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MDULO III
RGANOS DE LOS PROCEDIMIENTOS SANCIONADORES
DE LA CGR
C ontenido
1.
2.
3.
Primera instancia
3.1. Fase instructiva
3.2. Fase sancionadora
4.
Segunda instancia
4.1. Tribunal superior de responsabilidades administrativas
4.2. Secretaria tcnica
5.
6.
7.
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III
1.
Mdulo III
RETAMOZO LINARES, Alberto. El Non Bis dem o la ampliacin de la potestad sancionadora de la Contralora General de la Repblica? En:
Administracin Pblica & Control N1. Lima. Enero 2014. Gaceta Jurdica. p 15.
Mdulo III
1.2. Ley de determinacin de la responsabilidad administrativa funcional proveniente de los informes emitidos por los rganos del
Sistema Nacional de Control
El control gubernamental consiste en la supervisin, vigilancia y verificacin de
los actos y resultados de la gestin pblica, comprendiendo su realizacin las
etapas de planificacin, ejecucin, elaboracin y emisin del Informe de Control,
as como la implementacin de las medidas correctivas recomendadas, etapa
sta ltima en que, despus del sealamiento de las presuntas responsabilidades
por parte de los rganos del Sistema Nacional de Control, corresponde a las
respectivas Entidades adoptar las acciones para el deslinde de las mismas y
para la aplicacin de las sanciones a que hubiere lugar, estando su verificacin
de cumplimiento a cargo de la Contralora General de la Repblica, a travs
de los rganos de Control Institucional.
Al respecto, como parte de la referida verificacin, se han identificado deficiencias en la implementacin de las recomendaciones referidas al deslinde
de responsabilidades administrativa funcionales, debido a la inexistencia de
un procedimiento uniforme para su determinacin y vacos legales respecto a
determinadas autoridades y funcionarios pblicos, generados por las diferencias
de regmenes laborales e ineficacia del marco legal vigente, aunado a que es la
propia entidad la encargada de sancionar, situacin que ha conllevado a que la
labor de control desarrollada y la lucha contra la corrupcin que ello implica,
se vean afectadas y burladas.
La indicada situacin se origina en las distintas aproximaciones que existen
en relacin a la responsabilidad administrativa funcional2; as si bien la Ley
Orgnica del Sistema Nacional de Control y de la Contralora General de la
Repblica (Ley N 27785), define la responsabilidad administrativa funcional,
sin embargo resulta evidente que la referencia a la existencia, indistintamente,
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Responsabilidad Administrativa Funcional.- Es aquella en la que incurren los servidores y funcionarios por haber contravenido el
ordenamiento jurdico administrativo y las normas internas de la entidad a la que pertenecen, se encuentre vigente o extinguido el vnculo
laboral o contractual al momento de su identificacin durante el desarrollo de; la accin de control.
Incurren tambin en responsabilidad administrativa funcional los servidores y funcionarios pblicos que en el ejercicio de sus funciones,
desarrollaron una gestin deficiente, para cuya configuracin se requiere la existencia, previa a la asuncin de la funcin pblica que
corresponda o durante el desempeo de la misma, de mecanismos objetivos o indicadores de medicin de eficiencia.
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Funcionario pblico, Oficial Gubernamental o Servidor pblico, cualquier funcionario o empleado del Estado o de sus entidades,
incluidos los que han sido seleccionados, designados o electos para
desempear actividades o funciones en nombre del Estado o al servicio
del Estado, en todos sus niveles jerrquicos.
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Adicionalmente a lo sealado, debe advertirse la falta de estandarizacin entre las sanciones que pueden aplicarse, indistintamente, a quienes mantienen
vnculo laboral de naturaleza pblica o privada con la Entidad, con aquellas
que se originan en un vnculo civil (contractual).
En efecto, tenemos tanto que la Ley de la Carrera Administrativa (Decreto
Legislativo N 276) como la Ley Marco del Empleo Pblico (Ley N 28175)
reconocen que las sanciones de amonestacin; suspensin, cese o destitucin
son privativas de una relacin laboral; sin embargo la Ley del Procedimiento
Administrativo General (Ley N 27444) ha extendido dichas sanciones, inclusive
a las personas que detentan una relacin contractual con el Estado.
De otro lado, de acuerdo al Reglamento de la Ley del Cdigo de tica de la
Funcin Pblica, aprobado por Decreto Supremo N 033-2005-PCM, se distingue entre las sanciones que por infraccin a dicho Cdigo se pueden aplicar
a aquellas personas que mantienen vnculo laboral (amonestacin, suspensin
temporal en el ejercicio de sus funciones, sin goce de remuneraciones, hasta
por un ao, destitucin o despido) y aquellas que sern de aplicacin para las
personas que desempean Funcin Pblica y que no se encuentran en dicho
supuesto (multa y resolucin contractual); reconocindose adems, que quien
no se encuentra en ejercicio de la funcin pblica podr ser sometido al procedimiento administrativo disciplinario.
En ese sentido se aprecia una clara dispersin de disposiciones legales relacionadas con los siguientes aspectos:
Qu debe entenderse por responsabilidad administrativa funcional; Quines
deben encontrarse sujetos a dicha responsabilidad;
Qu sanciones aplicar respecto del incumplimiento de obligaciones, ya
sea laborales y/o contractuales, generadas con ocasin del ejercicio de la
funcin pblica;
Qu mecanismo utilizar para encausar la actuacin de la Administracin
Pblica a fin de garantizar predictibilidad y el pleno respeto del derecho de
defensa; Quin debe conducir la facultad disciplinaria de la Administracin
Pblica.
Otro punto a resaltar lo constituye la situacin de una serie de funcionarios
pblicos beneficiados por el antejuicio, respecto de los cuales, el artculo 99
de la Constitucin Poltica del Per prev un procedimiento de acusacin
constitucional contra el Presidente de la Repblica, los Ministros, entre otros,
por infraccin de la Constitucin y por todo delito que cometan en el ejercicio
de sus funciones y hasta cinco aos despus de que hayan cesado en stas.
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1.5. Facultad sancionadora disciplinaria por responsabilidad administrativa funcional de la Contralora General de la Repblica
En esta lnea la Contralora General tiene facultades para sancionar administrativamente a los funcionarios y servidores pblicos que cometan faltas
graves o muy graves sin considerar el vnculo laboral, contractual, estatuario,
administrativo o civil del infractor y del rgimen bajo el cual se encuentre, de
acuerdo a lo establecido en la Ley N 29622 y su Reglamento.
El procedimiento sancionador est conformado por dos instancias que cuentan
con autonoma tcnica:
1. La primera, a cargo de la Contralora General, est integrada por un rgano instructor que realiza las investigaciones, propone las infracciones y
sanciones. Y, un rgano sancionador que impone o desestima las sanciones
propuestas.
2. La segunda, a cargo del Tribunal Superior de Responsabilidades Administrativas, resuelve en ltima instancia las apelaciones presentadas por los
servidores y funcionarios pblicos.
La responsabilidad administrativa funcional es independiente de las responsabilidades penales o civiles que pudieran establecerse por los mismos hechos,
en tanto los bienes jurdicos o intereses protegidos son diferentes.
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2.
CGR
Fase instructora
Plazo 180 das prorrogables
por 60 das
Fase Sancionadora
30 das. Se suspenden
por actuaciones
complementarias
Tribunal Superior de
Responsabilidades
10 das
Das hbiles
Artculo 51 de Ley N 29622 - Ley Orgnica del Sistema Nacional de Control y de la Contralora General de la Repblica.
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Tribunal Superior
de Responsabilidad
Administrativa
Secretara
tcnica
Contralor
General de la
Repblica
Gerencia del
procedimiento
sancionador
Vicecontralor
General
rgano
instructor
rgano
sancionador
Macro Regin
rgano
instructor
3.
PRIMERA INSTANCIA
La Primera instancia se encuentra a cargo de la Contralora General de la Repblica, la cual acta a travs del rgano Instructor y el rgano Sancionador
del Procedimiento Administrativo Sancionador.
Artculo 5 del Reglamento de la Ley N 29622 aprobado por Decreto Supremo N 023-2011-PCM
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Artculo 52 de Ley N 29622 - Ley Orgnica del Sistema Nacional de Control y de la Contralora General de la Repblica.
Artculo 53 de Ley N 29622 - Ley Orgnica del Sistema Nacional de Control y de la Contralora General de la Repblica.
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FASES INSTRUCTIVA
FASES INSTRUCTIVA
INFORME DE CONTROL
Admisin
Recepcin
Verificacin
requisitos
formales
Programacin
Distribucin
Priorizacin
Seguimiento
Procedencia
Evaluacin
del informe:
competencia material,
hechos
acreditados
y generan
conviccin
razonable
Ejecucin de
indagaciones previas
Inicio
procedimiento
Desarrollo
procedimiento
Disposicin
de inhibicin
de las entidades
Elaboracin
y comunicacin de
cargos
Recepcin
de descargos
Actualizacin
de pruebas
Pronunciamiento
Existencia de
infraccin y
propuesta de
sancin
Inexistencia
de infraccin
y archivo del
procedimiento
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FASES SANCIONADORA
PROPUESTA DE SANCIN
Recepcin y
programacin
Distribucin
Priorizacin
Seguimiento
Evaluacin de
propuesta de
sancin
Actualizacin
complementaras
Estimacin de
suficiencia de
sancin propuesta
FASES SANCIONADORA
Resolucin
Imposicin de
sancin
Absolucin
Recepcin de
apelacin
Calificacin
Concesin
EJECUTORIEDAD INMEDIATA
Las resoluciones que imponen sancin son de obligatorio cumplimiento y
ejecutoriedad inmediata desde que quedan firmes o causan estado.
Artculo 54 de Ley N 29622 - Ley Orgnica del Sistema Nacional de Control y de la Contralora General de la Repblica.
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Las medidas preventivas tienen ejecutoriedad inmediata desde su notificacin, no estando sus efectos condicionados a que el acto quede firme o
cause estado.
EJECUCIN
Las sanciones o medidas preventivas no requieren de medidas complementarias por las entidades para tener plenos efectos.
Sin embargo, las entidades adoptan las medidas que permitan asegurar la
ejecucin de las sanciones o medidas preventivas. En los cinco (05) das
(sanciones) o tres (03) das de comunicadas (medida preventiva).
4.
SEGUNDA INSTANCIA
La segunda instancia se encuentra a cargo del Tribunal y comprende la resolucin de los recursos de apelacin, lo que pone trmino al procedimiento
sancionador en la va administrativa. Los recursos de apelacin contra las
resoluciones que imponen sancin son resueltos por el Tribunal dentro de los
diez (10) das hbiles siguientes de haber declarado que el expediente est listo
para resolver.
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SEGUNDA INSTANCIA
TRIBUNAL SUPERIOR
CONCESORIO DE APELACIN
Recepcin y
programacin
Distribucin
Priorizacin
Seguimiento
Revisin de resolucin
impugnada
Evaluacin resolucin
impugnada
Actualizaciones complementarias
Resolucin
Confirmacin
Modificacin
Revocacin
Anulacin
Artculo 56 de Ley N 29622 - Ley Orgnica del Sistema Nacional de Control y de la Contralora General de la Repblica.
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4.1.2. Requisitos para ser miembro del Tribunal Superior de responsabilidades administrativas9
Para ser nombrado vocal del Tribunal Superior de Responsabilidades Administrativas, se requiere:
a) Tener, al tiempo de la convocatoria a concurso pblico de mritos, ms de
40 aos de edad, con pleno ejercicio de la ciudadana y de sus derechos
civiles.
b) Contar con ttulo profesional universitario y estar habilitado por el colegio
profesional correspondiente.
c) Tener experiencia profesional en entidades del sector pblico o privado no menor de diez (10) aos - o comprobada docencia universitaria por
el mismo perodo. El cmputo de los aos de experiencia profesional o
desempeo de la docencia universitaria, se iniciar a partir de la fecha de
obtencin del ttulo profesional.
d) Contar, de preferencia, con estudios de especializacin en el mbito de su
profesin.
e) No tener filiacin poltica alguna.
f) No encontrarse en estado de quiebra culposa o fraudulenta.
g) No haber sido sancionado penalmente, presentando el certificado negativo
de antecedentes penales.
h) No haber sido sancionado con destitucin o despido, presentando, el
certificado negativo del Registro Nacional de Sanciones de Destitucin y
Despido o copia autenticada de la sentencia consentida o ejecutoriada en
la que se dispone el pago de indemnizacin por despido arbitrario u de
otro documento pblico en el que la empresa o empleador reconoce que
el despido fue arbitrario, segn corresponda.
i) Tener conducta intachable y reconocida solvencia e idoneidad moral.
j) Tener y acreditar estudios de especializacin en derecho constitucional,
administrativo, laboral o gestin de recursos humanos.
Para los literales e), f) e i), se podr presentar declaracin jurada sujeta al control
posterior respectivo. La Contralora General emitir las disposiciones comple9
Artculo 57 de Ley N 29622 - Ley Orgnica del Sistema Nacional de Control y de la Contralora General de la Repblica.
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mentarias que fueran necesarias para la mejor aplicacin de los requisitos para
ser nombrado vocal del Tribunal.
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Artculo 58 de Ley N 29622 - Ley Orgnica del Sistema Nacional de Control y de la Contralora General de la Repblica.
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Artculo 58 de Ley N 29622 - Ley Orgnica del Sistema Nacional de Control y de la Contralora General de la Repblica.
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5.
Anlisis DE EL ACUERDO PLENARIO N01-2013CG-2013/TSRA (LA RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA Y EL PRINCIPIO DEL NON BIS IN IDEM)
El Acuerdo Plenario N 01-2013-CG/TSRA es el primer precedente de observancia obligatoria, en sede administrativa, expedido por el Tribunal Superior
de Responsabilidades Administrativas; rgano colegiado que constituye la
segunda y ltima instancia en el procedimiento para imponer sanciones de
Responsabilidad Administrativa Funcional, que deriven de informes de control
emitidos por los rganos del Sistema Nacional de Control (Contralora General
de la Repblica, rganos de Control Institucional y Sociedades de auditora.
Conviene recordar que la competencia de la Contralora General de la Repblica
para imponer sanciones en materia de responsabilidad administrativa funcional,
le fue otorgada mediante Ley N 29622, del mes de diciembre del ao 2010;
ley que, con tal propsito, modific la Ley orgnica del Sistema Nacional de
Control y de la Contralora General de la Repblica Ley N 27785.
Este precedente se refiere a los alcances del principio non bis in dem, y postula
la necesidad de diferenciar entre dos procedimientos, distintos e independientes
entre s, destinados ambos a establecer la responsabilidad administrativa en
que pueden incurrir los funcionarios o servidores pblicos:
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Sentencia del Tribunal Constitucional vista en el expediente N 2234-2004AA/TC, emitida respecto de la accin de amparo presentada por Grimaldo
Saturdino Chong Vasquez contra el juez del Segundo Juzgado Especializado
en lo Civil de Sullana, con el objeto de que no se le aplique el inciso 2
del artculo 7 de la Ley del Procedimiento de Ejecucin Coactiva (Ley N
26979), que dispone que el ejercicio del cargo de ejecutor coactivo debe
realizarse a dedicacin exclusiva; adems de solicitar que se dejen sin efecto
las resoluciones que rechazan su participacin como abogado defensor de
una entidad bancaria nacional. En el acuerdo plenario materia de anlisis
se hace referencia al fundamento 2 de esta sentencia que establece:
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En esa medida, tal como se refiere en la precitada sentencia, la necesidad de evitar colusiones ilegales, favorecimientos indebidos, u otros
de naturaleza anloga, que pongan en peligro los deberes del ejercicio
del cargo para con el rgano de la administracin, la comunidad y el
Estado, hacen que la limitacin establecida en el artculo 7, inciso 2 de
la Ley N. 26979 resulte proporcional con el fin constitucional que se
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GRISOLIA, Julio Armando, Derecho del Trabajo y de la seguridad social, 8 ed, Lexis Nexis-Depalma, Buenos Aires, 2003, p 291. Autor citado
por: Pilotto Carreo, Luigino, El principio de Razonabilidad y la facultad disciplinaria del empleador, en Los principios del Derecho del
Trabajo en el Derecho Peruano, Sociedad Peruana de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, 2009. Segunda Edicin. Lima, p. 606.
PERA, Giuseppe, Diritto del lavoro, 3 ed, Cedam, Padua, 1988, p 438 y 439. Autor citado por Pilotto Carreo, Luigino, Ob. Cit. p. 607.
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Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General Disposiciones complementarias y finales:
TERCERA.- Integracin de procedimientos especiales
La presente Ley es supletoria a las leyes, reglamentos y otras normas de procedimiento existentes en cuanto no la contradigan o se opongan,
en cuyo caso prevalecen las disposiciones especiales.
Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General Art. 230.- Principios de la potestad sancionadora administrativa
La potestad sancionadora de todas las entidades est regida adicionalmente por los siguientes principios especiales: ()
Non bis in idem.- No se podrn imponer sucesiva o simultneamente una pena y una sancin administrativa por el mismo hecho en los
casos en que se aprecie la identidad del sujeto, hecho y fundamento.
Dicha prohibicin se extiende tambin a las sanciones administrativas, salvo la concurrencia del supuesto de continuacin de infracciones
a que se refiere el inciso 7.
Constitucin Poltica del Per
Art. 82.- La Contralora General de la Repblica es una entidad descentralizada de Derecho Pblico que goza de autonoma conforme a
su ley orgnica. Es el rgano superior del Sistema Nacional de Control. Supervisa la legalidad de la ejecucin del Presupuesto del Estado,
de las operaciones de la deuda pblica y de los actos de las instituciones sujetas a control. ().
Ley N 27785, Ley Orgnica del Sistema Nacional de Control y de la Contralora General de la Repblica, Disposiciones Finales
Novena.- Definiciones bsicas:
Servidor o Funcionario Pblico.- Es para los efectos de esta Ley, todo aquel que independientemente del rgimen laboral en que se encuentra, mantiene vnculo laboral, contractual o relacin de cualquier naturaleza con alguna de las entidades, y que en virtud de ello ejerce
funciones en tales entidades.
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2.16 A partir de lo expuesto en los prrafos precedentes, se advierte una clara distincin
entre la responsabilidad administrativa funcional a cargo de la CGR y la responsabilidad
administrativa disciplinaria cuya determinacin la realiza el Estado empleador, conforme
se puede apreciar a continuacin:
23
RODRIGUEZ -ARANA, Jaime, La dimensin tica de la funcin pblica en Derecho Administrativo en el Siglo XXI. Vol. II. 2013. Primera
Edicin. Lima, Adrus D&L Editores, pp. 35-40.
24
La Unin Europea reconoce este principio como un derecho fundamental de la persona, reconocimiento que se justifica en la orientacin
de la administracin pblica a los intereses de la ciudadana.
Carta de los Derechos Fundamentales de la Unin Europea Artculo 41.- Derecho a una buena administracin:
1. Toda persona tiene derecho a que las instituciones y rganos de la Unin traten sus asuntos imparcial y equitativamente y dentro de un
plazo razonable. ()
25
Sentencia recada en el Expediente N 2234-2004-AA/TC, Fundamento Segundo.
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Autoridad competente
Tipificacin
Finalidad de la sancin
Finalidad de la potestad
2.17 Por otro lado, en relacin al numeral 5.3.11 de la Directiva N 008-2011-CG/GDES, que
reconoce el principio jurdico Non Bis in dem como causal de conclusin del procedimiento administrativo sancionador sin resolucin de fondo, este Colegiado debe indicar
que la adecuada interpretacin del numeral antes citado se debe hacer en el contexto
de un procedimiento administrativo sancionador a cargo de la CGR, por lo tanto es un
principio que debern aplicar los rganos que conforman el procedimiento administrativo sancionador de la CGR, referido a la prohibicin de imponer sucesiva o simultneamente dos o ms sanciones administrativas, cuando se aprecie la concurrencia de
identidad de hechos, personas y fundamento. Asimismo, tampoco ser posible procesar
dos veces por un mismo hecho a la misma persona y por el mismo fundamento que
acarree una doble sancin conforme a la interdiccin antes anotada.
-
2.18 De conformidad con el Art. 37 del Reglamento del TSRA y en atencin a las consideraciones desarrolladas en los fundamentos jurdicos antes expuestos, se transcribe el
Num. 5.28 de la Resolucin N 013-2013-CG/TSRA:
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En uso de las facultades conferidas por los Arts. 48, 51 y el Lit. c) del Art. 58 del
Reglamento de la Ley N 29622; el Lit. l) del Art. 5, Lit. d) del Art. 7, Art. 34, Lit. a)
del Art. 35 y Art. 37 del Reglamento del TSRA; el TSRA reunido en Sala Plena, por
unanimidad emite los siguientes acuerdos:
III. ACUERDOS
3.1 Aprobar, como precedente administrativo de observancia obligatoria el contenido del
fundamento jurdico 5.28 de la Resolucin N 013-2013-CG/TSRA del 25 de noviembre
de 2013; y que ha sido reiterado en el presente Acuerdo Plenario.
3.2 Disponer la publicacin del presente Acuerdo Plenario en el Portal Institucional de la
Contralora General de la Repblica (www.contraloria.gob.pe) y en el Diario Oficial El
Peruano.
26
Staff profesional de Gaceta Jurdica, bajo la Direccin de Muro Rojo, Manuel. La responsabilidad Administrativa y el Principio del Non Bis
In dem. Acuerdo Plenario N 01-2013-CG/TSRA. En: Administracin Pblica & Control N1. Lima. Enero 2014. Gaceta Jurdica. p 15.
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b) Artculo 26 del Reglamento antes precisado, conforme al cual el procedimiento administrativo sancionador , por el cual la Contralora General de la
Repblica puede determinar la existencia de responsabilidad administrativa
funcional, se inicia con la notificacin al empleado pblico implicado de
los cargos que se le imputan , la sanciones que pueden imponrsele y el
plazo para presentar sus descargos.
En consecuencia, resulta claro que el ejercicio de la potestad administrativa
sancionadora por parte de la Contralora General de la Repblica solamente
procede cuando:
a) Se deriva de informes de control, emitidos por el Sistema Nacional de
Control, y
b) Se ha notificado el inicio del procedimiento administrativo sancionador al
empleado pblico implicado.
En consecuencia, resulta claro que el ejercicio de la potestad sancionadora
administrativa por parte de la contralora general de la Repblica. Iniciado
dicho procedimiento, en aplicacin de lo dispuesto por el artculo 5 del Reglamento de la Ley N 29622, la entidad pblica en la que labora el empleado
pblico implicado debe abstenerse de iniciar el procedimiento administrativo
disciplinario, conducente a la determinacin de la existencia de responsabilidad
administrativa disciplinaria.
Por tanto, de acuerdo a dicha norma legal no podra producirse el supuesto a
que se refiere el precedente materia de anlisis, en el sentido de que, por los
mismos hechos pueda determinarse la existencia tanto de la responsabilidad
administrativa disciplinaria y la responsabilidad administrativa funcional; dado
que, con el inicio del procedimiento destinado a determinar el ltimo procedimiento administrativo sancionador-, la entidad pblica de que se trate no podr
iniciar el procedimiento destinado a determinar el primero procedimiento
administrativo disciplinario-.
No obstante, () antes del acuerdo plenario se tenda que la responsabilidad
administrativa era determinada en un procedimiento administrativo disciplinario (por la entidad) o en un procedimiento administrativo sancionador (por la
Contralora General de la Repblica); a partir de la publicacin del precedente
contenido en el acuerdo plenario, se debe entender que tal responsabilidad
respecto de las mismas personas y por los mismos hechos- puede ser determinado en ambos procedimientos.
El debate sobre la decisin del Tribunal Superior de Responsabilidades Administrativas contina. En todo caso, debe tenerse presente la importancia de
delimitar con objetividad el contenido del principio non bis in dem, as como sus
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alcances; teniendo en cuenta, por sobre todo, que tiene un objetivo garantista
de los derechos de los procesados en distintos fueros, sean administrativos o
judiciales. Ese es un punto que no debe olvidarse al momento de hacer una
evaluacin de los alcances del Acuerdo Plenario N 01-2013-CG/TSRA.
6.
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entre la falta de ndole disciplinaria y la falta de ndole funcional, y de los diferentes procedimientos en que se desenvuelven cada una de ellas.
Se plantea en un primer momento que, falta disciplinaria sera objeto de
procedimiento sancionador por responsabilidad administrativa disciplinaria,
siendo de aplicacin el Decreto Legislativo N 276 (Ley de Bases de la Carrera
Administrativa) y las normas que regulan los distintos regmenes laborales de
la administracin pblica. Y a la denominada falta funcional, sera resuelta en
el procedimiento sancionador por responsabilidad administrativa funcional
establecido en la Ley N 29622 y su Reglamento; teniendo como segundo
instancia en el caso del primero a SERVIR y en el caso del a la Contralora
General de la Repblica.
Esta distincin efectuada, como seala RETAMOZO27 le permite concluir al
TSRA, que la responsabilidad administrativa disciplinaria y la responsabilidad
administrativa funcional poseen distinto fundamento (ausencia de identidad de
fundamento), por lo que en estos casos no es de aplicacin el principio non bis
in dem, siendo este el precedente de cumplimiento obligatorio.
Pero si esta es la conclusin, preocupante son los probables efectos que dicho
precedente pueda tener en la administracin pblica. Al respecto, tenemos que
la Ley N 29622 haba establecido que su mbito de aplicacin comprenda el
procedimiento administrativo de las responsabilidades que se estableceran como
consecuencia de una accin de control efectuada por algunos de los rganos
conformantes del Sistema Nacional de Control, disposicin que dejaba en pie
la Ley N 28716, Ley de Control Interno de las Entidades Pblicas, norma que
le permita al titular de la entidad evaluar la gestin incorporando la nocin de
control a la gerencia pblica, pudiendo en consecuencia determinar faltas, que
hoy el acuerdo plenario denomina responsabilidad administrativa-funcional.
6.3. Prescripcin
El ltimo aspecto preocupante y quiz el ms importante es el de la prescripcin,
ello se debe a que una misma falta para el caso del Decreto Legislativo N 276
(potestad disciplinaria de la administracin) prescribe al ao de que la autoridad
competente tenga conocimiento del hecho. No obstante la misma falta, en el
marco de la Ley N 29622, prescribira a los cuatro aos; as, si alguien fue
procesado administrativamente en la entidad por una falta disciplinaria y fue
sancionado o absuelto, y estos hechos nuevamente configuran que de acuerdo
al Acuerdo Plenario constituyen responsabilidad administrativa funcional, la
falta sera posible de volver a ser investigada y nuevamente sancionada.
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RETAMOZO LINARES, Alberto. El Non Bis dem o la ampliacin de la potestad sancionadora de la Contralora General de la Repblica? En:
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