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Resumen
Este articulo es producto de nuestro trabajo de grado para optar el titulo de especialistas en Derecho
Penal y Criminologa de la Universidad Libre Seccional Barranquilla, en el cual abordamos un aspecto
sumamente problemtico en el mbito de la relacin Derecho Penal y Sicologa, adentrndonos en la
capacidad de discernimiento de un menor no solo partiendo de su condicin propia de la edad, sino
tambin cuando ha sido vctima de un abuso sexual, lo cual nos exige mirar con cautela qu tan racional
o veraz resulta su versin, qu tanto puede influir en l, sentirse victimizado ante una conducta que finalmente se convierten en tragedias personales, ntimas y secretas que jams se olvidan y dejan heridas
indelebles en el alma, ya que en su esencia, el abuso sexual es un maltrato psicolgico, es una traicin
fundamental de la confianza y las consecuencias del abuso sexual infantil muchas veces se arrastran
de por vida.
Palabras clave
Psicologa, Proteccin especial, Abuso, Maltrato, Valoracin probatoria, Poltica criminal, Victima.
Abstract
This item is the result of our work degree to qualify the title of specialist in Criminal Law and Criminology,
Free University - Sectional Barranquilla, where we boarded a highly problematic in the field of Criminal
Law and Psychology aspect ratio, entering the capacity for discernment of a child not only based on
its own condition of age, but when you have been a victim of sexual abuse, which requires us to look
carefully how rational or truthful is his version, both can influence it , feeling victimized to conduct that
eventually become personal, intimate and secret tragedies never forget and leave indelible wounds to
the soul, because in its essence, sexual abuse is psychological, it is a fundamental betrayal of trust and
consequences of child sexual abuse often creep lifetime.
Key words
Psychology, Special Protection, Abuse, Abuse, Rating probation, Criminal policy, Victim.
Introduccin
l objeto de este artculo, es adentrarnos hacia la reflexin crtica y material del anlisis sobre el valor probatorio del testimonio
del menor en los procesos penales de abuso sexual en los que han resultado vctimas, as como
la proteccin especial de orden constitucional y
del bloque de constitucionalidad, que propende
por proteger la integridad moral y psicolgica del
menor desde diversos ngulos, regulando procedimientos especiales para su recepcin dentro de
| pensam.am | Vol. 6 No. 10 | Pgs. 71-81 | Coruniamericana Barranquilla-Medelln, Colombia | Enero-Junio 2013 | ISSN: 2027-2448 |
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Bibliografia
Diccionario de la Real Academia espaola. Vigsimo segunda edicin. (2010).
Honorable Asamblea Constituyente. (2013).
Constitucin poltica de Colombia 1991.
Editorial Legis.
Por lo tanto el delito concierto para delinquir representa una de las claras excepciones al princi- Maggiore, G. (1942). Principios del derecho penal.
pio de lesividad perteneciente a la antijuridicidad
material, puesto la tarea desplegada por el legis- Maggiore, G. (1935). Derecho penal volumen III.
lador, en el momento de realizar la valoracin del
resultado antijurdico que determina la punibili- United States Of America. (1970). Racketeering
Influence Corrupt Organizacin Act.
dad de la conducta, se encuadra en la antijuridicidad formal, y tipifica el concierto para delinquir,
con base en el fundamento de que se coloca en
peligro los bienes jurdicos protegidos por la norma, de esta esta forma se eleva el riesgo de afectacin de los mismos al convivir con una sociedad destinada a delinquir de manera organizada.
El presente trabajo defiende de manera tajante, el
tipo penal objeto de este estudio, como una norma destinada a la proteccin de la integridad social y su seguridad, como un tipo penal de mera
conducta destinada a proteger los bienes jurdi| pensam.am | Vol. 6 No. 10 | Pgs. 61-69 | Coruniamericana Barranquilla-Medelln, Colombia | Enero-Junio 2013 | ISSN: 2027-2448 |
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Pero segn su experiencia los nios a veces, inventan personajes, porque no pueden decir quin
los est abusando. Pero hay que creerles. Los nios no mienten cuando se trata del maltrato sexual, cuando se conoce un abuso, hay que pedir
ayuda profesional, y jams silenciarlo.
Por estas razones, consideramos que estamos en
presencia de un tema de trascendental importancia, el cual reviste un profundo y minucioso
anlisis a nivel del problema valorativo de la
prueba testimonial de los menores afectados por
conductas punibles de abuso sexual, por lo que
nos dimos a la tarea de extraer, para alimentar la
discusin doctrinal, las diversas posturas, que en
nuestro pas, tanto la Corte Constitucional, como
la Corte Suprema de Justicia han adoptado al momento de abordar el tema, colocando siempre de
presente la prevalencia del respeto al menor, respecto de los derechos de los dems.
La presuncin de verdad es el fundamento y presupuesto ideolgico del testimonio; pero ste
como expresin humana tiene que estudiarse en
su justa dimensin y en las diversas facetas que
lo hacen eficaz o ineficaz en su admisin y valoracin. De all la importancia de analizar con extremo cuidado y a la luz de la sana critica el valor
del testimonio del menor, especialmente en este
tipo de conductas en donde es la vctima directa
y sufrida del actuar delictivo.
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2011, que pretendia reformar el Cdigo de Procedimiento Penal, estableciendo un mecanismo especial en la recepcin del testimonio en menores
de 14 aos, vctima dentro de un proceso por los
delitos contra la libertad, integridad y formacin
sexuales, tipificados en el Ttulo IV del Cdigo
Penal, con ponencia del Senador Juan Lozano,
en su exposicin de motivos, expuso las siguientes consideraciones referentes al testimonio del
menor vctima de abuso sexual:
Debido a los fenmenos de ocultacin y acomodacin, la entrevista forense a los menores abusados se torna en el eslabn crucial de la investigacin criminal. El diagnstico de abuso sexual
suele establecerse a travs del relato del menor,
ya que debido a la revelacin retarda el examen
fsico no demuestra el abuso. Por la importancia
inherente de la entrevista, es vital que sta se lleve
a cabo por expertos. El profesional que entreviste
a un nio debe tener conocimiento especializado
en psicologa infantil, desarrollo psicoevolutivo
-en especial con lo cognoscitivo-, tcnicas de recuperacin de memoria, protocolos de entrevista,
procesos de la revelacin y teora del abuso sexual, entre otros.
Lo que parece desprenderse de las pginas anteriores es que los nios son testigos extremadamente incompetentes y sugestionables. No es
esta la idea que deseamos transmitir, porque se
aleja de la realidad. En todos los estudios revisaAnlisis Doctrinal sobre el testimonio de los dos en este apartado, los nios del grupo control
menores abusados sexualmente
(que fueron entrevistados adecuadamente), recordaron los acontecimientos de forma correcta.
El abuso sexual es una de las ms devastadoras Las investigaciones que han tratado la validez de
experiencias que puede sufrir el ser humano. Las algunas tcnicas de entrevista han demostrado,
consecuencias de este acto perduran en el tiem- tambin, que los nios, correctamente interrogapo, destruyendo en los nios la expectativa de dos, hacen declaraciones precisas (Garrido y Ma-
El objetivo de llevar a cabo una entrevista es obtener informacin veraz, en tiempo, modo y lugar de los hechos motivos de investigacin. Esto
debe llevarse a cabo dentro de un contexto conversacional en un mbito de respeto y dignidad,
La Unicef en el informe final sobre nios, nias entendiendo la prioridad que tienen los derechos
y adolescentes vctimas de delitos sexuales, en de los nios.
el marco de la reforma procesal penal, en Chile
en el ao 2006, abord este tema de la siguiente El entrevistador debe conducir la entrevista temanera:
niendo en cuenta el nivel de desarrollo cognoscitivo, lingstico, nivel de razonamiento, nivel
Uno de los tpicos ms abordados en las investi- de conocimiento y emociones del nio. Esto hace
gaciones es la validez y confiabilidad del testimo- que la informacin obtenida del menor sea de
nio de los nios/as. Se sospecha de su memoria, mayor confiabilidad. Tambin es imperativo que
bajo el supuesto que ella puede ser frgil y que quien conduzca la entrevista entienda que la repuede programarse para eventos que nunca ocu- velacin es un proceso dinmico que el nio vcrrieron. Se considera adems que los nios son tima atraviesa en forma progresiva y lenta.
personas llenas de fantasa, lo que podra limitarlos, llevndolos a confundir y tergiversar la Por lo anterior, es necesario que las entrevistas
realidad. En contradiccin a estas sospechas, los forenses e informes periciales sobre las mismas
estudios muestran que nios y nias son compe- sean realizados nicamente por expertos en psitentes, poniendo en duda una serie de mitos res- cologa y medicina, con experiencia y entrenapecto de estos temas
miento en entrevista forense. La entrevista debe
llevarse a cabo en una Cmara de Gesell y ser
La Comisin redactora del Proyecto de Ley 01 de filmada, para lograr presentar en audiencia tanto
| pensam.am | Vol. 6 No. 10 | Pgs. 71-81 | Coruniamericana Barranquilla-Medelln, Colombia | Enero-Junio 2013 | ISSN: 2027-2448 |
http://coruniamericana.edu.co/publicaciones/ojs/index.php/pensamientoamericano
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Se refieren igualmente a las dificultades de naturaleza cognitiva y a los problemas de competencia, considerando que estas dificultades seran
aquellas que impiden que el nio pueda ofrecer
un testimonio preciso de lo acontecido, pero que
no llevan a una alteracin deliberada de los hechos. Ms bien se deberan a problemas de memoria, sugestionabilidad, etc., que alteraran la
calidad del recuerdo.
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2011, que pretendia reformar el Cdigo de Procedimiento Penal, estableciendo un mecanismo especial en la recepcin del testimonio en menores
de 14 aos, vctima dentro de un proceso por los
delitos contra la libertad, integridad y formacin
sexuales, tipificados en el Ttulo IV del Cdigo
Penal, con ponencia del Senador Juan Lozano,
en su exposicin de motivos, expuso las siguientes consideraciones referentes al testimonio del
menor vctima de abuso sexual:
Debido a los fenmenos de ocultacin y acomodacin, la entrevista forense a los menores abusados se torna en el eslabn crucial de la investigacin criminal. El diagnstico de abuso sexual
suele establecerse a travs del relato del menor,
ya que debido a la revelacin retarda el examen
fsico no demuestra el abuso. Por la importancia
inherente de la entrevista, es vital que sta se lleve
a cabo por expertos. El profesional que entreviste
a un nio debe tener conocimiento especializado
en psicologa infantil, desarrollo psicoevolutivo
-en especial con lo cognoscitivo-, tcnicas de recuperacin de memoria, protocolos de entrevista,
procesos de la revelacin y teora del abuso sexual, entre otros.
Lo que parece desprenderse de las pginas anteriores es que los nios son testigos extremadamente incompetentes y sugestionables. No es
esta la idea que deseamos transmitir, porque se
aleja de la realidad. En todos los estudios revisaAnlisis Doctrinal sobre el testimonio de los dos en este apartado, los nios del grupo control
menores abusados sexualmente
(que fueron entrevistados adecuadamente), recordaron los acontecimientos de forma correcta.
El abuso sexual es una de las ms devastadoras Las investigaciones que han tratado la validez de
experiencias que puede sufrir el ser humano. Las algunas tcnicas de entrevista han demostrado,
consecuencias de este acto perduran en el tiem- tambin, que los nios, correctamente interrogapo, destruyendo en los nios la expectativa de dos, hacen declaraciones precisas (Garrido y Ma-
El objetivo de llevar a cabo una entrevista es obtener informacin veraz, en tiempo, modo y lugar de los hechos motivos de investigacin. Esto
debe llevarse a cabo dentro de un contexto conversacional en un mbito de respeto y dignidad,
La Unicef en el informe final sobre nios, nias entendiendo la prioridad que tienen los derechos
y adolescentes vctimas de delitos sexuales, en de los nios.
el marco de la reforma procesal penal, en Chile
en el ao 2006, abord este tema de la siguiente El entrevistador debe conducir la entrevista temanera:
niendo en cuenta el nivel de desarrollo cognoscitivo, lingstico, nivel de razonamiento, nivel
Uno de los tpicos ms abordados en las investi- de conocimiento y emociones del nio. Esto hace
gaciones es la validez y confiabilidad del testimo- que la informacin obtenida del menor sea de
nio de los nios/as. Se sospecha de su memoria, mayor confiabilidad. Tambin es imperativo que
bajo el supuesto que ella puede ser frgil y que quien conduzca la entrevista entienda que la repuede programarse para eventos que nunca ocu- velacin es un proceso dinmico que el nio vcrrieron. Se considera adems que los nios son tima atraviesa en forma progresiva y lenta.
personas llenas de fantasa, lo que podra limitarlos, llevndolos a confundir y tergiversar la Por lo anterior, es necesario que las entrevistas
realidad. En contradiccin a estas sospechas, los forenses e informes periciales sobre las mismas
estudios muestran que nios y nias son compe- sean realizados nicamente por expertos en psitentes, poniendo en duda una serie de mitos res- cologa y medicina, con experiencia y entrenapecto de estos temas
miento en entrevista forense. La entrevista debe
llevarse a cabo en una Cmara de Gesell y ser
La Comisin redactora del Proyecto de Ley 01 de filmada, para lograr presentar en audiencia tanto
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Se refieren igualmente a las dificultades de naturaleza cognitiva y a los problemas de competencia, considerando que estas dificultades seran
aquellas que impiden que el nio pueda ofrecer
un testimonio preciso de lo acontecido, pero que
no llevan a una alteracin deliberada de los hechos. Ms bien se deberan a problemas de memoria, sugestionabilidad, etc., que alteraran la
calidad del recuerdo.
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Difcil la apreciacin como riesgosa para equvocos es tambin la declaracin de un menor, pero
no porque lo sea, sino porque como en el de cualLos nios tienen dificultad en especificar el tiem- quier otro, entra en juego factores, situaciones y
po de los sucesos y ciertas caractersticas de las an la normalidad o no de los sentidos, amn de
personas tales como la edad de la persona, altura, lo subjetivo como es el parecer o inters propio,
o peso. Tambin pueden ser llevados a dar un fal- o la influencia ajena no slo de terceros, sino de
so testimonio de abuso ya que, como los adultos, la misma convivencia o experiencia.
pueden ser confundidos por el uso de preguntas
sugestivas o tendenciosas. Por ej. el uso de Su valor es igual al de los dems, por tanto no
preguntas dirigidas, puede llevar a errores en los puede ser catalogado que por su condicin espeinformes de los nios, pero es ms fcil conducir cial y distinta de ser un pequeo en edad, inexpeerrneamente a los nios acerca de ciertos tipos riencia y carente de conocimiento cabal, resalte
de informacin que acerca de otros. Por ejemplo, como una notoria diferencia que la haga tener de
puede ser relativamente fcil desviar a un nio de entrada merecedor de rechazo o desconfianza na4 aos en los detalles tales como el color de los tural. Es tema y parte de la habilidad y el conozapatos u ojos de alguien, pero es mucho ms di- cimiento del analizador para entrar en su terreno
fcil desviar al mismo nio acerca de hechos que a efectos de obtener o no su credibilidad, en las
le son personalmente significativos tales como si mismas condiciones de los dems testigos de un
fue golpeado o desvestido. La entrevista tcnica- caso. (Corte Constitucional T-078-2010)
mente mal conducida es una causa principal de
falsas denuncias.
Sostuvo la Corte en la citada sentencia, que:
Tampoco entra en juego una desconfianza natural
Habr que captar el lenguaje del nio y adaptarse al testigo por ser nico, vale decir, cuando nadie
a l segn su nivel de maduracin y desarrollo ms sabe o le consta algo de la verdad, caso tpicognitivo para facilitar la comunicacin del nio. co es en esta clase de hechos donde no slo por la
Por ej. los nios pequeos pueden responder so- seguridad del autor para no ser sorprendido sino
| pensam.am | Vol. 6 No. 10 | Pgs. 71-81 | Coruniamericana Barranquilla-Medelln, Colombia | Enero-Junio 2013 | ISSN: 2027-2448 |
http://coruniamericana.edu.co/publicaciones/ojs/index.php/pensamientoamericano
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Difcil la apreciacin como riesgosa para equvocos es tambin la declaracin de un menor, pero
no porque lo sea, sino porque como en el de cualLos nios tienen dificultad en especificar el tiem- quier otro, entra en juego factores, situaciones y
po de los sucesos y ciertas caractersticas de las an la normalidad o no de los sentidos, amn de
personas tales como la edad de la persona, altura, lo subjetivo como es el parecer o inters propio,
o peso. Tambin pueden ser llevados a dar un fal- o la influencia ajena no slo de terceros, sino de
so testimonio de abuso ya que, como los adultos, la misma convivencia o experiencia.
pueden ser confundidos por el uso de preguntas
sugestivas o tendenciosas. Por ej. el uso de Su valor es igual al de los dems, por tanto no
preguntas dirigidas, puede llevar a errores en los puede ser catalogado que por su condicin espeinformes de los nios, pero es ms fcil conducir cial y distinta de ser un pequeo en edad, inexpeerrneamente a los nios acerca de ciertos tipos riencia y carente de conocimiento cabal, resalte
de informacin que acerca de otros. Por ejemplo, como una notoria diferencia que la haga tener de
puede ser relativamente fcil desviar a un nio de entrada merecedor de rechazo o desconfianza na4 aos en los detalles tales como el color de los tural. Es tema y parte de la habilidad y el conozapatos u ojos de alguien, pero es mucho ms di- cimiento del analizador para entrar en su terreno
fcil desviar al mismo nio acerca de hechos que a efectos de obtener o no su credibilidad, en las
le son personalmente significativos tales como si mismas condiciones de los dems testigos de un
fue golpeado o desvestido. La entrevista tcnica- caso. (Corte Constitucional T-078-2010)
mente mal conducida es una causa principal de
falsas denuncias.
Sostuvo la Corte en la citada sentencia, que:
Tampoco entra en juego una desconfianza natural
Habr que captar el lenguaje del nio y adaptarse al testigo por ser nico, vale decir, cuando nadie
a l segn su nivel de maduracin y desarrollo ms sabe o le consta algo de la verdad, caso tpicognitivo para facilitar la comunicacin del nio. co es en esta clase de hechos donde no slo por la
Por ej. los nios pequeos pueden responder so- seguridad del autor para no ser sorprendido sino
| pensam.am | Vol. 6 No. 10 | Pgs. 71-81 | Coruniamericana Barranquilla-Medelln, Colombia | Enero-Junio 2013 | ISSN: 2027-2448 |
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| pensam.am | Vol. 6 No. 10 | Pgs. 83-92 | Coruniamericana Barranquilla-Medelln, Colombia | Enero-Junio 2013 | ISSN: 2027-2448 |
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Pacto Internacional de Derechos Econmicos, estadounidense Arnold Gesell (1880-1961), psiclogo que
Sociales y Culturales (en particular, en el se dedic a estudiar las etapas del desarrollo de los nios.
Bsicamente, la CG consiste en dos habitaciones con una
artculo 10).
Pozo, C. (2005). Memoria de testigos. Obtencin
y valoracin de la prueba testifical. Madrid:
Pirmide. (PS/343.14 MAN mem).
Proyecto de Ley 01 de 2011 SENADO DE LA
REPUBLICA. por medio de la cual se
dictan disposiciones acerca de la entrevista
y el testimonio en procesos penales de nios vctimas de delitos sexuales.