensu. Nessa lista h o
afastamento para mestrado, doutorado e ps doutorado. Esse afastamento feito
no interesse da Administrao, com remunerao. No possvel exerccio
simultneo com o trabalho. 3 anos para mestrado e 4 anos para doutorado. Tem
que exercer o cargo por um perodo para que possa gozar desse direito. Art. 96-A.

4.6. CONCESSO - Importante para concurso!

- Hipteses (art. 97):

Doao de sangue: 1 dia

Alistamento eleitoral: 2 dias
Casamento: 8 dias
Falecimento (parentesco prximo): 8 dias
Matrcula em instituio congnere: caso em que o servidor removido no
interesse da Administrao se ele fazia uma universidade, vai para novo
local e ter direito a vaga em instituio do mesmo gnero. Esse direito
estendido ao cnjuge, companheiro e filhos.
Horrio especial:
o
o
o
o

Estudante quando comprovada a incompatibilidade e haver

compensao (porque se comprometesse, ele no teria como
trabalhar).
Deficiente fsico (portador de deficincia o prprio servidor),
independente de compensao.
Servidor que tenha cnjuge, filho ou dependente portador de
deficincia (o portador de deficincia o parente), com
compensao.
O servidor que tem atividade de instrutor ou em banca de concurso
ele tem gratificao a mais e tambm ter direito ao horrio
especial, vinculado a compensao de horrio. Art. 76-A.

4.7. TEMPO DE SERVIO

- Apurao feita em dia e ser convertida em anos. Ano = 365 dias.
- Duas regras de apurao:
So contados
vantagem...

para

os

efeitos

Ex:

adicional,

gratificao,

So contados somente para fins de aposentadoria e disponibilidade

Ex: tempo trabalhado na iniciativa privada, tiro de guerra...

85

- Doutrina diz que esse dispositivo no vale mais. Mas a lei diz que ser computado em
dobro o tempo prestado nas foras armadas.
- vedada a contagem cumulativa de cargos exercidos simultaneamente (computa o ano
de 2012 uma vez apenas). Art. 103, 3.
4.8. DIREITO DE PETIO
- Direito de pedir e obter uma resposta.
- Prazo prescricional:

5 anos = demisso, cassao, direitos patrimoniais e crditos

120 dias = para os demais casos.

5. PROCESSO (j estudado na aula de processo)

6. SEGURIDADE SOCIAL
- A Unio manter o plano de seguridade social para o servidor e sua famlia.
- Dois grupos:

Dos servidores
Dependentes

- Benefcios em duas categorias:

QUANTO AO SERVIDOR
o

Auxlio natalidade concedido por motivo de nascimento do filho. Quantia

equivalente ao menor vencimento do servio pblico. Inclusive em caso de
natimorto. No caso de parto mltiplo, acrscimo de 50% a cada nascituro a
mais.

Salrio famlia devido ao ativo e inativo. Garantia por dependente econmico

(cnjuge, companheiro, filhos, inclusive enteados at 21 anos. No caso de
estudante at 24 anos).

Licena para tratamento de sade aqui o servidor que est doente. A

pedido ou de ofcio. Com base em percia mdica oficial (no havendo, pode
ser por mdico particular). Sem prejuzo da remunerao.

Licena gestante, adotante e paternidade como regra, para gestante ser

de 120 dias sem prejuzo de remunerao. Ter incio no primeiro dia no nono
ms de gestao (salvo prescrio mdica). admitida a prorrogao por 60
dias. No caso de natimorto e aborto, ser de 30 dias a licena. Parto prematuro
comea a contar da data do parto. Tem direito a amamentao 1 hora
dividido em dois perodos. Quanto a paternidade, a licena de 5 dias
consecutivos. No caso de adoo, se a criana tiver at 1 ano (90 + 45), mais
de um ano (30 + 15).

Licena por acidente em servio remunerao integral. D direito inclusive se

o servidor precisa de tratamento em instituio privada.

Assistncia sade

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Garantia de condies individuais e ambientais de trabalho

QUANTO AOS DEPENDENTES

o

Penso vitalcia e temporria

Auxlio funeral (caso de morte do servidor)

Auxlio recluso (servidor preso)

Assistncia a sade

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