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Unidos da Amrica
Autonomia e impasses
1. Introduo
A presente anlise prope-se adequada compreenso do papel do Supremo Tribunal Federal (STF) tanto na sua funo institucional de guardio do Texto Maior quanto na possibilidade de ser partcipe nas
mudanas da sociedade brasileira, ao concretizar os direitos fundamentais.
Para tanto, partimos do pressuposto de
estudar a instituio em sua vocao natural, prevista no art. 102, caput, da Constituio Federal de 1988, qual seja, no exerccio
da Jurisdio Constitucional, o que torna
imperiosa a fixao de um conceito inicial
de Jurisdio Constitucional (ou do que se
denomina na tradio norte-americana Judicial Review).
Francisco Rubio Llorente (1997) entende por Jurisdio Constitucional a que exerce ou desempenha os Tribunais assim chamados, seja qual for a natureza dos assuntos cuja soluo se demanda: o controle da
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2. Criao do rgo
A instituio de um novo Tribunal era
acalentada por alguns juristas no final do
Segundo Reinado, fruto do labor tcnico de
nomes como Rui Barbosa, Saldanha Marinho, Rangel Pestana, Antnio Luiz dos Santos Werneck, Amrico Brasiliense de Almeida Mello e Jos Antnio Pedreira de Magalhes Castro (RGO, [200-?]).
importante assinalar, contudo, que o
surgimento desse novo Tribunal, advin156
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3. Aspectos normativos
Com a Proclamao da Repblica, adota-se no Brasil, como forma de Estado, o sistema federativo (vide Decreto no 1 do Governo Provisrio, de inspirao norte-americana6), o que direcionou o pas a um novo
momento histrico. A contribuio legislativa no perodo inicial da Repblica foi deveras importante para a consolidao do
atual modelo judicirio no Brasil, porquanto possibilitou a criao do Supremo Tribunal Federal, nos moldes da Supreme Court
ianque, e introduziu competncia aos Estados a fim de organizarem as suas justias e
legislarem sobre processo.
O Decreto no 510, de 22 de junho de 1890
(arts. 54, 55 e 58 da denominada Constituio Provisria), foi o primeiro passo para a
instituio da Corte, fazendo-a integrante
do Poder Judicirio. Seria composta por 15
dentre os 30 juzes federais nomeados pelo
Presidente da Repblica e aprovados pelo
Senado, sendo estes cidados detentores de
notvel saber7 e reputao ilibada.
Eram homens experientes, que tinham
participado da vida poltica, da administrao e da magistratura imperial. O primeiro Presidente do Tribunal foi Joo Evangelista de Negreiros Saio Lobato, o Visconde
de Sabar. O cargo era vitalcio, porm tinham direito aposentadoria aos 10 anos
de servio, com vencimentos proporcionais
ao tempo efetivamente cumprido em caso
de invalidez e com todos os vencimentos
ao cabo de 20 anos. A preferncia por magistrados recrutados nos Estados mais importantes da Federao, segundo a poltica
republicana, foi uma constante durante a
Primeira Repblica.
No tocante organizao da Justia Federal, essa atribuio foi confiada ao Ministro da Justia Campos Sales, tendo sido estruturada pelo Decreto no 848, de 11 de outubro de 1890, durante o governo provisrio do Marechal Deodoro da Fonseca.
Por meio desse diploma, declarou-se a
independncia do Poder Judicirio, vez que
a partir desse momento cabia-lhe afastar a
incidncia da norma caso essa fosse contrria Constituio. A Exposio de Motivos
que acompanhou o referido Decreto revela
a enorme preocupao de dotar o pas,
imediatamente, de uma justia destinada a
representar um papel da mais alta preponderncia, como rgo de poder no corpo
social (NEQUETE, 2000). Esse dispositivo
tambm serviu para visualizarmos os primrdios da Justia Federal e sua abrangncia, cuja matriz at hoje persiste.
Em 24 de fevereiro de 1891, promulgada a primeira Constituio republicana, a
qual determina o nascimento do Supremo
Tribunal Federal (art. 55) e a nomeao dos
ministros pelo Presidente da Repblica (art.
56), nos moldes da Carta Poltica provisria
de 1890. Ressalte-se ainda que o modelo de
estrutura judicial explicitado no Decreto no
848/1890 foi recepcionado pela Constituio em comento.
O jurista Aliomar Baleeiro (1968), ao tratar dessa questo, afirma que o intuito em
atribuir tais peculiaridades ao Judicirio era
justamente desfazer os erros do Legislativo,
assegurar o exerccio dos direitos dos cidados, alm de manter o equilbrio dos trs
poderes8. Tal instituio, que para o autor
em nada se podia comparar com o STJ da
Constituinte de 1824, teve sua atuao restringida em razo do reaproveitamento dos
juzes daquela Corte, o que acabou sendo
contraproducente. Deveras conservadores,
iam de encontro ao novo governo e, princi-
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palmente, nova misso que lhes era assinalada, qual seja, a de declarar inconstitucionais as leis.
O STF tem mantido, ao longo do tempo,
com pequenas alteraes, as caractersticas
e funes que lhe foram atribudas em 1891,
quando foi criado.
4. A influncia norte-americana
A Justia Federal brasileira foi inspirada no modelo norte-americano no que diz
respeito ao seu alcance jurisdicional e organizao9, estabelecendo-se durante o perodo da Primeira Repblica (1889-1930) que o
Supremo Tribunal Federal era o rgo essencialmente de segunda instncia antes
mesmo de ter uma atribuio constitucional e, ainda, que em cada Estado e no Distrito Federal haveria uma Seo Judiciria
composta por um magistrado denominado
juiz de seo, funcionando como rgo de
primeira instncia. Todavia, no tocante sua
delimitao, encontra semelhana com a Justia Federal da Sua (conforme Carta Poltica de 1834) e argentina (Constituio de 1883).
Devido a maior semelhana com a justia americana, convm mencionar alguns
aspectos importantes da mesma (FERREIRA, 1996). O Judicirio americano tem origem no Judiciary Act de 1789, que foi essencial caracterizao da democracia, ao papel da interpretao constitucional e de seus
imperativos em face das consideraes polticas, dirimio de ambigidades e conflitos na diviso jurisdicional com as cortes
estaduais, aplicao da common law no
mbito federal e fixao de uma postura
de independncia dos juzes.
Convm ainda salientar, consoante Jucovsky (1997) e Oliveira (1996), que a Justia Federal brasileira foi instituda por um
decreto que possua um perfil democrtico
do sistema federativo. Dotado de uma sistemtica processual prpria, formada por 342
artigos, era denominado Processo Federal.
Entre os aspectos de grande relevo, podemos, destacar a nomeao do Procurador158
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ministros, os quais se apoiavam na tradicional concepo liberal de autonomia privada e do equilbrio econmico nesses
termos.
As propostas em favor das massas s
vieram com Roosevelt, eleito presidente em
1933, que nomeou Oliver Wendel Holmes
para ministro da Corte. Na posio de presidente do Tribunal de Massachusetts, este
j havia realizado alguns julgamentos em
favor dos trabalhadores e contra a poltica
do governo dos juzes, pois sustentava que
[...] Corte cumpre apenas repelir a lei flagrantemente inconstitucional, sem usurpar
ao Congresso o julgamento do valor sobre
cada poltica legislativa, fosse social ou econmica. O povo atravs de seus representantes eleitos tem o direito de experimentar
e at errar. Seus votos vencidos como justice anteviram decises futuras, chegando at
a ser conhecido como o grande dissidente, porquanto acreditava que o Direito
sobretudo experincia, preponderncia do
elemento poltico-social na interpretao.
Com a crise de 1929, Franklin Roosevelt
estrutura um novo conjunto de leis, que ficou conhecido como o New Deal, visando
restaurao econmica e social do pas. No
entanto, quando submetidas ao controle da
Corte, essas leis foram em sua maioria declaradas inconstitucionais. No final de 1936,
reeleito, Roosevelt se fortalece, e como no
havia tido a oportunidade de nomear sequer
um ministro para a Corte, idealiza um projeto que permitia a ele indicar um ministro
para cada efetivo com mais de 70 anos o
que quela poca somavam seis justices. Alegou basicamente, como motivos para a sua
deciso, o atraso nos julgamentos, a grande
recusa dos juzes em mandar subir os recursos e a necessidade de oxigenao no
Tribunal.
Contudo, por falta de apoio poltico no
Senado seu correligionrio falecera , o
citado projeto foi vetado. Para pr fim ao
desconforto, alguns ministros aposentaramse e Huges, Chief Justice, notou que, se continuasse a bloquear a reforma social do pas,
6. A doutrina do alargamento do
habeas corpus e o seu papel inovador
Ao fim desse breve levantamento do histrico da trajetria da Corte Suprema americana, examinaremos comparativamente a
funo do STF diante da proteo da Constituio e das liberdades por ela asseguradas. Tambm seguiremos aqui a partir de
anlises do direito norte-americano, que
posteriormente refletiram no nosso ordenamento.
O habeas corpus s veio a ser introduzido
no Brasil aps a independncia, pois nada
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competncia do rgo de cpula, determinando que, mediante provocao do Procurador-Geral da Repblica, cabia-lhe apreciar a interveno federal fundada em ofensa
do Estado a princpios constitucionais (art.
12, 2o).
Essa Lei Fundamental imps tambm limitaes ao do Judicirio, ao exigir que
s por maioria dos votos da totalidade dos
seus juzes os Tribunais poderiam declarar
a inconstitucionalidade dos atos do poder
pblico (art. 179).
A lei no 191, de 1936, regulou o processo
do mandado de segurana, especificando
que este seria dado para a defesa de direito
certo e incontestvel, ameaado, ou violado, por ato manifestamente inconstitucional, ou ilegal, de qualquer autoridade.
Em 1937, eis que surge mais uma Carta
Poltica. Quanto aos ministros do STF, estabeleceu que fossem nomeados pelo Presidente da Repblica, com aprovao do Conselho Federal (Senado), dentre brasileiros
natos, de notvel saber jurdico e reputao
ilibada, com mais de 35 e menos de 58 anos.
Se, durante a Primeira Repblica, a Corte teve sua atuao inibida ante a freqente
renovao do estado de stio, no governo
Vargas esse cenrio foi agravado com as
Constituies de 1934 e 1937, em razo da
incluso dos estados de emergncia e de
guerra, os quais admitiam a suspenso das
garantias constitucionais.
O estado de emergncia vigente at 1945
em que se permitia o desterro, a censura, a
suspenso das liberdades individuais, sem
que esses assuntos pudessem ser apreciados pelo STF mostrou as falhas desse rgo como guardio dos direitos fundamentais e a, de longa data, interferncia do Executivo no Supremo.
Para se ter idia dos flagrantes atentados aos direitos fundamentais, importante citar o caso de Harry Berger, que, acusado
de ser o mentor da intentona comunista, foi
preso e submetido a indizveis torturas, as
quais acabariam levando-o completa demncia na cadeia. Seu advogado de defesa
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qual imps limitaes edio de MPs. Segundo o Ministro Celso Mello, em voto no
Recurso Extraordinrio no 239.286-PR,
[...] a utilizao excessiva das medidas provisrias minimiza a importncia poltico-institucional do Poder
Legislativo, pois suprime a possibilidade de prvia discusso parlamentar de matrias que devem estar ordinariamente sujeitas ao poder decisrio do Congresso Nacional, alm de
as medidas provisrias no serem
imposies normativas da vontade
unipessoal do Presidente.
Apesar de existir um avano em consolidar paulatinamente a postura de real independncia perante o Poder Executivo, a subservincia em relao ao mesmo notria
quando o assunto gira em torno de planos
econmicos governamentais, pois, diante de
inmeros julgados, como o RE no 228.321RS - Rel. Min. Carlos Velloso, o Supremo
admitiu que a CF/88 no probe a coincidncia da base de clculo entre contribuio social e imposto j existente e ainda sustentou a idia de que a reedio de Medidas
Provisrias no violentava o princpio da
anterioridade de contribuies sociais
(art.195, CF).
Acrescente-se ainda a demora da instituio em apreciar as aes de inconstitucionalidade contra o bloqueio de Cruzados
no Plano Collor e todas as discusses relativas a resduos inflacionrios, frutos de Planos Econmicos como o Bresser, Vero, Cruzado I e II e Plano Real, em que agia timidamente, ora postergando os julgamentos, ora
negando a concesso de liminares, temendo mais o colapso do Plano Econmico do
que a violao do texto constitucional
numa clara postura comunitarista de ponderao de valores.
Recentemente, a instituio apelou ao
Executivo, atravs de jornais, para que este
alterasse as MPs que regulavam o Plano de
Congestionamento Energtico, e, com as
devidas alteraes, permitiram que as mesmas viessem a ser reconhecidas quanto a
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13. Concluso
Ao ilustrarmos a trajetria do STF, podemos depreender que, ao longo da sua histria at os dias atuais, este esteve muito subjugado aos interesses polticos dominantes.
Quando da anlise de diversos julgados em
perodos distintos, os ministros no tiveram
autonomia nas suas decises, vez que na
maioria das vezes foram influenciados por
circunstncias transitrias polticas, econmicas e institucionais.
A latente diferena entre o Judicirio
norte-americano e o brasileiro vem desde
o significado poltico do caso Marbury X
Madison (1803), tido como o marco na
histria do controle de constitucionalidade. Madison, ministro de Jefferson, negou
exerccio a Marbury, que havia sido nomeado por Adams para o cargo de juiz de
paz. nesse momento que Marshall percebe a necessidade de fazer uso da judicial review e declara a inconstitucionalidade da lei, iniciando assim um processo
conflitivo em busca da autonomia de sua
Corte como poder atuante.
Esse foi um grande passo para o Judicirio, que, no entanto, teve posteriormente que
recuar, provando com isso que ele ainda no
era autnomo31. Em razo disso, a Corte
Suprema soube conduzir a situao, ora
proferindo decises e se mostrando apta a
cooperar com o Executivo, ora indo de encontro a ele com fora total. O resultado disso foi o governo dos juzes, no sculo seguinte, quando o Tribunal americano atua
como Terceira Cmara do Congresso. Resta a a nossa diferena: o STF, em nenhum
momento, mostrou-se forte o bastante para
enfrentar o Executivo (BALEEIRO, 1968),
durante toda a sua trajetria, em que sofreu
diversas intervenes institucionais. Logo,
no conseguiu nunca firmar sua autonomia,
quanto mais a supremacia do judicirio, que
s reconhecida na prtica.
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Muitas vezes podemos considerar o rgo como um Tribunal estritamente poltico, em que os arestos dos ministros so orientados pela conjuntura poltica, e, segundo opinio de Willis Santiago Guerra Filho
(2003),
[...] o rgo que delibera em ltima
instncia sobre a constitucionalidade
de normas e atos, normativos ou no,
exerce necessariamente um poder poltico, promovendo uma espcie de legislao negativa, como ensina Hans
Kelsen. Ento, um poder poltico, com
o compromisso de implementar a ordem jurdica, em um Estado Democrtico de Direito, tendo como principais
tarefas a manuteno da harmonia
entre os poderes estatais e a efetivao dos direitos fundamentais, dever necessariamente ser investido e
exercido de acordo com os parmetros
consagrados para tal investidura e
exerccio.
Isso justifica a defesa de muitos juristas
que, assim como ele, defendem que os membros de uma Corte Constitucional devam ter
mandato obtido por eleies, j que sua investidura no pode ser debatida apenas
pelo titular da soberania, seguindo exemplo de outros poderes da Repblica cujo
mandato por tempo determinado e eleio
dada por meio do voto de membros do Congresso Nacional, com maioria qualificada32.
Para o autor, um juiz constitucional h de
ser visto como uma espcie de Emenda
Constitucional Viva, pois de suas deliberaes resulta o entendimento que prevalece sobre o sentido do texto constitucional.
Detectamos na permanncia do
STF com a composio e estrutura que
tinha no perodo autoritrio e ditatorial, anterior ao regime democrtico, o
maior entrave institucional para o
aprofundamento da democracia entre
ns. Juzes nomeados por generaispresidentes continuaram exercendo o
cargo, mantendo intacto o entendimento jurdico e orientao ideolgi-
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Notas
1
Seus seguidores entendiam que a lei era produto da razo da vontade geral, e que o juiz , no
quadro da separao dos poderes, era um mero
servidor pblico aplicador da lei. A hermenutica
exegtica deveria limitar-se ao exame dogmtico
dos textos normativos, priorizando sensivelmente
a interpretao literal dos mesmos. Estava presen-
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de verificar se elas so conformes ou no Constituio, e neste ltimo caso cabe-lhe declarar nulas e
sem efeito. Por esse engenhoso mecanismo consegue-se evitar que o legislador, reservando-se a faculdade da interpretao, venha a colocar-se na
absurda situao de juiz em sua prpria causa. a
vontade absoluta das assemblias legislativas que
se extingue, nas sociedades modernas, como se ho
extinguido as doutrinas do arbtrio soberano do
Poder Executivo.
9
Ainda que haja diferena quanto aos graus de
autonomia inerentes aos entes federativos norteamericanos e aos nacionais. (Cf. Ferreira, 1996).
10
Tal contedo encontra-se determinado no art.
III, Seo 1, da Lei Fundamental norte-americana,
em sua forma original. Disponvel no stio: http://
www.archives.gov/national-archives-experience/
charters/constitution_transcript.html.
11
O temor da classe dominante era o de que se
estabelecesse um movimento forte de raiz popular,
capaz de tomar a liderana no Poder Legislativo e
elaborar leis de cunho demaggico.
12
Ainda que o respeitvel jurista propugne pela
completa ausncia de proteo aos direitos individuais em seu texto original, observo que a Carta
Poltica j revela ab initio a manuteno do instituto
do habeas corpus como regra, consoante dico do
art. I, Seo 9, Inciso 2o in verbis: The Privilege of
the Writ of Habeas Corpus shall not be suspended,
unless when in Cases of Rebellion or Invasion the
public Safety may require it. Mais informaes em
http://www.archives.gov/national-archives-experience/charters/constitution_transcript.html .
13
Atente-se inclusive para o fato de que o Poder
Moderador foi uma realidade no Perodo Imperial
brasileiro, de modo que este se sobrepujava s demais foras polticas nacionais. Isso sem dvida
afastou qualquer possibilidade de modificao na
Constituio de 1824, a fim de permitir ao ento
Supremo Tribunal de Justia uma afirmao como
poder poltico.
14
Entre elas, convm destacar a possibilidade
de apreciao pelo Judicirio de atos emanados do
Poder Executivo e Legislativo. Rui Barbosa (1991),
como defensor incansvel das liberdades, sempre
revelou grande admirao pelo vis constitucional
norte-americano e, ao longo de sua atuao poltica e jurdica no cenrio nacional, procurou internalizar os conceitos-chave da supracitada doutrina
no ordenamento jurdico e nos tribunais brasileiros
(mediante memorveis defesas).
15
Acerca das Emendas Constitucionais Lei
Fundamental americana, o contedo das chamadas amendments foi to significativo ordem jurdica que as dez primeiras foram reunidas em um
todo conhecido como Declarao de Direitos (Bill of
Rights no original). A 14a Emenda vinculou os estados da federao ao princpio do devido processo
legal, de modo que isso possibilitou aos justices desenvolver jurisprudncia de proteo aos direitos
civis assegurados no Bill of Rights e impor novos
limites ao poder estatal. Em 1929, a quebra da Bolsa de Valores de Nova York obrigou o governo a
atuar diretamente na economia, por meio de medidas emergenciais que contivessem os estragos provocados. Aps ser eleito em 1932, Roosevelt aplica
o pacote de medidas conhecido como New Deal que,
entre outras providncias, permite o New Yorks milkcontrol board, numa clssica atitude intervencionista estatal.
16
Vide as retaliaes deflagradas pela imprensa, principalmente em 1937, por meio de editoriais
e cartas remetidas pelos leitores.
17
Para exemplificar que essas atribuies ainda
residem na Corte atualmente (Rehnquist, chief justice entre 1986/2005), podemos indicar a invalidao de aes afirmativas intituladas como affirmative discrimination nas quais o Estado no tem
qualquer interesse; o caso de rejeio de lei estadual que proibia vendedores de licor de fazer propaganda do preo de bebidas alcolicas; e o entendimento de que no cabe ao Estado criar instituio
de ensino dirigida a um determinado grupo religioso. Tais consideraes foram extradas de um importante stio sobre a Supreme Court, o
www.supremecourthistory.org , em que pese o carter no-oficial das informaes.
18
Essa transcrio adaptada ao vernculo corrente oriunda do art. 179, VIII, da Constituio
de 1824.
19
Com a contribuio dos argumentos de Rui
Barbosa, o Supremo Tribunal Federal construiu a
doutrina brasileira do habeas corpus, convertendo o
velho remdio britnico em instrumento de proteo do indivduo contra o arbtrio do poder e, indiretamente, de defesa das prprias instituies republicanas. (NEQUETE, 2000). Em que pese essas
informaes, elenca o STF sob o ttulo de julgamentos histricos alguns Habeas Corpus e Recursos
em Habeas Corpus, indicando que o incio da doutrina brasileira do habeas corpus ocorreu no caso do
Conselho Municipal do Distrito Federal. Curioso
notar que em nenhum dos instrumentos jurdicos
aparece o nome de Rui Barbosa como patrono do
paciente, tendo sido a maior parte deles proposta
por Melciades Mario de S Freire. Para maiores informaes, indica-se o stio da instituio em comento.
20
A animosidade entre os ministros do Supremo e Floriano Peixoto era tamanha que o prprio
constantemente nomeava e destitua os ocupantes
do cargo. Ao todo, foram quinze nomeaes em
seu governo, tendo sido um dos presidentes que
mais indicou ao posto de ministro da Corte. O
momento poltico vivido interfere decisivamente
nesse elevado nmero, haja vista que, em perodos
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Referncias
ABRAHAM, Henry. A corte suprema no evolutivo
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ALENCAR, Kennedy. Desembargador de SP ser
ministro do STF. Folha On-line, So Paulo, 5 fev.
2006.
Disponvel
em:
<
http://
www1.folha.uol.com.br/folha/brasil/
ult96u75620.shtml>. Acesso em: 5 fev. 2006.
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FRAGA IRIBARNE, Manuel. Manuel Fraga: Homenaje acadmico. Madrid: Fundacin Cnovas del
Castillo, 1997. 2 v.
SAMPAIO, Jos Adercio Leite. Jurisdio constitucional e direitos fundamentais. Belo Horizonte: Del Rey,
2003.
TUSHNET, Mark (Org.). Arguing Marbury vs. Madison. Stanford: Stanford University Press, 2005.
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