Professional Documents
Culture Documents
I. Introduccin.
Uno de los temas ms complejos de todo el sistema de la Responsabilidad civil es
el referido al reconocimiento del dao moral como dao resarcible y tal situacin
se debe fundamentalmente a que el mismo ha sido resistido desde hace mucho ya
sea porque a decir de algunos su propia naturaleza lo hace no valorizable
econmicamente (que al final es el objeto del resarcimiento) y adems porque su
existencia podra devenir en incierta o por lo menos de difcil probanza.
Actualmente se reconoce genricamente que los seres humanos en su vida de
relacin, en ciertas situaciones suelen atentar contra un derecho subjetivo del otro
y con ello generarle diversos daos, ante lo cual deben someterse a la obligacin
de responder a una pena (desde el Derecho penal) o a un resarcimiento (desde el
Derecho civil)
Los daos que puede sufrir una persona se agrupan, teniendo en cuenta los
valores o intereses afectados, en patrimoniales y extrapatrimoniales, entre los
primeros encontramos aquellos que afectan el patrimonio de la vctima, es decir
aquellos que poseen una valoracin econmica los mismo que son identificable y
cuantificable de manera ms o menos sencilla; empero, respecto a los daos
extrapatrimoniales encontramos aquellos que no afectan el patrimonio de quien
padece el dao sino que lo hacen en una esfera opuesta a la econmica y que se
identifica con todo lo opuesto a ello, es decir cuando se afecta aquellos derechos o
bienes que per ser o por su propia naturaleza no tienen una afectacin o
valorizacin econmica sino que su perjuicio es uno no econmico o sentimental o
emocional, es aquel dao que genera un menoscabo en los llamados derechos de
la personalidad, en la estabilidad emocional del sujeto, es el sufrimiento que se
sufre a consecuencia de la conducta daosa.
Asimismo el dao moral es aquel que su valorizacin no se encuentra dentro del
mbito econmico o del intercambio comercial, como es el caso del mencionado
dao moral y el dao al proyecto de vida o del genrico dao a la persona,
adhirindonos a la clasificacin y diferenciacin que hace el maestro peruano
FERNADEZ SESSAREGO[1], de los diversos daos que puede sufrir la persona
distintos a los econmicos o extrapatrimoniales. Por ello es de suma importancia
conocer que conceptos engloban cada uno de estos daos as como delimitar
claramente sus diferencias, sin embargo debido al objetivo plateado en el presente
ensayo nos limitaremos en abordar el dao moral.
En ste trabajo, como se ha dicho, fundamentalmente abordaremos el tema del
Dao moral, su tratamiento legislativo y algo muy denso como su presuncin y
forma de resarcimiento o cuantificacin, temas stos ltimos que son objeto de
cuestionamientos y negaciones.
II. El dao resarcible.
Entender la clasificacin esgrimida en relacin a los daos que sufre el ser
humano[2], implica conocer que la idea misma del dao puede ser clasificado en
dao subjetivo o dao a la persona y en dao objetivo o dao a las cosas del
mundo. Asimismo que el momento actual admite que por el trmino dao
subjetivo comprende en l tanto al sujeto de derecho como al concebido o el
dao a la persona natural.
As, sistematizar hoy al dao moral dentro del genrico dao a la persona,
encuentra sustento en que el ser humano es un ente complejo, ya que est
constituido por una unidad inescindible de cuerpo o soma y psique, que se
sustenta en su ser libertad. Por consiguiente, a la persona se le puede daar en
cualquiera de dichas manifestaciones, por lo que su tratamiento debe tomar en
consideracin el especfico aspecto de la persona que se ha daado antes de
establecer la modalidad de reparacin ms idnea en funcin de sus
consecuencias.
Actualmente se acepta en nuestro ordenamiento jurdico que los daos resarcibles
que puede sufrir una persona son los llamados daos patrimoniales (dao
emergente y lucro cesante) y los extrapatrimoniales (Dao moral y dao a los
derechos de la personalidad, agrupados genricamente en dao a la persona) o
tambin llamados daos econmicos o no econmicos, materiales o inmateriales,
etc. Por nuestra parte preferimos hablar de patrimoniales o extrapatrimoniales en
primer lugar porque as se conoce mayoritariamente a los daos resarcibles y
porque en efecto resulta coherente identificar a los daos en aquellos que su
resarcimiento afectan un derecho valorizable patrimonialmente y en aquellos cuya
afectacin no tiene, necesariamente, que afectar el patrimonial de quien padece el
dao. Ahora, a efectos de entender los alcances de esta clasificacin resulta
importante conocer que se entiende por patrimonial. Un bien o derecho patrimonial
es todo aquello que puede ser valorizable en dinero o intercambiables en el
mercado, as siguiendo al profesor espaol Luis Diez-Picazo, quien refirindose a
las relaciones jurdicas patrimoniales, precisa que: Una relacin jurdica es
patrimonial cuando versa sobre bienes e intereses que poseen naturaleza
econmica. Los bienes y los intereses poseen naturaleza econmicas cuando
pueden ser objeto de valoracin[3], a esto por nuestra parte debemos agregar
que los bienes o intereses pueden ser objeto de valorizacin cuando son
intercambiables en el mercado o en dinero. En tal sentido los daos
patrimoniales son aquellos que en si pueden ser valorizables en dinero o
intercambiables en el mercado.
III. Dao a la Persona.
Un tema ineludible en la tarea de estudiar el dao moral, conforme al estado
actual de la doctrina nacional o si como quieren algunos, de la doctrina europea,
fundamentalmente la italiana, se debe empezar por estudiar el dao a la persona
como categora genrica de dao extrapatrimonial, pues al final es la persona
quien merece proteccin por daos ya sea que afecten su propiedad o bienes o
que afectan su esfera de la personalidad (derechos personalsimos) del propio
individuo.
Durante los ltimos aos del siglo XX la responsabilidad civil ha sufrido un
importante avance en su estructura y concepcin, pues ha pasado de reaccionar
nicamente por los daos materiales que sufre una persona para empezar a
hacerlo tambin cuando se afectan intereses no patrimoniales como el honor, el
dolor o la angustia de un individuo (dao moral) o en algunos casos se ha
empezado a reconocer la centralidad de la persona humana como sujeto de
proteccin tambin desde el derecho civil a travs del resarcimiento, lo cual ha
permitido percibir que lo que interesa (en la responsabilidad civil), bsicamente no
es tanto la determinacin de la culpa del agente del dao sino la proteccin
sufrimiento o la afliccin generada por la conducta sino que lo entiende como todo
aquel dao que afecta los derechos de la personalidad asemejndolo a todo dao
que no tenga una afectacin econmica, por ejemplo as lo ha hace en la
Casacin N 949-95-AREQUIPA[12], en donde dice que: El dao moral es el dao
no patrimonial inferido en derechos de la personalidad o en valores que
pertenecen ms al campo de la afectividad que al de la realidad econmica. El
dolor, la pena, la angustia, la inseguridad, etc., son slo elementos que permiten
aquilatar la entidad objetiva del dao moral padecido, el mismo que puede
producirse en uno o varios actos; en cuanto a sus efectos, es susceptible de
producir una prdida pecuniaria y una afectacin espiritual. El legislador nacional
ha optado por la reparacin econmica del dao moral, el que es cuantificable
patrimonialmente y su resarcimiento, atendiendo a las funciones de la
responsabilidad civil (reparatoria, disuasiva y sancionatoria), debe efectuarse
mediante el pago de un monto dinerario, o en su defecto, a travs de otras vas
reparatorias que las circunstancias particulares del caso aconsejen al juzgador.
4.1 Dao Moral y Dao a la Persona.
En la Casacin N 949-95-AREQUIPA, antes citada, en un primer momento
equipara el dao moral con aquel que afecta a los derechos de la personalidad, el
cual como se ha dicho son propios de proteccin del dao a la persona, lo cual
podra causar cierta confusin, por lo cual debemos aclarar que el dao moral es
solo una subespecie del dao a la persona, el cual tiene un campo de accin ms
amplio y no solo es aquel que afecta las emociones, sentimientos o estabilidad
emocional del individuo sino que adems es aquel que afecta el libre desarrollo o
ejercicios de los derechos de la personalidad del individuo como la libertad, la
salud, la vida, etc.
Esta similitud entre el dao moral y el dao a la persona, se debe a que para
algunos el reconocimiento de nuevos aspectos del dao resarcible (dao a la
salud, a la libertad, etc) solo implica una ampliacin de la esfera de proteccin del
dao moral y si ste puede englobar todos los daos que no tengan una
afectacin econmica pero si a la esfera de las emociones, imagen, bienestar,
aspiraciones o en suma a cualquier derecho de la personalidad del individuo, debe
seguir entendindose comprendindose dentro del dao general.
As mismo sobre la distincin que se dan a estas categoras de daos(Dao a la
persona y dao moral), el profesor y asiduo investigador peruano Leysser Leon
Hilario, la considera intil y precisa que: Si nos atenemos, como es obligatorio
hacer, a este exacto e histricamente demostrable significado, el dao a la
persona en su versin peruana, por ser reiterativa de un concepto ya incluido en
el dao moral, y por haber sido incluida sin el menor rigor de trminos ni
justificacin en el de suyo cuestionable artculo 1985 del Cdigo Civil vigente, es
completamente intil[13]; asimismo continua Leon Hilario, citando a Bona en Italia,
que Sin disimular su entusiasmo, Marco Bona ha destacado que en la sentencia
reseada, el juez ha tenido el mrito de aclarar que el dao moral constituye, en la
actualidad, una categora inidnea para garantizar un resarcimiento justo de
perjuicios no patrimoniales que sobrepasan los lmites del malestar anmico y
sufrimientos similares. Hijo, quizs, del espritu que alguna vez anim el dao a la
salud, el dao existencial se presenta, hoy, como la nueva arma para acabar la
disputa con el artculo 2059 del Cdigo Civil, y para reducir a la unidad los
dispersos fragmentos de la vieja categora del dao no patrimonial. En realidad, el
dao existencial no es un intento de pura academia, encaminado hacia la
construccin artificiosa de una nueva categora, sino ms bien la expresin del
deseo de un retorno a la normalidad, en la cual todo aquello que atenta contra el
valor del ser humano debe enfrentar una proteccin, sin discriminaciones al
interior de los bienes fundamentales reconocidos por la Constitucin y por la
Convencin Europea de los Derechos del Hombre
As tambin en nuestro medio otro gran profesor el Dr. Fernando de Trazegnies,
desde la entrada en vigencia del cdigo de 1984, cuestiono la incorporacin de la
figura del dao a la persona, por entenderlo comprendido dentro de la nocin del
dao moral, en ese momento el profesor De Trazegnies[14], sealo: Basta
interrogar a los autores franceses (que fueron los creadores de la expresin del
dao moral) para comprobar que se trata de una referencia amplia todo dao no
patrimonial.
Por nuestra parte no compartimos tal opinin a pesar provenir de tan ilustrado
profesor- por cuando tildar de intil una categora de dao como el dao a la
persona, por la sola nocin de respeto a la tradicin que busca fortalecer el
concepto de dao moral ensanchando su campo de accin o porque otrora se le
otorgaba un alcance ms amplio, obviamente debido a que no se haba concebido
an la nocin de dao a la persona, tal posicin me perece inadecuada, pues
insistir en la supervivencia del dao moral comprendiendo en aquel categoras de
daos cuya proteccin jurdica ha sido recientemente aceptada y tratndole de
reconocer alcances mayores al que su propia naturaleza le merece, seria no solo
contradictorio a la rigurosidad acadmica y conceptual que enarbolan algunos
autores, sino que implicara un estancamiento acadmico, pues si hoy por hoy una
nueva figura jurdica o en ste caso categora de dao engloba con mayor
precisin determinas supuestos no veo el impedimineto para empezar a llamar y a
calificar a las cosas como debe ser; en efecto si hoy ya se reconoce doctrinaria,
jurisprudencial y legislativamente otras categora no econmicas agrupadas en el
dao genrico de dao a la persona y dentro de aquel otras sub categoras como
el dao a la persona, biolgico, al proyecto de vida, etc (sub categoras porque
todos ellos afectan a la persona en si misma y en palabras de FERNANDEZ
Sessarego, a la unidad psicosomtica del ser humano), a la persona como ente
sujeto de derecho, no se entiende como se pretende seguir apostando por una
categora como el dao moral- que a la luz del avance de la responsabilidad
civil, fundamentalmente en el campo de dao resarcible, es insuficiente para
englobar otros tipos de daos resarcibles.
V. La probanza del dao moral: apuesta por su presuncin.
Si resulta debatible el reconocimiento del dao moral como un dao resarcible,
como se ha detallado lneas arriba, mucho ms lo son las posiciones que adoptan
pretensin es la misma vctima, la prueba del dao moral resulta ser in re ipsa esto
es, basta demostrar las circunstancias en las que se produjo el hecho daoso para
presumir la existencia del dolor, asimismo, precisa el Juez lo elementos que
considera acreditados en autos para la configuracin de la responsabilidad
extracontractual, tales como el acto antijurdico cometido por la Sociedad de
Beneficencia demandada dada la existencia de la Sentencia recada en la accin
de amparo promovida por la actora contra la referida demandada, que fue la causa
directa de que la actora perdiera su puesto de trabajo; para luego concluir el a
quo: () que a la recurrente se le ha ocasionado en demasa un dao moral,
pues es iluso pensar que no exista dolor o afliccin muy personal cuando se ha
sido objeto de actos que sin justa causa han atentado con el desarrollo laboral y
profesional, mxime si con tales actos tambin se le ha ocasionado una perdida
pecuniaria a la recurrente(). OCTAVO.- Que, frente a la citada Sentencia de
primera instancia, la Sala Revisora, con motivo del Recurso de apelacin
interpuesto por la entidad emplazada, revoca la apelada y declara infundada la
misma, exponiendo como nico argumento especifico vinculado al dao moral:
Que es necesario sealar que pese a que se ha acreditado la existencia del
proceso de amparo interpuesto por la actora, el mismo que obra como
acompaado, en el cual se declaro fundada la demanda ordenndose su
reposicin en el cargo del que fue separada indebidamente, sin embargo, en autos
no ha acreditado con medio probatorio alguno la existencia del dao que refiere,
no pudiendo establecer la existencia de relacin de causalidad entre el supuesto
dao existente (no demostrado) y la conducta realizada por los demandados,
argumentacin esta que no contiene la correspondiente motivacin jurdica, as
como tampoco la argumentacin dirigida a enervar el criterio de a quo de que en el
dao moral : basta demostrar las circunstancias en las que se produjo el hecho
daoso para presumir la existencias del dolor
Por nuestra parte solo nos queda resaltar el obiter dictum de la citada Resolucin
Suprema nos permite aportar por que la Jurisprudencia peruana siga
reconociendo la presuncin del dao moral segn las circunstancias del caso
concreto.
VI. El dilema de la cuantificacin del dao moral
Por su parte en relacin a la cuantificacin o reparacin econmica del dao
moral, tema de por si discutible a nivel doctrinario, nuestro mximo tribunal de
justicia ha expresado en la Casacin N 1125-95, que: La impugnada emite una
errada apreciacin conceptual del dao moral al sealar que este, no teniendo
contenido patrimonial, no puede ser expresado en trminos econmicos, toda vez
que el dao material no ha sido probado; por lo que, de esta manera, se
desconoce la autonoma del dao moral como autntico instrumento reparador del
perjuicio ocasionado en la vctima cuando dicho dao efectivamente se ha
irrogado o la CAS. N 31-96, que precisa: Si bien es cierto que en doctrina se
discute la reparacin econmica del dao extrapatrimonial, aparece del texto de
los artculos 1322, 1984 y 1985 del Cdigo Civil vigente que el legislador opt por
dicha solucin, decisin a la que debe atenerse el Juzgador conforme a los
artculos Stimo del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil y Stimo del Ttulo
Preliminar del Cdigo Civil.
TRAZEGNIES
GRANDA,
Fernando.
La
Responsabilidad