1. Introduccin a la Teora del Delito.

A. NOCIONES GENERALES: Necesidad de contar con una teora del delito.

La ciencia que estudia el derecho se denomina dogmtica jurdica cuyo objetivo es lograr
un conjunto de conocimientos sobre la estructura del delito y los valores que considera
para calificarlos como tales. La dogmtica jurdica intenta explicar en forma racional las
leyes penales con el objeto de encontrar soluciones prcticas a casos que no aparecen
clarificados en ellas.
En nuestro pas se acepta que hay dos nociones sobre el delito, ambas de carcter formal
que pretenden precisar qu condiciones deben darse en un evento para calificarlo como
delito.
- Nocin legal: Artculo 1 CP Es delito toda accin u omisin voluntaria penada por ley.
Hay discusin doctrinaria en torno a la inclusin o exclusin del delito culposo.
- Nocin sistemtica: Es delito una accin u omisin tpica, antijurdica y culpable. La
conducta para ser delito debe adecuarse a la descripcin que hace la ley de tal
comportamiento, lo que constituye el tipo penal.
La circunstancia de que un comportamiento sea tpico es insuficiente para calificarlo de
delito, por lo que adems deber ser antijurdico lesionar realmente un bien jurdico
objeto de proteccin penal.
Por ltimo corresponde reprochar tal conducta a su autor, lo que constituye la
culpabilidad. Cmo? Apreciando si el autor tena la capacidad para comprender lo que
estaba ejecutando y para determinar su actuar conforme a esa comprensin y
posteriormente habr que establecer si al realizar el hecho tuvo conciencia de la ilicitud y
finalmente determinar si en las condiciones concretas en que estuvo era posible que se le
exigiera un comportamiento diverso.
En ambas nociones el elemento substancial del delito es la conducta humana, que puede
adoptar la forma de accin (actividad externa dirigida por la voluntad de una persona a un
objetivo determinado) o de omisin (no ejecucin por una persona de aquello que tena la
obligacin de realizar, estando en condiciones de poder hacerlo).
En la doctrina nacional hay acuerdo en que accin y omisin constituyen la base del
delito.
B. Fundamento dogmtico del concepto de delito:
El cdigo penal al establecer en el artculo 1 que el delito es una accin u omisin
penada, est implcitamente consagrando que tiene que estar descrito previamente lo que
constituye el principio de tipicidad.
La tipicidad aisladamente es insuficiente para conformar un delito. De modo que a veces,
a pesar de ser tpico un comportamiento, el derecho no lo castiga porque autoriza su
ejecucin, generalmente por falta de inters del titular del derecho protegido, o porque el
acto tpico importa el legtimo ejercicio de un derecho, o porque se ejecuta para amparar
un derecho ms relevante.
Cuando el artculo 1 expresa que la accin debe ser voluntaria no se refiere al aspecto
volitivo de la accin sino que al conocimiento de la ilicitud Saber que se est obrando
en contra de la norma prohibitiva y en ello consiste la conciencia de la antijuricidad.

La culpabilidad se integra por la imputabilidad, o sea la capacidad penal que requiere en

el autor mente sana y desarrollo adecuado de la personalidad.
Integra tambin la culpabilidad la exigibilidad o la motivacin normal, y por ello el articulo
10 n 9 declara exento de culpabilidad al que ha ejecutado un acto tpico y antijurdico
violentado por una fuerza irresistible o impulsado por un miedo insuperable.
D. Evolucin de la nocin sistemtica del delito
1) Tendencia clsica: Tambin conocida como causalismo naturalista.
- Para la visin clsica, la accin es el ncleo del delito, pero por accin entiende el
movimiento realizado por el sujeto y el cambio en el mundo exterior (el resultado) que ese
movimiento provoca. El movimiento y su vinculacin con el resultado estn desprovistos
de todo elemento subjetivo.
- El comportamiento objetivamente valorado se adecua al tipo penal, que no es otra cosa
que la descripcin de un actuar sin considerar su subjetividad. Si calza tal descripcin la
accin es tpica.
- Si tal accin tpica se contrapone a los mandatos o prohibiciones del derecho se cumple
con que la accin sea antijurdica. La antijuricidad es una apreciacin objetiva de la
conducta frente al derecho.
Constatadas la tipicidad y la antijuricidad procede analizar la culpabilidad; o sea, el
anlisis de la parte subjetiva del comportamiento (la culpabilidad es de naturaleza
psicolgica). Hay dos posibilidades de culpabilidad, ya que puede ser dolosa o culposa.
Es dolosa cuando la accin est constituida por el querer del resultado, mientras que la
culpa se constituye por la negligencia o imprudencia que provoca un resultado.
2) Tendencia neoclsica: Tambin conocida como causalismo valorativo, incorpora la
nocin de valor a los elementos del delito.
Los neokantianos respetan la estructura del delito de los clsicos, pero la
modifican en su alcance. A la visin de la accin se le incorporan los elementos volitivos
que le son inherentes, por lo que se convierte en conducta humana integrada con su
subjetividad, por lo tanto, se considera a la accin como el cambio provocado en el mundo
externo del individuo por su voluntad.
La tipicidad deja de ser indicio de la antijuricidad y se transforma en su esencia.
Los neoclsicos hacen notar que en el tipo penal se insertan no slo elementos
descriptivos, sino que tambin elementos normativos y subjetivos.
La antiijuricidad se proyecta a un plano substancial; hay antijuricidad cuando hay
lesin o peligro de un bien jurdico.
La culpabilidad se transforma en un juicio valorativo: es el reproche que se hace al
sujeto por haber actuado en forma contraria al derecho, pudiendo haberlo evitado y por lo
tanto, haber respetado los mandatos o prohibiciones impuestos por el derecho.
3) Finalismo: Adquiere transcendencia en la segunda mitad del siglo XX y su exponente
mximo es Hans Welzel.
En el finalismo slo es accin el comportamiento del hombre dirigido por la
voluntad para alcanzar un objetivo determinado Es el ejercicio de la actividad final. El
movimiento corporal y la voluntad de alcanzar un objetivo previsto que dispone ese
movimiento, conforman un todo unitario que constituye la accin.
El tipo penal para los finalistas es la descripcin de la accin en el sentido
propuesto, ms el resultado. Por lo tanto no es meramente objetivo (conformado por el
obrar externo ms el resultado), sino que tiene elementos subjetivos conformados por la
parte intelectual y volitiva, o sea, la finalidad.

Los finalistas identifican la nocin de dolo con la finalidad, la finalidad sera el dolo,
voluntad de concretar la accin y de lograr el resultado, dolo que integra el tipo, no la
culpabilidad.
El tipo penal vuelve a ser indicio de antijuricidad.
La antijuricidad sigue siendo un juicio de desvalor de la conducta, considerada
integralmente.; el juicio de desvalor frente al ordenamiento jurdico se refiere tanto al
comportamiento externo como a la finalidad, es por esto que hablamos de injusto personal
(el mismo hecho realizado por otro con finalidad distinta podra estar justificado). La
antijuricidad enriquece su naturaleza porque no slo comprende el desvalor de resultado,
sino que tambin el desvalor de la accin.
La naturaleza de la culpabilidad es diversa para los finalistas. Mantienen su nocin
de juicio de reproche del hecho a su autor porque pudo actuar de una manera distinta.
La culpabilidad se conforma por su presupuesto, que es la imputabilidad (capacidad), por
la conciencia de la antijuricidad y porque las motivaciones sean normales.
El dolo y la culpa dejan de ubicarse en la culpabilidad y pasan al tipo penal como tipo
subjetivo.
4) Nocin social de la accin
Para autores como Engisch, Maihofer, Jakobs, y Jescheck, lo que interesa al derecho no
son los efectos materiales mismos que provoca una actividad humana, sino en cuanto
dichos efectos tienen trascendencia social. La accin es tal, entonces, en cuanto actividad
del hombre valorada en su vinculacin con la realidad social.
El objetivo principal de esta teora es la unificacin del concepto de accin, que permite
comprender en ella a la accin, omisin y a la falta del cuidado debido.

2. La Accin: elementos sustanciales del delito.

A. La accin como elemento substancial: El comportamiento humano
El delito es un comportamiento del hombre (accin u omisin), tpico, antijurdico y
culpable. De estos elementos se considera a la accin-omisin (comportamiento
humano) como el elemento substancial del delito. Es inherente al delito, siempre
se castiga al autor por realizar algo que supo se concretara en un resultado
prohibido (delito de accin) o se castiga por no haber realizado algo que tena el
deber de ejecutar (delito de omisin)
Qu es la accin? Es todo el comportamiento humano dirigido por la voluntad con miras
a un fin (Etcheverry) Es muy importante la idea de voluntariedad. El comportamiento que
interesa al derecho penal es el del hombre que ejecuta algo o el que no realiz algo
cuando se esperaba que lo hubiese llevado a cabo. A estas modalidades de
comportamiento alude el artculo 1 del CP cuando habla de accin u omisin. Deben
descartarse las actividades del hombre que no estn exteriorizadas, los hechos
provocados por fenmenos naturales, animales no manipulados por l,
cosas

inanimadas, los hechos que no provienen de personas naturales, la condicin o estado de

una persona, hechos involuntarios del hombre ( actos reflejo, sonambulismo, hipnosis,
etc.)
B. Diversas concepciones de La Accin: Causal, Finalista y Socia
Concepcin Causa lista de La Accin: Dentro de esta concepcin, se entiende la accin
como la actividad humana, suceso o evento ms que provoca cambios en el mundo
exterior como consecuencia de las leyes que rigen la naturaleza. Se deja completamente
de lado la idea de finalidad. Se atiende a criterios de orden naturalsimos. Se pone acento
en el comportamiento externo y en la virtud causal de este. (Autores mencionados: Von
Liszt, Beling, Radbruch, Novoa). Segn esta concepcin, la finalidad forma parte de la
culpabilidad
Defectos:
-El ser humano acta en base a objetivos, resulta difcil explicar la omisin desde esta
perspectiva.
-El hecho de que prescinde del finalismo, no permite abarcar todos los comportamientos
humanos, la teora finalista permite resolver problemas prcticos relativos a la unidad y
pluralidad de delitos, a la tentativa y a la participacin; en cambio la teora causalista al
ser ms acotada, no permite dar solucin a esos problemas
Concepcin Finalista de La Accin: (La finalidad es vidente, la causalidad es ciega
( Hans Welzel, padre de la teora finalista)
Dentro de esta teora, la accin se entiende como el ejercicio de la actividad final o
conducta
humana
dirigida
conscientemente
en
funcin
de
un
fin
Los hombres no actan de modo ciego, prevn o al menos estn en condiciones de
prever las condiciones de su actuar. Accionar es dirigir procesos causales hacia metas,
objetivos.
Segn esta concepcin, la accin se estructura en dos planos:
-Interno-subjetivo: Se desarrolla en la mente del sujeto y lo integra la finalidad perseguida,
los medios, el conocimiento de los efectos, etc.
-Externo-objetivo: Consiste en la ejecucin de lo mencionado en el plano interno
Defectos: Se objeta a esta concepcin su imposibilidad de explicar adecuadamente el
delito culposo, donde el resultado provocado escapa a la finalidad de la actividad
realizada por el sujeto. ( Ej: peatn que muere como consecuencia de la accin de un
conductor de automvil que iba rpido para llegar a un aeropuerto. En este caso, matar al
peatn no estaba dentro de la finalidad de un conductor)
*Es importante mencionar que en estas dos concepciones se considera la Accin como un
elemento pre-jurdico, no creado por el derecho.
Concepcin Social de La Accin

Desde esta perspectiva la accin se entiende como un comportamiento humano

socialmente
relevante.
Parte de la base que la accin no puede entenderse desde criterios naturalistas y prejurdicos. Al derecho no le interesan no los efectos materiales mismos que provoca la
actividad humana le interesan en cuanto dichos efectos tienen trascendencia social.
Entonces, la accin es tal, entonces, en cuanto actividad de hombre valorada en su
vinculacin con la realidad social. En lo hecho, lo determinante de esta concepcin es su
concepcin objetiva que margina la voluntariedad del contenido de la accin, permitiendo
atribuir un resultado a un sujeto, pero no da una explicacin sobre la naturaleza de la
accin.
El objetivo de esta teora es la unificacin del concepto de la accin, que permite
comprender en ella a la accin, omisin y falta de cuidado debido. En esta concepcin la
accin
cuenta
con
corrientes
causalistas
y
finalistas
Accin como comportamiento humano socialmente relevante
Crtica: se confunde un poco accin con tipicidad
C.

Sujeto

de

la

accin:

Individual,

mltiple

persona

jurdica

Siempre es humano. La posibilidad de que la PJ sea sujeto de accin es asunto discutido

en doctrina. Quedan descartados como sujetos los animales y las fuerzas de la
naturaleza.
Tratndose de personas naturales, la accin puede tener un sujeto individual o un sujeto
colectivo (mltiple). Se supone que cada accin debe tener un sujeto individual, pero
jurdica y socialmente puede existir una sola accin realizada por varias personas
naturales, lo que da lugar a la accin de sujeto mltiple. El solo hecho de que ms de una
persona intervenga en la realizacin de un delito, no significa que se est ante una accin
de sujeto mltiple. Para que exista una accin con sujeto mltiple se requiere que los
intervinientes tengan una finalidad nica y comn a cada uno de ellos y que se hayan
dividido el trabajo necesario para concretarla. En resumen: finalidad nica-comn y
divisin del trabajo son las caractersticas de la accin del sujeto mltiple
Con respecto a la persona jurdica, la mayora de la doctrina acepta que estas no son
sujetos de la accin, aun as, sigue siendo discutido en doctrina.
D. FUNCIONES DE LA ACCIN.
La accin como un comportamiento humanos guiado por la voluntad, cumple diferentes
funciones.
1.-Funcin limitadora o negativa: la accin delimita el campo de aquellos
comportamientos que importan al derecho penal, esto es comportamientos humanos
voluntarios que lesionan o ponen en peligro bienes jurdicos, de ah que se excluyan
aquellos elementos que no son considerados accin como los procesos que son
simplemente subjetivos (por ejemplo: cuando se planea un determinado comportamiento
pero no se lleva a cabo) pues en ningn caso son jurdicamente relevantes.

2.-Funcin coordinadora: La accin es el elemento sustancial del delito y como tal es un

vnculo de unin entre los restantes elementos del delito.
3.-Funcin definitoria: La accin es el elemento bsico o superior del sistema por lo que
debe estar dotada de contenido suficiente.
4.-Funcin clasificatoria: El concepto de accin debe ser lo suficientemente amplio para
poder abarcar todas las hiptesis del delito, a saber: delitos por accin, por omisin,
culposos, dolosos, etc.
E. AUSENCIA DE LA ACCIN.
La ausencia de la accin parte de la base de que no todo hecho humano es una accin
humana, y de la idea de que sin accin no hay delito. La ausencia de accin dice Cury es
una cuestin de hecho que se puede producir en 2 casos uno ms simple que el otro.
Primer caso: Falta del elemento objetivo de la accin: El elemento objetivo de la accin es
la manifestacin externa, o sea cuando la conducta no tiene lugar materialmente y no
pasa del simple deseo, del mero propsito delictivo,, faltando as un principio de
ejecucin. De esa manera se configura una falta de accin.
Segundo caso: Falta del elemento subjetivo de la accin:, lo que Zaliasnik llam un
mnimo de conciencia por parte del actor, en este caso dice Cury, si bien el
comportamiento humano a producido una manifestacin externa, este no ha sido
conducido por su voluntad, pudiendo tener diversas causas, sea por un fenmeno externo
natural o proveniente de terceros, sea de estados de falta de conciencia, etc. Todo esto se
puede traducir en la idea de que no hay accin cuando puede afirmarse que el sujeto
slo ha tomado parte fsicamente en el hecho, pero sin intervencin de su voluntad en la
conduccin del mismo hacia un fin.
Para Zaliasnik la conciencia es la capacidad de percibir, retener o evocar lo que tiene
lugar en si mismo o en el mundo que nos rodea, y que puede tener distintos grados de
intensidad, que van desde un estado de plena lucidez o alerta a uno de absoluta
inconsciencia. En este caso puede haber ausencia de accin.
De todos los casos posibles cabe nombrar los siguientes.
A.-HIPNOSIS: se Caracteriza por un aumento de la sugestibilidad del hipnotizado, y se
dice que como resultado de aquello es posible que se produzcan anormalidades
sensoriales e incluso el hipnotizador puede inducir determinadas conductas, sin embargo,
se discuten los efectos de la hipnosis. Para algunos es posible inducir comportamientos al
hipnotizado, en cuyo caso hay ausencia de accin por falta de voluntad o ese mnimo de
conciencia, mientras que para otros no es posible y hay accin.
Con todo las investigaciones ms actuales han revelado que el hipnotizado si bien puede
ser inducido a realizar ciertos comportamientos, slo lo har en la medida que sus
principios y valores se lo permitan.
B.-DORMICIN: Este estado produce efectos psicofisiolgicos transitorios de conciencia,
en donde el sujeto si bien puede reaccionar a estmulos externos no lo hace a conciencia,
de modo que se genera la ausencia de accin.
C.-SONAMBULISMO: En este estado tampoco hay voluntad de modo que no hay accin

D.-EMBRIAGUEZ LETARGICA: No hay accin al no mediar conciencia, sin embargo

podra existir responsabilidad penal en atencin a la llamada actio liberae in causa que se
ver un poco mas adelante
E.-MOVIMIENTOS REFLEJOS: Estos son reacciones a estmulos externos que son
provocados involuntariamente sin participacin del sistema nervioso central, y por lo tanto
hay un defecto en la formacin de la voluntad que excluye la accin, podemos nombrar
tres tipos, los primeros son los reflejos condicionados que son aquellos que se
aprenden y que tienen una naturaleza inconsciente y por lo tanto no hay accin, el
segundo es el caos de loa automatismos, los cuales son movimientos aprendidos
previamente, impulsivos, donde existe cierto control de la conciencia, siendo ms bien
una reaccin voluntaria rpida, siendo el caso de los que practican artes marciales,
finalmente tenemos los actos de corto circuito, estos son reacciones impulsivas que
emergen del inconsciente y que no son examinadas por el sujeto que los realiza, de modo
que no existe una voluntad.
F.-FUERZA IRRESISTIBLE O VIS ABSOLUTA: Son comportamientos que implican un
movimiento corporal que no es guiado por la voluntad propia sino que por elementos
externos, ya sea viniendo de un tercero o de las fuerzas de la naturaleza. Lo cual no es
menor porque si la fuerza irresistible viene aparejada con la accin de un tercero, la
accin es suya, mientras que si proviene de la naturaleza no hay accin. Finalmente el
elemento sustancial es que la fuerza sea irresistible, o sea que el sujeto no haya tenido
oportunidades de decidir voluntariamente.
F. ACTIO LIBERAE IN CAUSA: Incapacidad autoprocurada para actuar sin
responsabilidad penal.

Incapacidad auto procurada para actuar sin responsabilidad penal:

Problema:
El problema que se presenta respecto de la Actio liberae in causa es que los
elementos del delito no coexisten al mismo tiempo, es decir, el hecho injusto y
culpable, al momento de realizar la conducta penada. En efecto, existe un hecho
precedente que la propia persona realiza con el fin de quedar en un estado de
incapacidad penal, y con posterioridad en ese estado comete el hecho. Ese hecho
precedente es tan neutro que no nos permite hablar de un principio de ejecucin y
por lo tanto no podramos sancionarlo.
Soluciones al problema:
FUNDAMENTO DE LA PUNUIBILIDAD DE LA ACTIO LIBERAE IN CAUSA: la
doctrina a este respecto a entregado dos posibles soluciones:
a.-Doctrina de la tipicidad del actuar precedente (Roxin): Para esta parte de la
doctrina el hecho precedente constituye un hecho tpico que fundamenta la
punibilidad. Efectivamente se dice que se ha configurado una tentativa de delito y

que en base a ella se fundamenta la culpabilidad del individuo, pues el mero acto
preparatorio no sera suficiente (La ctedra no comparte esto)
b.-Doctrina de la existencia de dolo o imprudencia en el actuar precedente: En
este caso la sancin penal tiene como fundamento el comportamiento desarrollado
por el sujeto al momento en que se encontraba en situacin de irresponsabilidad,
slo si anterior a ello existi dolo o negligencia. Sin embargo dicha respuesta no
soluciona el problema de la no concurrencia de los elementos del delito pues no
es simultanea sino sucesiva.
Sin embargo el art. 10 del cdigo penal agrega con independencia de su
voluntad con lo cual se dice que se resuelve el problema
AUSENCIA DE ACCIN Y SUS EFECTOS:
Como resulta evidente si no hay accin no hay responsabilidad penal, porque no
se le puede imputar al sujeto como hecho suyo. El efecto natural de la accin es el
resultado y la ley penal se refiere a la accin segn 2 perspectivas.
1.-Como accin humana considerada en si misma
2.-Como causa de otro evento distinto de ella (resultado)
Estas acciones humanas se ven desde la perspectiva de sus consecuencias, y
verlo as es til para clasificar los delitos desde el punto de vista de la accin.
Tenemos as
a.-Delitos formales: donde slo se exige la accin y no su resultado (como en el
caso de la injuria) y pueden ser de mera actividad: que son un comportamiento
finalista activo o pasivo en los de omisin simple
b.-Delitos materiales: Aquellos que requieren la produccin del resultado y pueden
ser de comisin si se hace o de comisin por omisin si no se hace
CLASIFICACIN DE LOS DELITOS SEGN SU GRAVEDAD:
Con base en el art.3 del cdigo penal, se pueden clasificar conforme a la pena asignada
segn la escala del art.21, de lo cual podemos distinguir 3 tipos, los crmenes, los simples
delitos y las faltas, sin embargo, para Politoff, esta clasificacin tiene pocas posibilidades
de poder concretarse materialmente en trminos prcticos dadas las habituales
modificaciones de la tabla segn agravantes o atenuantes. Pero puede importar para
diferenciar por ejemplo entre crmenes y simples delitos, en lo que respecta a su
prescripcin.

3. La Tipicidad : El elemento formal del delito.

A. GENERALIDADES
ACEPCIONES DE LA EXPRESIN TIPO
Tipo es la descripcin hecha por la ley penal del comportamiento humano socialmente
relevante y prohibido en su fase objetiva y subjetiva.
Al enunciar el concepto de tipo penal se ha hecho referencia a lo que normalmente se
califica como:
a. Tipo sistemtico: descripcin de la conducta prohibida.
b. Tipo garanta: se vincula con el principio de la legalidad.
El enunciado que se ha hecho del tipo penal importa adoptar posicin en varios aspectos
objeto de controversia, tal como el de la naturaleza del delito, el iter criminis, la
participacin, el error. La teora del delito puede partir de dos premisas distintas:
a) El delito es infraccin de un deber tico social, donde la idea de tipo se cumple y
satisface con la infraccin del mandato de la norma penal, o
b) Consiste en la lesin o puesta en peligro de un bien jurdico, caso en el cual es
insuficiente para calificar de tpica la conducta, la mera infraccin de la norma.
Algunos autores agregan que el hecho debe, adems, ser imputable objetivamente a su
autor.
Tipo y tipicidad no son nociones anlogas
Tipo penal es la descripcin del comportamiento prohibido que hace la ley, descripcin
que es general, abstracta y conceptual
Tipicidad es la coincidencia de una conducta correcta, real, con el esquema abstracto
contenido en el tipo penal.
Tipicidad es una caracterstica o cualidad de la conducta que la hace adecuarse,
subsumirse al tipo. Son cosas diferentes por lo tanto tipo penal y conducta tpica; sta es
la realizada en un momento dado por una persona determinada. El tipo es una
abstraccin, el comportamiento es un suceso ocurrido en el mundo material.
El mtodo de anlisis del delito es simple: su elemento substancial y material es la accin,
los dems son adjetivizaciones. La accin, como movimiento corporal voluntario
causalmente provocador del resultado, debe ser objeto de anlisis objetivamente: si
encuadra en la descripcin legal, es tpica; si adems lesiona un bien jurdico, es
antijurdica. Por consiguiente, el proceso de anlisis del injusto penal es objetivo
valorativo, sin considerar los aspectos volitivos, que se aprecian en la culpabilidad.
NACIMIENTO Y EVOLUCIN DE CONCEPTO TIPO PENAL
Proviene del alemn Tatbestand que significa Supuesto de hecho.
Concepto de tipo. El alemn le da un significado distinto al tipo, el supuesto de hecho de
nuestro punto de vista es la consistencia y existencia del hecho, por lo que no cabe utilizar
la terminologa alemana. La doctrina en trminos generales se conforma con decir que lo
controla en la conducta, lo que es una verdad a medias porque el tipo penal no slo
abarca acciones, sino que tambin acciones en un determinado marco o contexto, por lo
que el concepto de tipo penal debe captar todos los supuestos facticos, concretos y
particulares, pero trasplantados al mundo real por lo que es preferible utilizar la expresin
tipo para la frmula legal abstracta, "pragma" que recomienda Zaffaroni para referirnos a
lo particular y concreto.
Funciones del tipo penal
1) Funcin de garanta: Concrecin de la garanta constitucional Art 19 n 3 CPR.
De la legalidad deriva la tipicidad.

2) Funcin de seleccin de conductas injustas: Concrecin del carcter

fragmentario del derecho penal.
3) Funcin de motivacin: Como tiene de destinatario a la sociedad en general, la
amenaza de la coaccin de la pena, debieran motivar la forma de actuar de los
ciudadanos.
4) Funcin indiciaria de antijuridicidad o de presuncin de antijuridicidad: Se
sostiene que, cuando estamos en presencia de un hecho tpico, hay una alta
probabilidad de que ese hecho sea antijurdico. La conducta que realiza el tipo
penal va a ser siempre anti normativa, pero no por ser anti normativa es
antijurdica y eso va a depender de que concurran otras cosas. Pero, TODO LO
ANTIJURIDICO ES TIPICO, PERO NO TODA CONDUCTA TIPICA VA A SER
ANTIJURIDICA.
B. ESTRUCTURA DE LAS FIGURAS DELICTIVAS
El tipo es un elemento central en el estudio de las descripciones legales. El tipo des esta
perspectiva resulta ser un elemento puramente delictivo y no valorativo, en cambio, a la
figura delictiva pueden pertenecerle mltiples menciones que indiquen requisitos
especiales en cuanto a la valoracin de la accin como antijurdica o culpable, elementos
que integran la figura de culpabilidad o ilicitud. En este sentido, bsicamente para cumplir
plenamente con el principio de legalidad y de reserva el legislador debe dictar normas
claramente descriptivas complementadas por elementos especficos.
Si se trata de delitos formales (la sola realizacin de la conducta) se debe determinar la
conducta, en los delitos materiales (materializacin de la conducta) debe precisarse el
resultado.
Elementos ajenos al tipo penal que ayudan a determinar la pena. Ej. Infanticidio (art. 395)
"quien mata dentro de las 48 horas siguientes al parto...". Complemento al tipo.
Algunos de estos elementos:
1. Verbo rector, accin expresada gramaticalmente, no puede faltar en ningn
delito;
2. Sujeto activo, puede ser cualquier persona, pero a veces es necesario que
rena determinadas caractersticas, como sexo, nacionalidad, edad, etc.;
3. Sujeto pasivo, titular del bien jurdico ofendido. Intereses sociales;
4. Objeto material, aquello sobre lo cual recae la actividad del sujeto activo,
donde recae el delito;
5. Objeto jurdico del delito;
6. Resultado, en el caso de los delitos materiales;
7. Circunstancias que rodean la descripcin de la figura y que pueden estar
referidas a los medios, modalidades, por ejemplo: el lugar de comisin del delito.
Este puede llegar a ser un elemento determinante como en el caso del robo en
lugar habitado.
Se discute si dentro de estas circunstancias se consideran o no las condiciones objetivas
de punibilidad, que son circunstancias que no forman parte de la accin ni son
consecuencia de ella, pero a cuya concurrencia la ley someter la dictacin de una pena.
Aquellos sucesos del mundo exterior producidos al margen del proceso causal provocado
por el autor, factores extrahumanos o actividades de un tercero necesarias para que se
pueda aplicar la pena. Para algunos autores, son condiciones de procesabilidad que no
guardan relacin con la reglamentacin sustancial del delito. Ejemplo: sancin de quiebra
fraudulenta, concurren condiciones procesales previas especficas.

C. ELEMENTOS SUBJETIVOS Y NORMATIVOS DE LAS FIGURAS

- Elementos Descriptivos:
Son aquellos que no requieren una valoracin respecto del juez, es decir, aprehensibles
mediante una pura operacin cognoscitiva (mujer, hombre, animal, mesa, etc.).
- Elementos Normativos:
Estos elementos requieren una valoracin, una ponderacin de la naturaleza de las
cosas, se requiere la aplicacin de ciertos criterios (legtimamente, cosa mueble,
indebidamente, abuso, buena fama, etc.). Los elementos Normativos del Tipo segn Cury
pueden a su vez clasificarse en culturales y jurdicos. Los primeros requieren de una
valoracin que se realiza en relacin con normas culturales ajenas al ordenamiento
jurdico (honestidad, buena fama, buenas costumbres, escndalo, trascendencia, etc.).
Los segundos implican una valoracin realizada, precisamente, en relacin con las
normas del ordenamiento jurdico (ilegtimo, cosa mueble, cosa inmueble, persona,
matrimonio, contrato, comisionista, etc.).
- Elementos subjetivos:
Son aquellos que requieren de la intencin del sujeto activo, mas ay del concepto de
Dolo y la Culpa (Porque en materia Penal no existe el Dolo Malo). Se requiere una
intencin, un nimo que va mas all del Dolo. En un gran nmero de hiptesis, la ley
exige, para la perfeccionar subjetiva del tipo , determinadas tendencias o motivos que no
encuentran correlato en el plano objetivo. Por ejemplo en el hurto, no basta que el sujeto
quiera apoderarse de la cosa mueble sin la voluntad de su dueo y con nimo de lucro; es
menester, adems, que obre con el propsito de hacerla suya, de apropirsela. Esta
caracterstica de la accin, sin embargo, se realiza toda en el plano subjetivo.
Objetivamente, en efecto, nada distingue el acto de sustraer la cosa para usarla y luego
restituirla a su dueo, del que la toma para hurtarla, la distincin solo puede hacerse en el
plano subjetivo.
D. EL BIEN JURDICO
La teora de los bienes jurdicos se preocupa de hacer un examen crtico de que es lo que
se entiende protegido por un delito, ese bien es el bien jurdico. Se hace un examen para
ver qu es lo que la ley protege y si existe una vigencia de necesidad de proteccin. Esto
es lo que le da el carcter dinmico al ordenamiento penal. Cuando se dice que una
norma protege un bien jurdico, se dice que est protegiendo una vinculacin entre 2
seres sociales o individuos.
Concepto
Ha de ser, quiz, el bien jurdico el concepto ms difcil de definir en el mbito de la
ciencia penal. Podra decirse que la doctrina ha esbozado tantas definiciones como
autores han tratado el tema. Por nuestra parte, creemos, siguiendo en gran parte a Von
Liszt, que el
bien jurdico puede ser definido como un inters vital para el desarrollo de los individuos
de una sociedad determinada, que adquiere reconocimiento jurdico.
Caractersticas
De la definicin dada tenemos que el bien jurdico es un a) inters vital que preexiste al
ordenamiento normativo, pues tales intereses no son creados por el derecho sino que
ste los reconoce, y, mediante ese reconocimiento, es que esos intereses vitales son

bienes jurdicos; b) la referencia a la sociedad determinada nos seala que ese inters
que es fundamental en un determinado grupo social y en un determinado contexto
histrico, puede no serlo en otro, por esa razn es discutible la idea de que existan
intereses universales y eternos; c) la idea de que el bien es un inters reconocido por el
ordenamiento jurdico nos lleva a preguntarnos qu rama del ordenamiento jurdico es la
que crea los bienes jurdicos, es decir, la que reconoce intereses fundamentales, lo es
el derecho penal? La respuesta es negativa, el derecho penal no crea bienes jurdicos,
sino que se limita a sancionar con una pena a ciertas conductas que lesionan ciertos
bienes de cierta forma. El bien jurdico es creado (lo cual equivale a decir que el inters
vital es reconocido) por el Derecho constitucional y el Derecho Internacional
Funciones
El Bien Jurdico tiene 3 funciones:
1) Funcin Cognitiva; sirve para saber que es lo que se esta protegiendo.
2) Funcin Garantista; principio de legalidad 19 n3 de la C
3) Funcin Dogmatica; constituye o permite constituir al bien jurdico como el fundamento
de la teora del delito, la teora del delito existe porque la sociedad ha decidido proteger
ciertos bienes jurdicos.

E. CLASIFICACIN DE LAS FIGURAS TPICAS.

1 Segn las condiciones necesarias para la consumacin del delito:
Delito Material: (o de resultado) aquel que por exigencias de la descripcin tpica, requiere
para consumarse adems de la accin u omisin- de la produccin de un efecto material
determinado.
- Ej: hurto y robo (art 432) mutilaciones y lesiones (arts. 395 y ss.) homicidio (art 390 y ss.)
etc.
Delito de mera actividad: (o formal) aquel que se consuma por la estricta y sola
realizacin de la accin o por incurrir en la omisin en que consisten.
- Ej: abusos sexuales (366) sodoma (365), falso testimonio (art 206) etc.
2 Segn la intensidad del ataque al bien jurdico protegido:
Delito de lesin: aquel que para su consumacin requiere que se produzca la lesin o
menoscabo del bien jurdico que est destinado a proteger.
- Ej: defraudaciones y estafas (art 467 y ss.)
Delito de peligro: aquel que se satisface con la creacin de un riesgo de lesin para el
bien jurdico que protege, no siendo necesaria la produccin de dicha lesin.
- Ej: abandono de nios (art 346) falsificacin de sellos del Estado (art 180) tenencia de
armas sin autorizacin (Ley 17.798 art 9 y 13) etc.
Delito de peligro concreto: aquel en que la conducta tpica debe haber creado un efectivo
riesgo para el bien jurdico protegido.
- Ej: incendio en lugares donde hay personas (art 475)
Delito de peligro abstracto: aquel que no requiere verificacin de si la accin puso
efectivamente en peligro al bien jurdico protegido, porque la conducta se considera en si
peligrosa.
- Ej: fabricacin o posesin de llaves falsas (art 445) provocacin a duelo (art 404) etc.
3 Segn la forma del comportamiento del sujeto activo:

Delito de accin: aquel cuya descripcin tpica requiere que el sujeto lleva a cabo una
actividad material o externa. Exige la infraccin de una norma prohibitiva.
Delito de omisin: aquel que consiste en no realizar la accin que el ordenamiento jurdico
espera de una persona en una situacin dada. Presupone un mandato.
Delito propio de omisin: aquel que se describe como tal en la ley.
- Ej: omisin de socorro (art 494 N 14)
Delito impropio de omisin: aquel que no est descrito por la ley, pero que a travs de la
va interpretativa de los delitos descritos como accin, se concluye que pueden
consumarse por el incumplimiento de un deber de actuar.
- Esto sucede en general en las conductas tpicas en que lo prohibido es la produccin de
un efecto injusto determinado (matar, lesionar, daar)
4 Segn el sujeto de la accin:
Delitos comunes, especiales y de propia mano: esta clasificacin dice relacin con la
calidad de las personas que pueden ser sus autores:
Delitos comunes: aquel cuyo tipo penal non hace exigencias particulares en cuanto a la
persona del sujeto.
- Es la regla general: robo, hurto, estafa, homicidio, etc.
Delitos especiales: aquel cuyo tipo exige que el sujeto activo cumpla condiciones
especficas.
- Si estas condiciones no se dan, el hecho no es tpico o constituye un tipo distinto. Las
caractersticas exigidas pueden ser:
) Jurdicas: juez en prevaricacin (art 223) casado en bigamia (art 382)
b) Naturales: mujer en aborto causado por la embazada (344)
- Se sub-clasifican en:
) Propios: aquellos que consisten en untito nico cuyo autor solo puede ser un sujeto
calificado, y no cuentan con un equivalente en los delitos comunes.
- Ej: prevaricacin (art 233)
b) Impropios: aquellos que cuentan con un tipo penal comn como base, que puede ser
realizado por cualquier persona, pero cuando interviene un sujeto activo calificado, da
lugar a una figura diferente.
- Ej: parricidio cometido por determinados parientes, cnyuge o conviviente (en relacin a
homicidio) malversacin de caudales pblicos es cometido por empleado pblico (en
relacin al hurto) etc.
- Son figuras agravadas o privilegiadas donde el deber especifico que afecta al sujeto
calificado no es el fundamento sustancial del tipo, sino un plus del desvalor del acto.
Delitos de propia mano: aquellos cuyo tipo penal describe una conducta que, dadas sus
caractersticas o naturaleza, slo puede ser realizada mediante una actividad corporal
personalsima del propio sujeto.
- Ej: violacin, abusos sexuales.
Delitos unisubjetivos y plurisubjetivos: obedece a si para su realizacin requiere de una o
ms voluntades (personas)
Delitos unisubjetivos: aquellos susceptibles de cometerse por una o ms personas.
Delitos plurisubjetivos: aquellos que requieren la interaccin de ms de una voluntad para
consumarse, sea como sujeto activo o pasivo.
- Ej: sublevacin (art 126), asociacin ilcita (art 292)
Segn la gravedad del delito: art 3
Faltas: delitos de importancia o monto menor. Art 21; prisin o multa.
Simples delitos: Aquellos de inferior gravedad o trascendencia en cuanto al injusto en
relacin a los crmenes.
Crmenes: Tipos penales de mxima gravedad, cuyas sanciones son las ms rigurosas.

5 Segn el elemento subjetivo del tipo: art 2

Delitos: Tipos penales cuyo elemento subjetivo es el dolo.
Cuasidelitos: Tipos penales cuyo elemento subjetivo es la culpa.
- Art 4: se clasifican en crmenes y simples cuasidelitos.
- Para los efectos del art 490, no habra cuasidelitos falta, aunque muchas de las faltas del
libro III son atribuibles a culpa.
Segn la accin a la que da origen:
De accin pblica: regla general, son aquellos que deben perseguirse de oficio por el
Ministerio Pblico y cuya accin puede ejercerse por cualquiera de las personas que
menciona el CPP.
De accin privada: slo pueden investigarse y sancionarse a requerimiento del ofendido.
De accin previa instancia particular: Son aquellos que slo pueden perseguirse
penalmente cuando a lo menos, el ofendido ha realizado la correspondiente denuncia.
6 Segn el tiempo de consumacin:
Delitos instantneo: Aquellos cuya consumacin se produce en un nico instante, aunque
se ejecucin haya sido breve o prolongada.
- Ej: Hurto, homicidio, etc
Delito Permanente: Aquel cuya accin puede consumarse en cualquier momento, pero
que por voluntad del autor es posible mantener su ejecucin en el tiempo, de modo que el
delito contine en constante estado de consumacin.
- Secuestro, privaciones ilegtimas de libertad.
Delito de estado: Aquel que si bien se consuma en un solo instante, su consumacin crea
una nueva situacin o estado que dura en el tiempo al margen de la voluntad de su autor.
- Ej: Bigamia.
Delito continuado: consiste en una pluralidad de acciones realizadas por un sujeto nico,
cada una de las cuales considerada independientemente cumple con las condiciones
necesarias para tipificar un delito, pero que en conjunto constituyen uno slo, porque se
encuentran ideolgicamente conectadas.
- Ej:
Delito habitual: aquel en que el injusto no consiste en un acto aislado, sino en la
repeticin de esos actos que individualmente no conforman un ilcito tpico, pero s su
reiteracin, lo que demuestra una inclinacin del sujeto en tal sentido.
- Ej: facilitar la prostitucin (art 367)
- La importancia de esta clasificacin radica en:
) La prescripcin penal. En el delito permanente el plazo se cuenta desde que se pone
trmino a la actividad en que consista; en el continuado, desde que se realiza el ltimo
acto tpico.
b) La participacin. En el delito permanente y el continuado pueden intervenir coautores y
cmplices entretanto el delito se est consumando, mientras se mantiene la accin
ejecutiva, lo que no sucede en el delito instantneo.
F. AUSENCIA DE TIPICIDAD.
La ausencia de tipicidad determina la exclusin del delito, sin importar si la inadecuacin
es en los aspectos objetivos u subjetivos del hecho tpico. Enrique Cury Urzua seala que
la hay de 2 tipos:
1) Atipicidad objetiva: Quien realiza un hecho materialmente atpico no comete delito.

2) Atipicidad subjetiva: Quien realiza un hecho psquicamente atpico no comete delito: si

no hay accin, no se establece el nexo causal, o falta cualquier otro elemento subjetivo
del tipo.
Segn Garrido-Montt es til comentar las siguientes situaciones de atipicidad.
a) El caso fortuito: que con ocasin de ejecutar un acto lcito, con la debida diligencia,
causa un mal por mero accidente (art. 10 n8 Cdigo penal). El precepto plantea un
problema ya que slo se refiere a la ejecucin de actos lcitos y no los ilcitos,
pudiendo aseverarse que si uno realiza un acto ilcito que genera accidentalmente
un mal sera delito, pudiendo dar pie a afirmar que en nuestro sistema existe el
principio de versari in re illicita (el que ejecuta una accin antijurdica es responsable
dolosamente de todas sus consecuencias, sin tener cabida la culpa). Adems el art.
71 del CP dispone que si no concurren todos los requisitos del art. 10 n8 se
observar el art. 490, esto es, las disposiciones relativas a los cuasi-delitos,
haciendo castigar, si bien no como dolosos, pero eventualmente como culposos
actos emanados fortuitamente por el que realiza un hecho antijurdico
diligentemente. Etcheberry, Cuty y Garrido Montt refutan esta tesis que importa
aceptar las consecuencias previsibles como las imprevisibles atribuibles al
realizador del acto injusto. Se basan en: 1) el art. 71 dispone observar al art. 490,
resultando que debe concurrir la imprudencia temeraria y el dolo en crimen o simple
delito contra las personas, si no, no se puede aplicar di9cho artculo. 2) el art. 71
hace inaplicable lo prevenido en el art. 11 n1 cuando concurre la hipotesis del art.
10 n 11: suponer como causal de atenuacin de la responsabilidad a la no
concurrencia de todas las exigencias requeridas por el art. 10 n8 para la exencin
de la responsabilidad supone un reconocimiento del principio versari in re illicita. 3)
El art. 492 inc. 1 dispone las penas del artculo 490 se impondrn tambin
respectivamente al que, con infraccin de los reglamentos y por mera imprudencia o
negligencia, ejecutare un hecho o incurriere en una omisin que, a mediar malicia,
constituir un crimen o un simple delito contra las personas. Admitindose de esta
manera la configuracin de un tipo culposo cuando se incurre en la realizacin de un
ilcito (la violacin de un reglamento, en este caso)
b) El cuasidelito es un hecho atpico, salvo que este expresamente sancionado.
c) El consentimiento de la vctima es considerado como justificacin (Labatut) y
tambin como causal de atipicidad (Bustos). En este ltimo caso se estima segn
parte de la doctrina que se elimina la tipicidad cuando en la descripcin de la ley
penal se alude al consentimiento como uno de los elementos del tipo. Para ser
considerado como una justificante, hay que distinguir si el bien jurdico es disponible
por el titular, por ejemplo el patrimonio o la sexualidad (por ejemplo no hay violacin
si hay consentimiento, obvio). Si el bien no es disponible (como la vida) por regla
general no sera una justificante.
d) Error de tipo y de prohibicin: cuando el sujeto activo incurre en error, su accin
puede ser atpica aun cuando aparentemente se encuadre en una accin legal.
Parte del principio que el dolo requiere del conocimiento de los elementos que
conforman el tipo, si falta uno de esos elementos, el dolo queda excluido. Error de
tipo es el que recae sobre elementos objetivos del tipo, pudiendo ser error de tipo
excluyente del dolo y el error del tipo al revs en perjuicio del agente. El
primero se produce cuando el agente se representa su accin como dirigida a
causar un resultado atpico y por el error el resultado es tpico, cuando esto sucede

desaparece el dolo y si es inevitable tambin desaparece la culpa. El segundo caso

el agente representa su accin dirigida a un resultado tpico y debido al error no se
produce este resultado o se produce un resultado tpico de menor gravedad o
simplemente devenga en uno atpico y si es evitable, a diferencia del error de tipo
excluyente del dolo, subsiste la culpa. El error de prohibicin recae sobre la ilicitud
de la actividad desarrollada ignorando que se obra en forma contraria a derecho,
repercute en la culpabilidad (y por eso en los 2 manuales que consult remitirn este
tem a dicha materia)

Iter Criminis
A: INTRODUCCION
Concepto - El conjunto de acontecimientos desde que se verifica la primera accin
ejecutiva y la consumacin o el posterior agotamiento del delito es lo que se conoce como
iter criminis, que en nuestro ordenamiento est regulado en los artculos 7o, 8o y 9o Cp.
Fases de ejecucin del delito.

De la importancia de distinguir las fases del desarrollo del iter criminis:

La tentativa constituye un delito puesto que pone en peligro aunque en menor grado el
bien jurdico protegido. Los delitos que son cometidos en tentativa son sancionados con
menor severidad que en el caso de los delitos consumados.
B: GENERALIDADES
Habitualmente suele distinguirse en el iter criminis entre una fase interna no punible y una
fase externa, donde se ubicaran en primer lugar los actos preparatorios, impunes por

regla general y slo en un momento posterior, los actos de ejecucin propiamente

punibles.
Fase interna
1. Concepcin o ideacin: momento en que surge en la mente del sujeto la idea de
delinquir
2. Deliberacin o debate interno: momento de apreciacin de los motivos para realizar
el delito
3. Resolucin: momento de decisin para realizar el delito por uno o ms de los motivos
de la fase anterior
Fase externa
1. Proposicin, conspiracin, provocacin, incitacin, induccin: momento en que el
sujeto busca coordinarse con otros para poder llevar a cabo la conducta delictiva.
2. Amenazas: momento en que existe una manifestacin verbal de la intencin delictuosa
en que se da a entender que se producir un cierto dao en contra de una persona
determinada.
Puede que no se produzcan las primeras dos etapas
3. Actos preparatorios: Son aquellos actos materiales realizados para consumar la
accin delictiva, que de por s no constituyen delito.
4. Tentativa: momento de ejecucin de los actos materiales que sean inequvocamente
tendientes a la realizacin de un delito, pero sin llegar a su consumacin
5. Delito consumado: momento en que el autor realiz con su actividad todas las
exigencias del tipo delictivo
6. Delito agotado: momento en que el agente haya obtenido los eventuales propsitos
ulteriores que persegua con la perpetracin del delito
C: TEORAS SOBRE LA PUNIBILIDAD DEL DELITO INCOMPLETO
Teora Objetiva
Considera necesario el castigo de la tentativa ya que se pone en peligro real el bien
jurdico protegido ya que de no intervenir un agente exterior ajeno a la voluntad de la
voluntad del sujeto se consuma el peligro.
Teora Subjetiva
Considera que el punto de partida no es la puesta en peligro del bien jurdico, sino que
ms bien, la comprobacin de la voluntad hostil hacia el derecho por parte del sujeto
activo. De todas formas supone una exteriorizacin de dicha voluntad, porque de otra
forma se estara sancionando el mero pensamiento.
Teora Subjetivo-Objetiva
Es una mezcla entre la teora objetiva y la subjetiva en donde se requiere el comienzo de
la ejecucin de un delito junto a la conciencia y voluntad de cometer el delito.

D: EL DELITO IMPOSIBLE Y SU PUNIBILIDAD

Entre los actos que aparentemente podran considerarse de ejecucin de un delito,
nuestra doctrina y jurisprudencia es prcticamente unnime al considerar la tentativa
absolutamente inidnea o delito imposible y el delito putativo como hechos impunes, por
no poner en riesgo de manera alguna los bienes jurdicos protegidos penalmente.
La tentativa inidnea supone la imposibilidad de consumacin del delito intentado en
razn a la inidoneidad de los medios arbitrados imposibilidad de ejecucin o a la
inexistencia del objeto imposibilidad de produccin, o de ambas cosas a la vez.
Hay delito putativo cuando el autor cree punible una accin que no est prevista en la ley
como delito
E. EL PRINCIPIO DE EJECUCIN (TENTATIVA)
Hay tentativa cuando el culpable da principio a la ejecucin del crimen o simple delito por
hechos directos, pero faltan uno o ms para su complemento
(art 7 inc3)
La tentativa no es u n tipo punible autnomo, sino una forma de aparicin de un delito al
que falta la parte conclusiva, por lo que no existe una tentativa "en s", sino tentativa de
homicidio, tentativa
de hurto, tentativa de estafa, etc. La determinacin concreta de los
casos de tentativa en cada delito es, por tanto, una cuestin relativa a la tipicidad de cada
uno de ellos.
En este momento se requiere que los actos idneos sean inequvocamente tendientes a
la produccin de un delito, pero sin llegar a su consumacin, por circunstancias propias o
ajenas a la voluntad del agente. Por lo que la no realizacin del resultado delictivo es su
condicin y su esencia es la realizacin del principio de ejecucin del mismo
Tipicidad de la tentativa
:
A.- "Dar principio a la ejecucin de un crimen o simple
delito por hechos directos"
Conforme al modelo objetivo-material dominante en nuestra doctrina,
se da principio de ejecucin a un crimen o simple delito cuando la realizacin del plan del
autor representa, para un tercero imparcial, un
peligro para un bien jurdico concreto, ejecutado mediante hechos directos, esto es,
objetivamente idneos para causar el resultado tpico.
Por tanto, aunque no es necesaria la realizacin de algn "elemento del tipo legal" para
configurar la tentativa (modelo objetivoformal), tampoco es suficiente la sola "representacin del autor"
(modelo subjetivo).
B.- Q u e falten "uno o ms (hechos) para su complemento "
Faltan hechos para el complemento de un crimen o simple delito,

cuando no se han llevado a cabo todos los actos que objetivamente conduciran a la
realizacin del tipo legal, con independencia de la representacin del autor y de sus
posibilidades de actuacin.
Elementos de la tentativa son:
1.
Principio de ejecucin, acto material que tiende directamente a la
perpetracin de la infraccin penal. Es la esencia dela Tentativa.
2.
Intencin de cometer el delito. Debe ser confesada por el autor o probada
por el protagonista del evento criminal.
3.
Interrupcin de la ejecucin. Es la condicin de la Tentativa, se puede dar
por:

Desistimiento del agente mismo: No hay sancin.

Causa ajena a la voluntad del agente: Si alguien tiene la intencin

de disparar, pero no es permitido por otro, es sancionado por el delito que
se hubiera cometido.
Culpabilidad: el dolo en la tentativa: En la tentativa el dolo se dirige a lograr algo ms (la
consumacin del delito) que lo objetivamente realizado, por lo que no es sola mente
integrante de la culpabilidad, sino adems, en cuanto cofundante de la antijuricidad,
constituye un elemento subjetivo del tipo legal.
F. DELITO FRUSTRADO
"el delincuente pone de su parte todo lo necesario para que el crimen o simple delito se
consume y esto no se verifica por causas independientes de su voluntad"
(art 7)
Los elementos constitutivos del delito frustrado son los mismos que los de la tentativa
propiamente tal, radicando su diferencia slo en el nmero de actos de ejecucin
requeridos, en la tentativa, parte de ellos; en la frustracin, todos.
Para que exista delito frustrado el agente debe haber realizado todos los actos que
abandonados a su curso natural daran como resultado la consumacin del delito, de
manera que a su autor "ya no le quede nada por hacer".
El resultado no debe producirse por causas ajenas a la voluntad del agente, como sera la
eficaz intervencin mdica a la vctima de un envenenamiento.
G. EL DESISTIMIENTO DE LA TENTATIVA.
El desistimiento de la tentativa es una excusa legal absolutoria y exime de toda pena
(ojo con los actos preparatorios). El desistimiento afecta slo al que se desiste.
Factor objetivo del desistimiento: El agente no sigue actuando cuando poda hacerlo, es
decir, el autor se abstiene de cualquier acto ulterior q no este naturalmente unido con el
hecho concreto de la tentativa y esta abstencin posee un carcter definitivo. Esto es,
obviamente, antes de configurar el tipo.
Factor subjetivo del desistimiento (voluntariedad): -el desistimiento es voluntario si el
autor, aunque considera el resultado todava posible, por motivos propios (autnomos) no

quiere ya alcanzar el resultado (no importa el juicio tico sobre el motivo del
desistimiento). No hay desistimiento si la posibilidad de eleccin del autor ha
desaparecido y, aunque quisiera, no
puede consumar su delito.
Tampoco hay desistimiento, si el delito no se consuma por inadvertencia del auto o
porque crea errneamente que el delito se ha consumado.
El desistimiento tiene como efecto la exencin de la pena por los hechos q constituye la
tentativa a quien desiste, pero a los partcipes en q no concurre.
En caso de coparticipacin, el partcipe q se desiste debe abstenerse de contribuir al
hecho o anular su contribucin anterior, si sta puede seguir teniendo eficacia causal con
independencia de la voluntad del q se desiste.
La excusa no se extiende, sin embargo, a los hechos constitutivos de delitos consumados
subyacentes a la tentativa desistida, la llamada tentativa "cualificada "; el desistimiento de
la violacin no obsta a la punibilidad d las lesiones corporales ya causadas a la vctima
para vencer su resistencia; el q se desiste del homicidio no queda liberado d la pena por
posesin ilegal del arma d fuego con q intentaba ultimar a su vctima. Esto se aplica tanto
a casos d concurso ideal como a casos de concurso aparente d leyes.

Autora y Participacin Criminal.

D. PRINCIPIOS EN MATERIA DE AUTORA Y PARTICIPACIN.
1. Principio de la convergencia.
Todos los que intervienen en la comisin de un delito, para ser tales, deben tener un dolo
comn, o sea, sus voluntades deben estar dirigidas a a realizacin conjunta del hecho
-Este principio resulta del todo improcedente por la forma en que se trata la participacin,
ya que los autores accesorios, los instigadores y cmplices actan con dolo propio.
2. Principio de la accesoriedad.
-Requiere que el hecho sea delito para el autor (al menos en grado de tentativa) para que
pueda castigarse al cmplice, encubridor y al inductor.
-El problema es qu criterio se considerar, es decir, si basta que el hecho sea tpico, o
adems debe ser antijurdico y culpable:
a. Accesoriedad mnima. Basta que el hecho sea tpico para que se pueda sancionar a
los partcipes.
b. Accesoriedad media. Hecho debe ser tpico y antijurdico, aunque el autor no sea
culpable, para sancionar a los partcipes.
c. Accesoriedad mxima. Hecho debe ser tpico antijurdico y culpable para sancionar a
los participes.
d. Hiperaccesoriedad. Hecho debe ser tpico, antijurdico y culpable, y adems, debe
concurrir las condiciones objetivas de punibilidad exigidas por el tipo, o no concurrir las
excusas legales absolutorias.
-En Chile el criterio aceptado es el de la accesoriedad media, pues los art 15 y 16 aluden
a la ejecucin del hecho y no del delito.

-Los art 72 y 456 bis sancionan a los dems sujetos aunque intervengan en el hecho con
inimputables, que pueden ser autores exentos de culpabilidad.
3. Principio de la exterioridad.
- Slo es punible la actividad desarrollada por los partcipes, cuando el autor ha dado
comienzo a la ejecucin del delito.
4. Principio de la comunicabilidad.
- Lo que en realidad existe es el principio de la incomunicabilidad: no se extienden a
los coautores ni a los partcipes las calidades personales ni los elementos subjetivos del
tipo que ellos no cumplan, que estn comprendidos en la descripcin del delito y que solo
se den respecto de algunos autores o coautores.
- Esta sera la regla general, pero aparece limitado, toda ves que cada sujeto que
interviene en el delito responde de su propio dolo. Ej: el que sabe que interviene en la
muerte del padre de uno de los autores tiene dolo de parricidio, aunque no tenga la
calidad de hijo.
- Para resolver estas situaciones, hay que distinguir entre: Circunstancias modificatorias
de responsabilidad y circunstancias personales del sujeto.
Art. 64. Las circunstancias atenuantes o agravantes que consistan en la disposicin moral
del delincuente, en sus relaciones particulares con el ofendido o en otra causa personal,
servirn para atenuar o agravar la responsabilidad de slo aquellos autores, cmplices o
encubridores en quienes concurran.
Las que consistan en la ejecucin material del hecho o en los medios empleados para
realizarlo, servirn para atenuar o agravar la responsabilidad nicamente de los que
tuvieren conocimiento de ellas antes o en el momento de la accin o de su cooperacin
para el delito.
- Las circunstancias personales no se comunican a los dems, afectan slo al autor en
que concurren.
- Las circunstancias materiales se comunican a todos los que tuvieron conocimiento de
ellas antes o en el momento de ejecutar el delito.
- Precisiones:
- El art 64 se refiere nicamente a las circunstancias modificatorias de responsabilidad
llamadas atenuantes y agravantes, y no a otras, menos an a elementos del tipo, lo que
es reafirmado por el art 63:
Art. 63. No producen el efecto de aumentar la pena las circunstancias agravantes que por
s mismas constituyen un delito especialmente penado por la ley, o que sta haya
expresado al describirlo y penarlo.
Tampoco lo producen aquellas circunstancias agravantes de tal manera inherentes al
delito que sin la concurrencia de ellas no puede cometerse.
El jurista siempre ha buscado con inters apremiante establecer su sistemas que le
suministren principios, los mas precisos y claros, que permita distinguir a las personas
que se les puede imputar la comisin de un hecho penal, ente reprochable, de aquellas a
quienes no corresponde hacerles tal atribucin. Una vez hecho eso, tambin cabe
determinar quienes pueden ser considerados como realizadores o simples cooperadores.
Precisar estos principios es uno de los asuntos mas complejos y discutidos.

Podran distinguirse tres grandes corrientes de pensamiento: la casualista, que da

connotacin preeminente a la causacin del evento tpico; la formal, que con un sustrato
causalista restringe la atribucin del hecho solo a la persona que realiza la accin descrita
por el tipo; la finalista, que ahonda mas en lo planteado por esta ultima doctrina
circunscribiendo la autora a la accin y solo a aquellos que tienen su dominio.

TEORAS CAUSALISTAS
esta corriente identifica la nocin de accin con la causacin del resultado tpico; parte del
presupuesto de que al derecho le corresponde respetar la vinculacin que existe en el
mundo de la naturaleza entre un efecto determinado y aquello que lo provoca.
De consiguiente, debe atribuirse el evento prohibido al que pone en movimiento el
proceso causal que provoca el resultado, es decir, autor es quien causa el resultado
tpico.

Conforme a estas doctrinas, se requiere como anlisis previo a toda determinacin de

responsabilidad, la constatacin de un vinculo fsico productivo entre el movimiento
corporal y el resultado. "El que haya puesto una condicin para el resultado, debe ser
considerado como causante del mismo" esto se determina si "el resultado no hubiera
tenido lugar sin aquel acto"

A) TEORA OBJETIVO FORMAL

como sucede tambin en la doctrina subjetiva que se analizara despus, el autor o

cmplice debe haber realizado un acto que constituye una condicin del resultado, pero a
diferencia de la subjetiva, deja de lado la equivalencia de todas las condiciones
concurrentes, y distingue entre aquellas que tenan la cualidad de ser apropiadas
generalmente para provocarlo, de las que no tenan esas caractersticas, o solo de
manera circunstancial. Para esta teora corresponde calificar como causa solo las que son
determinantes del resultado.
Autor, conforme a esta teora, es quien causa el resultado; cmplice es aquel que solo ha
puesto una condicin. El anlisis se hace de un punto o angulo absolutamente objetivo.
Finalmente, algunos autores reemplazaron la comisin directa del resultado tpico por
teoras que entendan como autor a quien efectivamente pona en riesgo el bien jurdico
protegido, o quien efectivamente cometa la peligrosidad de la accin.
B) TEORA SUBJETIVA

Esta doctrina tuvo su origen en la tesis de Von Buri, que como se sealo antes, pretendi
resolver los problemas de la autora y de la participacin con la teora de la equivalencia
de todas las condiciones y recurriendo a criterios propios de las ciencias aplicadas.
El delito es un acaecer. A en el mundo de la naturaleza, donde todas las condiciones
determinantes del sucesos son sus causas, sin que sea ilcito distinguir entre ellas, pues
cada una es la "causante" del hecho en la forma en que concretamente sobrevino. Todo
aquel que haya puesto una condicin para que el resultado ilcito se produzca, es
causante del delito, y por lo tanto, responsable del mismo.
Como se ve, la equiparacin del actuar del cmplice con el autor, obligo a esta teora a
buscar en un criterio subjetivo la diferenciacin, llevando as, a que se atendiera a si el
sujeto quera el hecho como autor, o si se participo en el hecho como simple hecho ajeno.

Animus autorid/animus socii

Esto traslada la distincin a la situacin anmica de los participantes segn acten con
que animo.
Las criticas fundamentales a esta teora iban en la linea de no atender al principio de
reserva, o legalidad, ya que es una garanta que la existencia del tipo en la ley, verifica si
ocurri o no el hecho descrito, y no a si en su animo estaba o no con la disposicin de
querer el hecho como suyo o ajeno

Ademas "todo aquello que causa el resultado prohibido queda comprendido en el rea de
la responsabilidad penal, aunque. Este al margen de la descripcin que que de la accin
hace el legislador.

El aporte de estas teoras dejo que todos los comportamientos que eran condicionantes
quedaban fuera de la responsabilidad penal de autor o cmplice. As, no todo que se
constituye en la causa del resultado, es un disvalor jurdico que d lugar a
responsabilidades.

Las doctrinas que limitaron el anlisis de la participacin a un asunto de causalidad,

vinculando el comportamiento del sujeto con el resultado prohibido, fueron objeto de
intensa critica, sobre todo porque conllevan un concepto extendido de la autora. Como
era garanta suficiente para la sociedad poner un estndar tan alto.
La corriente objetivo formal parte del entendido de que existe responsabilidad cuando hay
vinculacin causal entre el comportamiento y el resultado, pero el problema no se agota

all, por que hay conductas que a pesar de ser causas del delito, no quedan comprendidas
en el tipo respectivo y por ello no son punibles.
Es autor quien lleva a cabo la accin ejecutiva legalmente tipificada, o sea, quien realiza
las caractersticas del tipo. No siempre es autor aquel que causa el resultado o que pone
una condicin para que sobrevenga, lo es aquel que, habindolo causado, ademas realiza
una accin que esta comprendida por la figura delictiva. Quien no ha realizado acto
abarcado por esa descripcin, queda fuera de toda autora.
Solo es autor aquel comportamiento que esta comprendido en el tipo penal. La instigacin
y la complicidad no son limitaciones, sino extensiones de la penalidad de carcter
excepcional

Teora del dominio del hecho

Los planteamientos de las doctrinas causalistas y objetivo formal, se consideraron

insuficientes para la realidad delictual. Sus principios son parcialmente efectivos, no
siempre parten de presupuestos adecuados.

La
teora
finalista
El dominio finalista del hecho es la caracterstica general de la autora en el delito doloso y
la causacin de un resultado evitable, lo es, en el delito culposo. Conforme a la doctrina
finalista , la naturaleza del delito doloso es diferente a la del cuasidelito, de modo que no
puede plantearse una nocin igual de autora en relacin a ambos.
En este sentido, es errneo formular un unitario concepto de autor sobre la base de la
causacin, pues el contenido de la autora debe ser enjuiciado de forma distinta en los
hechos
punibles
dolosos
y
culposos.

A.

Autora

culposa

Conforme. A esta doctrina la autora en los hechos imputables a culpa radica en que el
agente, pudiendo evitar un resultado del cual su comportamiento fue causa, no lo evito.
B.

Autora

dolosa

El pensamiento finalista caracteriza al autor del delito doloso por dominio finalista del
hecho ilcito. No solo es. Autor del delito aquella persona que materialmente causa el
resultado y consuma el tipo penal, sino tambin aquella que tiene "el dominio consciente
del hecho" dirigido a alcanzar ese resultado. As, no quedan excluidos los autores
intelectuales
o
jefes
de
las
bandas,
quienes
planean
los
ilcitos.

Roxin afirma que no existe un elemento que de manera exacta nos arroje quien tiene el
dominio del hecho, en todos los casos y de manera exhaustiva. As, no podra darse una
definicin de dominio del hecho bajo la cual pueda subsumirse cualquier suceso.
Esta teora de dominio del hecho se entiende objetiva, ya que no atiende a ningn criterio
de animo o intencin que media en el sujeto para determinar si tenia o no el dominio en la
cuestin. Lo que interesa saber es si en la materialidad lo tenia, y tambin, si saba que lo
tena.