FRANA

- Andr Weiss: Para o juiz que, ao invs de aplicar a

lei estrangeira indicada, recorre a seu prprio direito,
estar faltando com seu dever.
- Jurisprudncia Francesa sempre considerou o direito
estrangeiro como FATO; O juiz no procura o que
deve ser, mas o que .
- Atuao do juiz quando aplica seu prprio direito
(atua como ARQUITETO livre para interpretar com
inovao e criatividade).
- Atuao do juiz quando aplica o direito estrangeiro
(atua como FOTGRAFO restrito em sua
interpretao aquilo que tem sido praticado no pas
estrangeiro).
- 1990: A Corte de Cassao (a + alta jurisdio
francesa em algumas matrias - laboral, criminal,
material) retomou sua orientao original Lei
estrangeira s aplicada quando invocada pelas
partes NO podendo obrigar os juzes franceses a
aplicarem ex officio a lei estrangeira.
- OBS: 1988 (Tribunais franceses so obrigados a
aplicar lei estrangeira determinada NO podendo ser
substituda por lei francesa).

- A Cassao Francesa distinguiu entre matrias que

as partes tem livre disposio de seus direitos
nas quais o interessado h de requerer a aplicao
da lei estrangeira e provar seu contedo, podendo
o juiz aplicar a lex fori e matrias indisponveis (como
questes de direito de famlia, por ex.), em que o juiz
fica obrigado a aplicar a lei indicada pelas regras do
DIPr.
- 1999: Decidiu-se que em matria de contrato o juiz
NO tem a obrigao de aplicar ex officio a lei
estrangeira; e em matria de filiao, julgou que no

h como evitar a aplicao de lei de outro Estado

que o C.C. indique como competente aps a
aplicao, o tribunal deve indicar o dispositivo legal
em que fundamenta seu julgamento.

GR-BRETANHA
- Teoria do direito estrangeiro como FATO
consagrada por estudiosos e tribunais.
- Dicey Morris: Sempre que for aplicada a lei
estrangeira, dever ser invocada e provada como
um fato plena satisfao do tribunal por meio de
prova pericial ou outros meios na ausncia de prova,
o tribunal aplicar o direito ingls.
- A posio do direito britnico a respeito desta
questo muito radical, a ponto de que o juiz ingls
NO tem direito nem poder para aplicar lei
estrangeira como ex officio.
- A lei estrangeira deve ser provada em cada caso, no
podendo ser deduzida de anteriores decises inglesas
nas quais a mesma regra do direito estrangeiro tenha
sido colocada perante o tribunal
Da existirem decises diferentes em casos baseados
na mesma regra
do direito estrangeiro,
devido a diferentes provas apresentadas sobre a mesma regra.

PROVA DO DIREITO
ESTRANGEIRO
- Ao juiz ou parte caber apurar o direito
estrangeiro, sua existncia, seu contedo e sua
vigncia o aplicador da lei haver de usar os
recursos do direito comparado para boa
compreenso das regras jurdicas do direito
estrangeiro que lhe couber aplicar.

- O melhor sistema para se provar o direito estrangeiro

o enunciado no Cdigo de Bustamante:
ART. 409 (A parte que invoque a aplicao do direito de
qualquer Estado contratante em um dos outros, poder
justificar o texto legal, sua vigncia e sentido mediante certido
devidamente legalizada, de dois advogados em exerccio no
pas de cuja legislao de trate).
ART. 410 (Na falta de prova, ou, se for qualquer motivo, o
juiz ou o tribunal a julgar insuficiente, um ou outro poder
solicitar de ofcio pela via diplomtica, antes de decidir, que o
Estado, de cuja legislao se trate, fornea um relatrio sobre o
texto, vigncia e sentido do direito aplicvel).
ART. 411 (Cada Estado contratante se obriga a ministrar os
outros, no mais breve prazo possvel, a informao a que o
artigo anterior se refere e que dever proceder de seu mais alto
tribunal, ou de qualquer de suas cmaras ou seces, ou da
Procuradoria Geral ou da Secretaria ou Ministrio da Justia).
RESUMO: A) Certido legalizada de dois
advogados em exerccio no pas cuja legislao se deseje
conhecer.
B) Informao via diplomtica a ser
fornecida pelo mais alto tribunal, Procuradoria Geral,
Secretaria, pelo Ministrio da Justia do pas cujo direito se
queira aplicar.

- Para descobrir o teor da lei estrangeira, prope-se 4

tipos de solues:

Rejeio da Demanda, pois no provada a lei que

fundamente o pedido, ela no deve ser provida.
Julgar de acordo com o direito vigente.
Julgar considerando que a lei estrangeira
idntica lei nacional.
Aplicar, por analogia, o direito mais prximo
possvel.

- EXEMPLOS:
A lei SUA determina a aplicao de sua lei interna
na hiptese de se tornar impossvel conhecer o teor
da lei estrangeira.
A lei ITALIANA diz que o juiz deve aplicar a lei
indicada base de outros fatores de conexo para a
matria (quando o legislador determina a aplicao
da lei de nacionalidade, o aptrida ser regido

pela lei de domiclio, e quando se determina a

aplicao da lei do domiclio, a pessoa sem
domiclio ter aplicada a lei de sua residncia e
no tendo esta, a lei do local onde se encontre) s
aplicando a lei italiana na ausncia destes ltimos.
Na FRANA, a Cassao tem aceito aplicar a lei
francesa na impossibilidade de obter a prova do
direito estrangeiro.
- COSTUMES:
No Brasil, segundo o Art. 4 da LICC, os usos e
costumes fazem parte do direito, eis que suprem
as lacunas da lei. O costume ter idntico valor no
plano do DIPr, desde que no direito estrangeiro
aplicvel se lhe atribua o mesmo valor de fonte de
direito.