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suplemento trabalhista

112/11
AFASTAMENTO DO EMPREGO PELA LEI MARIA DA PENHA

Marly A. Cardone (*)


Conhecida pelos seus propsitos, que so eminentemente de proteo da integridade fsica e
moral da mulher contra a violncia familiar, a Lei
n. 11.340, de 7 de agosto de 2006, chamada lei Maria
da Penha, criou uma modalidade de afastamento do
emprego, cujas consequncias preciso examinar.
Dispe o seu art. 9:
Art. 9 A assistncia mulher em situao de violncia domstica e familiar ser prestada de forma articulada e conforme os princpios e as diretrizes previstos
na Lei Orgnica da Assistncia Social, no Sistema nico de Sade, no Sistema nico de Segurana Pblica,
entre outras normas e polticas pblicas de proteo, e
emergencialmente quando for o caso. 1 O juiz determinar, por prazo certo, a incluso da mulher em
situao de violncia domstica e familiar no cadastro
de programas assistenciais do governo federal, estadual
e municipal. 2 O juiz assegurar mulher em situao de violncia domstica e familiar, para preservar
sua integridade fsica e psicolgica: I acesso prioritrio remoo quando servidora pblica, integrante da
administrao direta ou indireta; II manuteno do
vnculo trabalhista, quando necessrio o afastamento do
local de trabalho, por at seis meses. (grifo nosso)
Assim, quando o juiz entender que necessrio o
afastamento do local de trabalho para no colocar em
risco a integridade fsica e moral da mulher, decretar
(*) Marly A. Cardone Livre-docente (UFRJ) e professora-assistente-doutora aposentada (USP) em Direito do Trabalho e da Previdencia Social. Vice-presidente do Instituto Brasileiro de Direito
Social Cesarino Jr. Advogada.

o seu afastamento do emprego, mantendo-se o vnculo trabalhista. Criou a lei uma espcie de garantia
provisria de emprego, assim como existem outras, a
do mandatrio sindical, a do membro de CIPAS etc.
Contudo, para que esta garantia seja desencadeada necessria uma deciso do juiz. Que juiz?
Declaram os arts. 14 e 33 da Lei n. 11.340/06 que
as varas criminais acumulam funes cveis e criminais, enquanto os Juizados de Violncia Domstica
e Familiar contra a Mulher no forem criados. Se estes j esto funcionando, cabe ao seu Juiz a deciso
sobre o afastamento da mulher do emprego.
A letra da lei diz: O juiz assegurar mulher
em situao de violncia domstica e familiar, para
preservar sua integridade fsica e psicolgica: II manuteno do vnculo trabalhista, quando necessrio o
afastamento do trabalho, por at seis meses.
Esta medida no est descrita entre aquelas consideradas pela lei como urgentes, conforme rezam os
seus arts. 23 e 24. Todavia, pode ser ela de extrema
urgncia eis que, se a mulher estiver sofrendo ameaa de morte to frequente, conforme se v nos
noticirios jornalsticos o eventual agressor pode
procur-la na chegada ou sada de seu local de trabalho ou at dentro dele, se for um ambiente aberto
ao pblico, como lojas e equivalentes.
A mulher sob ameaa pode solicitar do Juiz a
providncia, tendo em vista os fins sociais da lei,
conforme lembrado pelo seu art. 4, embora desnecessrio, pois repete o art. 5 da Lei de Introduo
do Cdigo Civil:
So Paulo - 2011 - ANO 47 - LTr Sup. Trab. 112/11 - p 565

Na interpretao desta lei, sero considerados os fins


sociais a que ela se destina e, especialmente, as condies
peculiares das mulheres em situao de violncia domstica e familiar.
Se a mulher no fizer a solicitao de afastamento, o Juiz pode deliberar sobre ela, desde que ouvida a
mulher, visto que esta continua juridicamente capaz
e deve ser ouvida, pois poder ter argumentos desconhecidos, que recomendem o no afastamento.
Deste afastamento do servio o empregador
dever ser cientificado pelo Juzo onde corre o feito, com especial destaque para o perodo que ele
abranger. Esta providncia indispensvel, pois
haver por parte do empregador a justa expectativa
do retorno da mulher ao emprego.
Desnecessrio dizer que na hiptese de a mulher no se apresentar na data prevista devem ser
tomadas pelo empregador todas as medidas recomendadas pela doutrina e pela jurisprudncia para
configurar ou no o abandono de emprego: contato
com o endereo da empregada por telegrama ou
por seus telefones conhecidos.
Todavia, como ela pode ter estado numa casa-abrigo, que existem em vrios municpios, e dela
saindo ter ido morar, ainda que provisoriamente,
em outro local, o empregador deve entrar em contato com o Juzo ou com o Ministrio Publico que
interveio no feito por determinao legal, para conhecer o paradeiro da empregada.
Alm dos dispositivos acima citados no mencionarem a garantia de uma renda substitutiva do
salrio, em caso de afastamento emergencial do trabalho, nenhum outro preceito da lei toca no assunto
da proteo econmica da trabalhadora, a no ser
o art. 22, inciso V.
Tal preceito, que est na Seo sobre as Medidas
protetivas de urgncia que obrigam o agressor, afirma que este pode ser obrigado a prestar alimentos
provisionais ou provisrios. Esta parece ser a medida
mais rpida e eficaz para a mulher no ficar sem a
renda do trabalho e sem nenhuma outra, se que
o agressor pode lhe dar alimentos provisrios, em
razo de sua condio de trabalho remunerado ou
por outra razo.
Na verdade, ao declarar o art. 9 que a A assistncia mulher em situao de violncia domstica e familiar ser prestada de forma articulada e conforme os
princpios e as diretrizes previstos na Lei Orgnica da
Assistncia Social, no sistema nico de sade, no sistema
nico de segurana pblica, entre outras normas e polticas pblicas de proteo, e emergencialmente quando for

o caso levaria a supor que, pelo sistema de assistncia social, criado pela Lei n. 8.742, de 7 de dezembro
de 1993, ento denominado LOAS (Lei Orgnica da
Assistncia Social) se pudesse socorrer economicamente a mulher.
Todavia, no o que acontece, pois a LOAS no
previu qualquer benefcio em dinheiro mulher
desprovida de recursos que tivesse de parar de
trabalhar por algum tempo, em razo de possvel
agresso sua integridade fsica e psicolgica, por
algum de sua famlia. Nem mesmo aps sua alterao pela Lei n. 12.435, de 6.7.2011, portanto, em
data bem posterior lei Maria da Penha, que passou a denominar a LOAS Sistema nico de Assistncia Social SUAS, h qualquer previso para um
benefcio com tal finalidade.
Se o agressor no tiver condio de dar alimentos
provisrios mulher, razovel que o SUAS pudesse
socorr-la com um benefcio de carter provisrio.
Enquanto isto no acontece e desde que a mulher tenha um trabalho formal justa seria a liberao do Fundo de Garantia do Tempo de Servio,
numa proporo ao nmero de meses em que ela
ficar sem salrio, tudo a ser previsto por uma alterao na Lei n. 8.036, de 11 de maio de 1990, que disciplina o FGTS.
Nada impede, tambm, que o empregador oferea mulher uma licena remunerada pelo tempo
em que o Juiz decretar o afastamento do trabalho,
com remunerao parcial ou total. Os instrumentos
normativos tambm podem fazer previso nesse
sentido.
Pelo j dito, possvel responder a pergunta: o
afastamento do trabalho pela Lei Maria da Penha
suspenso ou interrupo do contrato de trabalho?
suspenso do contrato de trabalho, com suas
consequncias inerentes: ausncia de pagamento
de salrio e no contagem do tempo para qualquer
efeito trabalhista, seja legal, como convencional,
exceto quando o empregador lhe der uma licena
remunerada.
Como resultado, salvo se houver salrio, conforme j dito, no haver depsito no FGTS.
Recorde-se que a Lei n. 8.036/90 prev recolhimento de contribuio para o FGTS em duas hipteses em que no h salrio, por no haver trabalho:
perodo de prestao de servio militar obrigatrio
e afastamento por infortnio do trabalho (art. 15,
5).

SUPLEMENTO TRABALHISTA

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So Paulo - 2011 - ANO 47 - LTr Sup. Trab. 112/11 - p 566

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So duas situaes especficas. A primeira, porque do interesse da coletividade que os empregados prestem servio militar, no podendo ele ser
prejudicado em seus direitos trabalhistas. A segunda, afastamento por infortnio do trabalho, trata de
evento ligado prestao do servio, a exigir, portanto, um tratamento diferenciado.
No vamos comentar com profundidade
as inseres feitas pelo Decreto n. 99.684, de 8
de novembro de 1990, que regulamentou a Lei
n. 8.036/90 (art. 28), mencionando outras hipteses

de recolhimento para o FGTS, que no as previstas


na lei. Algumas foram desnecessrias, pois tratam
de casos de recebimento de salrio, quando no
se pode negar o recolhimento e outra licena
gestante quando h benefcio previdencial e no
salrio, situao em que seria discutvel o depsito
no FGTS, mas que, por inoportuno no examinaremos aqui(1).
(1) Ver nosso Previdncia Social e Contrato de trabalho Relaes, Editora Saraiva, 2011.

So Paulo - 2011 - ANO 47 - LTr Sup. Trab. 112/11 - p 567

JORNADA DE TRABALHO REGIME 12X36 PREVISO EM ACORDO


COLETIVO HORAS EXTRAORDINRIAS APS A 10 HORA
Irany Ferrari (*)
H quem defenda o pagamento como extraordinrias a 11 e 12 horas, no regime 12x36.
A Ementa do acrdo do TST, a ser transcrita no final desta manifestao, bastante clara
ao afirmar que no h como se retirar a validade do regime especial devidamente acordado
com a entidade sindical de compensao de jornada maior de trabalho (12 horas) e descanso de
36 horas.
Assim, estando evidente a vantagem do descanso, as duas horas a mais da jornada de trabalho, no so prejudiciais ao empregado.
Segue a Ementa:
Ementa: Recurso de embargos. Jornada de trabalho em regime de 12x36. Previso em acordo coletivo.
Validade. Horas extraordinrias aps a 10 diria. A jornada de trabalho de 12 x 36 extremamente
benfica ao trabalhador, e adotada usualmente em especficos ramos de atividade como hospitais, segurana, p. ex.. Nesse regime a jornada excedente de 12 (doze) horas compensada
com um perodo maior de descanso, 36 (trinta e seis) horas, e, principalmente, com a reduo
das horas trabalhadas ao final de cada ms. Enquanto o trabalhador que cumpre 44 (quarenta
e quatro) horas de trabalho semanais e jornada normal de oito horas, limitaes previstas no
inciso XIII, do art. 7 da Carta Magna, acaba por trabalhar 220 (duzentas e vinte) horas por
ms. No h como se retirar a validade do regime, pela concesso de horas extraordinrias
aps a 10 diria, com base no art. 59, 2, da CLT, sob pena de se retirar a validade do acordo
de compensao de jornada, historicamente adotado por diversas categorias, para adoo do
regime de 12x36 horas, mediante participao da entidade sindical, e que possibilita ao empregado, aps uma jornada maior de trabalho, de doze horas, o descanso determinado, de trinta e
seis horas, baseado na livre negociao havida entre as partes, no havendo se falar em jornada prejudicial ao trabalhador. Precedentes da SDI. Recurso de embargos conhecido e provido.
TST-E-ED-RR-41400-77.2005.5.15.0033 (E-EDRR-414/2005-033-15-00.0) (Ac. SBDI-1)
Rel. Min. Aloysio Corra da Veiga. DJe/TST n. 752/11, 16.6.11, p. 278.

(*) Irany Ferrari Desembargador do Trabalho aposentado.

So Paulo - 2011 - ANO 47 - LTr Sup. Trab. 112/11 - p 568