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Concepto
Resulta difcil lograr un concepto material del Derecho Penal Econmico.
Cuando referimos concepto material, por contraposicin al concepto formal, aludimos a un
concepto vlido para ser aplicado a cualquier derecho de esas caractersticas, en cualquier tiempo
y lugar: un concepto universal; mientras que un concepto formal precisa el contenido del Derecho
Penal Econmico en determinado tiempo y lugar.La dificultad para esbozar un concepto material de esta rama del Derecho Penal se debe, entre
otros, a los siguientes obstculos
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o
o
o
o
o
Heterogeneidad de la materia
Ausencia de un criterio unnime a nivel internacional
Ausencia de univocidad y claridad en las legislaciones comparadas
Dificultad para determinar un concepto material por el conflicto entre delito y contravencin
Ambigedad del trmino econmico:
Estas dificultades para determinar el contenido del Derecho Penal Econmico se agudiza en
pases federales como el nuestro, donde el derecho sustantivo como el penal es materia federal y
el derecho procesal es una de las potestades no delegadas por las provincias a la nacin. Esto
apareja que la creacin de fueros penales econmicos por las provincias genere zonas paralelas
al derecho penal econmico, contemporneas a aquellas creadas por el gobierno federal
A ello se suma la recepcin que tuvo en el pas la tesis que sostiene la existencia de una
diferencia cualitativa entre delito y contravencin. Esta tesis es desarrollada por la Escuela
Toscana y por James Goldschmidt, y receptada por Ricardo Nez, sosteniendo que el delito es
sustancialmente distinto de la contravencin; mientras el delito ofende los principios de tica
universal, la contravencin es una simple pena de orden que se aplica por razones de utilidad
publica. Esto permita mantener en manos de las provincias la regulacin administrativa
preservando el federalismo y evitando una mala conclusin de la legislacin federal con la comn.
Si bien esa tesis ha sido superada y hoy la doctrina es conteste en sostener que la diferencia
entre delito y contravencin es solamente cuantitativa y que no hay diferencia sustancial entre
ellas, esa posicin deriv en la proliferacin de reglas legales violatorias del non bis in idem.
Si entendemos que la diferencia entre delito y contravencin es sustancial, o cualitativa (escuela
Toscana, Goldschmidt), la materia penal econmica, mayormente contravencional, permanecera
en Argentina dentro de las potestades reservadas por las provincias y no se confundira la
legislacin federal con la comn
En definitiva, los obstculos precedentemente enunciados evidencian la dificultad para enunciar
un concepto material del Derecho Penal Econmico. Por ello, nos conformaremos con brindar un
concepto formal, que nos permita precisar qu es Derecho Penal Econmico en Argentina hoy.-
Jorge de la Ra: Es el conjunto de normas en las cuales la sancin tiende a proteger los fines y
polticas econmicas del Estado en la sociedad prestando especial atencin a ciertos derechos
supraindividuales e individuales que hacen a la produccin, circulacin y consumo de bienes
Bacigalupo: Es toda aquella legislacin que en sentido amplio protege mediante el uso de los
medios penales la intervencin del Estado en la economa
Contenido
A diferencia de nuestra posicin de limitarnos a brindar un concepto formal del Derecho Penal
Econmico, la doctrina ha realizado notables esfuerzos para brindar un concepto material de esta
rama del derecho. Ha intentado buscar algn criterio dogmtico vlido para lograr la comprensin
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y sistematizacin de todo aquello que incluya la expresin Derecho Penal Econmico. Por otra
parte, este contenido debe referirse a un tiempo y lugar determinado.
De este modo, nos encontramos con dos niveles de criterios para determinar el contenido del
Derecho Penal Econmico:
Criterio dogmtico crtico o valorativo (Criterio de primer grado): se refiere a los parmetros
estables para determinar el contenido del DPE independientemente de cualquier ordenamiento
jurdico. Permite elaborar criterios puros.
Conforme a cada uno de estos criterios, el contenido del Derecho Penal Econmico consiste en:
Criterio Estrictsimo: exclusivamente las infracciones a las disposiciones sobre precios
Criterio restrictivo: las infracciones que atentan contra la actividad interventora y reguladora del
estado
Criterio Amplio: todas aquellas normas que regulan la produccin, fabricacin y reparto de bienes
econmicos y que atiendan a un bien jurdico supra-individual
Criterio Criminolgico: aquellas determinadas formas de delincuencia caracterizadas por la
pertenencia de los autores a un crculo social determinado siempre que el hecho sea realizado en
el marco de su actividad profesional. Se divide en: Criterio criminolgico estricto: slo son delitos
econmicos los white collar crimes. Criterio Criminolgico Amplio: incluye junto a esta clase de
autores a los funcionarios pblicos, ya que el delito econmico generalmente esta vinculado con la
actividad poltica.
Criterio vinculado a la Empresa: aquellos delitos cometidos a travs de una empresa
Criterio vinculado a los modernos instrumentos de la vida econmica: aquellos delitos que
implican un abuso de modernos instrumentos de la vida econmica (tarjetas de crdito, cheques,
transferencia de tecnologa
IMPORTANTE!!!!!!
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Origen Poltico:
ETAPAS
EVOLUCION
Marxismo
Totalitarismo
Origen Doctrinario
Tambin en el siglo XX, la criminologa sufrir un cambio de paradigma, como sealramos en la
introduccin.
Desde el criminalismo etiolgico enfocado en el delincuente y sus circunstancias genticas,
fsicas, psquicas y sociales se evolucion a la criminologa de la reaccin social que
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Delitos comunes que sean de competencia del Fuero en virtud de las reglas de
conexin art. 47 y sgtes. del C.P.P. y art. 3 Ley 9181. EXCEPCION: No son del fuero especializado, aquellos expedientes que pese a estar HOY
incluidos en el catlogo vigente fueron distribuidos a otras Fiscalas y Juzgados de Control en
virtud de la ley 9181 y A.R. 733, 736 y 747 estaban comprendidos en el catlogo de la Ley
9122 y quedaron excluidos por ley 9181-.-
Podemos concluir en relacin a esta cuestin, que los caracteres ms relevantes del Derecho
Penal Econmico son:
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Evidentemente esta nueva rama del Derecho se integra al Derecho Penal accesorio sin que existan
por el momento criterios materiales de entidad suficiente para diferenciarlo del resto del Derecho
Accesorio.
1.3.2
La vinculacin entre Derecho Penal Nuclear y Derecho Penal Econmico se refiere a dos
aspectos: si el Derecho Penal Econmico es un derecho autnomo del Derecho Penal Nuclear y,
en caso contrario, si la vinculacin existente es una vinculacin de especialidad o excepcionalidad
en relacin al Derecho Penal Convencional.
AUTONOMA
CIENTFICA: En caso de seguir la doctrina de GOLDSCHMIDT que sostiene una diferencia
ontolgica o sustancial entre delito y contravencin, podra afirmarse su autonoma, ya que sera
considerada como una rama distinta dentro del Derecho Penal administrativo ajena al Derecho
Penal comn.
Actualmente se promueve la posicin de un Derecho Penal de intervencin. Este Derecho estara
entre el Derecho Penal y el Derecho Administrativo, entre el Derecho Privado y el D Publico con
menores garantas y menores sanciones: es decir,un mini-derecho. No es admisible porque el
consenso doctrinario actual no reconoce entre delito y contravencin diferencia cualitativa alguna,
slo cuantitativa.
Los problemas del DPE (autora, menores garantas procesales, responsabilidad,) no son exclusivas
del DPE sino de todo el derecho accesorio. Por ello no estamos en condiciones de afirmar que por
ahora, el Derecho Penal Econmico tenga autonoma cientfica.
LEGISLATIVA: Existira autonoma si la normativa que nos ocupa se encontrase en un
ordenamiento independiente (Cdigo) o en un conjunto de leyes orgnicamente entrelazadas
(Leyes especficas). En nuestro pas no es as. Las Leyes Penales Econmicas se encuentran
dispersas tanto en el Cdigo Penal como en leyes especiales (Vg. Cdigo Aduanero) y en leyes
penales especiales (Vg.: Rgimen Penal Tributario)
ACADEMICA: Se ha desarrollado autonoma acadmica a travs de su estudio pormenorizado en
ctedras especiales y posgrados.
EXCEPCIONALIDAD Y ESPECIALIDAD
Sera un derecho de excepcin si el derecho nuclear siguiera vigente salvo derogacin expresa
del legislador. Si no la hay, si la derogacin es tcita, es un derecho especial
El Art. 4 CP, expresa: Las disposiciones generales del presente Cdigo se aplicarn a todos los
delitos previstos por leyes especiales, en cuanto stas no dispusieran lo contrario
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Como se puede advertir es ambiguo en relacin a si la disposicin en contrario debe ser expresa o
tcita. Como no podemos distinguir donde la ley no lo hace, corresponde aplicar el principio
interpretativo de que la ley especial deroga a la general.
Por ello, el DPE como todo derecho accesorio se vincula al DP por una relacin de especialidad
Ahora bien, debemos tener cuidado pues esa especialidad se presentar en tanto se verifiquen
derogaciones expresas o mediante interpretacin que excluyan la aplicacin de los principios
generales del Derecho Penal Nuclear. Distinto es el caso cuando no existe tal derogacin. En
esos casos el Derecho Penal Econmico seguir vinculado a los principios generales establecidos
por el Derecho Penal Nuclear.
1.4 Caracteres
contemporneo.
del
Derecho
Penal
Econmico
Algunas son compartidas con las propias del Derecho Penal Nuclear. Otras son propias de esta
rama especial:
En tanto Derecho es
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Si bien estas son las notas esenciales, distintos autores agregan otras que consideran
importantes. La acentuacin de una u otra de estas notas adicionales da lugar a las distintas
expresiones que mencionamos al inicio:
Lesin a la confianza en el trfico mercantil
Abuso de la credulidad de la vctima
Especial astucia del autor
Conciencia de la ilicitud del hecho pero no de su trascendencia criminal
Pertenencia del autor a un sector de actividad econmica
Imagen de honorabilidad
La acentuacin de una u otra caracterstica determin el nacimiento de distintas denominaciones
relativas al delito econmico, as:
DELINCUENCIA PROFESIONAL (OCCUPATIONAL CRIME): enfatiza ms el vnculo entre delito
y actividad profesional que la esfera social a la que pertenece el autor. Se considera que lesiona
las esperanzas institucionalizadas que se anudan al rol profesional. Incluira la delincuencia de
cuello blanco y la delincuencia de cuello azul (referida a las actividades de obreros profesionales).
Vg. Abortos, venta ilegal de narcticos, abuso de tratamientos intiles los mdicos-;
asesoramiento para evasin impositiva, falsas demandas por indemnizacin los abogados, etc.
DELINCUENCIA DE CABALLEROS (KAVALIERSDELIKT): enfatiza ms el rango social que la
relacin con la actividad profesional. Vg.: Duelo, tenencia ilcita de armas, adulterio, etc.
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Sin embargo, los datos estadsticos sobre los efectos de los delitos econmicos
sorprendentes al punto de permitirnos afirmar lo siguiente:
el perjuicio que ocasionan es inimaginable en los delitos comunes
Lesiona la vida e integridad de las personas
Se expanden a nivel internacional.
son
Daos Materiales
Si bien los daos materiales caractersticos de la delincuencia econmica son financieros, estos
superan en su cuanta al valor de los daos ocasionados por los delitos comunes.
Pero adems hay otros daos materiales ms relevantes que los financieros:
En el ao 1981 se desata en Espaa una supuesta epidemia de neumona atpica que azota todo el pas
ocasionando 740 muertes y 25.000 enfermos crnicos. Las investigaciones desarrolladas arrojan que la
supuesta neumona en realidad era un sndrome txico aparentemente generado por aceite de colza
desnaturalizado para uso industrial importado por la Empresa espaola Raelca quien mediante qumicos lo
convierte y lo vende para consumo humano, a fin de abaratar costos y mejorar su posicin en el mercado.
En 1987 se inicia el llamado Juicio del Siglo contra los empresarios y los traficantes del aceite recibiendo
condenas de hasta 80 aos de prisin y obligando al estado a indemnizar por un monto de 500.000 millones
de pesetas (3.253 millones de euros) a los afectados
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Los fraudes alimenticios, las manipulaciones con medicamentos cosmticos, etc atentan contra la
vida y la integridad fsica de las personas en escalas superlativamente mayores a las que atentan
los delitos comunes y pertenecen a la esfera de los delitos econmicas
Daos inmateriales y otros efectos
Podemos mencionar entre otros a la prdida de confianza en el trfico mercantil, la deformacin
del equilibrio de mercado y la eliminacin de la competencia.
A veces estos daos no se producen en forma directa, sino remota.
Vg. Cuando evado impuestos perjudico a la hacienda pblica, pero si cometiendo ese delito me
coloco en mejor situacin de competitividad en relacin a mis otros competidores, puedo lograr un
monopolio y eliminar la competencia.
Cualquier sistema de mercado no puede soportar ms all de determinados niveles de
delincuencia porque precisamente, al superarlos se produce una prdida de confianza que hace
quebrar el sistema.
Karl Dieter Opp
Conforme a lo desarrollado, encontramos que el delito econmico produce los siguientes
efectos.
Efecto Resaca: es aquel efecto pernicioso logrado cuando un competidor, -agotadas las
posibilidades legales de lucha en un mercado de fuerte competencia- delinque para lograr
mayores beneficios, asumiendo as una posicin de privilegio en el mercado, que obliga a
los otros actores del mercado a delinquir para mantenerse en situacin de competitividad,
Efecto Espiral: es el efecto producido cuando cada uno de los perjudicados se convierte
en eje de una nueva resaca.
Reaccin en cadena: En un delito de elevados daos materiales, cada perjudicado se
torna en el primer eslabn de una cadena de vctimas al transmitir a terceros las
dificultades de pago, las crisis y las quiebras.
Como contra-cara de estos efectos, debe destacarse el lucro obtenido por el delincuente
econmico que alcanza niveles espectaculares, aproximadamente el 90 por ciento de toda la
delincuencia.
Etiologa
La criminologa intenta encontrar una explicacin relacionada a las causas que generan el delito
econmico. Analizaremos cada una de ellas, dejando a salvo que todas las que desarrollaremos
pecan de arrojar un enfoque parcial del objeto de estudio, por lo que luego de exponerlas
resumiremos aquellos factores causantes del delito que resultan comnmente admitidos por
todos.
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Materialismo: slo concede valor a los bienes materiales. Busca vidamente el provecho
material.
Egocentrismo y narcisismo: Su personalidad no pasa del estadio primario del egocentrismo
sin desarrollo de su afectividad. So solitarios pero lo compensan mostrndose prdigos,
caritativos y mecenas de las artes.
Dinamismo y audacia: Son presos de un extremo dinamismo propio de su carcter
primario. Su optimismo egocntrico les impide calibrar riesgos
Inteligencia: son refinados , inteligentes pero muy raramente cultos
Peligrosidad: su fuerte potencialidad criminal, gran capacidad de adaptacin social e
ignorancia de los lmites ticos los hace uno de los delincuentes ms peligrosos
Hipocresa: Su frialdad e inmoralidad contrasta con su seduccin social
Neurosis: La mana de lucro genera comportamientos neurticos
Crtica: Su mtodo no es fiable pues no da prueba alguna de la realidad de los anlisis efectuados.
Sus conclusiones son vagas e imprecisas. No explica a qu delitos conduce esta personalidad. No
existe a estas alturas consenso doctrinario relativo a que el delincuente econmico es un ser
enfermo.
2) Teoras de orientacin sociolgica
Desarrollada por Sutherland en 1939, se aplic en 1949 para esclarecer delincuencia de cuello
blanco.
Mediante esta teora Sutherland pretende explicar el delito econmico con prescindencia de
explicaciones psiquitricas o ligadas a la condicin socio-econmico del autor y se elabora en
nueve puntos.
Sostiene que el comportamiento criminal se aprende, en contacto con otras personas en un
proceso de comunicacin, a travs de un grupo reducido de relaciones personales. La orientacin
de los mviles del individuo est en funcin de las interpretaciones favorables o desfavorables de
las normas. Todos los sujetos de una economa competitiva estn sometidos a necesidades y
valores comunes centrados en el dinero. As, el delincuente econmico surge porque, sometido a
estas necesidades y valores, aprende el comportamiento criminal mediante interaccin en un
grupo en el prevalecen las interpretaciones favorables a la violacin de la ley sobre las contrarias.
Crtica: El delincuente antes de delinquir tena una valoracin social distinta. No explica la teora
el motivo de ese cambio de actitud valorativa frente a la norma
b) Teora de la Anomia (Merton)
Merton interpreta que el delito es un hecho normal en la sociedad. Lo anormal es el aumento o la
disminucin brusca de la criminalidad. Existe anomia cuando se derrumban las reglas vigentes en
una sociedad determinada. El comportamiento irregular aparece cuando hay ruptura entre las
expectativas sociales y los medios determinados por la estructura social para lograrlas. En
relacin a la delincuencia econmica, Opp la ha aplicado sealando que el comportamiento
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d) Explicaciones marxistas
La delincuencia econmica es resultado de la dependencia al sistema capitalista.
Es
consecuencia de la diferencia entre pobres y ricos, la lucha por la competencia y el afn de lucro.
Si existe delincuencia econmica en los pases marxistas es porque algunos sectores sociales
han asumido la ideologa burguesa en virtud de la presin poltica, econmica e ideolgica
ejercida por el imperialismo capitalista.
Crtica: NO se ha probado que la delincuencia econmica en pases socialistas se deba
exclusivamente a la influencia ideolgica burguesa. En los pases socialistas se produce una
delincuencia econmica de rasgos caractersticos, lo que lleva a pensar que cada sistema
econmico tiene una delincuencia de caractersticas propias. No es admisible una vinculacin
necesaria entre delincuencia econmica y sistema capitalista, toda vez que la tendencia a la
posesin y a la riqueza no es producto de una ideologa determinada, sino una realidad indiferente
a cualquier sistema
Conclusin
Todas estas explicaciones brindan una visin parcial del problema etiolgico de la delincuencia
econmica. Las teoras psicolgicas intentan explicar el origen del delito econmico slo como
un fenmeno patolgico individual. Las teoras sociolgicas soslayan los aspectos psicolgicos
y conllevan la carga ideolgica de considerar al derecho como instrumento de la clase dominante
y esa no es una caracterstica esencial del derecho sino una nota circunstancial. En resumen su
fracaso finca en el intento de brindar explicaciones monistas al fenmeno de la delincuencia
econmica que debe ser enfocado de otro modo.
Se debe tener presente que el estudio del delito econmico debe enderezarse al conocimiento del
autor, pero no aisladamente, sino en sus interdependencias sociales. En base a ello, podemos
encontrar los siguientes
factores individuales y sociales explicativos de la delincuencia
econmica.
1. Factores individuales
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2. Factores sociales
Estos son los factores explicativos fundamentales de la delincuencia econmica. Sin embargo, la
etiologa de este fenmeno no quedara completamente explicada si no se advierte la importancia
de una serie de caractersticas que por su doble condicin de factor causal y obstculo poltico
criminal, analizamos a continuacin.
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Para analizar las medidas preventivas necesarias para luchar eficazmente contra la delincuencia
econmica, debemos, en primer lugar, comprobar si esa lucha es posible en nuestro sistema
capitalista. Luego examinaremos las dificultades que impiden la implantacin de medidas ms
eficaces. Finalmente, describiremos los medios de lucha desde las medidas de profilaxis social,
las medidas jurdicas extra-penales, hasta las sanciones criminales como ltimo recurso del
Derecho para lograr la finalidad perseguida
1.- Posibilidad de lucha contra la delincuencia econmica
Aqu corresponde una primera pregunta: la reduccin de la delincuencia en pases capitalistas,
exige o no la prdida de las condiciones de la libertad de mercado?
Si se admite como positiva la libertad de mercado, habr que intensificar las medidas que protejan
la competencia y a la vez reduzcan la delincuencia.
De todos modos, reconocer la necesidad de intensificar esa lucha implica cuestionar la absoluta
justificacin tica del sistema.
2.- Dificultades para una prevencin eficaz
Esta forma de delincuencia tiene una elevada cifra negra, lo que se deriva de las especficas
caractersticas del hecho, la especial actitud de la sociedad frente al delincuente y frente al delito y
de una persecucin judicial mnimamente eficaz
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prevencin especial no se cumplen. En cuanto a la pena idnea para una lucha eficaz
entendemos que debe respetarse la proporcionalidad a la gravedad del hecho y por otro
lado que las sanciones revistan la naturaleza y gravedad necesaria para compeler al autor
a desistir de la comisin del delito sin afectar el orden econmico. Ahora bien en lo que
hace a la naturaleza de las penas las idneas seran la privativa de la libertad y la de
multa, a las que deberan adunarse otros tipos de sanciones como: prohibicin de ejercer
profesin, publicidad de la infraccin, revocacin de autorizacin, prdida de licencia,
patente o concesin, etc.
Interpretacin.
En el derecho Penal comn se entiende como mtodo de interpretacin a los medios tcnicosdogmticos para abordar y clarificar el significado de la ley: los ms conocidos son el mtodo
exegtico o gramatical, el histrico, el teleolgico y el sistemtico.
Sin embargo, en el marco del Derecho Penal Econmico se presentan situaciones particulares
que imponen la aplicacin de otro mtodo a los fines de sortear lagunas de impunidad. Tal es el
caso, por ejemplo del Fraude a la Ley que ocurre en el Derecho Penal Tibutario.
En el caso de fraude a la ley a travs de la elusion tributaria, el sujeto, sin realizar la accin tpica,
de todos modos elude la aplicacin de la penalidad. En estos casos el autor prima facie no podra
ser castigado por ms reprochable y contraria a la finalidad de la norma que sea la conducta.
EJEMPLO: Un directivo de una compaa no cobra sueldos pero recibe gastos de representacin
equivalentes. De este modo se busca sortear los costos impositivos y provisionales de un sueldo
elevado.
Como vemos, pagar gastos de representacin es un acto lcito y no encuadra en el tipo de
evasin, pero evidentemente logra el mismo fin: eludir el pago de obligaciones fiscales.
En estos casos se entiende que en todo acto econmico entre particulares hay una intentio facti
(verdad sustancial de lo que se pretende alcanzar) y una intentio iur i( ropaje jurdico con que se
viste el acto para alcanzar una calificacin tributaria menor). En el fraude a la ley, la intentio facti
no coincide con la intentio juri.
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Aqu, donde los mtodos tradicionales del Derecho Penal Nuclear son insuficientes para resolver
la situacin, se aplica el mtodo econmico por el que se interpreta un elemento normativo del
tipo penal que viene de otro sector del derecho de acuerdo a su significado econmico y real y no
de acuerdo a su sentido jurdico.
El juez, penetra por encima de lo aparente, aprecia la finalidad, el significado econmico de la
relacin empresa-directivo y alcanza la realidad econmica de la situacin para darle una
interpretacin tratamiento tributario. Se aleja de la forma elegida por los contribuyentes, ya que
stos la seleccionaron para aliviar su tratamiento impositivo1
Validez
Ya hemos visto que en nuestro derecho penal nuclear el principio de validez se estableca en tres
mbitos: en el espacio, en el tiempo y en relacin a las personas.
Validez espacial: nuestro derecho ha receptado en el Art. 1 del CP el principio territorial o de
defensa, sin embargo el fenmeno del Derecho Penal Econmico evidencia una evolucin cada
vez ms consistente en trasnacionalizar el Derecho Penal. Definitivamente ante la particular
caracterstica del delito econmico que se comete en diferentes pases, el principio territorial ha
entrado en crisis tanto en materia de legislacin como en lo atinente a la organizacin judicial y
procedimiento penal
Validez Personal: lo mismo puede predicarse en relacin al principio de validez personal de la
Ley penal. La paulatina integracin de distintos pases en bloques regionales modificara el
conjunto de privilegios inmunidades e indemnidades previstas en los ordenamientos de cada pas.
Validez Temporal: En nuestro pas rige el principio de aplicacin de la ley penal ms benigna a
favor del imputado a partir de lo establecido en el art. 2 del CP. Si bien antes se cuestionaba su
validez al no estar receptado en la manda constitucional, a partir de la Reforma de 1994 y la
adhesin a los Pactos internacionales este principio adquiri rango constitucional. Ahora bien, en
el caso de sucesin de leyes en el tiempo, se plantean los siguientes problemas.
a.- Ultraactividad: en caso de sucesin de leyes siempre se aplica lo anterior al hecho si sta era
ms benigna.
b.- Retroactividad: en caso de sucesin de leyes, si la ley posterior al hecho es ms benigna, es la
que debe aplicarse.
c.- Extraactividad: si hay una ley intermedia entre la ley anterior al hecho y las leyes posteriores, y
es ms beneficiosa al imputado, debe aplicarse.
Cundo una ley es ms gravosa y cundo ms benigna?
Ms gravosa
Ms Benigna
ESPINOSA, Jos Alberto Manual de Derecho Tributario Primera parte, Pg. 63 y 140, Ed. Advocatus,
Crdoba, 2004.1
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Ley Penal en Blanco en sentido Estricto: la remisin que la ley penal efecta es a una
norma de inferior categora.
Ley Penal en Blanco en sentido Amplio: cuando la ley penal remite a otra norma de
igual jerarqua. Vg. Art. 206 CP que reza: Ser reprimido con prisin de uno a seis meses
el que violare las reglas establecidas por las leyes de polica sanitaria animal
Con remisin total: absoluta ausencia de concrecin del ncleo de la conducta prohibida
que es determinado por otra norma
Con remisin parcial: slo algunos aspectos del ncleo de conducta prohibida son
definidos por la norma complementaria.
Este fenmeno tiene estrecha vinculacin con el principio de legalidad y reserva penal.
Prestemos atencin a esta opinin de Carlos Julio Lascano (h): De los principios constitucionales
de legalidad y reserva penal ley penal previa- derivan como importante consecuencia vinculada
con la funcin garantizadora de la tipicidad la exigencia de la predeterminacion del delito y de la
pena, que impone un mandato de certeza y taxatividad dirigido al legislador para impedir que los
tipos o las sanciones penales sean formulados en forma tan amplia que su aplicacin dependa de
una decisin libre y arbitraria del juezSeran violatorias de tal exigencia, pues no permitiran a
los ciudadanos predecir con suficiente grado de certidumbre, los comportamientos puniblesy las
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penas o medidas de seguridad aplicableslas leyes penales que por ejemplo- conminaran con
prisin de 6 meses a 3 aos al que atentare contra el derecho de propiedad ajeno,o ser
penado el que matare a otro. Nadie podra dudar que el empleo de un lenguaje excesivamente
vago e indeterminado descalificara constitucionalmente tales hipotticas disposiciones legales.
No tan claras resultan las situaciones en las cuales es inevitable para el legislador por tratarse de
materias de contenido fluctuante que requieren una regulacin flexible, como las econmicas,
sanitarias o ambientales- remitir a otras normas para la configuracin de las acciones u omisiones
punibles, como ocurre con la tcnica legislativa de las leyes penales en blanco3
Ello es as, particularmente en las normas penales en blanco en sentido estricto ya que la
determinacin total de la conducta punible por parte de la administracin (cuando la norma de
remisin consiste en disposiciones administrativas), vulnerara el principio republicano de divisin
de poderes, delegando en el Poder Ejecutivo facultades privativas del Poder Legislativo.
Por ello y concluyendo, entendemos que para que estas normas penales en blanco sean
constitucionales, el ncleo de la conducta punible no puede ser definida en su totalidad por la
norma de remisin extra penal, sino que la ley penal en blanco debe fijarle con precisin los
contornos.
2.- Elementos normativos jurdicos
A diferencia de los elementos descriptivos del tipo objetivo, los elementos normativos no pueden
percibirse por los sentidos sino que es preciso realizar un juicio de valor. De tal manera, para
determinarlos, el juez se ve obligado a remitirse a normas no penales para precisar conceptos en
l contenidos: Vg. En el Hurto, el concepto de cosa total o parcialmente ajena. En estos casos,
slo una parte del tipo est legalmente descripto, mientras que la otra parte debe ser construida
por el Juez para el caso concreto. Tiene en comn con el tipo penal en blanco que ambos
requieren complementar el supuesto de hecho genricamente enunciado por el tipo, pero mientras
en la ley penal en blanco se complementa por otra norma de igual o inferior jerarqua-, en el
elemento normativo lo realiza el juez. Vg.: concepto de documento.
3.- Clusulas de Autorizacin
En los casos de leyes penales en blanco en sentido estricto en los que se produce una remisin
de la ley a otra de instancia inferior, es posible que el objeto de remisin consista en una clusula
de autorizacin en la que el legislador normalmente exige que no concurra un acto determinado
de autorizacin, por ejemplo el Art. 4 inc. b, h de la Ley de Abastecimiento.
4.- Clusulas de justificacin en blanco
Es un fenmeno inverso al de las leyes penales represivas en blanco. Ejemplo: Art. 34 inc. 4 del
CP, segn la cual, obra justificadamente el que obrare en cumplimiento de un deber o en el
legtimo ejercicio de su derecho, autoridad o cargo
(LASCANO, Carlos Julio (h) DERECHO PENAL PARTE GENERAL Pg. 157, Ed. Advocatus, Cba, 2002)
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Esta cuestin refiere a dos aspectos: la responsabilidad de las Personas Jurdicas y la comisin
por omisin. Ambas cuestiones sern tratadas infra al analizar el tema Responsabilidad de las
Personas Jurdicas
El tipo
Al abordar el tipo penal advertimos tres vertientes de anlisis dogmtico:
Tipo objetivo
Tipo normativo
Tipo subjetivo
Tipo objetivo: Nuestro desarrollo ya ha abordado aspectos del tipo objetivo tales como lo relativo a
los tipos penales en blanco, los elementos normativos y la proliferacin de los delitos de peligro
abstracto. Resta analizar lo atinente a lo siguiente:
Sujeto activo: se reconoce, en general que el delincuente econmico surge fundamentalmente de
un abuso o aprovechamiento de una posicin de poder en el mbito econmico. Es un agente
ms del sistema econmico, slo que su actividad se desarrolla abusando de su posicin de
poder. Por ello es objeto de particular atencin por parte del Derecho Penal Econmico la efectiva
diferenciacin del sujeto activo del delito de otros actores del mbito econmico. Esto se
manifiesta, por ejemplo en las condiciones objetivas de punibilidad fijadas en el Derecho Penal
Tributario, en el que la evasiones fiscales son punibles slo a partir de determinado monto, o
cuando la Ley de Defensa de la Competencia elige no castigar la posicin dominante en un
mercado, sino el abuso de esa posicin.
Tipo subjetivo: presenta varios fenmenos.
Entre ellos, la transicin del Derecho Penal del
comerciante al Derecho Penal de la empresa, lo cual ha aparejado el problema de la
responsabilidad penal de las personas jurdicas; pero como ya anticipramos, esa cuestin se
abordar infra.
Por otra parte, otra particularidad consiste en que los tipos penales en su gran mayora son
aplicables slo a ttulo doloso, solo excepcionalmente se recepta la comisin imprudente. Como
sustitutivo del tipo culposo, a menudo se recurre a los delitos de peligro abstracto por los cuales
se extirpa la necesidad de un resultado material, lo que lo identifica a estas figuras con las
tentativas de delitos culposos.
Por ltimo, no se encuentran en los tipos penales econmicos expresiones denotativas de dolo
directo por lo cual, en principio, la figura del dolo eventual resulta altamente relevante en materia
de imputacin subjetiva, acarreando como consecuencia el inveterado problema de la distincin
entre culpa consciente y dolo eventual.
Tipo normativo: Si bien la relacin de causalidad se aborda en el tipo objetivo, se requieren
criterios valorativos propios del tipo normativo- para imputar objetivamente un resultado. Esta
cuestin est ntimamente vinculada con la relativa a la Responsabilidad por el producto en la
que la atribucin de un resultado ya no obedece a las relaciones de necesidad, propias de las
leyes de causalidad natural, sino a criterios estadsticos o probabilsticos.
Cuando se habla de Responsabilidad por el producto, penalmente, se est haciendo referencia a
la responsabilidad penal que se deriva de la puesta en peligro o lesin de la salud sea individual o
pblica. Dicha responsabilidad, esto es, por la existencia en el mercado de productos peligrosos
para la salud de los ciudadanos, se concreta en dos momentos: En un primer momento, cuando el
producto peligroso se ofrece en el mercado, se afecta la salud pblica y el Derecho Penal
responde a travs de los delitos de peligro contra la salud pblica; en un segundo momento, si el
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producto ya ha sido utilizado y con ello se ha lesionado la salud individual o la vida, a travs de los
delitos clsicos de homicidios o lesiones. Un caso paradigmtico de Responsabilidad por el
producto es el ya mencionado caso del Sndrome Txico o del Aceite de Colza.
Inmediato:
bien
jurdico Individual
especfico
directamente Supraindividual
tutelado por la norma en tanto
que elemento bsico de todo
delito
General:
tutela
intereses
pertenecientes
a
la
generalidad de las personas
que integran la comunidad
social: Vg.: Salud publica
Difuso: intereses que no
afectan a la totalidad de las
personas sino a un sector de
ellas. Vg.: consumidores
Mediato:
Es siempre supraindividual
Se vincula a la ratio legis o
finalidad objetiva de la norma.
Expresa las razones o motivos
que
conducen al legislador
penal
a
criminalizar
un
determinado comportamiento
Intermedio: Bienes jurdicos Es siempre supraindividual
supraindividuales de la esfera
econmica que no pueden ser
incluidos en la categora de los
intereses jurdicos del Estado
pero que tampoco pueden ser
identificados con los intereses
de un sujeto individual que
interviene
en
el
trfico
econmico
De acuerdo a estos parmetros, podemos afirmar que el bien jurdico protegido inmediato del
Derecho Penal Econmico es el orden econmico que, en sentido amplio, consiste en la
regulacin jurdica de la produccin, distribucin y consumo de bienes y servicios y, en sentido
estricto, consiste en la regulacin jurdica del intervencionismo estatal en la economa.
La antijuridicidad
En este punto, el Derecho Penal Econmico se caracteriza por aplicar condiciones objetivas de
punibilidad para muchos de los delitos que lo integran (Vg: delitos tributarios, lavado de dinero,
etc).
Por otra parte, se encuentran presentes excusas absolutorias como las previstas por el Derecho
Penal Aduanero (Art. 875 inc. 1), para el Encubrimiento (Art. 277 inc. 4)
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El error
El error es la falta de nocin o falso conocimiento fctico o jurdico del autor respecto de un hecho
por l desencadenado.
El error puede ser:
Esencial
No esencial
Vencible
Invencible
1
2
Error nocet
El error no excusaba
Se distingue entre error de Hecho
de Hecho y error de
Derecho
en
sentido
amplio
de Derecho
Se distingue entre error de Hecho
de Hecho y de Derecho
Penal y extrapenal
de Derecho
Vencible
Invencible
Vencible
Invencible
Vencible
Invencible
Vencible
Invencible
Extrapenal
Vencible
Invencible
Se distingue entre error De tipo: desconocimiento sobre Vencible
de tipo y error de una circunstancia
objetiva del
prohibicin
hecho perteneciente al tipo legal, Invencible
sea de carcter fctico o normativo
De prohibicin: desconocimiento Vencible
sobre la antijuridicidad del hecho
Invencible
Penal
Delito
imprudente
Disculpa
No disculpa
No disculpa
Delito
imprudente
Disculpa
No disculpa
No disculpa
No disculpa
Disculpa
Delito
imprudente
Disculpa
Disminucin de
pena
Disculpa
El anlisis relativo a las diferentes teoras del error y el error en el Derecho Penal Econmico,
debern ser consultadas en el material obligatorio (Balcarce, Pg. 142 en adelante).
Responsabilidad por el hecho
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Responsabilidad individual
Nuevamente nos remitimos a lo que se analizar en el tema Responsabilidad de las Personas
Jurdicas, sin perjuicio de lo que desarrolla el material obligatorio en este punto (Balcarce, Pg.
149)
Tentativa:
En este aspecto, el Derecho Penal Econmico se aparta de los principios de la Teora del Delitod
del Derecho Penal Comn en el caso del Rgimen Penal Aduanero en el que a diferencia de lo
establecido por el art. 42 del CP-, la pena de la tentativa se equipara a la del delito consumado.
(Arts. 871 y 872 de la Ley Nacional 22415)
Autora y participacin
Nuevamente nos remitimos a lo que se analizar en el tema Responsabilidad de las Personas
Jurdicas, sin perjuicio de lo que desarrolla el material obligatorio en este punto (Balcarce, Pg.
151)
Concursos
En este estrato analtico, se destacan dos aspectos que predominan en el Derecho Penal
Econmico vinculado con el concurso aparente de leyes:
a) Especialidad: existen figuras delictivas en las leyes penales econmicas que receptan tipos
delictivos propios del Derecho Penal Nuclear con ciertas matizaciones que hacen a la
materia que legislan (Vg.: encubrimiento de contrabando, Art. 878 inc. 1 Ley 22415 o la
apropiacin indebida de Tributos, Art. 6 Ley 24769). Se trata de un ncleo de los delitos
tradicionales y un excedente vinculado a la actividad netamente econmica. Aqu se
aplica el principio de especialidad: lex especialis derogat lex generalis.
b) Subsidiariedad: es caracterstico del Derecho Penal Econmico la aplicacin de la regla
de subsidiariedad segn la cual se supedita la aplicacin de la norma especfica
econmica a que no exista en el orden convencional otra ms grave (Vg.: Ley nacional
24241, Art. 142)
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