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EMPRESA COLECTIVA.
Cuando, el hombre comienza a vivir en comunidad, cada uno de stos
miembros comienza a especializarse en alguna ocupacin que permita elaborar
los bienes o prestar servicios para satisfacer una necesidad social.
Al principio esto se hace individualmente, pero a medida que las
necesidades son ms complejas ya no basta con el esfuerzo individual, por lo
que el hombre comienza a agruparse para emprender actividades en conjunto;
primero se asociar con parientes o amigos, y as surgen las sociedades de
personas, siendo la ms importante la colectiva, de la cul, luego surge la
responsabilidad limitada.
Sin embargo, con el paso del tiempo las actividades a realizar son
incluso ms complejas por lo que se requiere de un capital para poder
desarrollar el giro, y as surgen las sociedades de capitales: siendo la ms
importante, la sociedad annima, y dentro de las primeras sociedades
annimas podemos mencionar a las que financiaron los viajes a las colonias,
tambin algunos, mencionan a las sociedades en comandita por capitales, en
la actualidad stas no tienen mayor aplicacin.
CONTRATO DE SOCIEDAD.
Se define en el Cdigo Civil, artculo 2053 y siguientes.
Sin embargo, esta definicin se presta para ciertas dudas: En cuanto a
la naturaleza jurdica de la Sociedad. Hay 2 grandes tesis:
1. - Dice que, la naturaleza jurdica de la sociedad es un Contrato. Se basan, en
la definicin del artculo 2053 Cdigo Civil. Por ello, deben cumplir con todos
los requisitos relativos a un contrato.
2. - Dice que, la naturaleza jurdica de la sociedad es una Institucin. Reunin
de personas organizadas de manera estable para cumplir con una finalidad
comn.
2. - LOS BENEFICIOS:
Es toda ventaja material apreciable en dinero que puede ser, una
ganancia o ahorro de una prdida. Arriendo ms barato.
Este elemento es el que diferencia a la sociedad de otros contratos o
entidades, como las Fundaciones o Corporaciones.
Se seala que este elemento puede ser apreciado de 2 puntos de vista:
- Bsqueda de los beneficios: es perseguir la finalidad para la cul se
constituyo la sociedad. Se puede buscar una ganancia positiva, o ahorrar algn
gasto e incluso se ha dicho que constituira un beneficio el buscar mejores
condiciones de trabajo, o en general, mejorar el desarrollo de una actividad
econmica.
- Reparticin de dichos Beneficios: para repartir la utilidad, en primer lugar
hay que tener en cuenta que todos los socios deben obtener algo, en cuanto a
la forma de realizarlo, la regla General: es que se debe recurrir a lo estipulado
por las partes, Art. 382 Cdigo de Comercio.
En caso, que nada se haya estipulado el mismo Artculo seala: que los
beneficios, utilidades y tambin prdidas se dividirn a prorrata de lo que se
haya aportado.
Aqu surge la duda, con respecto a que sucede con el socio que aport la
industria o trabajo, el Artculo 383 del Cdigo de Comercio, seala: que si en el
estatuto nada se hubiere dicho, el socio industrial obtendr la utilidad que
obtenga el socio que hubiera hecho el aporte ms mdico, y no participara en
las prdidas.
El Cdigo Civil en su Artculo 2069 contiene una solucin distinta, pues
seala: que si nada se estipul ser el juez quien deber determinar el valor de
la utilidad del socio industrial, sin embargo, el Cdigo Comercio, se refiere a la
sociedad
colectiva
comercial,
por
lo
tanto,
se
refiere
la
sociedad
Responsabilidad limitada, y los artculos 2068 y 2069 del cdigo civil se aplican
a la sociedad Colectiva civil.
3. -NIMO DE ASOCIARSE:
Consiste en la voluntad de los socios de trabajar en la sociedad de
manera activa y bajo un pie de igualdad, esto nos lleva a lo siguiente:
a) Para que haya una sociedad deben haber 2 o ms personas. En Chile, se
contina usando este principio, por que la ley 19.856, de enero de 2003,
establece que las Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada, no son
sociedad, por lo que puede haber una sola persona en ella, en contraposicin a
lo que existe en otros pases: la llamada sociedad unipersonal. Pese a ello,
estas empresas se rigen en subsidio por las normas de las sociedades
colectivas mercantiles.
b) Debe existir entre los socios un inters de trabajar en comn.
c) Deben participar en un plano de igualdad. Este requisito que segn algunos
autores no existe, ya que sera solamente el consentimiento, segn: Gabriel
Rioseco, tiene importancia prctica por que permite distinguir a la sociedad del
contrato de trabajo con las consecuencias que de ello derivan.
TIPOS DE SOCIEDADES.
Se clasifican de acuerdo a diversos criterios:
1. - Segn su objeto:
a.- Sociedad Civil.
b.- Sociedad Mercantil: ser mercantil si el objeto de sta, es uno de los actos
de comercio enumerados en el Artculo 3 Cdigo de Comercio, o bien, si una
ley especial le asigne tal calidad, en todo caso, hay que tener presente que en
materia de sociedades Annimas el objeto siempre ser mercantil, aunque el
giro sea civil, as lo seala el Artculo 1 de la ley 18.046; Si el giro no es un
acto de comercio la sociedad ser civil.
Colectiva:
puede
ser
administrada
por
todos
los
socios,
separadamente por cada uno de los socios, por alguno de los socios o por un
tercero extrao.
Sociedad de Responsabilidad Limitada: igual regla, con la salvedad que se
admite por la doctrina que tambin incluya un directorio. El artculo 384 y
siguientes. El Cdigo de Comercio reglamenta la administracin de estas
sociedades.
Sociedad En comandita: se administra por el socio gestor, Artculo 486 del
Cdigo de Comercio.
Sociedad Annima: se administra por un directorio, sin perjuicio, de que
tambin elijan un Gerente. Artculo 31 y siguientes, ley de Sociedades
annimas.
En cuanto a la Responsabilidad: Es la forma
respondern de las obligaciones sociales.
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especies, ya que son los socios los encargados de valorarlos, por lo que se
puede producir una distorsin.
2 La sociedad de capitales tiene como ventaja que su constitucin no est
ligada a la existencia de los socios, tambin permite juntar grandes capitales y
un gran nmero de socios. Su administracin puede ser entregada a un cuerpo
especializado como un directorio. Se critica porque se dice que el pequeo
accionista no tiene injerencia en las decisiones sociales, por lo que puede
quedar en la indefensin en algunas decisiones del directorio. Tambin si son
pocas personas se dice que su administracin es complicada y si son familiares
no se garantiza que vayan a ingresar otro tipo de personas.
daremos otra definicin, la del cdigo de comercio argentino que nos dice que
la sociedad colectiva es la que forman dos o ms personas, ilimitada y
solidariamente responsables, que se unen para comerciar en comn bajo una
firma social.
Don Ricardo Sandoval nos dice que es aquella en que los socios
administran por si, o por mandatarios elegidos de comn acuerdo y responden
en forma indefinida y solidaria de las obligaciones contradas en nombre de la
sociedad.
CARACTERISTICAS.
CARACTERSTICAS FORMALES DE LA SOCIEDAD COLECTIVA MERCANTIL.
- En cuanto a su administracin, de los artculos 385 y 386 podemos apreciar
que la ejercen los socios o un tercero nombrado por estos. Todos los socios,
cada uno de los socios, alguno de socios o un tercero nombrado por estos.
- La responsabilidad es ilimitada y solidaria (artculo 370 cdigo de comercio).
En las sociedades colectivas civiles la responsabilidad de los socios no es
solidaria.
- En cuanto a la razn social segn el artculo 365 sta se constituye por el
nombre de todos los socios o de algunos de los socios, ms la palabra y
compaa. En la sociedad de responsabilidad limitada la razn social es
similar, pero tambin puede constituir una referencia al objeto y debe siempre
llevar la palabra limitada.
- En cuanto a la cesibilidad de los derechos sociales, de acuerdo al artculo 404
n 3 los socios no pueden ceder sus derechos sociales, salvo que se realice a
travs de una modificacin social, a la que concurran todos los socios.
CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD COLECTIVA.
Los artculos fundamentales son los 350, 352, 354. De acuerdo al artculo
350 la sociedad colectiva se forma y prueba por escritura pblica en los
trminos del artculo 354.
El artculo 352 contiene las menciones que sta escritura pblica debe
contener.
El artculo 354 establece que se debe confeccionar un extracto de la
escritura social, el cual se debe inscribir en el registro de comercio en el plazo
de 60 das corridos desde la fecha de la escritura pblica. El registro de
comercio competente es el del domicilio social.
Los requisitos de la escritura social los encontramos en el artculo 352 y
existen menciones esenciales y otras no esenciales porque su falta es suplida
por la ley.
MENCIONES ESENCIALES.
1 Artculo 352 n 1: los nombres, apellidos y domicilios de los socios: se refiere
a la individualizacin de los socios. El cdigo de comercio solo seala como
individualizacin al nombre, apellido y domicilio de los socios. Sin embargo,
debemos agregar los requisitos propios de las escrituras pblicas establecidas
en el cdigo orgnico de tribunales, y estos son:
- Profesin.
- Nacionalidad.
- Cdula de identidad.
- Estado civil.
- La circunstancia de si es mayor de edad.
Estas menciones son esenciales.
2 La razn o firma social.
3 El capital, ya sea en dinero o en otra clase de bienes, indicando el valor que
estos tienen o a lo menos contener la manera en que se puede llegar a este
valor (352 n 4).
LA ADMINISTRACION DE LA SOCIEDAD.
Ya dijimos que la clusula de la administracin no es esencial dentro de
la Escritura Social, ya que si falta esta suplida por la ley, pues en virtud del
artculo 386 del Cdigo de Comercio, y artculo 2081 del Cdigo Civil se
entiende que a falta de estipulacin expresa, todos los socios representan a la
sociedad actuando independientemente. Como cuando ocurre esta situacin,
es posible que se produzcan conflictos entre los socios administradores, ya que
algunos proceden a realizar un acto y el otro puede que no lo piense igual, por
ello se establece el llamado "derecho de oposicin" consagrado en el artculo
388 y siguientes del Cdigo de Comercio.
Este derecho opera de la siguiente manera:
Si un acto se encuentra aun en suspenso, puede algunos de los socios,
oponerse a su consumacin, ocurrido esto se suspende provisoriamente la
ejecucin del acto y se procede a votar por todos los socios a fin de determinar
si se contina o no con el acto suspendido. Si la mayora, que es una mayora
simple determine continuar con el acto, este se realiza tal como estaba
proyectado. Si en cambio la mayora estima que se debe suspender este, no se
realizara.
Si de la deliberacin surgen 2 o ms pareceres sin que ninguno tenga
mayora, el acto no se lleva a efecto.
Si pese a que la mayora opta por no realizar el acto y de todas maneras el
socio insiste y lo practica, la sociedad quedar obligada frente a los terceros de
buena fe, PERO podrn demandar al socio que lo realizo a fin que les
indemnice por los perjuicios que pudiere haber ocasionado con su actuar.
No procede el derecho de oposicin para los actos de mera conservacin de
los actos comunes.
QU FACULTADES TENDRN ESTOS SOCIOS (CUANDO CADA UNO
ADMINISTRA) PARA OBLIGAR A LA SOCIEDAD?.
De acuerdo a la autonoma de la voluntad habr que recurrir a lo que
diga el estatuto social, pero si en este nada se dice, el artculo 397 seala que
estas facultades de los socios quedan restringidas al giro ordinario de la
sociedad
El Cdigo Civil en el artculo 2081 establece algunas reglas en relacin a
la administracin de los socios y esta regla sera la siguiente:
1.- Repite el derecho de oposicin ya analizado.
2.- Establece que cada socio podr utilizar los bienes comunes siempre y
cuando lo destine segn su uso ordinario y respete el derecho de los dems
socios y de la propia sociedad.
3.- Cualquier socio podr obligar al otro para que haga junto con l las
reparaciones necesarias para conservar las cosas sociales.
4.- Se les prohbe a los socios realizar innovaciones a los inmuebles sociales sin
el consentimiento de los dems.
En cuanto a las facultades primero habr que recurrir a las que se hayan
indicado al momento de su nombramiento ya que opera el principio de la
autonoma de la voluntad.
Si no se sealan cuales son las facultades, lo que nos determina los
limites de su actuar es el objeto social ( artculo 2077 cdigo civil y 403, 387
cdigo comercio), es decir, el administrador solo puede actuar dentro de su
objeto social.
de acuerdo a los trminos del contrato de mandato, por lo que se aplicarn las
normas del artculo 2116 y siguientes del cdigo civil.
RELACIONES DE LA SOCIEDAD CON TERCEROS O FUNCIONAMIENTO DE
LA SOCIEDAD.
Ya dijimos que la sociedad es una persona jurdica, es decir, una entidad
distinta a los socios individualmente considerados. Por ello, entonces est
dotada de un rgano de administracin ya visto, y tambin de una razn social
o nombre que es la denominacin con la cual la sociedad se relacionar con los
terceros.
LA RAZN SOCIAL.
El artculo 365 del cdigo de comercio define o explica como se compone
la razn social en la sociedad colectiva, a su vez el artculo 4 de la ley 3.918
nos indica que la razn social en la sociedad de responsabilidad limitada puede
ser igual que en la sociedad colectiva, pero tambin puede consistir en una
referencia al objeto, y en ambos casos terminar con la palabra limitada. El
artculo 366, agrega que no se pueden incluir en la razn social los nombres de
otras personas que no sean socios y si alguno fallece o se separa de la
sociedad se suprime de la firma social.
Tambin la ley reglamenta lo que sucede si la razn social se utiliza una
vez disuelta la sociedad, dice que es un delito de falsedad y el incluir el nombre
de un extrao es un delito de estafa. Igualmente reglamenta la ley la situacin
de un tercero extrao a la sociedad, pero que tolera que se incluya su nombre
en la razn social, en ese caso el tercero ser responsable solidariamente al
igual que los socios frente a terceros que contratan con la sociedad.
El artculo 372 permite a los socios conferir a un tercero el uso de la
razn social, pero en este caso y en general siempre la persona a quien se
autorice el uso de la razn social deber sealar en los actos y contratos que
celebre que lo hace por la sociedad.
El artculo 369 seala que la razn social no se transmite o transfiere
junto con el establecimiento de comercio.
solidaridad de los socios es para todas las obligaciones que la sociedad debe
cumplir. Tambin se critica porque de su tenor literales podra pensar al utilizar
la palabra contradas, que esta garanta se limitara solo a lo contractual y no
a los casos de responsabilidad extracontractual, ejemplo: Actos negligentes por
parte de los integrantes de la sociedad.
Se ha dicho que esta responsabilidad solidaria de los socios es una
norma de orden pblico que no puede ser derogada por los socios, esto de
acuerdo a lo que seala el artculo 370 inciso 2. En todo caso los terceros
pueden renunciar a utilizar esta responsabilidad.
USO DE LA RAZN SOCIAL REALIZADA POR UN SOCIO NO AUTORIZADO
PARA ELLO.
El artculo 373 del Cdigo Comercio, seala que la sociedad no ser
responsable de las obligaciones contradas por un socio utilizando la razn
social pero sin estar autorizado para ello, salvo que tal obligacin haya
aprovechado a la sociedad, y esta responsabilidad solamente se limita hasta el
monto del beneficio.
Esta norma toma en consideracin la teora del enriquecimiento sin
causa, ya que si la sociedad se librara de toda responsabilidad, incluso aunque
se obtenga cualquier beneficio, la sociedad estara obteniendo un provecho sin
entregar nada a cambio. Fuera de esto, se dice, que este artculo se refiere
solamente a las obligaciones escritas debido a que utiliza el verbo suscribir,
tambin se indica que estas obligaciones no estn referidas a efectos de
comercio, debido a que los actos de comercio, que son ttulos de crdito,
contienen obligaciones para la persona que lo suscribe, ejemplo, pagar una
suma de dinero. El artculo 373 no se refiere a esto, y quien lo reglamenta es el
artculo 372.
Para estos casos, la ley establece que ser responsable de su pago la
persona que lo suscribe.
Se seala que el fundamento del artculo 373, en el sentido que la
sociedad, no es responsable salvo, el caso sealado; se explica por que los
requisitos de publicidad que la ley establece para los poderes y delegaciones
de las sociedades, que establece el artculo 22 Cdigo de Comercio, permiten a
los terceros conocer quienes son los reales representantes de la sociedad y los
facultados para realizar su labor social, por lo que habr negligencia por parte
de quien acepte un documento de alguien que no esta facultado.
El artculo 374, se refiere al caso en que una persona estando autorizado
a usar la razn social contrae obligaciones que no son de inters ni
concernientes a la sociedad, y el tercero con quien contrata se encuentra en
conocimiento de ello, por lo tanto, la sociedad no responde.
ACREEDORES DE LOS SOCIOS.
Segn el artculo 380, el acreedor del socio que ya ha introducido aporte
a la sociedad, no podr embargar lo ya aportado, pero si podr solicitar la
retencin de la parte del inters que en ella tuviere, para percibirla al momento
de la divisin social
Es importante tener en cuenta, que el acreedor nunca pasar a ser socio
para embargar derechos sociales. Los artculos 2096 y 2094 de Cdigo Civil, se
refieren a estas situaciones, reitera la idea del artculo 380.
DISTRIBUCIN DE LAS PRDIDAS Y GANANCIAS SOCIALES.
Al analizar los elementos comunes y especiales del contrato de sociedad,
sealamos que uno de ellos consista en el Beneficio de los Contratos Sociales,
esto corresponde a 2 situaciones:
1 Buscar los beneficios.
2 Distribuir tales Beneficios.
Paralelamente los socios comparten los riesgos.
El artculo 2066 del Cdigo Civil se reitera con el artculo 382 del Cdigo de
Comercio y la idea central de ambos consiste en que los socios podrn
estipular la manera en que se dividirn las utilidades, ganancias y perdidas.
El artculo 2066 habla de divisin.
El artculo 382 dice dividirn.
colectiva
por
regla
general
no
lo
est
en
sociedad
de
responsabilidad limitada.
Estas causales se pueden agrupar en tres grupos:
1 Las establecidas en el texto de la ley.
2 Las establecidas en los estatutos.
3 La causal que consiste en la voluntad comn de los socios.
1 las establecidas en el texto de la ley.
La ley es el cdigo civil: artculos 2098 y siguientes, el cdigo de
comercio no contempla causales de disolucin.
I.- La llegada del plazo o el cumplimiento de la condicin establecidos para la
vigencia de la sociedad, artculo 2098 cdigo civil.
El plazo para que opere debe estar indicado en los estatutos (igual la
condicin). Sin embargo, las partes pueden perfectamente prorrogar el plazo
antes de su vencimiento, y si ha ocurrido la disolucin las partes tambin
pueden de comn acuerdo acordar que no obstante que esta ha ocurrido la
sociedad continua subsistiendo; debern en todo caso cumplir con las
formalidades de artculo 350 cdigo comercio ( escritura pblica y extracto).
II.- La finalizacin del negocio para el cual la sociedad se constituyo,
esta causal comprende dos situaciones:
a) Que el negocio finalizo o concluyob) Que el negocio ha pasado a ser imposible o ilcito porque la ley o la
autoridad as lo ha resuelto. Por ejemplo: si se prohbe ejercer tal actividad
como la venta de fuegos artificiales ( artculo 2099 Cdigo civil).
la
que
se
deber
acreditar
con
los
medios
de
prueba
Cdigo civil)
Cuando se estudio el aporte dijimos que puede ser en propiedad o en
usufructo.
En propiedad: la cosa perece para su dueo, la sociedad. La que
continua funcionando salvo que se configurara alguna de
las causales de
410 y 411 del cdigo de comercio, ya que ambos artculo indicaban que el
liquidador es un mandatario de la sociedad.
En Francia expresamente la sociedad tiene personalidad jurdica incluso
despus de disuelta.
Las consecuencias que se presentan por el hecho de que subsista la
personalidad jurdica son:
1 que el domicilio social no se altera, continua igual
2 el liquidador es un mandatario y representante de la sociedad y no de los
socios.
3 los acreedores sociales permanecen con su situacin inalterable, porque su
deudor contina existiendo.
4 el patrimonio de la sociedad continua siendo social por lo que los acreedores
personales ( los socios) no podrn dirigirse en su contra.
5 Relacin con la quiebra
6 aun cuando entre los existan incapaces el liquidador puede vender bienes
sociales sin cumplir con formalidades especiales.
COMO SE NOMBRA EL LIQUIDADOR.
Por los socios, el artculo 409 seala si en la escritura no se designa el
liquidador este ser nombrado por la unanimidad de los socios, y si no se logra
esta unanimidad el liquidador ser nombrado por el tribunal. Como el cdigo
de comercio se refiere al juzgado de comercio se debe entender juzgado de
letras en lo civil.
Finalmente hagamos presente que si los socios estn todos de acuerdo
pueden hacer la liquidacin sin nombrar liquidador
LOS PODERES QUE TENDR EL LIQUIDADOR.
- si fue designado por otro acto se aplican las normas propias del mandato
- si la administracin la hacen los socios de comn acuerdo se regirn por las
normas del administrador comn y los actos del liquidador siempre obligan a la
sociedad frente a terceros, siempre cuando el administrador haya obrado
dentro de sus facultades.
EN CUANTO A LA RESPONDABILIDAD DEL LIQUIDADOR:
- Frente a los socios responder de todos los actos dolosos y culpables:
responder de culpa leve.
- Frente a los terceros el no responder porque ser la sociedad la que debe
responder.
QUE PASA CON LA PRESCRIPCIN
Aqu tambin hay que distinguir cualquier accin que emane del contrato
de sociedad en contra de los socios no liquidadores o herederos o
causahabiente, prescribe en el plazo de cuatro aos contados desde que se
disolvi la sociedad.
Contra el socio liquidador se debe recurrir a la regla general y el plazo es
de cuatro aos desde que el liquidador a rendido cuenta, los artculos 420 y
419 solo se refieren a los socios no liquidadores.
que
si
no
se
indica
en
la
escritura
la
clusula
de
normas
que
para
la
sociedad
colectiva
la
sociedad
ser
tiene efectivamente el valor asignado por los socios en la escritura, pues son
ellos los nicos que pueden fijarles el valor, lo que puede afectar a los que
contraten con la sociedad.
LA ADMINISTRACIN.
En general se aplican las mismas normas que para la sociedad colectiva,
es decir, que la sociedad se administre por todos los socios, por cada uno de
los socios, por alguno o algunos de los socios, o por un tercero extrao. Sin
embargo, la doctrina ha agregado que tambin puede ser administrada por un
directorio formado por socios u otras personas, pues no habra inconveniente
legal en que esto fuera posible, con mayor razn si tomamos en cuenta que la
responsabilidad de los socios es igual que una sociedad annima, la que
expresamente se administra por un directorio.
DISOLUCIN Y LIQUIDACIN.
Se aplican las normas de la sociedad colectiva, pues la ley 3.918 no
contiene normas especiales sobre esta materia, salvo el artculo 4 inciso 2
que hace expresamente aplicable a estas sociedades el artculo 2.104 del
cdigo civil, que se refiere a que en este tipo de sociedades se presume que
est incluida la clusula en virtud de la cual la sociedad contina en caso de
fallecimiento de un socio, pues pasan a formar parte de ella los herederos del
fallecido.
Tambin habra que destacar que en caso de disolucin anticipada por
mutuo acuerdo de las partes se debe inscribir un extracto de la disolucin e
inscribir al margen de la constitucin y tambin se debe publicar en el Diario
Oficial el mismo extracto. Esta situacin antes era discutible, pero con la ley
19.499 que reemplaz el artculo 3 de le ley 3.918, no cabe duda que se exige
la publicacin. Este criterio viene a consagrar lo que ya antes opinaba la
doctrina que deca que se deba tambin publicar, fundndose en el principio
de que las cosas se hacen de la misma manera que se deshacen y viceversa,
as opinaban don Julio Olavaria y Ricardo Sandoval.
Sobre este punto de la disolucin algunos autores como Olavaria y
Varela indican que se debera haber incluido algunas causales que motivaran la
SOCIEDAD EN COMANDITA.
Esta sociedad se define en el artculo 470 del cdigo de comercio y en el
artculo 2061 inciso 3 del cdigo civil, la caracterstica fundamental de estas
sociedades la encontramos en que presenta dos tipos de socios:
- Socio gestor: que se dedica a la administracin o gestin de la sociedad.
- Socio comanditario: que aporta el capital para desempear el giro social.
El socio gestor responde en los mismos trminos que el socio de la
sociedad colectiva, es decir, es ilimitada y solidariamente responsable de las
obligaciones sociales. El socio comanditario solo responde por lo aportado.
Encontramos dos tipos de sociedad en comandita:
- Sociedad en comandita simple.
- Sociedad en comandita por acciones.
En la primera el capital es igual al de la sociedad colectiva y al de la
sociedad de responsabilidad limitada. En la segunda el capital se divide en
acciones tal como ocurre en la sociedad annima.
CARACTERSTICAS.
1 La administracin corresponde al gestor y el comanditario queda inhibido de
participar.
2 El socio comanditario puede ceder libremente sus derechos. El gestor solo
con autorizacin de los dems socios y a travs de una reforma social.
3 La razn social se incluye por el nombre del gestor. Si el comanditario tolera
que se incluya su nombre en la razn social responder en los mismos
trminos que el socio gestor.
SOCIEDAD ANNIMA.
Esta es la forma de organizacin de la gran empresa, ya que es la sociedad que
permite el ingreso de un mayor nmero de socios, que adems posibilita la
acumulacin de capitales. Se caracteriza fundamentalmente porque su capital
se divide en acciones, las que se pueden transferir libremente por el socio a
travs de mecanismos simples y rpidos. Por lo anterior, se ha dicho que es el
instrumento que ha posibilitado el desarrollo de la industria.
EVOLUCION HISTORICA.
Se dice que nacen en el siglo XVII y se utilizaron para financiar los viajes
a las colonias, especialmente en Inglaterra y Holanda, se reunan dineros entre
la poblacin y a aquel que cooperaba se le entregaba un certificado que daba
cuenta de su aporte y con el cual poda reclamar sus dividendos una vez que
se volva del viaje y se traan riquezas, era dirigida por un consejo que tenia
amplias facultades, por lo que tomaba todas las decisiones de la sociedad.
Tuvieron gran xito, lo que motiv que las monarquas comenzaron a
exigir una serie de requisitos para que funcionaran, especialmente una
autorizacin del Rey que era indispensable para su creacin, si la sociedad
funcionaba sin autorizacin se incurra en delito.
En Francia, con posterioridad a la revolucin se comenz a exigir en
lugar de la autorizacin del Rey una autorizacin de poder legislativo e incluso
por un tiempo fueron prohibidas, porque atentaban en contra del crdito
pblico.
Se ha dicho que uno de los hitos ms importantes en relacin al
desarrollo de las sociedades annimas es la dictacin en Francia de una ley en
1.867, que les concedi personalidad jurdica y que elimin el trmite de la
autorizacin del Estado para que funcionara. Esta tendencia continu en
- Tambin la nueva ley contiene una norma que califica a la sociedad como
mercantil, sea cual sea el giro que esta tenga, la definicin anterior no se
refera a este tema.
TEXTOS LEGALES QUE RIGEN LAS SOCIEDADES ANNIMAS.
El primer texto legal que contiene normas sobre la sociedad annima es
la ley 18.046 de 22 de octubre de 1981. Luego encontramos el DFL 251 que se
refiere a las compaas de seguro, las cuales deben ser sociedades annimas.
El DL 1.328 de 1974 que reglamenta los fondos mutuos.
El DL 3.538 que se refiere a la Superintendencia de Valores y Seguros
que controla a las sociedades annimas.
La ley general de bancos, en que se reglamentan los bancos que es un
tipo de sociedad annima.
La ley 18.045 que se refiere al mercado de valores, por lo que se dedica
a las acciones.
CARACTERSTICAS.
1 En cuanto a la responsabilidad de los socios, estos responden solo por sus
aportes, no se pueden cobrar deudas de la sociedad en el patrimonio individual
del socio ni tampoco deudas del socio en el patrimonio de la sociedad.
2 El inters social, es decir, los derechos que tenga un socio se representan en
cuotas que son fcil y libremente negociables, que se llaman acciones, que son
a su vez ttulos de crdito.
3 El capital social es suministrado por los socios.
4 Su administracin corresponde a un directorio, que es un rgano que por
mandato de la ley representa judicial y extrajudicialmente a la sociedad.
CLASIFICACION.
El mayor criterio para clasificarlas es el que las divide en:
- Sociedad annima abierta que se rige por leyes especiales, como las
administradoras de fondos de pensiones que tienen normas diversas en los
artculos 130 a 132 de ley 18.046 y tambin se reglamentan en el DL 3.500.
- Sociedad annima abierta que sean bancos se rigen por la ley general de
bancos.
ELEMENTOS DE LA CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD ANNIMA EN
GENERAL.
En cuanto a su constitucin sealaremos que de acuerdo al artculo 3
de la ley 18.046, la sociedad annima se forma, existe y prueba por una
escritura pblica que debe reunir los requisitos establecidos por la ley, de la
cual se obtiene un extracto que debe reunir los requisitos legales, el extracto
se inscribe y publica.
Esta constitucin que se establece para las sociedades annimas
constituy novedad e innovacin introducida por la ley 18.046, ya que
simplific la constitucin de la sociedad annima al eliminar trmites relativos
a una autorizacin por parte de algn ministerio u otro servicio dependiente del
poder ejecutivo. Esto tuvo por objeto propender e incentivar a la creacin de
ms sociedades liberalizando su desarrollo.
Si no se constituye por escritura pblica ni se hace el extracto, ni se
publica o inscribe, la sociedad ser absolutamente nula, pero podr ser
saneada. En todo caso, si la sociedad no consta de escritura pblica o de un
instrumento reducido a escritura pblica, o instrumento protocolizado ni
siquiera puede ser saneada (artculo 6-a ley 18.046).
En cuanto a los requisitos que debe reunir la escritura pblica se
establecen en el artculo 4:
1 Individualizacin de los socios que concurren a su otorgamiento, debiendo
indicarse el nombre, profesin, domicilio y agregar adems los antecedentes
que el cdigo orgnico de tribunales exige para los que concurran a una
escritura pblica. Por ello, se debe agregar el estado civil, la nacionalidad, la
cdula de identidad y la circunstancia de ser mayor de edad. Esta mencin es
un
directorio
que
est
conformado
por
miembros
que
son
annima
abierta
tambin
participa
en
sta
calidad
la
Si
la
sociedad
no
se
constituye
por
escritura
pblica,
si
PRINCIPIO DE LA EFECTIVIDAD.
Con este principio se persigue que el capital sea real, que efectivamente
est presente y exista, a fin de que los terceros que contraten con la sociedad
tengan donde hacer efectivos sus crditos en caso de tener que demandar a la
sociedad. Una manifestacin de este principio lo encontramos en el artculo 4
n 5 de la ley de sociedades annimas, dice que el aporte que no consista en
dinero deber ser valorado.
En el artculo 15 seala que la regla general es que las acciones se
enteren en dinero efectivo, por lo que, para que exista un aporte en bienes
deber
dinero, estos debern ser estimados por peritos, salvo acuerdo unnime de
todas las acciones emitidas con derecho a voto.
Cuando hay aumento de capital y algn socio pague las acciones
suscritas por el aumento con bienes y no con dinero, tambin se debe valorar
por peritos y la junta de accionistas debe aprobar tal valoracin, ya sea del
perito o por el acuerdo unnime de las acciones emitidas con derecho a voto.
De acuerdo al tenor del artculo 15 el incumplimiento de esta disposicin
traera como consecuencia la nulidad, pero solamente podr ser reclamada
dentro de los dos aos siguientes a la respectiva escritura de aporte o
constitucin.
Otra manifestacin de este principio la encontramos en el artculo 13
que dice que se prohbe la creacin de acciones de industria y organizacin.
Otra muestra de este principio lo encontramos en el artculo 11, que nos
dice que el capital suscrito deber quedar totalmente pagado en un plazo no
superior a 3 aos.
El artculo 24 reitera la misma idea en materia de aportes.
Debemos hacer presente, en todo caso que antes de la ley 19.499 se
exiga que al momento de constituirse la sociedad, a lo menos un tercio del
capital ya estuviera pagado, lo que hoy en da no es necesario, ya que el
artculo 11 de la ley 18.046 fue reemplazado por la ley 19.499. En caso que
llegado el plazo de 3 aos no se cumpliera con el pago, el capital se reduce a lo
efectivamente pagado.
PRINCIPIO DE LA CONSERVACIN.
En virtud de este principio se evita que el capital se desvalorice y que se
diluya, y no pueda mantener su valor. Este principio tambin se consagra en la
ley 18.046.
Una muestra de que este principio est presente es el artculo 10 de la
ley que nos dice que como regla general el capital se fija en la escritura social
y solo se aumenta o disminuye por reforma del estatuto. El inciso 2 del
artculo 10 nos seala que no obstante lo anterior, el valor de las acciones y en
consecuencia el capital se modifica de pleno derecho cada vez que la junta
aprueba el balance del ejercicio. Fuera de ello el artculo 16 nos dice que los
saldos de acciones suscritas, pero no pagadas, es decir, las deudas del socio
con la sociedad se reajusta de igual manera que varia la unidad de fomento.
El artculo 27 a su vez, reglamenta expresamente la posibilidad de que la
sociedad compre sus propias acciones, ya que esa es una forma de disminuir el
capital.
El artculo 28 en relacin a los artculos 57 y 67 establece que para
poder disminuir el capital se requiere de una junta extraordinaria que as lo
acuerde y el qurum es de los dos tercios de las acciones emitidas con derecho
a voto.
El artculo 78 nos dice que las utilidades que se obtengan en un ejercicio
se destinaran primeramente a absorber las prdidas anteriores. Pese a lo
indicado y a los ejemplos dados, la doctrina en general ha dicho que no es
suficiente con la proteccin que se entrega a los terceros y en consecuencia al
capital, pues sera conveniente que existiera una causal de disolucin
relacionada con la disminucin de capital, lo que hara a los socios buscar la
manera de cuidar que el capital subsista.
CLASES DE CAPITAL (EXAMEN).
Existen varias clasificaciones de capital:
La que distingue entre capital nominal, capital suscrito y capital pagado.
CAPITAL NOMINAL.
Es el que figura en los estatutos, es fijo y solo puede ser modificado por
una reforma de estatutos. As lo dice el artculo 10.
CAPITAL SUSCRITO.
Es el capital que consta en acciones que se han emitido, pero que an el
accionista que se ha asignado estas acciones, no las ha pagado, por lo que en
la caja social no ha ingresado lo que corresponde a su pago. Ya dijimos que hay
un plazo de 3 aos para pagar lo que est suscrito, y si no se cumple la
sociedad tiene mecanismos para obligar a pagar.
CAPITAL PAGADO.
Es aquel capital en que los dineros que corresponden a su valor ya esta
ingresado al capital social, lo ideal en la sociedad es que el capital suscrito se
encuentre totalmente pagado.
NOCIONES GENERALES SOBRE EL CAPITAL.
1 El capital es aportado por los socios y estos se hace en dinero efectivo o a
travs de otros bienes, nunca en trabajo.
2 El capital debe ser valorado.
3 El plazo para pagar lo que se encuentra suscrito es de 3 aos, los pagos
diferidos se reajustan de acuerdo al valor de la unidad de fomento.
4 Si se traspasa una accin suscrita y no pagada, el cedente y el cesionario
son solidariamente responsables frente a la sociedad ( artculo 64 y siguientes
del reglamento de la ley de sociedades annimas).
Qu sucede si un socio no cumple con su obligacin de pagar la accin
que ha suscrito dentro del plazo indicado en el estatuto o en el plazo que
establece la ley?.
El artculo 17 de la ley 18.046 establece los mecanismos que la sociedad
tiene para que el socio cumpla:
1 De acuerdo a la autonoma de la voluntad las partes pueden en el estatuto
estipular alguna manera para que se cumpla la obligacin.
2 Si nada se ha dicho, de acuerdo al artculo 17 debiendo entender que es una
medida para las sociedades annimas abiertas, la sociedad podr vender en la
bolsa de valores por cuenta y riesgo del socio moroso las acciones que sean
necesarias para obtener el saldo debido, este socio solo quedar como titular
de las acciones que resten. Sin perjuicio de esta medida de acuerdo a las
normas generales la sociedad podra demandar ejecutivamente el cobro del
capital el patrimonio sobre el que ellos podrn hacer efectivo sus crditos
tambin se reducen.
El qurum para acordarlo, es superior, pues de acuerdo, al Art. 67 N 5 de la
ley es necesario que concurran los 2/3 de las acciones emitidas con derecho a
voto y tambin debe estar presente en la junta un notario.
Procedimiento por el cual se lleva a cabo la disminucin:
Existen 2 sistemas:
1. - Devolviendo a los socios parte del capital si la junta as lo acuerda, en esta
situacin se publica en el Diario Oficial el extracto de la modificacin y deben
pasar 30 das contados desde la publicacin y solo una vez transcurrido este
plazo se proceder a la devolucin, y dentro de los 1 das siguientes a la
publicacin en el diario oficial se deber publicar tambin en un diario de
circulacin nacional.
Estos
plazos
tambin
tienen
el
objeto
de
proteger
terceros
tener una preferencia o privilegio, que usualmente ser que pueda acceder a
un dividendo mayor y si la sociedad no le cumple con esa preferencia renace el
derecho a voto de la accin. Si es una sociedad annima abierta cualquier
conflicto que se suscite ser resuelto por la Superintendencia de Valores y
Seguros. En la sociedad annima cerrada resuelve la justicia ordinaria en juicio
sumario.
ACCIONES DE PAGO EN DINERO Y ACCIONES PAGADERAS EN OTROS BIENES.
Ya dijimos, que si nada se dice, se entiende que la accin es pagadera en
dinero. Si hay aporte en especie ste deber ser valorado por peritos, salvo
que la unanimidad de las acciones emitidas acepte que el aporte no se valore.
Fuera de ello, la junta de accionistas debe aprobar dichos aportes y dichas
estimaciones. Si no se cumple, el aporte es nulo y la nulidad se debe reclamar
dentro de los dos aos siguientes a la fecha de la escritura en que conste el
aporte. Transcurrido el plazo se sanea por el tiempo.