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I
EXERCCIO E TUTELA DOS DIREITOS SUBJECTIVOS
1. Legitimidade
2. Representao
Artigos
Artigos 258 a 269
3. Prescrio
4. Caducidade
5. Abuso de direito
6. Coliso de direitos
7. Legtima defesa
Artigos334 a 340
Artigos 341 A 396
II
PESSOAS
III
BENS
23. Coisas: noo e classificaes
24. Continuao: frutos e benfeitorias. Patrimnio
25. Animais e sua tutela
De uma forma mais sucinta podemos dizer que se trata do poder de uma
pessoa agir validamente, quanto a certo direito ou vinculao, tendo em conta
a relao que existe entre essa mesma pessoa e o direito ou vinculao em
causa ou outra pessoa.
Por exemplo: o dono de um automvel tem legitimidade para vender esse
mesmo automvel, pelo facto de que esse automvel lhe pertence.
Mas um procurador desse dono do automvel, ou a pessoa com poderes para
representar esse sujeito tambm pode ter legitimidade para realizar essa venda,
se lhe tiverem sido concedido poderes para esse efeito.
Em todos estes casos se levantam problemas sobre a validade dos actos que
podemos agregar sob o conceito de legitimidade.
Pergunta-se, se, determinada pessoa pode ou no praticar os actos que esto
aqui em questo.
Antes de responder a estas questes, uma reflexo de caracter mais geral sobre
o fundamento deste requisito da prtica dos actos jurdicos.
Porque exigido como condio de validade dos actos jurdicos e dos negcios
jurdicos em particular, a legitimidade de quem os pratica?
A venda de coisa alheia, o artigo 892 CC, considera nula essa venda, sempre
que o vendedor carea de legitimidade para esse efeito.
Depois temos no artigo 302 n 3 do CC, uma disposio que prev a renncia
prescrio por quem no pode dispor do benefcio que a prescrio tenha
criado a favor dela.
Tambm aqui temos um acto que invlido por falta de legitimidade.
Legitimidade/capacidade
Desde logo a figura da capacidade, no se podendo confundir os dois conceitos.
Quando falamos de capacidade, estamos a falar de um modo de ser de uma
determinada pessoa em si mesma considerada, resultante, por exemplo, de
essa pessoa ter uma certa idade, de ser casada, etc..
Quando falamos da legitimidade estamos a considerar uma relao que existe
entre determinada pessoa e o objecto de um acto jurdico, ou uma relao
entre essa pessoa e outra.
Portanto, daqui resulta que uma pessoa pode ter capacidade para praticar um
determinado acto jurdico (ter por exemplo 18 anos, maior, pode vender ou
comprar bens, mas no ter legitimidade para a prtica desse mesmo acto
jurdico, por hiptese, pelo facto de no ser o proprietrio do bem cuja venda
est em causa.
Pode, portanto, haver capacidade sem legitimidade para a prtica do acto
jurdico.
Legitimidade/possibilidade do objecto
De acordo com o artigo 280 do CC, nulo o negcio jurdico,cujo objecto seja
fsica ou legalmente impossvel.
Por exemplo: vender uma parcela de uma praia, ningum pode vender um bem
que faz parte do domnio pblico.
Ou, por exemplo, ceder os direitos de autor de uma obra que j recaiu no
domnio pblico.
Obviamente que a venda destes direitos por parte dos herdeiros um negcio
jurdico nulo.
Contudo, pode perfeitamente acontecer que o objecto do negcio jurdico seja
possvel, porque a coisa transacionada existe e o negcio legalmente possvel,
simplesmente um dos sujeitos que intervm na celebrao desse negcio
jurdico, carece de legitimidade para esse efeito, pelo facto de que o bem que
est a ser transacionado no lhe pertence.
No tendo portanto poderes para dispor deles em nome de outrem.
Legitimidade/disponibilidade
O conceito de disponibilidade, traduz um poder que uma pessoa tem de
transmitir ou de renunciar a um direito subjectivo.
Eu posso dispor um direito, significa que eu posso transmiti-lo a outrem ou
posso renunciar a ele.
Existem uma srie de direitos que a nossa ordem considera indisponveis, neste
sentido em que ningum pode transmiti-los ou renunci-los.
o caso por exemplo, dos direitos de personalidade, uma pessoa no pode
alienar o seu direito integridade fsica, ou o seu direito honra.
Estes no so bens de que uma pessoa possa dispor.
A disponibilidade ou indisponibilidade de um direito afere-se, portanto, em
razo da natureza desses mesmos direitos.
Modalidades da legitimidade
Legitimidade directa / legitimidade indirecta
A legitimidade directa aquela que resulta de um sujeito de um determinado
negcio jurdico, ser ele prprio titular dos interesses que so tutelados atravs
desse acto ou desse negcio jurdico.
No h portanto legitimidade directa quando, quem pratica esse acto no seja o
titular desses interesses ou no lhe tenha sido dado assentimento relativamente
a ele.
A lei, relativamente legitimidade directa mais exigente para os actos em que
resulte uma diminuio do activo patrimonial de uma pessoa ou o aumento do
seu passivo.
Nestes casos requer-se como condio de legitimidade que os sujeitos dos
negcios jurdicos em causa sejam os prprios titulares dos interesses que esto
em causa.
Para que haja legitimidade directa preciso que os actos sejam praticados pelos
titulares dos interesses em causa.
J quando, de um acto jurdico resulte apenas a diminuio de um passivo, ai, a
lei no faz essa exigncia, permitindo que qualquer outra pessoa tenha
legitimidade para a prtica desse acto.
Importa ainda fazer uma distino em virtude da natureza do acto que esteja
em causa:
Actos vinculativos actos atravs dos quais uma pessoa assume vinculaes ou
obrigaes.
Em princpio, tambm s podem ser praticados pelas pessoas sobre quem essas
obrigaes ou vinculaes vo recair.
Por exemplo, s pode contrair uma dvida o prprio devedor, no um terceiro
em nome dele.
Actos liberativos actos em que resulta a extino de uma obrigao, como por
exemplo o pagamento, em virtude desse mesmo pagamento liberta-se de uma
obrigao.
Em princpio, a venda de bens alheios nula (no produz efeitos), mas o artigo
895 do CC, vem introduzir um desvio a esta regra no sentido de que, logo que,
o vendedor adquira de algum modo a propriedade da coisa ou direito vendido,
o contrato torna-se vlido e a dita propriedade ou direito transfere-se para o
comprador, assiste-se assim convalidao do contrato.
O artigo 897 do CC, impem mesmo ao vendedor de coisa alheia, (no caso de o
comprador estar de boa f) a obrigao de sanar a nulidade dessa venda,
adquirindo a propriedade da coisa vendida, o direito que foi vendido.
evidente que se trata aqui de uma obrigao de meios e no de resultados,
uma vez que poder ser impossvel conseguir essa propriedade.
Todo modo o nosso legislador teve a preocupao de assegurar aqui o
aproveitamento deste negcio jurdico.
No momento da sua celebrao o negcio no era vlido por falta de
legitimidade, mas pode mais tarde vir a tornar-se vlido pelo facto de o
vendedor vir a adquirir supervenientemente essa legitimidade.
O que a representao?
Com base no artigo 258 do CC, a representao consiste na prtica de um acto
jurdico de uma pessoa em nome de outra.
Sendo que, os efeitos desse acto jurdico praticado pelo representante vo
repercutir-se na esfera jurdica do sujeito por ele representado.
Muitos dos actos jurdicos nunca poderiam ser praticados se no houvesse o
instituto da representao.
Basta pensarmos que h um grande nmero de pessoas que so incapazes,
(menores) que s podem agir por via da representao, nomeadamente aquela
que feita pelos pas, relativamente aos filhos menores.
Existe, ainda, um nmero significativo de actos que no podem ser praticados
por qualquer pessoa, pelo simples facto de que o comum das pessoas no tem a
formao tcnica necessria para esse efeito (representao forense).
A necessidade das pessoas se fazerem representar perante o tribunal, radica
nessa circunstncia.
E finalmente, acontece que, muitas vezes as pessoas no tm pura e
simplesmente condies para praticar pessoalmente certos actos jurdicos, ou
pelo facto de estarem ausentes do pais, ou por outra qualquer circunstncia, e
ento nessas hipteses, constituem um representante para pratic-los.
A representao alarga a esfera da autonomia pessoal, alarga o mbito dos
actos que as pessoas podem praticar, por intermdio de outros.
Pode-se desta forma afirmar que, a autonomia privada o fundamento deste
instituto da representao.
harmnica
equilibrada.
Representao / Mandato
O mandato um contrato, qua alis est regulado no CC, no artigo 1157,
estando definido como um contrato de prestao de servios, pelo qual uma
pessoa se obriga a praticar um ou mais actos por conta de outrem.
Este contrato no se confunde com a representao, pelo facto de que, desde
logo pode haver mandato sem representao.
Uma pessoa pode contratar com outra, que essa outra pessoa praticar certos
actos por conta dela, mas no em nome dela.
o que acontece quando o mandatrio age em nome prprio, ainda que por
conta do mandante, ele no representa o mandante, ele age por conta do
mandante.
Isso acontece, nomeadamente no contrato de comisso que est regulado nos
artigos 266 e ss. do cdigo comercial, e do contrato de mandato sem
representao, que est regulado nos artigos 1180 e ss. do CC.
Portanto desde logo podemos ter mandato sem representao, e depois,
tambm podemos ter representao sem mandato.
possvel que algum exera poderes representativos, sem que tenha sido
celebrado com essa pessoa qualquer contrato de mandato.
o que acontece nomeadamente nos casos de representao legal.
Os pais representao os filhos menores, sem que tenham qualquer contrato
com eles para esse efeito, sendo a lei que lhes atribui esse poder.
Pode tambm acontecer que, os poderes do representante se fundem num
outro contrato que no o contrato de mandato.
Por exemplo, o contrato de trabalho, pode acontecer que um trabalhador, em
virtude das suas funes represente a entidade patronal, assim como esses
poderes, podem ser conferidos atravs de um contrato de agncia (contrato
comercial, regulado por legislao especfica, Dec.Lei 178/86, alterado pelo
Dec.lei 118/93 de 13 de Abril).
Os poderes de representao, em princpio desaparecem, os poderes
representativos extinguem-se se desaparecer o negcio jurdico que lhe serve
de base.
Representao / Nncio
As funes do representante e do nncio tm alguns aspectos em comum mas
no se confundem.
Representao / Consultor
O representante tambm no se confunde com o chamado consultor, sendo
que o consultor no celebra negcios jurdicos em nome de outrem, antes se
limita a praticar certos actos materiais para outrem.
No contrato a favor de terceiro, ns temos duas pessoas que contratam entre si,
tem obrigaes reciprocas mas h alm disso obrigaes que vinculam uma
delas relativamente a um terceiro que beneficirio perante esse contrato,
por exemplo, o terceiro a favor de quem celebrado o seguro de vida.
De que que depende que esse acto praticado pelo representante em nome
de outrem, efectivamente venha a produzir os seus efeitos na esfera jurdica
do representado?
Esta a questo essencial da representao.
Para que isso acontea necessrio, no apenas que o acto tenha sido
praticado em nome de outrem (contemplatio domini), mas para alm disso que
haja a chamada legitimao representativa.
E essa legitimao representativa pode decorrer de uma de duas condies:
1) Ou que o representante actue dentro dos limites dos poderes que lhe so
atribudos pelo representado, conforme exigido pelo artigo 258, a
chamada legitimao originria;
2) Ou que haja em alternativa uma legitimao superveniente.
Essa legitimao superveniente deriva de um acto a que se chama a
ractificao.
Portanto, uma pessoa pode ter agido em nome de outrem, embora sem
ter poderes para esse efeito, sendo que, se o representado entender que
lhe interessa aquele acto, pode ratific-lo.
Regime da procurao
A procurao um negcio jurdico unilateral, pela qual se conferem poderes
de representao.
Esse negcio jurdico est regulado nos artigos 262 e ss do CC.
No confundir a representao, com os negcios jurdicos de que nascem os
poderes representativos que a procurao.
A procurao est sujeita a um regime que a lei estabelece, desde logo, no que
toca forma.
A procurao em princpio deve ter a forma do negcio que o procurador
dever realizar (resulta do artigo 262 n2).
Pode, contudo, acontecer que, decorrido o tal prazo o devedor tenha cumprido
a obrigao j prescrita.
Ser qua a pessoa que pagou inadvertidamente, sem saber qua j tinha
decorrido esse prazo, pode exigir a restituio da sua prestao ao credor?
Pois, a lei, vem efectivamente dizer-nos que no no artigo 304 n2 do CC.
No pode ser repetida, no sentido, portanto, de ser restituda a prestao
realizada espontaneamente em cumprimento de uma obrigao prescrita, ainda
que quando feita com ignorncia da prescrio.
Tambm no ser muito difcil compreender a razo de ser desta outra
disposio.
Pois, a prescrio, em parte, funda-se numa ideia de sancionar o credor
negligente, o credor que deixou passar o tempo sem exigir o cumprimento do
seu crdito.
Nestes casos, em que o devedor porventura igualmente negligente, porque
pagou sem ter que o fazer, pois a sua dvida estava prescrita, ou por ventura
pode ter pago com esprito de liberalidade ou com certo sentido de justia,
achando que, apesar da sua dvida estar prescrita, ainda assim, devia fazer esse
pagamento, pois j nestes casos a lei no protege o devedor que pagou, sem ter
que o fazer.
Uma nota ainda para chamar a ateno para o facto de que, o regime legal
sobre a prescrio um regime imperativo, ou seja, estas regras so regras
inderrogveis por efeito da vontade dos interessados.
H ainda que ter em conta que para certo tipo de direitos, a lei prev ainda
outros prazos ainda mais curtos.
o que acontece, designadamente, em matria de indemnizao que seja
devida por um facto ilcito extracontratual.
Outra questo que se coloca e que temos de ter presente para a resoluo de
casos concretos a questo de saber, a partir de quando que estes prazos de
prescrio se contam?
O princpio geral, que vamos encontrar no artigo 306 n1 do CC, o de que a
contagem do prazo, comea no momento em que o direito poder ser exercido.
Se porventura, houver uma condio suspensiva, ou um termo inicial
relativamente ao exerccio desse direito, ento a prescrio s comea a correr
depois desse condio se verificar ou de esse termo inicial se vencer, o que
nos diz o artigo 306 n2 do CC.
Isto quanto generalidade dos casos.
Quanto aos prazos de prescrio em matria de responsabilidade civil
extracontratual, uma vez mais, temos uma regra especial que consta do n1 do
artigo 498 do CC.
O prazo prescricional se conta a partir do momento em que o lesado teve
conhecimento do direito que lhe compete.
Portanto, no a partir do momento em que ele pde exercer o direito, a
partir do momento em que ele teve conhecimento do direito.
Isso significa que, o crdito indemnizatrio se pode ter vencido em certo
momento, mas se o credor s tiver tido conhecimento do seu direito em
momento posterior a esse, a contagem do prazo de prescrio atrasada at
esse momento.
|___________|_Suspenso_______________|_____________|
Suspenso - durante todo este perodo de tempo, ns no contamos a
prescrio, suspende-se a contagem do prazo.
Causas com carcter subjetivo esto previstas nos artigos 318 a 320 e 322
do CC, enquanto se verificarem as situaes descritas, esto suspensos os
prazosprescricionais.
Interrupo
A interrupo tem um modo de funcionamento diferente, pelo facto de que, no
caso de interrupo se considerar inutilizado todo o tempo j decorrido para
efeitos de prescrio.
|______________|_________________|
Interrupo
Uma vez que obviamente a instaurao desse processo revela que o credor quer
exercer o seu direito, embora tenha tentado chegar a um acordo com o seu
devedor.
Prescries presuntivas
A todas as prescries atrs reportadas acrescem, nos termos dos artigos 312 e
ss do CC, as chamadas prescries presuntivas.
No caso da prescrio presuntiva, j no se trata de uma sano contra a inrcia
do titular do direito que deixou passar o tempo, no exerceu o seu direito e
portanto a ordem jurdica fez extinguir esse direito.
Na prescrio presuntiva, presume-se que um determinado crdito se tenha
extinto pelo seu cumprimento, decorrido um certo lapso de tempo, a
experincia demonstra que por via de regra esse crdito j ter sido cobrado.
Estas prescries presuntivas tm prazos diferentes, consoante a natureza dos
crditos que estejam em causa.
H prazos de 6 meses (previstos no artigo 316 do CC) e prazos de 2 anos
(previstos no artigo 317 do CC).
Prescrio aquisitiva
A prescrio aquisitiva gera a aquisio de um direito, enquanto na prescrio
extintiva se assiste extino desse direito.
a tambm chamada usucapio (artigo 1287 do CC).
Boa-f
A boa-f uma das traves mestras da nossa ordem jurdica, um princpio
fundamental do direito portugus, podendo ser entendida em duas acees
fundamentais.
Em sentido subjectivo (boa-f subjectiva) e em sentido objectivo (boa-f
objectiva).
Falamos em boa-f em sentido subjectivo, quando queremos aludir a um
determinado estado psicolgico, em funo da sua situao interior.
Quanto boa-f em sentido objectivo, aqui temos uma aceo da boa-f como
norma de conduta.
A boa-f pode impor s pessoas certos deveres de conduta.
Exemplo: a culpa na formao dos contratos (artigo 227 do CC).
Do princpio da boa-f decorrem certos deveres de conduta nos preliminares e
na formao dos contratos (informao, lealdade, proteco, etc.), que so
corolrios dessa ideia de boa-f.
Mas, a boa-f como norma de conduta no tem apenas este contedo positivo,
tambm tem um contedo negativo, e esse contedo negativo, traduz-se em
certos comportamentos serem proibidos pela ordem jurdica e aqui que
entronca o abuso de direito.
O abuso de direito justamente um caso, em que uma determinada conduta
proibida, entre outras razes, por ser contrria boa-f, tomada como norma
de conduta.
Os bons costumes
Os bons costumes so regras de convivncia na sociedade, so usos geralmente
observados pelas pessoas de bem, pelas pessoas honestas, em certo meio
social.
No fundo so regras que exprimem a moral social.
Pode dizer-se, as condutas imorais ofendem os bons costumes, ainda que
formalmente correspondam ao exerccio de um direito.
Por exemplo: um sujeito credor de outro, que lhe deve 1.000,00, e vai-lhe
exigir o cumprimento da dvida no dia do funeral de um parente, ou a meio da
noite, ou durante o casamento.
A forma como o crdito exercido, manifesto que visa apenas vexar, humilhar
aquele sujeito.
Trata-se aqui de uma conduta contrria aos bons costumes, e nesta medida,
podemos tambm considera-la no conceito de abuso de direito.
ainda necessrio, de acordo com o artigo 334 do CC, que o titular do direito
exceda manifestamente os limites referidos (boa-f, bons costumes, o fim
social ou econmico do direito).
Portanto, no todo e qualquer violao desses limites, so os casos mais
clamorosos, mais chocantes que a ordem jurdica vem considerar como
ilegtimos.
O exerccio de um direito s por si, mesmo que cause danos a terceiros, no
dever dar lugar a qualquer indemnizao.
necessrio que o exerccio de um direito exceda manifestamente os limites
do artigo 334 do CC.
Nem todo o dano tem de ser indemnizado, s deve ser indemnizado aqueles
danos que a ordem jurdica, por esta ou aquela razo, a lei especfica, considera
que deve ser transferido, daquele que o suportou, para aquele que o causou.
Uma outra questo que se pode colocar a este respeito, tem que ver com o
estado de esprito de quem actua em abuso de direito.
Ser que necessrio que quem actuou em violao daqueles limites
estabelecidos no artigo 334, deve ter agido com dolo, ou negligncia, para
que possa ser chamado a ressarcir os danos causados a um terceiro?
A lei no formula essa exigncia, no h no artigo 334 do CC, nenhuma aluso
ao estado de esprito de quem actuou em abuso de direito.
Portanto, bastar que se excedam os tais limites do artigo 334 do CC.
Est subjacente ao artigo 334 uma concepo objectivista do abuso de direito.
os danos causados por esta via, necessrio que tenha sido essa pessoa
a gerar a expectativa no esprito de outrem.
ainda necessrio que a contraparte, tenha confiado que esse direito nunca
seria efectivamente feito valer e ainda, que o exerccio desse direito acarrete
uma desvantagem, um prejuzo para a contraparte.
No basta portanto, o decurso do tempo necessrio todo um
circunstancialismo que permita ao Tribunal chegar concluso de que o
exerccio tardio de um direito abusivo.
H ainda, uma outra categoria de casos em que se tem admitido que tambm
estamos perante uma conduta de abuso de direito.
So situaes em que, algum pratica um acto ilcito e depois se quer fazer
prevalecer dessa situao ilcita em seu benefcio.
Exemplo: o senhorio de prdio arrendado, recusa-se durante anos a fazer
obras no imvel arrendado e em virtude da degradao a que esse imvel
chegou, o arrendatrio obrigado a desocupar esse imvel.
A segui o senhorio move uma aco de despejo contra o arrendatrio,
invocando que ele deixou de habitar o local arrendado.
Est aqui a tentar prevalecer-se dos resultados de uma conduta dele prprio
que partida seria contrria a um direito.
Uma vez mais, temos algum que pratica um acto ilcito e se est a querer
prevalecer da situao gerada por esse acto ilcito, em seu prprio beneficio e
em detrimento de um terceiro.
dados de que dispe no processo, pode, pela sua prpria iniciativa qualificar
esse acto como abusivo e extrair dai as necessrias consequncias.
Matria que o CC. Trata no artigo 335 e de grande importncia prtica, pelo
facto de ser frequente haver situaes em que os direitos subjectivos entram
em conflito.
Alguns exemplos:
Temos um jornal que publica certas notcias, relativas vida de determinada
pessoa, sendo que essa pessoa considera atentatria do seu direito honra ou
do seu direito privacidade.
O jornal invoca, em abono da sua posio a liberdade de imprensa e o direito de
informar.
Um segundo exemplo: temos um estabelecimentode diverses nocturnas, que
emite ruido durante a noite, sendo que esse ruido vai perturbar as pessoas que
vivem no mesmo prdio.
As pessoas invocam o seu direito ao repouso, o proprietrio, o seu direito de
propriedade de que titular.
Outro exemplo, ainda: uma fbrica emite fumos ou cheiros que incomodam as
pessoas que vivem nos prdios contguos a essa fbrica e confrontado com as
reclamaes desses proprietrios, o titular dessa fbrica defende-se, invocando
o seu direito livre iniciativa econmica privada, sua liberdade de empresa.
O direito subjectivo traduz-se num poder, um poder que uma pessoa tem de
exigir de outrem uma determinada conduta ou uma determinada absteno.
Uma liberdade uma coisa distinta, pois quando ns falamos numa liberdade
no estamos a falar de nenhum poder de exigir de outrem.
Exemplo: em matria de direito de autor, existe a chamada liberdade de cpia
privada.
Essa liberdade consagrada pela ordem jurdica, objecto de alguns artigos do
cdigo de autor, nomeadamente, os artigos 75 e 81 e com este advento da
chamada sociedade de informao, veio tornar muito mais fcil a reproduo de
obras tuteladas pelo direito de autor.
Quem que nunca fez por exemplo, um dowload de uma msica da internet?
Podem faz-lo ou no podem?
A ordem jurdica consagra a liberdade de cpia privada, uma reproduo para
fins meramente privados pode-se fazer (existem alguns limites consagrados no
direito de autor).
Mas vamos partir do princpio que essa uma actividade lcita e corresponde
mesmo a uma liberdade.
Acontece que, os titulares desses direitos tambm se tm procurado precaver
nos ltimos anos, atravs dos chamados dispositivos anti cpia. Existem hoje
muitos suportes que contm obras protegidas que ns no conseguimos
reproduzir.
E agora aquele CD tem um dispositivo anti cpia, no d para copiar.
Aqui surge um conflito, uma coliso entre o direito de autor e a tal liberdade de
cpia privada. Ser que podem demandar o autor, ou a empresa que lana no
mercado esses suportes, por eles limitarem a liberdade de cpia privada?
Eu (professor) tenho que dizer que esta uma discusso que hoje ainda no
est encerrada na doutrina.
Uma coisa certa, ns aqui no estamos perante um direito subjectivo, a cpia
privada uma simples liberdade, e portanto, quem no consiga, devido aos tais
mecanismos anti cpia exercer essa liberdade, no pode vir dizer que tem esse
direito e portanto, em juzo forar quem distribui o suporte dessas obras a
eliminar esses mesmos dispositivos.
Portanto, a coliso entre um direito subjectivo e uma liberdade, tal como a
coliso entre um direito subjectivo e um mero interesse, por via de regra,
resolver-se- pela primazia do direito subjectivo sobre a liberdade.
de
um
contrato,
transportador
estava
vinculado
Pode, um dos direitos em causa ser exercido para um fim que se tenha como
mais relevante, socialmente mais til, ou pode um dos direitos em presena ser
mais antigo do que o outro.
Se, isso no for possvel, se a aplicao do critrio do artigo 335 n2 do CC. no
nos levar a nenhuma soluo, ento temos de aplicar aqui a regra que o
interprete quereria se tivesse legislado dentro do esprito do sistema, temos
que convocar aqui os princpios gerais do direito civil, o princpio do autonomia
privada, o princpio da tutela da confiana, etc. mas no fundo isso s caso a caso
que poder realmente levar-nos a uma resposta a este problema.
Pode dizer-se, de um modo geral, a nossa jurisprudncia tem dado primazia aos
direitos de personalidade, em caso de conflito com direitos de outra natureza e
portanto, se por exemplo est em causa um exerccio por um rgo de
comunicao social, do seu direito de informar e esse direito ou essa liberdade
conflitua com o direito privacidade, ao bom nome, esses direitos de
personalidade, dentro de certos limites tm sido considerados como superiores
Ao direito a informar portanto, prevalecem sobre eles.
O direito de personalidade deve de prevalecer sobre os outros direitos
subjectivos, pelo facto de que os direitos de personalidade so corolrios de um
princpio geral do nosso ordenamento jurdico, que est inscrito no artigo 1 da
nossa Constituio, o princpio da tutela da dignidade da pessoa humana., est
acima de todas as outras consideraes.
J se os direitos conflituantes so todos eles de contedo patrimonial, este
critrio obviamente no chega e isso acontece, nomeadamente quando o
direito de propriedade colida com o direito livre iniciativa econmica privada.
De novo temos aqui uma lacuna, nestes casos, no sendo possvel estabelecer
uma hierarquia entre os direitos em presena, porque so ambos direitos de
contudo patrimonial, esse critrio no funciona.
Ento, nesses casos o que penso (professor) que tambm nestas situaes de
coliso entre direitos de natureza diferente, se pode procurar resolver o
problema atravs da conciliao desses mesmos direitos, como manda fazer o
nmero 1 em relao aos direitos de natureza diferente.
Logo, o critrio do n1 do artigo 335 do CC. ao fim ao cabo, tambm pode
funcionar nos casos do n2, nomeadamente quando aquela hierarquizao que
manda fazer o n 2, no nos d nenhuma soluo para o problema.
Isto me leva (ao professor) seguinte concluso, estes dois nmeros do artigo
335 no so estanques, pelo contrrio, as situaes previstas em cada um
desses nmeros, podem resolver-se por apelo ao critrio de soluo de coliso
de direitos, previsto no outro nmero.
A legtima defesa est regulada no CC. nos artigos 337 e 338, mas no
apenas no CC. que esta figura se encontra regulada, o Cdigo Penal no (artigo
32) e a prpria Constituio (artigo 21), tambm tm disposies sobre esta
figura.
A legtima defesa pode ser definida como, o acto destinado a afastar uma
agresso actual e ilcita, pessoa ou ao patrimnio do agente ou de terceiro.
Em funo desta definio, uma caracterstica fundamental da legtima defesa
(que nos permite distingui-la de outros conceitos, como a aco directa e o
estado de necessidade), que, quando falamos de legtima defesa estamos a
falar de um acto de reaco contra uma agresso e no de um ataque.
A legtima defesa, no fundo, visa prevenir a consumao de uma agresso.
Outra caracterstica distintiva desta figura, que se trata de uma reaco contra
o prprio agressor, ou melhor, contra os seus bens jurdicos (patrimoniais ou
no).
Se forem atingidos bens de terceiros, j no podemos falar de legtima defesa,
ai quando muito, podemos estar no domnio do estado de necessidade.
A nossa lei admite que haja essa desproporo manifesta, em certos casos,
quer em razo do meio utilizado pelo agente para repelir a agresso, quer em
razo do bem jurdico do agressor que foi atingido pelo agente.
Por outro lado, esse mesmo preceito (339 n2 do CC) em certos casos, admite
ainda a imposio do dever de indemnizar mesmo sem culpa do agente que
actuou nessas condies.
Pode ser devida por essa pessoa uma indemnizao equitativa.
Podem alis ser condenados a essa indemnizao, no apenas o agente (pessoa
que actua danificando bens alheios em estado de necessidade), mas tambm
um terceiro que porventura tire partido desse acto.
Por exemplo: os proprietrios de um prdio que pegou fogo, e para cuja
salvao foi necessrio passar por um prdio vizinho que sofreu danos, pois
essas pessoas podem efectivamente ser chamadas a indemnizar o proprietrio
do prdio vizinho, apesar de no terem sido elas que directamente actuou em
estado de necessidade.
Nestes casos, o dever de indemnizar no se funda na ocorrncia de um acto
ilcito, porque o acto praticado em estado de necessidade um caso lcito.
Nestes casos h aqui um caso de justia comutativa.
Algum tirou um proveito prprio de um acto praticado em estado de
necessidade e essa circunstncia justifica que essa pessoa compense a outra
que sofreu um prejuzo afim de que isso assim acontecesse.
Pode tambm acontecer que, a pessoa actue em erro, quanto verificao dos
pressupostos da aco directa, pensando que eles estavam reunidos, aquilo a
que se chama de aco directa putativa.
a figura de que trata o artigo 338 do CC., j analisada na aula anterior a
propsito da legtima defesa, portanto, o regime desse preceito vale para estas
duas figuras e se esse erro for um erro desculpvel, pode-se admitir que no
haja o dever de indemnizar.
Situao em que podemos admitir a licitude de actos que de outro modo seriam
tidos como ilcitos.
Tal como no estado de necessidade e na aco directa, ns temos aqui uma
causa de justificao de um acto que inicialmente seria um acto ilcito, visto
estar aqui em causa uma leso causada a um terceiro.
Ou ainda, por hiptese, quando uma pessoa autoriza outra a ler os seus emails
quando est fora do escritrio, tambm aqui se pode admitir que estamos
perante a ofensa de um direito de personalidade, de privacidade, mas que
consentida pelo titular do direito.
Nestas situaes, tal como no estado de necessidade e na aco directa, as
ofensas dos direitos alheios no so tidas como ilcitas.
S que, aqui, e diversamente do que acontece nas outras figuras, a justificao
do acto que praticado decorre de o prprio titular do direito que ofendido, o
permitir.
Portanto, no h aqui que recorrer a circunstncias de caracter objectivo
(perigo de dano que justifique esse acto), a vontade do prprio lesado.
Os romanos utilizavam um brocardo, para descrever este facto valenti non fit
in iuria, onde intervm a vontade do prprio lesado no h injria.
Portanto, o fundamento da justificao do acto, que de outro modo seria ilcito,
no a ocorrncia de determinadas circunstncias que objectivamente
justifiquem esse acto, mas sim a autonomia privada, a vontade da prpria
vtima que justifica que o acto no seja tido como ilcito.
E isso que leva que o regime legal do consentimento do lesado, no possa ser
o mesmo do estado de necessidade e da aco directa.
No caso do consentimento do lesado, exige-se que esse consentimento no
seja contrrio, nem a uma proibio legal, nem aos bons costumes.
As proibies legais que podem levar a que estes actos, mesmo que
consentidos, sejam tidos como ilcitos, podem ser encontradas no artigo 81
n1 do CC. (direitos de personalidade, figura que vais ser estudada mais
frente na matria).
Temos aqui uma disposio que de um modo geral, considera que em
determinadas situaes, as limitaes voluntrias relativamente ao exerccio de
direitos de personalidade, nomeadamente o direito integridade fsica, ser
nula.
Ainda a este propsito, uma nota para referir que, em certos casos no se exige
uma manifestao expressa da vontade do prprio lesado, isso porque, h
situaes em que no h condies para que ela possa ser expressa.
isso que no fundo nos vem dizer o artigo 340 n3 do CC.
Certas leses, que sejam praticadas no interesse do lesado e que sejam
conforme sua vontade presumvel, so tambm tidas como lcitas.
Por exemplo: situaes em que, uma pessoa submetida a uma interveno
cirrgica, sem que tenha dado o seu consentimento expresso para isso (por
hiptese, estava inconsciente), mas que manifestamente, essa interveno
cirrgica necessria para lhe salvar a vida.
Isto para dizer que, a matria das provas, normalmente, uma matria que
simplificada entre ns, porque no gera nenhum litgio.
Havendo litgio, h que decidir por um tribunal e temos ento a questo da dita
prova processual ou de probatrio formal ou adjectivo (processo penal,
processo civil, processo do trabalho).
Em termos civis, a lei portuguesa trata esta matria em dois grandes blocos
normativos, um no Cdigo civil, outro no Cdigo Processo Civil.
No cdigo civil, a partir do artigo 341 e at ao artigo 396, e no Cdigo
Processo Civil, encontram a matria regulada a partir do artigo 513 e s acaba
no artigo 645.
Reconduzindo ao CC. e vendo o que essencial para vos dar o quadro geral, que
vos permitir depois trabalhar esta matria em disciplinas subsequentes.
Objecto da Prova
O objecto da prova so factos, no o direito, o direito conhecido do tribunal e
mais do que isso, o direito conhecido oficiosamente pelo tribunal.
No necessrio invocar as razes de direito, necessrio sim, invocar os facto
que conduzam a determinado resultado jurdico, se se quiser obter vencimento
em determinada pretenso.
Quanto matria de direito (sem fugir muito do direito substantivo), o Cdigo
Processo civil consagra expressamente no artigo 664 n1, uma regra, segundo
a qual o tribunal nem sequer est sujeito s alegaes das partes (advogados),
quanto matria de direito e portanto, preciso alegar e invocar factos.
No necessrio invocar direito e mesmo que se invoque o tribunal no est
sujeito quilo que invocado.
Diz o artigo 664 n1 do CPC. o juiz no est sujeito s alegaes das partes no
tocante indagao, interpretao e aplicao das regras de direito.
Isto significa que, em princpio (vero depois que no sempre assim como
regra).
Por exemplo: uma errada qualificao jurdica por parte de uma das partes
(entenda-se, o mandatrio de uma das partes), ou o apontar erradamente de
um regime jurdico, em princpio, isto no joga contra a parte que faz isto.
Situao de erro; um contrato celebrado com erro de uma das partes,
instaurada uma aco de anulao.
O advogado do autor que pretende a anulao, acha (porque sabe pouco de
Direito Civil), que aquilo erro sobre o objecto, invoca erro sobre o objecto,
invoca expressamente o artigo 251 CC.
O juiz olha para os factos que lhe so trazidos ao processo e evidentemente,
aquilo no nenhum erro sobre o objecto, um erro sobre os motivos do artigo
252 do CC..
Isto, em princpio, no faz precludir (impedir) a pretenso.
Desde que, os factos sejam levados ao processo, o juiz no est sujeito quilo
que invocado pelas partes, e portanto, o juiz no est sujeito qualificao
errada que eventualmente tenha sido feita por uma das partes ou at por
ambas, em determinado processo.
E por isso, em primeira instncia (em matria de recursos a situao outra),
acho que se pode dizer com verdade, que um advogado no tem que saber
muito de direito, porque existe o artigo 664 n1 do CPC.
Pelo facto de que o objecto da prova so factos.
Existe, no entanto, uma importante excepo, que uma excepo que resulta
do artigo 348 n1 do CC., relativa invocao de direito consuetudinrio, ou
estrangeiro, aquele que invocar direito consuetudinrio, local ou estrangeiro,
compete-lhe fazer a prova da existncia e contedo, mas o tribunal deve
procurar oficiosamente obter o respectivo conhecimento.
A explicao simples e evidente, no h nenhum juiz que conhea todo o
direito e muito menos quando se trate de um direito consuetudinrio local.
E por isso, a regra do artigo 348 n1.
Portanto, pelo menos para grande parte da doutrina, temos aqui uma excepo
regra de que o que se prova so factos, porque no artigo 348 do CC., o que se
trata de provar direito, aqui sujeito a invocao e demostrao.
Mas esta claramente uma excepo perante a matria das provas no nosso
Direito Civil.
nus da prova
O artigo 342 n 1, do CC., consagra a regra geral em matria de nus.
Quem invocar um direito, ter o nus de fazer a prova dos factos constitutivos
desse mesmo direito.
No nenhum dever, (nus- situao jurdica cujo exerccio permite obter uma
vantagem) e a vantagem ser obviamente, a de obter pretenso em juzo, e
para o fazer ou obter, aquele que invocar um direito dever fazer a prova dos
factos constitutivos, respectivos, desse mesmo direito.
A este propsito, importa referir uma outra regra bsica do nosso direito, que
uma regra segundo a qual, um juiz no pode recusar-se a decidir,
nomeadamente, por no ter a certeza dos acontecimentos ocorridos (art.8 n1
do CC).
E portanto, nestas circunstncias, quando haja a chamada dvida insanvel,
sobre o ocorrido no mundo dos factos, o juiz no pode abster-se de julgar.
Isto leva-nos concluso de que, nestes casos de dvida, a regra do nus da
prova acaba por ser ela prpria, o critrio de deciso do litgio.
Isto : A vem para tribunal invocar e pedir uma indemnizao por ofensa
integridade fsica, porque B lhe bateu.
Apresenta, para fazer valer a sua pretenso, duas testemunhas que dizem
terem visto tudo.
B, (o ru) apresenta para se defender duas outras testemunhas que dizem ser
mentira terem ocorrido tais factos.
No h mais prova.
Provavelmente, o juiz, perante isto e com base na dvida vai ter de decidir.
E vai decidir com base na repartio do nus da prova, as regras de repartio
do nus da prova, acabam (num caso destes) por ser o prprio critrio de
deciso, ou seja, num caso destes o juiz vai decidir contra o autor.
Cabia-lhe a ele provar a deciso, no consegui prova-la, pois no computo geral
da prova ficou uma dvida insanvel no esprito do tribunal, e por isso,
consequentemente, o juiz vai absolver o ru do pedido, com base na regra de
repartio do nus da prova.
Esta a regra geral (art.342 n1).
1)
O autor instaura uma aco dizendo que B, celebrou com ele um contrato e
incumpriu, e prova que o contrato ainda no foi cumprido, mas no se sabe
porqu.
O artigo 799 do CC., presume, que se h incumprimento de uma obrigao,
porque essa obrigao no foi cumprida por culpa do devedor (presuno de
culpa contra os devedores em Portugal).
Portanto, havendo uma presuno legal, inverte-se o nus da prova.
No o autor que tem que provar que o devedor no cumpriu com culpa, o
devedor que se no quiser ser condenado, que tem de provar, no obstante no
ter cumprido, no teve a culpa em no ter cumprido.
2)
Seis meios de prova que o Cdigo Civil regula a partir do artigo 349 e que so
esmiuados em termos processuais no Cdigo Processo Civil
1. A presuno
A presuno um meio de prova.
Existem presunes de quatro tipos divididos por dois critrios diferentes:
Num primeiro critrio, as presunes legais ou judiciais, consoante resultem
directamente da lei (o exemplo que dei pouco, art.799 do CC., a lei presume
a culpa dos devedores em caso de incumprimento), ou resultem do prprio
tribunal.
Ou seja, nenhum de ns est habilitado a presumir seja o que for em direito.
S h duas entidades em Portugal que podem presumir.
O legislador e os juzes.
Nos termos do artigo 353 do CC, a lei exige capacidade para confessar.
Obviamente, que uma confisso feita por uma criana de cinco anos no tem
valor pelo facto de que a criana no tem capacidade de exerccio.
Para alm da capacidade, e ainda nos termos do artigo 353, a lei exige
legitimidade para confessar.
Eu (professor), j tenho mais de cinco anos, portanto, capacidade tenho, mas se
eu confessar que vi aquela senhora bater na vizinha, isto vale zero.
Eu (professor) no tenho legitimidade para esta confisso, teria de ser a prpria
a confessar que bateu na vizinha.
Nos termos do artigo 354 alnea c), a confisso no pode ter por
objecto factos impossveis ou notoriamente inexistentes.
Vale zero, a confisso de algum que em processo diz que, naquele dia se
encontrava em Marte.
Prova documental
Artigo 362 do CC (documento qualquerobjecto elaborado pelo homem, com
o fim de reproduzir, representar uma pessoa, coisa ou facto)
Tanto documento um escrito, como uma fotografia, como um disco
gravado, desenho, filme, etc..
A lei estabelece ainda, a partir do artigo 363 do CC., o regime dos
documentos com base numa ideia de hierarquia.
Ideia de no substituio de determinado documento, por documento com
valor hierrquico menor. Pelo menos com a regra do artigo 364 n 1 do CC.
Documentos autnticos e documentos particulares.
Por exemplo: uma escritura pblica tem uma fora probatria superior, que s
poder ser posta em causa invocando e provando a sua falsidade.
Ou seja, s se pode contrariar em processo aquilo que est escrito numa
escritura pblica se se demonstrar que a escritura falsa.
Isto resulta do artigo 372 n1 do CC.
Por outro lado, temos os documentos particulares (todos os documentos que
no so autnticos, todos aqueles que no so feitos por autoridade pblica,
nos limites da sua competncia.
Nos termos do Cdigo Processo Civil, se, se perguntar que que pode ser
testemunha em processo civil, a resposta a que consta no artigo 616 do CPC,
e a de que, tem capacidade para depor como testemunhas, todos aqueles que
no estando interditos por anomalia psquica, tiverem aptido fsica e natural
para depor sobre os factos em causa.
Ou seja, no h sequer uma ideia de idade mnima, possvel por uma criana
com sete ou oito anos a depor como testemunha.
Basta capacidade natural para a apreenso daquilo que esteja em causa.
No nosso cdigo civil, encontramos dois direitos que a lei reconhece aos
nascituros, duas previses normativas.
Encontramos uma, a propsito da doao, a possibilidade de fazer doaes a
favor de nascituros (art.952).
E encontramos uma previso paralela para a aquisio por via sucessria para
os nascituros (art. 2033), onde se prev a capacidade sucessria para o
nascituro.
No entanto, o direito que seja objecto da doao o direito de transmitir por via
sucessria, s se inscreve a esfera jurdica do nascituro, no momento em que
ele deixar de o ser (art.66 n2).
At l esse direito est sujeito a uma condio suspensiva.
Alm da tutela civil, que como se v, uma tutela de algum modo frgil h
obviamente a tutela penal, relativamente as danos sofridos por nascituros.
O Cdigo Penal sanciona, nos artigos 140 e ss.(crimes conta a vida intrauterina), nomeadamente o crime da aborto.
evidente que qualquer pessoa que pense nisto perguntar porque que isto
assim?
Umas das razes mais invocadas pela doutrina para tentar explicar, porque
que a soluo da nossa lei esta, um argumento de segurana jurdica.
Como evidente, a atribuio ou reconhecimento pela lei de personalidade
jurdica a seres que ainda nasceram, geraria uma enorme insegurana jurdica.
Porque, primeiro, havia desde logo que discutir, se estariam abrangidos nesse
reconhecimento os nascituros em sentido prprio ou tambm os concepturos.
Se a soluo fosse, estender at aos concepturos, ento a insegurana seria
levada ao extremo, dado que, descortinar o momento da concepo, em
99,99% dos casos impossvel, portanto, no se saberia a partir de que momento
haveria personalidade jurdica.
Mas mesmo, quanto aos seres j concebidos mas ainda no nascidos, a
incerteza, seria do mesmo modo enorme, pode estar concebido, mas ainda no
nasceu e sabe-se l se nasce, e consequentemente haveria personalidades
jurdicas a prazo e sob condio resolutiva e afinal se houver a certeza que afinal
j no nasce, quando que podemos ter a certeza?
Clinicamente at se pode ter a certeza, foi no dia X, mas ter a certeza que j no
nasce, resta saber a partir de que momento que se teria a certeza que j no
poderia nascer, esta soluo sobre o ponto de vista jurdico seria um quebracabeas de enormes incertezas que o legislador quis evitar.
Contudo, soluo contemplada pelo nosso Cdigo Civil tambm tem alguns
defeitos, nomeadamente ao nvel dos casos prticos, a soluo que ns
(Portugal) temos leva a resultados prticos altamente questionveis.
Ns temos um direito civil que estimula a competncia dos criminosos, ou seja,
quanto mais competente for o criminoso melhor para ele, pois o direito civil
estimula que os criminosos sejam bons criminosos.
Reparem:
Um homem que agride barbaramente uma mulher grvida, e consegue matar o
feto, esse homem nunca poder ser condenado a indemnizar a criana que vier
a nascer.
Um mau criminoso, agride uma outra mulher, mas a criana nasce e
consequentemente adquire o direito indemnizao, isto , a lei civil acaba por
sancionar mais gravemente a consequncia menos grave.
Por isso, h quem entenda (opinio do Professor Drio Moura Vicente) que
muito embora o art.66 do CC. no seja um preceito inconstitucional, este
artigo deveria ser objecto de reviso legislativa, devendo de ser alterado no
sentido de conferir personalidade jurdica tambm aos nascituros.
que a questo de saber se uma pessoa poder ser indemnizada, pelo facto do
seu prprio nascimento errneo.
A questo na prtica esta, os meios de diagnstico pr-natal so falveis.
Todos ns sabemos, tambm, que, os mdicos como humanos que so, so
falveis, e portanto, por vezes nascem pessoas com mal formaes que se
tivessem sido detectadas a tempo poderiam, legitimamente, ter perguntado aos
pas, a possibilidade de licitamente, perante o direito portugus, fazer um
aborto.
A questo que se comea a discutir a de saber se, por falha de meios de
diagnstico ou por falha do prprio mdico, nasce uma criana com uma m
formao manifesta e gravssima, levanta-se a questo de saber se esta criana
que nasceu, art.66 n1, adquiriu personalidade jurdica, se esta criana, ela
prpria pode pedir:
1) Hiptese: uma indemnizao ao mdico que falhou no diagnstico prnatal;
2) Hiptese: se essa criana pode pedir uma indemnizao aos prprios pas
e nomeadamente me, pelo facto de a me no ter tomado a deciso
do aborto, condenando aquela criana a uma vida de insuportvel e
irreversvel sofrimento.
Entre ns, parece que a melhor resposta a negativa.
Esta pessoa no tem direito a uma indemnizao por estes factos, porque
nestes casos a mal formao no podia ser evitada, porque se pudesse a histria
era outra.
O que est aqui em causa , a opo entre nascer com uma m formao ou
aborto, e portanto, nos casos em que a m formao no podia de todo ser
evitada por acto mdico, a alternativa ser entre o aborto e nascer e portanto, o
dano a existir a prpria vida.
E o que se tem entendido que no existe, aquilo a que se poderia chamar o
direito a no nascer.
Temos uma outra hiptese, que estudaremos noutra aula (morte presumida),
de que tratam os artigos 114 e ss. do CC.
Como veremos, na altura prpria, pode ser declarada judicialmente,
presumivelmente,
que
tenha
desaparecido
em
No aquela hiptese daquele homem que vai comprar tabaco e nunca mais
aparece, no, porque esse, no se sabe se est vivo, se est morto, ou se fugiu
com a amante.
A hiptese, daquelas pessoas que desaparecem em circunstncias tais, que
no h a mnima dvida de que morreram, pense-se por exemplo, num acidente
de aviao, em que o avio explode em voo e no h qualquer dvida que todos
faleceram, etc..
Artigo 68 n3 do CC., nesses casos, se o desaparecimento se tiver dado em
circunstncias que no permitam duvidar da morte da pessoa, ento, essa
pessoa tm-se por falecida, o que quer dizer que, embora no haja prova
efectiva, a lei considera que faleceu, logo, cessa a personalidade jurdica.
Embora esta morte tenha de ser declarada em processo judicial prprio,
independentemente de prazo.
O art. 67 do CC., refere-se capacidade, dita de gozo e num conceito, alis (no
ver do Professor, pouco feliz, mas foi aquele que o legislador entendem dar).
Diz-se no art. 67 que as pessoas podem ser sujeitos de quaisquer relaes
jurdicas, salvo disposio legal em contrrio, nisto consiste a sua capacidade
jurdica ou capacidade de gozo.
Em bom rigor, a capacidade de gozo mais do que isto.
A capacidade a medida de direitos, obrigaes e outras situaes jurdicas de
que uma pessoa pode ser titular.
portanto uma medida.
Distingue-se da personalidade pelo facto de que a personalidade a
susceptibilidade de ser titular de direitos, obrigaes e outras situaes
jurdicas, e portanto, a personalidade um conceito qualitativo, uma
qualidade da pessoa, o poder ser titular de direitos, o poder de ter obrigaes.
um conceito qualitativo, e como tal, no comporta quaisquer graduaes, no
h pessoas com mais personalidade do que as outras, a personalidade ou se
tem, ou no se tem.
Eu tenho, os senhores tm todos, este telemvel no tem, um co no tem, e
um nascituro tambm no tem.
Na capacidade a questo diferente, um conceito quantitativo, ou seja,
trata-se de saber qual a medida de direitos e obrigaes que cada pessoa
Comearia por referir que, o nosso CC., entre duas opes legislativas possveis,
optou pela via, de no consagrar um elenco exaustivo dos direitos de
personalidade, pelo contrrio, o artigo 70 n1 do CC., vem-nos dizer que a lei
protege os indivduos contra qualquer ofensa ilcita ou ameaa de ofensa sua
personalidade fsica ou moral.
Isto significa que, na lgica da nossa lei civil no h uma tipicidade dos direitos
de personalidade, pelo contrrio, h uma atipicidade, no sentido de que, a lei
civil no consagra no cdigo, todos os direitos de personalidade, nem sequer os
trata.
A soluo boa, a opo do Cdigo foi a meu ver (do Professor), muito
acertada, porque permite a evoluo da vida em sociedade (tecnologia,
Inatas
A ideia de que os direitos de personalidade so inatos, na medida em que
pertencem s pessoas, a partir do seu nascimento.
Relembrava aquilo que foi referido na aula anterior, relativamente aos direitos
dos nascituros.
Para quem entenda (no a opinio do Professor) que os nascituros, j tem
alguns direitos, ento no se pode dizer que os direitos de personalidade se
adquirem com o nascimento.
Noutro ponto de vista, temos de algum modo o fenmeno inverso.
Universais
Com isto quer-se dizer que so universais, na medida em que pertencem a toda
e qualquer pessoa.
Todas as pessoas a que se aplique a lei portuguesa, tm direitos de
personalidade.
Absolutos
Carcter absoluto dos direitos de personalidade, os direitos de personalidade
so absolutos, na medida em que so oponveis, erga homnes, ou seja, podem
ser exercidos perante qualquer pessoa que intente a sua violao.
E portanto, a tutela dos direitos de personalidade de cada um, uma tutela que
pode ser exercida perante qualquer pessoa.
Essa tutela d-se de vrias maneiras:
a) Desde logo pela via penal, (por exemplo, um homicdio, que mais no
traduz que um direito vida, ofensas integridade fsica, etc.).
b) Pela via civil, sendo que pode ser concretizada por trs vias:
1) Perante a violao de um direito de personalidade, fazer operar
as regras da responsabilidade civil, com a consequente
obrigao de indemnizar o lesado, ou seja, aquele cujo direito
de personalidade foi ofendido, isto nos termos gerais do
Indisponveis
Um direito de personalidade um direito indisponvel, e aqui sem reservas e
sem exepes.
Ningum pode renunciar a um direito de personalidade, seja ele qual for, se o
fizer, a declarao de renncia inteiramente nula.
Em segundo lugar, em decorrncia desta caracterstica desta indisponibilidade,
se ningum pode renunciar, porque ningum pode dispor, ento, isso quer
disser que um direito de personalidade fatalmente um direito intransmissvel.
No possvel transmitir um direito de personalidade para terceiros, seja em
que termos for.
O que eu posso permitir que algum, em circunstncias concretas, utilize a
minha imagem, mas eu no posso transmitir o meu direito imagem para outra
pessoa, porque a transmisso significaria que eu deixaria de ter direito
imagem e essa outra pessoa passaria a ter um direito minha imagem, coisa
que absolutamente inadmissvel, perante a nossa ordem jurdica.
Esta ideia, de que no possvel a renncia, e no possvel a transmisso, isto
no significa que no possa haver limitaes ao direito de personalidade.
A lei admite, no artigo 81 do CC. (limitao voluntria dos direitos de
personalidade), a lei no permite a transmisso, no permite a renncia, no
permite que se disponha do direito de personalidade, mas eu posso limitar o
meu direito de personalidade, com algumas cautelas.
Uma ltima nota, para dizer que a lei regula a colheita de rgo e tecidos do
corpo humano, Lei 12/93 e regula, fundamentalmente, distinguindo duas
hipteses.
O regime legal diferencia, consoante a colheita de rgos e tecidos em pessoa
humana seja feita em vida ou aps a morte.
No caso da colheita em vida, exigisse-se o consentimento, livre, exclusivo e
inequvoco do dador, nestes casos a colheita vlida.
Nos casos ps morte, so considerados potenciais dadores, todos aqueles que
no haja previamente manifestado, junto do ministrio da sade, a sua
qualidade de no dador.
Sintetizando, e para terminar este ponto, nos termos do art.81 do CC. valida
com o limite da coliso com a ordem pblica, uma limitao a direitos de
personalidade, mas mesmo assim, mesmo quando seja vlida, nos termos do
art.81 n2 do CC., o negcio respectivo livremente revogvel, ou seja, dados
os valores que esto em causa, a lei, nos termos do art.81 n2, embora com
uma eventual obrigao de indemnizar, a lei consagra a favor do titular do
direito de personalidade, um direito de arrependimento e portanto, uma pessoa
que limitou validamente um direito de personalidade, pode, unilateralmente
desistir dessa limitao, revogando a limitao.
Intransmissveis
Um direito de personalidade pode ser limitado, nos termos que acabamos de
ver, mas em caso algum pode ser transmitido e portanto, o titular do direito de
personalidade, no pode, em caso algum transmiti-lo para terceiros.
Isto, pensando nos negcios entre vivos.
Em caso de morte, os direitos e vinculaes do falecido, transmitem-se para os
seus sucessores.
Contudo, os direitos de personalidade no se transmitem aps a morte (art.70
n1 do CC. ofensa a pessoas falecidas), no consagra um direito de
Direito privacidade
ltimos
anos,
esta
temtica
tem
conhecido
um
certo
Tudo isso so razes, pelas quais por vezes pode haver a possibilidade de
divulgarem, de se tratarem informaes respeitantes vida de cada um.
Isto, para vos dizer, em suma, que a tutela da privacidade, embora seja
muito importante nunca pode ser uma tutela absoluta, tem que conhecer
sempre limites, em funo destes outros valores que tm que ser tidos em
conta.
Por outro lado, mesmo no que respeita esfera privada de cada um, a
extenso da tutela que dada dessa esfera, pode variar em funo das
categorias de pessoas que estejam em causa.
H pessoas que por serem personalidades pblicas, podero,
eventualmente, ter uma esfera privada ntima, mais restrita do que a comum
das pessoas, porque h um interesse pblico no conhecimento de factos
respeitantes vida privada dessas pessoas.
Se um governante no paga os seus impostos, se um governante tem
negcios obscuros, isso, embora se possa dizer serem factos atinentes sua
Este conjunto de diplomas legais, que princpios que acolhem no que diz
respeito proteco dos dados pessoais?
Por exemplo: Uma pessoa transmite a outra, por exemplo num sitio da
internet, informaes cerca de si prpria, onde reside, o que que faz, os seus
contactos, no mbito de uma compra.
Pois essa informao dada apenas para aquele fim, a entidade que
recebe essa informao vai poder trata-lo, coloca-la numa base de dados,
utiliz-la para uma futura transao, mas s o poder fazer para esta finalidade,
no para outras finalidades que no tenham sido objecto de consentimento.
Isto est, expressamente dito, no s nas Directivas, mas tambm no
art.5 n1 alinea c) da Lei 67/98.
Exepes s proibies
Claro que, isto era uma coisa que interessava muito s empresas que
exploram o comrcio electrnico, pelo facto de que assim conseguem divulgar
os seus servios, de forma muito eficaz, e naturalmente, tambm interessava ao
facebook porque recebia uma contrapartida por essa circunstncia.
Aconteceu que, o Sr.Lain, tinha na sua lista de amigos a sua mulher e a
informao de que o Sr. Lain tinha comprado o anel, chegou esposa do Sr.
Lain, antes de o sr. Lain ter tido oportunidade de lhe oferecer o dito anel.
O Sr. Lain, sentiu-se fortemente prejudicado pela violao da sua
intimidade, tendo havido uma devassidade da sua vida privada.
Junto a outros demandantes processou o facebook, nos Tribunais da
Califrnia, reclamando uma avultada indemnizao.
A aco acabou por no ser julgada quanto ao mrito, porque as partes
chegaram a um acordo.
O facebook obrigou-se a pagar 9,5 Milhes de dlares, para um fundo
destinado a promover a privacidade.
Mas a verdade que apesar desta privao, a poltica de privacidade que
o facebook publicita, continua a dizer que o facebook se reserva a possibilidade
de transmitir a terceiros, a informao que foi dada pelos titulares de pginas
no facebook, nomeadamente a comerciantes, e essa informao depois ser
repassada aos amigos e portanto o facebook, continua a reservar-se a
possibilidade de fazer uso de informao que muitas vezes lhe confiada pelos
prprios titulares das suas pginas, mas para outros fins.
Aqui entramos num problema jurdico.
Ser, esta actuao lcita face da nossa lei?
Podero as informaes disponibilizadas pelas pessoas nessas pginas ser
fornecidas a terceiros para fins comerciais?
Isto parece transcender aquele princpio da especialidade da utilizao do
tratamento da informao, que dada voluntariamente e que a Directiva da
Unio Europeia e a Lei portuguesa consagram nesta matria.
Direito imagem
Esta matria est regulada no art.79 n1 do CC.
Temos aqui um outro direito que amplamente podemos falar na imagem
da pessoa, a imagem no pode ser exposta, reproduzida, ou lanada no
comrcio sem o consentimento.
No possvel publicar anncios, que utilizem o rosto de uma
determinada personalidade conhecida, para ajudar a vender, sem o
consentimento dessa pessoa.
H aqui duas vertentes neste direito:
O direito imagem, tem um contedo pessoal, que se traduz no
poder de cada um de excluir, proibir, a utilizao da sua imagem
por terceiros sem a sua autorizao, independentemente do fim
para que foi feita essa utilizao.
Contedo patrimonial, do direito imagem, na medida em que a
nossa lei tambm reserva a cada um aproveitamento econmico,
da utilizao pblica da imagem e obviamente que se permite ao
titular da imagem, a possibilidade de autorizar a outra pessoa,
atravs de uma licena, a utilizao da sua prpria imagem.
evidente que tm que ser tidos em conta certos valores, tais como no
direito privacidade, e isso que justifica algumas limitaes que o Cdigo vem
estabelecer, nomeadamente, nos n2 e 3 do art.79.
A nossa lei introduz uma ressalva para um direito de personalidade,
tendo em conta a condio da pessoa que titular desse direito de
personalidade.
Se estamos a falar de uma personalidade pblica, natural que ela no
se possa opor a que a sua fotografia, pelo menos tirada num local pblico, num
exerccio de funes pblicas, ou uma caricatura sua, etc., sejam publicadas na
comunicao social. Isso faz parte das consequncias de uma pessoa assumir
essa condio de personalidade pblica, o de sujeitar-se que a sua imagem seja
utilizada para fins de comunicao, sem o seu consentimento.
Mas isto, de novo, tem uma limitao, que o n3 veio introduzir e que
uma limitao que visa salvaguardar a honra da pessoa.
Se a utilizao feita, da imagem de cada um feita de tal forma que pe
em causa a honra, a reputao, o simples decoro da pessoa retratada, ai j
estamos para alm daquilo que admissvel.
Portanto, as personalidades pblicas tm de consentir certas limitaes
no seu direito imagem, sobretudo quando esteja em causa a utilizao da sua
imagem para fins informativos, mas com esta limitao.
(art.75),
no
existem dvidas de
que
existe
um direito
ele
pe
l,
expressamente
confidencial,
secreto,
pois
Domicilio
uma matria que tem a maior relevncia para a definio da condio
jurdica das pessoas, portanto, do domiclio das pessoas, dependem tambm
efeitos jurdicos muito importantes.
uma matria que est regulada nos artigos 82 e ss. do CC., e nesses
preceitos,
domiclios.
o Temos desde logo, o chamado domiclio voluntrio geral.
O domiclio voluntrio geral, em princpio, corresponde ao lugar
de residncia habitual, da pessoa.
o Domicilio profissional
o lugar onde a pessoa exerce a sua profisso, isto est regulado
no art.83 n1 do CC.
o Domiclio electivo
Num contrato, as partes podem definir o seu domiclio, para
efeitos desse contrato, por exemplo, para receberem notificaes da outra
parte, ou para l serem cumpridas certas obrigaes, etc..
uma figura de que trata o art.84 do CC.
o Curadoria provisria
Est tratada nos artigos 89 e ss. do CC.
Portanto, se o desaparecido no tiver deixado um representante
legal, ou um procurador, e for necessrio tratar da administrao dos seus bens,
nomeado pelo Tribunal um curador provisrio e esse curador provisrio, a
pessoa que vai ter que represent-lo em juzo, administrar os seus bens, etc..
Esse curador escolhido, normalmente, entre o cnjuge ou os herdeiros ou
ainda, nos interessados da preservao dos bens do ausente.
O curador s pode alienar ou onerar os bens do ausente com autorizao
judicial.
Portanto, uma pessoa que toma conta daqueles bens, mas no pode comear
a vende-los, a dissip-los, isso est-lhe vedado pela natureza provisria das suas
funes.
o Curadoria definitiva
Est tratada nos artigos 99 e ss. do CC.
Decorridos dois anos, sem que se saiba do ausente, e se ele no
tiver deixado representante legal nem procurador bastante, ou cinco anos, no
caso de ele ter deixado representante ou procurador, pode ser requerida a
justificao judicial da ausncia.
Feita essa justificao, os bens desse ausente so entregues aos seus herdeiros,
os herdeiros so havidos como curadores dessa pessoa a titulo definitivo, mas
se entretanto o ausente regressar, os bens so-lhe devolvidos logo que ele os
requeira.
Terceiro exemplo:
o
ltimo exemplo:
o
Queira deixar uma nota, quanto a um conceito que s vezes pode gerar alguma
confuso, que o de indisponibilidade relativa.
Partindo do exemplo para o conceito:
A partir do art.2192 do CC., o Cdigo apresenta, aquilo a que o prprio Cdigo
chama, casos de indisponibilidade relativa.
Estamos em matria de sucesso por via de testamento, e a questo a de
saber se, por exemplo, uma pessoa pode fazer um testamento, por exemplo, a
favor do seu tutor, ou se uma pessoa pode fazer um testamento a favor do seu
curador, ou se pode fazer o testamento a favor do notrio em cujo cartrio
celebrado o prprio testamento (art.2197 do CC).
Ou se uma pessoa (art.2194 do CC), que est a ser tratada por um mdico,
pode fazer o testamento a favor desse mdico.
H aqui inmeros exemplos, de casos em que a lei diz que o testamento feito
por uma pessoa a favor de uma destas categorias de pessoas, so testamentos
nulos.
A pergunta , so casos de incapacidade ou no?
A resposta que me parece (professor) prefervel a resposta negativa.
O problema aqui no um problema de capacidade um problema, como o
Cdigo diz e bem, um problema de indisponibilidade relativa.
Eu (professor) tenho capacidade para fazer testamentos e portanto, se eu fizer
um testamento a favor de um mdico que me esteja a tratar, o problema no
da incapacidade o problema , eu no poder fazer testamentos a favor daquele
sujeito em concreto, pela circunstncia dele ser o mdico que me est a tratar.
Uma ltima nota para dizer, o que que acontece quanto s pessoas colectivas.
Quanto capacidade de gozo das pessoas colectivas, temos uma soluo
manifestamente diferente daquela que temos para as pessoas singulares.
Para as pessoas singulares a capacidade de gozo tendencialmente plena,
para as pessoas colectivas obviamente que a questo no pode ser posta nos
mesmos termos, as pessoas colectivas no so um fim em si prprio, como so
as pessoas singulares, so um instrumento para prossecuo dos fins das
pessoas singulares, e por isso, nos termos do art.160 do CC., a capacidade das
pessoas colectivas abrange todos os direitos e obrigaes necessrios ou
convenientes prossecuo dos seus fins.
Isto , vigora (pelo menos de acordo com o entendimento tradicional entre
ns), que segundo o art.160 do CC., e tambm o art.6 n1 do Cdigo das
Sociedades Comerciais (donde se retira uma regra em tudo idntica a esta), o
chamado princpio da especialidade em matria de capacidade das pessoas
colectivas.
Isto , enquanto que, para as pessoas singulares a capacidade de gozo
genrica, para as pessoas colectivas, vigora um princpio de especialidade.
As pessoas colectivas s podem ser titulares dos direitos, e s podem estar
adstritas s obrigaes necessrias e convenientes prossecuo dos seus
fins.
mas caso o faam esses negcios devero ser negcios invlidos para defesa do
prprio menor.
Contudo, h outros interesses atendveis e provavelmente to importantes
quanto este, por um lado os interesses gerais do trafego jurdico e comercial
(qualquer economia moderna depende, pelo menos em parte, do consumo por
parte dos jovens e portanto, vedar a um jovem a possibilidade de praticar todo
e qualquer acto jurdico, isto no seria uma boa soluo).
Por outro lado, ainda, pode suceder, e no to raro quanto isso, que um
menor pratique um acto (um menor celebra um contrato, com algum que no
sabe que celebrou um contrato com um menor e mais, que o menor pratica
esse acto, fazendo-se ele prprio passar por maior).
Nestes casos no ser justo, com certeza, impor ao terceiro que celebra o
contrato com o menor, nestas circunstncias, que lhe fosse imposta a invalidade
do negcio, dado que o terceiro no podia contar com essa eventualidade, dado
que estaria legitimamente e fundadamente confiante de que estava a celebrar
com algum que tinha plena capacidade de exerccio.
Isto para dizer que, a ordem jurdica ao regulamentar esta matria depara-se
com este leque de interesses, muitas vezes contraditrios, o que dificulta a
tarefa do legislador.
No art.130 do CC., o legislador vem dizer que aquele que fizer 18 de idade,
adquire plena capacidade de exerccio e de direitos, ficando habilitado a reger a
sua pessoa e reger os seus bens.
Portanto, a maioridade atinge-se hoje aos 18 anos completos, o que quer dizer
que, a incapacidade de exerccio por menoridade tem como durao 18 anos,
perante a nossa actual lei civil.
necessrio ter 18 anos para cessar a incapacidade por menoridade, h no
entanto um desvio a esta regra, no h regra de que a maioridade se atinge aos
18 anos, porque ai no h excepes, como evidente, ou se tem 18 anos ou
no se tem, mas h regra de que quem no tem 18 anos um incapaz de
exerccio, h contudo um importante desvio que resulta do art.132 do CC., que
um desvio que resulta da figura da emancipao.
A emancipao, por via do art.132 do CC., o casamento.
Diz o art.132 do CC., que o menor de pleno direito emancipado por via do
casamento, como evidente, o menor no passa a ser maior, o que o menor
passa a ser um menor emancipado e como isto passa a ter plena capacidade
de exerccio, como se fosse maior.
Desde que case, a lei fixa a idade mnima para o casamento nos 16 anos, em
regra exige-se autorizao dos pais, mas mesmo sem autorizao dos pais o
casamento vlido.
Resumindo e concluindo, um menor com mais de 16 anos que case, torna-se
emancipado, e por isso, nos termos do art.133 do CC., passa a ter plena
capacidade de exerccio de direitos, ficando habilitado a reger a sua pessoa e a
dispor livremente dos seus bens como se fosse maior, ou seja, passa a ser
equiparado a maior, com a ressalva do art.1649 do CC..
Isto o que resulta da conjugao do art.132 com o art.133, ambos do CC..
a esse contrato de trabalho, desde que o menor tenha mais de 16 anos, ser um
negcio vlido mesmo sem interveno dos pais enquanto representantes.
Actos que tenha que ver com bens que leve para o casamento;
2.
esses bens e portanto, dever ser representado pelos pais para que os
respectivos negcios jurdicos sejam vlidos.
A seguir faz 18 anos, e pensa grande disparate que foi aquele negcio, vou
anul-lo, no posso, o art.126 do CC. no deixa, mas vou ter com o meu pai e
digo pai vai l tu a tribunal, isto no faz o menor sentido.
O menor no poder e os pais poderem em vez do menor, alm de no fazer
sentido sob o ponto de vista da tutela legtima do terceiro, tecnicamente, no
consigo (professor) conceber como que isso seria possvel, pois, os pais
actuam em representao do menor, logo, os pais vo exercer um direito que
caberia ao menor, ora se os menores no tm esse direito, ento os pais em
representao dele tambm no o podem fazer.
E os herdeiros podem?
Eu (professor), creio que tambm no podem, por uma razo muito bvia.
Os herdeiros recebem na esfera jurdica os direitos que caberiam ao falecido, se
o falecido no tinha o direito de invocar a anulabilidade, ento os herdeiros no
recebem esse direito.
Consequentemente, a norma do art.126 do CC., se interpretada assim, uma
norma que protege totalmente o declaratrio (contraparte), nos casos em que,
algum, menor, se faa passar por maior na celebrao de um negcio jurdico.
Poder paternal
Tutela
Administrao de bens
Poder paternal
Art.124 do CC., a incapacidade dos menores suprida pelo poder paternal,
esta a regra subsidiariamente, pela tutela.
Quanto ao poder paternal a sede da matria consta dos artigos 1877 e ss. do
CC., e que desde uma lei de 2008, comeou a chamar-se responsabilidades
parentais.
O poder dos pais relativamente aos filhos um poder dever.
Art.1881 do CC., para chamar a ateno apenas para os aspectos essenciais.
Poder de representao dos pais, compreende o exerccio de todos os direitos
e todas as obrigaes do filho, exceptuados os actos puramente pessoais e
aqueles que ele tenha direito de praticar pessoal e livremente, ou seja, tirando
as excepes, os pais representam os filhos e portanto agem em nome dos
filhos.
Art.1901 do CC., na constncia do matrimnio, o exerccio das
responsabilidades parentais pertence a ambos os pais, uma nota para dizer,
isto no pode ser lido s isto, porque isto significaria paralisar completamente o
comrcio jurdico, significaria que qualquer menor que tivesse de ser
Tutela
um meio subsidirio de suprimento de incapacidade do menor, nos ermos do
art.1921 do CC..
O menor est obrigatoriamente sujeito a tutela apenas nas hiptese ai
indicadas:
Quando os pais j tiverem falecido;
Se estiverem inibidos do exerccio do poder paternal;
Se forem incgnitos
Nestes casos haver, no o suprimento por via do poder paternal, mas por via
da tutela.
A tutela pode ser exercida (art.1924 n1 do CC.) por um tutor e por um
conselho de famlia.
O tutor designado pelos pais, quando isso seja possvel, (art.1927 do CC.), ou
designado pelo tribunal.
O contedo dos poderes do tutor basicamente adaptado do contedo dos
poderes dos pais em relao aos filhos.
Administrao de bens
Nos termos do art.1922 do CC.
pessoa nessas condies, pode ter uma espectativa digna da tutela jurdica em
que o negcio venha a produzir os seus efeitos e portanto, no se justificar,
desse ponto de vista em todas e quaisquer situaes que, o negcio celebrado
pelo incapaz no produza os seus efeitos normais.
Interdio
O regime das interdies aplicvel entre ns aos maiores, uma vez que os
menores j esto protegidos pelas regras relativas sua incapacidade.
Isto no quer dizer que seja despiciente (que despreza ou desdenha)
importncia do regime jurdico das interdies.
Vivemos numa poca de cada vez maior longevidade das pessoas, mas isso trs
como consequncia o facto de que, cada vez h um maior nmero de pessoas
adultas que j no tm, a dada altura das suas vidas o discernimento necessrio
para regerem autonomamente as suas vidas.
Portanto, h hoje tambm, um problema de proteco dos adultos, de certos
adultos com determinada idade.
Essa proteco dos adultos, que se encontram nessa situao est
expressamente contemplada na nossa Constituio no art.72.
Se olharmos para o art.138 do CC. veremos que, h trs situaes
fundamentalmente susceptiveis de gerarem a interdio.
1) Anomalia psquica;
2) A Surdez mudez;
3) A cegueira.
Reparem que, no basta que uma pessoa se encontre numa desta trs
situaes aqui elencadas, para que seja decretada uma interdio,
necessrio que se demonstre que, as pessoas que se encontrem numa destas
situaes ou em vrias delas, se revelem incapazes de se regerem a si
prprias.
O tutor ou o curador;
A interdio tem de ser registada para que se lhe d publicidade, para que toda
a gente possa saber que aquela pessoa no pode validamente praticar certos
actos jurdicos.
Alm de uma incapacidade de exerccio, os interditos por anomalia psquica
padecem tambm de certas incapacidades de gozo de direitos.
o caso, designadamente, da capacidade de casar nos termos do art.1601
alnea b) do CC., da capacidade de perfilhar, art.1850 do CC., e da capacidade
de testar, art.2189-B do CC.
Portanto, estas pessoas, em princpio, no podem praticar estes actos.
O cnjuge do interdito;
II.
A Pessoa que for designada pelos pais ou pelo progenitor que exercer o
poder paternal
III.
IV.
E os filhos maiores
Quando a tutela seja deferida aos pais,eles exercem o poder paternal sobre o
interdito como se ele fosse menor, o que nos diz o art.144 do CC.
Inabilitao
uma terceira categoria de situaes de incapacidade, para alm da
menoridade e da interdio e que est regulada nos artigos 152 e ss. do CC.
So as situaes em que a anomalia psquica, a surdes mudez ou a cegueira de
uma pessoa, ainda que sejam permanentes no so de tal forma graves que
justifiquem a interdio.
Alm disso, esto ainda abrangidas na possibilidade de decretao de uma
inabilitao os casos em que, algum por prodigalidade (Gastos excessivos e
desnecessrios,esbanjamentos, desperdcio que no caibam dentro dos seus
rendimentos), ou por abuso de lcool ou estupefacientes, (habitual e com a
susceptibilidade de alterar o carcter da pessoa, de modo a causar dependncia
da pessoa) no seja capaz de reger convenientemente o seu patrimnio.
Suprimento da inabilidade
Esse suprimento pode ocorrer de duas maneiras distintas:
I.
Cessao da inabilidade
Por uma deciso judicial,portanto, tem de ser requerida ao Tribunal o
levantamento da inabilitao.
Note-se que por fora do art.155 do CC., quando a inabilidade resulte de uma
situao de prodigalidade ou de abuso de lcool ou de estupefacientes, o
levantamento no pode ocorrer antes de cinco anos, sob o trnsito em julgado
da sentena que decretou a inabilitao.
Insolventes
Quando que ns podemos dizer que algum est insolvente?
No fundo, est insolvente, um devedor que se encontre impossibilitado de
cumprir obrigaes suas vencidas.
o que resulta do disposto no art.3 n1 do Cdigo da Insolvncia e da
Recuperao de empresas.
A insolvncia no privativa dos comerciantes, portanto, a insolvncia
aplicvel a qualquer pessoa singular ou colectiva.
O Cdigo da Insolvncia regula um processo e esse processo um processo de
execuo de bens do devedor.
No fundo, pretende-se proceder liquidao do patrimnio do devedor, ou
proceder sua recuperao econmica, se for caso disso, mas sempre tendo em
vista a satisfao, tanto quanto possvel, da totalidade dos credores desse
mesmo devedor.
Esta execuo de bens e a respectiva liquidao processam-se dentro de um
princpio de igualdade de tratamento dos credores.
A regra geral que domina o processo de insolvncia o de que, os credores so
colocados em posio de igualdade.
O que significa que, se a massa insolvente (bens apreendidos para satisfazer os
credores), for insuficiente para satisfazer os crditos de todos eles, o produto da
liquidao
desses
bens
deve
ser
rateado
pelos
vrios
credores.
O nosso Direito Civil interessa-se por esta matria, sobretudo no que diz
respeito questo de saber quais so os efeitos dos actos praticados pelo
insolvente, em relao aos seus bens, antes e depois da insolvncia.
Para responder a esta questo, temos de ter em conta os interesses que esto
em conta nesta matria.
Uma pessoa at pode ter um activo muito grande, superior ao seu passivo, e
apesar disso, pode no ter a liquidez necessria para satisfazer as suas dvidas.
Por outro lado, tambm pode perfeitamente acontecer que uma pessoa tenha
um patrimnio (activo), inferior s suas dvidas mas que tenha crdito na praa
e que devido a esse crdito consiga ir pagando as suas dvidas.
E portanto, nessas situaes no tem de haver necessariamente uma declarao
de insolvncia, agora a questo mais delicada a de saber como se afere essa
impossibilidade do incumprimento.
O art.20 do Cdigo da insolvncia e da recuperao de empresas, diz-nos quais
so os indcios relevantes para inferir a tal impossibilidade e portanto,
consequentemente a situao de insolvncia.
Por outro lado, a finalidade a que a pessoa colectiva se prope tem de ser
comum aos seus elementos, aos seus membros, portanto, uma finalidade
colectiva.
Uma pessoa colectiva que prosseguisse fins privativos de um dos seus membros,
no seria admissvel.
Isso, alis, resulta do disposto no art.188 n1 do CC.
O art.188 do CC., no permite o reconhecimento de uma Fundao, cujo o fim
no seja considerado de interesse social pela entidade competente para esse
reconhecimento.
E por outro lado, se virem o art.994 do CC., vero que, l se fere de nulidade o
chamado pacto leonino (pacto em que um dos scios fica excludo dos lucros ou
das perdas dessa sociedade).
III.
de
natureza
representativa
(Direco
do
Conselho
de
Administrao);
rgos de fiscalizao (Conselho Fiscal).
Este elemento organizativo da pessoa colectiva uma outra componente do tal
substrato que alguns autores distinguem nas pessoas colectivas.
IV.
E a estas acrescem como pessoas colectivas, mas agora de Direito Pblico, todas
aquelas outras pessoas colectivas que eu referi no incio como exemplos, o
Estado, as Autarquias locais, os Institutos Pblicos, Universidades, empresas
pblicas, etc..
Tambm aqui, estamos a falar de pessoas colectivas, mas de pessoas colectivas
que no vamos estudar aqui em TGDC.
Associaes
So pessoas colectivas cujo substrato um grupo de pessoas, tm na sua base
um conjunto de pessoas que se agregam para a prossecuo de certas
realidades.
Por outro lado, tambm as caracteriza a circunstncia de no prosseguirem
finalidades lucrativas, da essncia das Associaes no terem como mbil o
lucro, isso resulta tambm do art.157 do CC..
Fundaes
Aqui, temos um substrato de natureza diferente, esse substrato
constitudo por patrimnio, um conjunto de bens que os fundadores, ou o
fundador, afectaram para certas finalidades, por eles prprios definidas.
As Fundaes devem, em princpio de prosseguir finalidades de interesse social,
isso decorre do art.157 do CC., de contrrio, elas no podem ser reconhecidas,
como estabelece o art.188 do CC..
Portanto, uma Fundao com uma finalidade puramente lucrativa, no poderia
ser reconhecida.
O que no quer dizer que, acessoriamente uma Fundao no possa prosseguir
fins de carcter lucrativo, justamente se os lucros obtidos atravs dessa
Sociedades
Nas sociedades temos de distinguir diferentes tipos:
Sociedades comerciais:
Sociedades civis.
O que as distingue
No caso das Sociedades comerciais, o seu objecto a prtica de actos de
comrcio, essas Sociedades, de acordo com o art.1 n2 do Cdigo das
Sociedades, que o diploma que entre ns regula esta matria, devem de
adoptar um dos tipos que esto referidas nesse mesmo Cdigo.
So cinco esses tipos:
Sociedades em nome colectivo;
Sociedades por cotas;
Sociedades annimas;
Sociedades em comandita simples;
Sociedades em comandita por aces.
determinada
empreitada,
congregarem-se
num
agrupamento
complementar de empresas.
Essa figura est regulada num diploma especial que a Lei 4/73 de 4 de Junho.
De acordo com essa lei estes ACEs constituem-se com uma finalidade especfica,
que a de melhorarem as condies de exerccio da actividade econmica que
prosseguida pelos seus membros.
Estas pessoas colectivas no podem, em princpio, ter por fim, pelo menos a
ttulo principal, a realizao e a partilha de lucros.
Por outro lado, as empresas que fazem parte desses ACEs respondem
solidariamente pelas dvidas do agrupamento.
Eles adquirem personalidade jurdica com a inscrio do seu acto constitutivo
no registo comercial.
Cooperativas
As cooperativas esto hoje previstas na prpria Constituio, no art.61 n2.
H um Cdigo cooperativo que foi aprovado pela lei 51/96, a ltima vez alterada
pelo Dec.Lei 76A/2006 de 29 de Maro.
As cooperativas so caracterizadas por serem pessoas colectivas que visam,
atravs da cooperao, da entreajuda e sem fins lucrativos, satisfazerem
necessidades comuns e aspiraes comuns dos seus membros, como por
exemplo a construo de habitaes sociais, a constituio de centros culturais,
etc..
Estas cooperativas tm tambm personalidade jurdica que adquirem com o
registo da sua constituio.
Subsidiariamente, so aplicadas s cooperativas as regras do CSC.
organizao
do
substrato
da
pessoa
coletiva,
(d-se
maior parte dos casos, portanto quando se constitui a pessoa coletiva adotamse tambm os estatutos dela.
O problema que se pode colocar, so os vcios desse ato constitutivo da
pessoa coletiva, como evidente qualquer negcio jurdico, o ato constitutivo
da pessoa coletiva pode padecer de vcios.
Em relao aos vcios do objeto negocial, aplica-se o disposto no artigo
280 do C.C., que j analisamos aqui anteriormente, por fora de uma remisso
que est no artigo 158-A, e de acordo com este artigo o Ministrio Pblico deve
promover a declarao judicial de nulidade das pessoas coletivas sempre que se
verifique alguns dos vcios a que se reporta o artigo 280, e como esto
recordados o artigo 280, vem-nos dizer que nulo o negcio cujo objeto seja
fsica ou legalmente impossvel, contrrio lei ou indeterminvel e tambm o
que seja contrrio ordem pblica ofensivo dos bons costumes, portanto se for
constituda uma pessoa coletiva que se encontre numa destas situaes o
Ministrio Pblico tem que promover a declarao de nulidade desse negocio
atravs do qual a pessoa coletiva foi constituda, at aqui no h grandes
diferenas em relao ao regime comum dos vcios do negcios jurdicos, mas
h um aspeto em que a situao da pessoa coletiva ou melhor do negocio que
lhe deu origem difere do negocio jurdico comum, como j sabem trata-se de
um negcio jurdico vai dar origem ao nascimento de uma pessoa jurdica que
vai depois desenvolver toda sua atividade na prossecuo dos seu objeto
celebrando negocio jurdicos com terceiros etc.. etc e se ns aplicssemos de
fato sem qualquer restries o regime geral dos vcios dos negcios jurdicos, o
funcionamento dessa pessoa coletiva ficaria muito fragilizada, no fundo os
negcios celebrados posteriormente pelas pessoas coletivas, cujo o negocio
constitutivo padecesse de algum vicio ficariam inevitavelmente tambm eles
viciados por isso que o artigo 41, n 1 do cdigo das sociedades comerciais,
vem introduzir uma limitao muito importante nesta matria, estabelecendo
que a invalidade do contrato de sociedade ou de algumas das declaraes
Constituio
afim
de
que
elas
adquiram
Por fim temos o registo da pessoa coletiva, o registo tambm pode ser
de diferente de natureza ou consoante ente coletivo em questo, h entre ns
um registo geral das pessoas coletivas que o registo nacional de pessoas
coletivas, e depois h os registos especiais para diferentes categorias de pessoas
coletivas, temos o registo comercial que abrange designadamente as
sociedades comerciais, temos a ordem dos advogados, entidade junto da qual
deve ser feito o registo das sociedades de Advogados, sociedades civis embora
com personalidade jurdica, Ministrio do Trabalho, entidade competente para
o registo dos sindicatos e associaes de empregadores e o Tribunal
Constitucional, entidade que exerce funes de registo dos partidos polticos,
que so associaes publicas, ora o registo constitutivo da personalidade
jurdica de diversas pessoas coletivas, h diversas categorias de pessoas
coletivas em relao s quais em que o registo condio delas adquirirem essa
personalidade, no basta a celebrao, portanto do ato constitutivo do contrato
mesmo por escritura publica ainda preciso esse cumprimento desse requisito
adicional, o caso das sociedades comerciais nos termos do artigo 5, do
cdigo das sociedades comerciais, que exige esse registo, nas sociedades civis
sob forma comercial por fora do disposto no artigo 1, n 4, do cdigo das
sociedades comerciais, dos ACEES- lei 1/73(confirmar), das sociedades de
advogados nos termos da legislao que aplicvel dec.lei 229/2004, dos
sindicados e das associaes de empregadores artigo 447, do cdigo do
trabalho, e dos partidos polticos nos termos da lei orgnica artigo 14, da lei
2/2008, portanto para certas categorias de pessoas coletivas como esto a ver
no basta um contrato, um ato de constituio, ainda necessrio esse
requisito que no fundo visa dar publicidade pessoa coletiva em questo.
Depois a pessoa coletiva pode modificar-se ao longo da sua existncia, e
podem ser de diferente natureza, podem tratar-se por exemplo de uma
alterao de tipo de pessoa coletiva, uma sociedade por cotas, pode
transformar-se por uma sociedade por aes se os scios assim entender, lanar
na bolsa as aes dessa pessoa coletiva, como forma da sociedade se financiar,
uma modificao que pode ter interesse econmico evidente para a pessoa
coletiva.
Noutros casos as alteraes ou modificaes no envolvem uma
mudana tipo o caso por exemplo da fuso de pessoas coletivas, hoje
possvel 2sociedades comerciais se fundir, assim como possvel que as pessoas
coletivas pblicas se fundam, por exemplo fala-se que a universidade de lisboa
se venha a fundir com a universidade tcnica de lisboa. Qual a questo jurdica
que se coloca a propsito destas modificaes das pessoas coletivas? de saber
se elas podem dar-se sem que haja extino da pessoa coletiva, da
personalidade jurdica, a pessoa coletiva uma criao da ordem jurdica, no
um ente natural, a pessoa coletiva no existe, no nasce como uma pessoa
fsica, uma criao da ordem jurdica, e criada com determinado figurino,
determinado perfil que foi aceite pela ordem jurdica como tal, se ele muda esse
figurino durante a sua existncia ser que deve continuar a existir como pessoa
tem outra, no tem que ter capacidade genrica porque estaria em excesso s
razes do reconhecimento de personalidade jurdica, mas isto levanta-nos outra
questo: ento o que o fim da pessoa coletiva? se em funo do fim que nos
definimos a capacidade de gozo, como nos vamos aferir esse fim da pessoa
coletiva e como ele se articula com o objeto social? O fim da pessoa coletiva
objetivo que ela prossegue, portanto se temos uma pessoa coletiva que seja
uma sociedade comercial, o seu fim o lucro, outra pode ser a benemerncia,
culturais ou de caracter altrusta etc o objeto social uma realidade diferente,
digamos o mbito de atividade em que a pessoa coletiva se prope a
prosseguir esse fim, por ex: a atividade bancria, seguradora, o comrcio
vesturio, a indstria automvel etc tudo isso so mbitos de atividades mais
restritos em que a pessoa coletiva prossegue as suas finalidades, podemos
portanto dizer no fundo que objeto social uma especificao do fim da pessoa
coletiva e portanto quando naqueles preceitos que referi artigo 160 do C.C. e
artigo 6 do cdigo das sociedades comerciais, se refere o fim da pessoa
coletiva, deve-se entender-se fim como sentido amplo, compreendendo o
objeto social.
Claro que isto no impede que uma pessoa coletiva, digamos que
pratique certos atos que sejam instrumentais em relao aos seus fins, pode
acontecer perfeitamente ou se o objeto social, pode perfeitamente acontecer
que a pessoa social tenha um determinado objeto mas que acessoriamente a
esse objeto v realizar outras atividades que sejam indiretamente relevantes
para a realizao desse objeto, uma associao ou fundao pode ter um fim
altrustico desinteressado e no obstante isso, se uma pessoa coletiva tem uma
finalidade altrusta isso no significa que complementarmente no possa
prosseguir uma finalidade lucrativa, uma associao pode visar fins de
benemerncia ou fins culturais, mas acessoriamente vender bens, prestar
servios etc atravs dos quais vai financiar essa atividade altrusta.
responder pelos danos causados atravs do contexto desse acidente desde que
o motorista conduzisse ao servio da empresa, se ele levou o carro para casa
para utilizar no fim de semana para um passeio com a famlia, evidente que a a
situao diferente, j no pode haver a responsabilidade nos termos do
artigo 500, estas regras no entanto no impedem que a pessoa coletiva seja
ressarcida, reembolsada por aquela pessoa singular que deu aso ao dano em
questo e isto atravs do chamado do direito de regresso, pode haver se no
plano das relaes internas, entre a pessoa coletiva e o sujeito que titular de
um rgo seu, mandatrio etc.. tiver havido por exemplo incumprimento das
instrues que tiverem sido dadas, se por exemplo o acidente foi causado por
violao de regras estabelecidas nas relaes internas, depois pode
efetivamente haver ento lugar a esse reembolso, mas perante terceiros
efetivamente a pessoa coletiva que chamada a responder por esses danos.
temos aqui o conjunto dos aspetos que devem figurar no ato constitutivo. Alm
desse ato constitutivo, desse contrato celebrado por escritura publica h ainda
os estatutos da associao a que se refere o artigo 167, n 2 do C.C., e esses
estatutos devem indicar, especificar para alm daqueles aspetos que constam
do ato constitutivo, designadamente quais so os direitos e obrigaes de cada
associado, quais so as condies de admisso dos associados e da sada dos
associados da associao e em que termos que a associao se pode extinguir
e a quem o seu patrimnio deve ser devolvido em caso de extino.
Acontece muitas vezes que no h uma separao ntida entre o ato
constitutivo e os estatutos da associao, portanto so 2 instrumentos jurdicos
que se constam num documento s, pode acontecer tambm e prtica
seguida os estatutos da associao figurarem num documento complementar
escritura pblica da constituio da associao, que se limita a remeter para
esses estatutos.
Regime especfico de constituio de Associaes, que a lei criou j
depois do Cdigo Civil de 1966, e a que se convencionou chamar a Associao
na hora.
Essa matria objecto da Lei 40/2007 de 24 de Agosto (pgina 517 do CC. do
Professor Carlos Barata).
um regime especfico que acresce aquele que consta no CC. e que vem
prever a possibilidade de uma constituio imediata de Associaes, sem ter
que passar pela celebrao de escritura pblica (requisito da constituio de
Associaes em geral).
Este regime especial tem no entanto muitas limitaes no que toca ao
seu mbito de aplicao.
De acordo com o art.1, ele no vale para os partidos polticos,
Associaes colectivas religiosas, Associaes socio-profissionais dos agentes
militares e foras de segurana, Associaes de empregadores, Associaes
Sindicais, Comisses de trabalhadores e Associaes Humanitrias de
Bombeiros, portanto, em relao a este tipo de Associaes continua a aplicarse unicamente o regime geral do CC.
Alm disso, acrescenta-se tambm no n3 dessa Lei, que este regime no
igualmente aplicvel a Associaes cujos interessados na sua constituio,
concorram com patrimnio social com bens imveis.
No que toca s demais Associaes, este regime opcional, portanto, as
partes podem optar por esta soluo, mas tambm podem optar pelo regime
comum do CC., que continua em vigor, pois esta Lei no derrogou o regime
comum, embora ela tenha introduzido uma alterao ao art.158 do CC., no
fundo para nos dizer que as Associaes podem ser constitudas por escritura
pblica ou outro meio legalmente admitido.
associado, em tudo o mais que a nossa lei no regula vale nesta matria o
princpio da autonomia privada, quer dizer os estatutos podem regular
livremente a posio dos associados, embora se possa perguntar at onde
pode ir essa liberdade? Por exemplo: ser que associao pode estabelecer
diferenas entre associados ou ser pelo contrrio o princpio de igualdade
impe um tratamento idntico de todos os associados? Suponho que no h
uma exigncia legal ou constitucional de uma rigorosa igualdade entre os
associados, podem efetivamente dentro de certos limites estabelecer certas
diferenas entre associados, por ex: a diferena entre associado fundador e no
fundador que bastante comum, outra as diferenas entre associados mais
antigos e mais recentes, dando certas prorrogativas aos mais velhos (antigos), a
qualidade de associado de pessoa singular ou de associado de pessoa coletiva
etc portanto quando no haja um interesse pblico que se oponha a essas tipo
de diferenas, no venho da minha parte nenhum inconveniente em que essas
diferenas possam estabelecer-se.
Outro aspeto muito importante sobre a regulao das condies em que
os associados exercem a sua atividade no seio das associaes predem-se com o
poder disciplinar sobre os associados, quer dizer em que condies, que uma
associao pode impor sanes disciplinares aos seus associados.
Efetivamente essa possibilidade est prevista na nossa lei em relao a
um caso que consta do artigo 181, do C.C., prev a possibilidade de excluso
do scio, do associado por uma deliberao da prpria associao, portanto h
efetivamente aqui um reconhecimento legal da existncia deste poder
disciplinar, isto um dado muito importante, mas ento se admite na lei em
posio da sano mais grave a um associado que a sua expulso, excluso da
associao.
Penso a fortiori se devem admitir penas menos graves,
nomeadamente a suspenso do associado ou pagamento de uma multa, esta
Quanto extino das associaes, artigo 182 a 184 do C.C., esto aqui
previstas essencialmente 2modalidades ou 2formas de extino, aquilo a que
podemos chamar a extino simples e por deciso judicial:
Simples, ocorre designadamente por deliberao da Assembleia Geral, os
associados decidem extinguir associao e isso est perfeitamente ao seu
alcance, mas tambm pode ocorrer em virtude de ter passado o prazo previsto
nos estatutos da existncia da associao, por todos os associados terem
falecido.
Deciso judicial, que decreta a insolvncia da associao, a deciso
judicial expressamente dirigida a extinguir a associao est prevista no artigo
182, n 2, do C.C., e uma deciso que pode ser tomada designadamente
quando a associao prossiga fins que no correspondam aos seus fins reais,
estatutrios ou os fins sejam prosseguidos ilcitos ou imorais ou ainda a
existncia da associao se mostre contrria a ordem pblica, nestes casos a
declarao de extino da associao pedida ou pelo Ministrio Publico ou
qualquer interessado.
Notem que a extino da associao no imediata, os rgos da
associao continuam em funcionamento embora s at estar liquidado o
patrimnio, estarem ultimados os negcios pendentes, portanto h que fazer
essa extino de forma gradual.
O que nos podemos extrair de mais importante sobre estas regras de
extino e sobretudo sobre a extino judicial, portanto que nestas regras
est patente a prevalncia do interesse pblico sobre os interesses privados dos
associados, a nossa lei consagra como j referi uma liberdade muito grande de
associao e confere tambm aos associados um poder muito significativo de
auto-regulamentao que vai ao ponto de permitir a imposio de sanes
disciplinares, mas h um limite para essa liberdade que o interesse publico
sempre que esteja em causa as associaes podem ser extintas nestes termos
que foram referidos.
sua entrada para o fundo comum, como previsto no artigo 198, do C.C.,
muito importante termos isto presente porque existem tambm muitas
associaes que no se constituem atravs de escritura publica e a
consequncia neste caso esta: a possibilidade dos credores de
responsabilizarem os prprios associados pelas dvidas contradas em nome
dessa associao sem personalidade jurdica.
Um outro aspeto importante ainda a este respeito que as associaes
sem personalidade jurdica, apesar de no terem essa personalidade tm
personalidade judiciria, quer dizer que podem ser demandadas e tambm
podem demandar em juzo, o artigo 6, al b) C.P.C., prev isso, portanto um
credor de uma associao sem personalidade jurdica pode por uma ao
diretamente contra essa associao sem personalidade jurdica, nem que seja
mais tarde para ir aos bens dos associados, por estas razes, a quem chame a
estas associaes sem personalidade jurdica quase pessoas, no so bem
pessoas porque no tem personalidade jurdica, mas o regime que se aplica esta
muito prximo.
Com estas associaes sem personalidade jurdicas no se confundem as
chamadas comisses especiais, esto previstas nos artigos 199 e S.S. do C.C.,
uma comisso especial um grupo de pessoas que se incumbe de uma
determinada tarefa, por exemplo organizar uma festa, realizar uma obra, uma
exposio, uma campanha eleitoral etc. em todos esses casos ns podemos ter
grupos de pessoas sem constiturem uma associao se prope a realizar essa
tarefa, a diferena com associao est nas finalidades que esse grupo de
pessoas se prope a promover so finalidades com carater mais efmero
(transitrio, passageiro), menos duradouro do que as finalidades prosseguidas
pela associao, que em principio so finalidades com uma maior durao
temporal.
Por outro lado estas comisses especiais, faltam tambm uma
organizao prpria, elas no tm rgos e portanto so entes com uma
Fundao / Associao
As Associaes so pessoas colectivas cujo substrato um conjunto de pessoas,
no um patrimnio, como acontece nas Fundaes.
Por outro lado, as Associaes so constitudas, por via de regra, atravs de um
contrato subscrito pelas pessoas que a criaram ou que outras pessoas aderem
mais tarde, depois da sua celebrao, enquanto que, no caso da Fundao, a
Fundao instituda atravs de um acto unilateral do fundador ou dos
fundadores, que no fundo afectam uma massa de bens (dotao) prossecuo
de certos fins.
Uma distino importante ainda, o facto que, enquanto nas Associaes
estamos perante pessoas colectivas que perseguem finalidades dos prprios
associados,
nesta
medida
podemos
falar
de
auto-organizaes,
O acto entre vivos um negcio jurdico unilateral sui generis, esse negcio, de
acordo com o art.185 n3 do CC., deve ser celebrado por escritura pblica e
um acto que em princpio revogvel, embora se torne irrevogvel quando
tenha sido requerido o reconhecimento ou quando principie o processo oficioso
de reconhecimento da Fundao.
Esse acto est sujeito a uma publicao no jornal oficial e portanto, um acto
que no produz efeitos em relao a terceiros, enquanto no for publicado.
Nesse acto institutivo da Fundao, o seu criador deve indicar o fim da
Fundao e quais so os bens que lhe so destinados, o que nos diz o art.186
do CC.
Ele pode ainda lavrar os estatutos da Fundao, ou subsidiariamente, eles
podem vir a ser lavrados pela autoridade competente para o prprio
reconhecimento (art.187 do CC.).
2) Por testamento
A pessoa pode no seu prprio testamento dizer que, uma parte dos seus bens
ficam afectos a essa Fundao a criar.
Neste caso o acto institutivo da Fundao uma ou mais clusulas desse
testamento que lhe d origem, portanto, so aqui aplicveis as regras gerais dos
testamentos.
Neste caso, tm particular importncia na constituio da Fundao os
chamados executores do testamento, que o testador pode designar no prprio
testamento, de acordo com os art.2320 e ss., ele, pode designar logo as
pessoas que, quer que, executem as disposies de ltima vontade, por
exemplo, que venham a ser os administradores da Fundao.
as
Fundaes
no
adquirem
personalidade
jurdica
automaticamente por ter sido celebrada uma escritura pblica, preciso ainda
um acto administrativo que lhe confira essa qualidade.
Podemos assim dizer que, a Fundao fruto da conjugao de duas vontades,
a do fundador e a da autoridade pblica que reconhece a Fundao.
O reconhecimento est regulado no Dec.Lei 284/2007 de 17 de Agosto (pgina
527 do CC. do Professor Carlos Barata), e que pertence ao Ministro da
Presidncia, que no entanto pode delegar essa competncia.
O reconhecimento pode ser promovido de diversas formas, de acordo com o
art.185 n2:
Pode ser o prprio instituidor da Fundao a pedi-lo;
Podem ser os seus herdeiros ou executores testamentrios;
Pode ser a autoridade competente oficiosamente a dar azo a esse
reconhecimento.
Suficincia patrimonial
Os bens afectos Fundao tm de se mostrar suficientes para a prossecuo
dos fins por ela visados, o que nos diz o art.188 do CC.
Pode acontecer que, uma Fundao seja reconstituda ser ter um capital inicial,
desde que, o financiamento das suas actividades esteja assegurado atravs de
rendimentos de um capital, nesse caso, o direito a esses rendimentos que ser
o patrimnio que serve de substrato constituio das Fundaes em questo.
Uma nota ainda para vos dizer que, muitas Fundaes tm sido criadas por Dec.
Lei, no por acto unilateral lavrado pelo seu fundador, mas sim por um diploma
imanado do prprio Governo.
evidente nestes casos que, o reconhecimento resulta do prprio diploma legal
que cria essa Fundao, portanto, no necessrio o acto administrativo de
reconhecimento.
Organizao e funcionamento
No h no nosso regime regras especiais sobre esta matria, o art.186 n2 do
CC., limita-se a dizer que no acto de instituioda Fundao, ou nos estatutos,
o instituidor pode providenciar sobre esta matria, mas, em todo caso, exige-se
pelo menos a existncia de dois rgos na Fundao.
I.
A administrao;
II.
Conselho Fiscal
O que no pode haver em todo o caso, haver uma alterao essencial do fim
da Fundao, nem pode ser contrariada a vontade do instituidor
Mas pode ser atribuda Fundao um fim diferente daquele para que ela foi
criada originariamente, por uma deciso da autoridade competente para o seu
reconhecimento, o art.190 do CC. admite-o, nos casos em que por exemplo, o
fim para que a Fundao foi originariamente constituda se possa considerar
integralmente preenchido, ou quando o fim da Fundao deixe de ser de
interesse social , ou ainda quando o patrimnio se torne insuficiente.
Em todo o caso deve ser adoptado como critrio que o novo fim, deve de
aproximar-se o mais possvel do fim fixado pelo fundador.
decurso
do
prazo
(se
Fundao
tiver
sido
constituda
temporariamente);
Pela verificao de qualquer outra causa extintiva prevista no acto de
instituio;
Por deciso judicial que declare a sua insolvncia.
A extino, ainda pode decorrer de uma deciso dessa mesma autoridade, nos
casos previstos no art.192 n2 do CC..
intervir na extino das Fundaes, quando for caso disso, nos termos atrs
referidos.
Teoria Geral do Direito Civil
17 de Maio de 2012
Prof. Drio Moura Vicente
Sociedades
Noo de Sociedade
Previstas no artigo 157 do Cdigo Civil.
uma associao de pessoas, mas uma associao de pessoas que
diferentemente daquelas associaes que ns falamos aqui anteriormente, tem
um fim lucrativo.
A Caracterstica distintiva das Sociedades que ns podemos inferir do art.980
do CC. efectivamente a prossecuo de uma finalidade lucrativa, embora,
deva dizer-se, no a nica caracterstica desta categoria de pessoas colectivas.
O art.980 do CC., diz-nos que contrato de sociedade aquele em que duas ou
mais pessoas se obrigam a contribuir com bens ou servios para o exerccio em
comum de certa actividade econmica, que no seja de mera fruio, a fim de
repartirem os lucros resultantes dessa actividade,c est a referncia
actividade lucrativa.
Podemos dizer que h aqui trs elementos do conceito de Sociedade que se
desprendem do art.980.
A obrigao de cada um dos scios contribuir com bens ou servios para
a Sociedade;
Uma finalidade comum, o exerccio de certa actividade econmica que
no seja de mera fruio;
Repartio dos lucros.
preciso que estes trs elementos se verifiquem cumulativamente, para que
ns possamos falar com propriedade de uma Sociedade, de um contrato de
Sociedade.
Ficam de fora as Sociedades Civis sob forma civil, Sociedades que no adoptam
a forma comercial.
Em relao a estas no h nenhuma disposio legal que lhes atribua
personalidade colectiva, elas correspondem, como resulta do art.980 e ss. do
CC., a um contrato, no a uma pessoa colectiva.
No h nesses casos, supe-se, uma organizao de pessoas e de bens que deva
ou que possa funcionar como centro de imputao de direitos e de deveres.
certo que esta questo de saber se as Sociedades Civis sob forma civil tm ou
no personalidade colectiva, uma questo controvertida (controversa) na
nossa doutrina, mas eu (Professor) penso que, se a nossa lei tivesse realmente
querido atribuir personalidade colectiva a estas Sociedades, esta matria teria
que estar regulada no captulo do CC., sobre as pessoas colectivas (art.157 e
ss.) e no a propsito do contrato de Sociedade.
O contrato de Sociedade aparece no CC., como uma das modalidades tpicas de
contratos.
Por outro lado, no se teria dispensado em relao a essas Sociedades Civis sob
forma civil, a observncia da forma escrita e mais ainda, da inscrio no registo,
que aquilo que d publicidade.
Se olharem para o art.981 do CC. no se exige l nenhuma dessas
formalidades, ora, eu (Professor) penso que no se concebe a existncia de uma
pessoa jurdica distinta dos scios (sociedade com pessoa colectiva), que no
Portanto, podem ser partes em processos judiciais, quer como autoras, quer
como rs.
Disto que disse at agora, penso que podemos j extrair uma concluso.
que, o conceito de Sociedade na nossa lei um conceito muito amplo, um
conceito susceptvel de abranger formas muito variadas de colaborao entre as
pessoas para o exerccio de actividades econmicas.
Desde a simples realizao por um conjunto de amigos de certas tarefas, que
tenham obviamente uma finalidade lucrativa, at s grandes empresas
multinacionais, essas diferentes formas de organizao das pessoas para o
exerccio de actividades econmicas, podem todas caber no conceito de
Sociedade.
A matriz de todas essas formas de colaborao entre indivduos sempre a
mesma, e um contrato de sociedade.
Um contrato de Sociedade pode, portanto, dar origem ou no ao surgimento de
uma pessoa colectiva, a Sociedade com personalidade jurdica.
Daqui, portanto, a importncia que tem a diferenciao de diferentes tipos de
Sociedades.
Efectivamente, consoante a finalidade que se tem em vista, consoante o regime
de responsabilizao dos scios pelas dvidas sociais, etc., podemos ter
diferentes tipos de sociedades.
em que por detrs dessa Sociedade est apenas uma pessoa que exerce uma
actividade econmica, em que medida que essa pessoa pode ser
responsabilizada pelos actos sociais e pelas dvidas contradas em nome da
Sociedade.
um problema que j foi objecto de vrias decises pelos nossos Tribunais
superiores.
Exemplo:Caso julgado pelo Tribunal da Relao de Lisboa num acrdo de 03 de
Maro de 2005.
O caso apunha uma Sociedade de consultadoria cofinana a uma Sociedade
titular de uma clnica clnica dos capuchos.
Essa Sociedade de consultadoria tinha celebrado em 1998 um contrato de
prestao de servios com a Sociedade detentora da clnica, prestou-lhe
efectivamente esses servios durante alguns anos, mas o preo no foi pago.
E levantou-se a questo de saber quem que iria responder pela dvida a esse
credor.
O credor demandou no apenas a tal Sociedade formalmente titular da clnica,
mas tambm uma mdica que era Directora dessa clnica.
E no processo demonstrou-se que essa segunda r era, alm de Directora, a
verdadeira titular do capital social da clinica.
No o assumia directamente, mas atravs de uma Sociedade offshore tinha
conseguido ser ela a titular do capital dessa Sociedade titular da clinica e alm
disso, tinha poderes totais de gesto da dita clinica.
Tinha-se socorrido dessa Sociedade offshore por haver um impedimento,
enquanto mdica, de acumular as funes de Directora da clinica e de titular do
capital de investidora, que a nossa lei no permitia, pelo menos nessa altura.
Essa pessoa era quem efectivamente geria a Sociedade titular da clinica.
O Tribunal veio entender que a segunda r utilizava a Sociedade (primeira r no
processo), apenas por razes de convenincia pessoal e profissional, pois no
A questo que estes casos suscitam o de saber em que medida que devemos
de aceitar esta desconsiderao desta personalidade colectiva.
Eu (Professor) penso que h aqui diferentes ordens de valores que temos de ter
em conta nesta matria.
Por um lado, h evidentemente, a segurana jurdica, o valor da
segurana jurdica , em princpio, avesso a que se possa ignorar a separao
patrimonial entre os bens que pertencem Sociedade e os bens que pertencem
ao respectivo scio.
Se ns deixarmos ao critrio do Tribunal, caso a caso, a deciso sobre se
efectivamente um scio vai ou no responder pelas dvidas sociais, gera-se uma
grande incerteza, e essa incerteza, do ponto de vista social e econmico,
altamente nociva.
As pessoas dispem-se a investir em actividade econmicas, muitas vezes
apenas por via das Sociedades, porque sabem que, o capital que investem
apenas aquele que vai responder pelas dvidas que forem contradas no
contexto da actividade em questo, no os seus bens pessoais, no os seus bens
familiares, etc..
Essa limitao de responsabilidade muito importante como garantia ao
investidor, de que ele arrisca apenas o patrimnio que ele entende investir.
Se ns admitirmos, sem quaisquer limitaes, a desconsiderao da
personalidade colectiva, arriscamo-nos a estar a desincentivar o investimento
em actividades econmicas, atravs de Sociedades de capitais.
Mas no polo oposto, temos um valor no menos significativo no direito,
que o valor da justia.
Deve dizer-se, em bem da verdade, que a lei entre ns, no ignora por completo
estas situaes, e que h pelo menos, um caso de desconsiderao da
personalidade colectiva que est expressamente previsto na lei, art.84 do CSC.,
nos casos de insolvncia admite que se v aos bens do scio nico.
Artigo 84.
(Responsabilidade do scio nico)
1 - Sem prejuzo da aplicao do disposto no artigo anterior e tambm do
disposto quanto a sociedades coligadas, se for declarada falida uma sociedade
reduzida a um nico scio, este responde ilimitadamente pelas obrigaes
sociais contradas no perodo posterior concentrao das quotas ou das
aces, contanto que se prove que nesse perodo no foram observados os
preceitos da lei que estabelecem a afectao do patrimnio da sociedade ao
cumprimento
das
respectivas
obrigaes.
2 - O disposto no nmero anterior aplicvel ao perodo de durao da referida
concentrao, caso a falncia ocorra depois de ter sido reconstituda a
pluralidade de scio
Nos casos que no estejam contemplados por este preceito, podem-se
reconduzir, nos termos mais gerais na fraude lei.
Fraude lei, entendida como a constituio formalmente regular de uma
situao jurdica, neste caso, essa situao uma pessoa colectiva, mas apenas
no intuito de os interessados (aqueles que constituem essa situao jurdica)
evitarem a aplicao das normas imperativas que noutras circunstncias seriam
aplicveis, nomeadamente, as normas gerais que regulam a responsabilidade do
devedor pelas respectivas dvidas.
Esta figura da fraude lei, embora seja reconhecida como uma figura geral do
Direito, no se encontra regulada em termos gerais em nenhum preceito do
nosso CC.
Sempre que seja possvel, por via de outras figuras, acautelar os interesses que
esto em jogo nestas hipteses, a elas que devemos lanar mo.
Nomeadamente, a responsabilidade dos gerentes ou dos administradores, para
com os credores da Sociedade, quando, atravs da inobservncia das normas
legais ou das normas contratuais de proteco dos credores, o patrimnio social
se torne insuficiente para satisfazer os crditos desses credores.
Isso est previsto no art.78 do CSC.
Artigo 78.
Responsabilidade para com os credores sociais
1 - Os gerentes ou administradores respondem para com os credores da
sociedade quando, pela inobservncia culposa das disposies legais ou
contratuais destinadas proteco destes, o patrimnio social se torne
insuficiente para a satisfao dos respectivos crditos.
2 - Sempre que a sociedade ou os scios o no faam, os credores sociais
podem exercer, nos termos dos artigos 606. a 609. do Cdigo Civil, o direito
de indemnizao de que a sociedade seja titular.
3 - A obrigao de indemnizao referida no n. 1 no , relativamente aos
credores, excluda pela renncia ou pela transaco da sociedade nem pelo
facto de o acto ou omisso assentar em deliberao da assembleia geral.
4 - No caso de falncia da sociedade, os direitos dos credores podem ser
exercidos, durante o processo de falncia, pela administrao da massa falida.
5 - Ao direito de indemnizao previsto neste artigo aplicvel o disposto nos
n.os 2 a 6 do artigo 72., no artigo 73. e no n. 1 do artigo 74.
Portanto, ai temos uma outra via para chegar soluo dos mesmos problemas,
nos casos em que estejamos a falar de scios fictcios que so ao mesmo tempo
gerentes, gestores ou administradores das Sociedades em questo.
Se assim no for, ento restar-nos- socorrermo-nos dos princpios gerais.
O que vamos hoje comear a analisar, a matria que alguns designam pelos
bens e outros designam pelas coisas.
Comeando precisamente por ai, os bens podem consistir em diversas
realidades para o Direito.
Em primeiro lugar aparecem os chamados bens de personalidade, j estudada
a quando dos direitos de personalidade.
Mas so tambm bens, as prestaes, ou seja as condutas que o devedor
deve de adoptar perante o seu credor para satisfazer o interesse do credor, e
portanto, temos ai, nomeadamente sobre o ponto de vista do credor, um bem
que merece tutela jurdica.
E finalmente, para alm dos bens de personalidade e das prestaes so ainda
bens as chamadas coisas em sentido tcnico-jurdico que so objecto,
nomeadamente, dos direitos reais, dos direitos de autor, etc..
Nestas duas ltimas aulas vamos estudar:
A primeira categoria de bens j est estudada (bens de personalidade), a
matria das prestaes, as prestaes so o contedo das obrigaes e
portanto, sero estudadas no prximo ano, e portanto, aquilo que nos resta
para estudarmos , dentro do sentido mais amplo da categoria dos bens, vamos
dedicar a nossa ateno matria das coisas em sentido tcnico-jurdico.
E a primeira coisa que h-de tentar descobrir, , o que que uma coisa para o
Direito.
O legislador portugus, tenta dar-nos uma ajuda, mas adianto desde j que a
ajuda completamente frustrada.
Temos uma definio legal no art.202 n1 do CC., em que o legislador nos d
uma noo do que seja uma coisa e o legislador diz-nos esta coisa fantstica:
Diz-se coisa, tudo aquilo que pode ser objecto de relaes jurdicas, e
portanto, esta a definio legal que encontramos no nosso CC.
Quanto a esta definio legal diria o seguinte:
Primeiro no uma definio feliz e depois, nem sequer uma definio
inteiramente exacta.
No uma definio feliz, porque um conceito puramente cacolgico (Erro de
locuo) ou seja, o raciocnio que feito aqui um raciocnio inteiramente
circular, Diz-se coisa, tudo aquilo que pode ser objecto de relaes jurdicas,
e a pergunta :
O que que pode ser objecto de relaes jurdicas?
E a resposta :
As coisas.
E no saiamos daqui.
Ou seja, neste sentido, a definio tudo menos feliz.
Mas pior do que isso, que a definio nem sequer exacta, porque em rigor,
em termos tcnico-jurdicos, no exacto dizer que tudo que possa ser objecto
de uma relao jurdica uma coisa.
Porque tambm podem ser objecto de relaes jurdicas os bens de
personalidade, e no so coisas, so bens, mas no so coisas para o Direito.
Tambm pode ser objecto de relaes jurdicas, a prestao que o devedor deve
de realizar perante o seu credor, um bem, mas no uma coisa em sentido
tcnico-jurdico, e portanto, isto para dizer que a definio por um lado infeliz,
na minha (Professor) modesta opinio e por outro lado, na opinio de
praticamente toda a doutrina, e definio nem sequer exacta.
A definio que encontram no art.202 do CC., eventualmente, aproxima-se
mais da definio de bem, do que da definio de coisa, muito embora o
legislador diga que se trata do conceito de coisa.
Ento, se a definio no nos ajuda, o que que uma coisa em sentido
tcnico-jurdico?
Em suma, para l da definio legal que o CC. nos d, e que nos ajuda muito
pouco, podemos ficar com a ideia de que uma coisa portanto, um bem
exterior ao homem, dotado de autonomia, que seja susceptvel de satisfazer
interesses humanos e que seja susceptvel de apropriao exclusiva por parte
do ser humano.
Dito isto, e voltando ao CC., o que o CC. faz seguidamente, apresentar uma
srie de classificaes de coisas, nomeadamente no art.203, que tem
exactamente por epgrafe classificao das coisas
E ai aparecem diversas classificaes:
Imveis-mveis, simples-compostas, fungveis-infungveis, consumveis-no
consumveis, divisveis-indivisveis, principais-acessrias, presentes-futuras.
Aparecem aqui uma srie de classificaes, como se, se, esgotasse as
classificaes relevantes em matria de coisas.
Tambm no verdade, neste quadro, as classificaes relevantes em matria
de coisas.
Basta ver o art.202 n2 do CC., para ver que h outras classificaes de
coisas, logo no art.202 n2 aparece uma distino de coisas no comrcio e
coisas fora do comrcio que no aparece na classificao do art.203.
chamada
propriedade
intelectual,
que
corresponde