You are on page 1of 36

A S E S O R

ESPECIAL TRIBUTARIO

TRIBUTARIA

Vigencia de las exoneraciones


previstas en la Ley del ITAN
Jos Andre CACHAY CASTAEDA(*)

RESUMEN EJECUTIVO

n el presente artculo, el autor analiza la vigencia de las exoneraciones


previstas en la Ley N 28424, Ley que crea el Impuesto Temporal a los Activos
Netos (ITAN), en virtud del anlisis contemplado por la propia Administracin
Tributaria en el Informe N 046-2011-Sunat/2B0000 (1) y en la Carta N 0672011-Sunat/200000(2). A su vez, analiza los cambios normativos que se han suscitado desde entonces, y que provocan que sea necesario realizar modificaciones en
relacin con las conclusiones previstas en ambos documentos.

I.

MARCO DE LAS EXONERACIONES DEL ITAN

El Impuesto Temporal a los Activos Netos (ITAN),


creado por la Ley N 28424, estableca en su artculo 11
que el referido impuesto se encontrara vigente a partir
del 1 de enero de 2005 y hasta el 31 de diciembre de
2006. Posteriormente, dicha vigencia fue postergada
hasta el 31 de diciembre de 2007, en aplicacin de
lo establecido por el artculo 8 de la Ley N 28929.
Como puede verse, desde sus inicios se consider que
el ITAN debera de tener una vocacin temporal, es
decir, que su afectacin solo deba considerarse vlida
durante un tiempo determinado, el cual haba sido
previamente definido por el legislador.
Luego, con fecha 15 de marzo de 2007 se public el
Decreto Legislativo N 976, emitido bajo el amparo
de lo dispuesto por la Ley N 28932, norma por la
cual se deleg al Poder Ejecutivo la facultad de legislar
por un plazo de noventa (90) das calendario, permitiendo, entre otros aspectos, realizar modificaciones
en materia del ITAN a fin de lograr mayor eficiencia,
equidad y simplicidad en el Sistema Tributario Nacional,
reduciendo de manera gradual las alcuotas aplicables
hasta su eliminacin.
En efecto, el artculo nico del Decreto Legislativo N 976 estableci un cronograma para
la reduccin gradual de la tasa del ITAN de la
siguiente manera:

Periodo
Desde el 1 de
enero al 31 de diciembre de 2008
Desde el 1 de
enero de 2009

Tasa
0%
0.5%
0%
0.4%

Activos netos
Hasta

S/. 1000,000

Por el exceso de S/. 1000,000


Hasta

S/. 1000,000

Por el exceso de S/. 1000,000

En tal sentido, puede advertirse que el legislador, a partir de la entrada en vigencia del Decreto
Legislativo N 976, esto es, desde el 1 de enero de
2008, pretendi darle un carcter permanente a un
2008
impuesto que en sus orgenes estaba ideado para ser
aplicado solo en un periodo determinado de tiempo.
Ahora bien, de conformidad con el texto original
del artculo 3 de la Ley N 28424, estn exonerados
del Impuesto:
a) Los sujetos que no hayan iniciado sus operaciones productivas, as como aquellos que
las hubieran iniciado a partir del 1 de enero
del ejercicio al que corresponde el pago. En
este ltimo caso, la obligacin surgir en el
ejercicio siguiente al de dicho inicio.
Sin embargo, en los casos de reorganizacin de
sociedades o empresas, no opera la exclusin
si cualquiera de las empresas intervinientes o la
empresa que se escinda inici sus operaciones
con anterioridad al 1 de enero del ao gravable
en curso. En estos supuestos, la determinacin

(*)

Abogado por la Universidad de San Martn de Porres. Especialista en Derecho Tributario. X Premio a la Excelencia Acadmica en Derecho
2010 Jos Len Barandiarn Hart.
(1) En el Informe N 046-2011-Sunat/2B0000 se concluye de la siguiente manera:
1. Las exoneraciones previstas en el artculo 3 de la Ley del ITAN se encuentran vigentes hasta el 31/12/2013.
2. Se deben considerar para la declaracin del ITAN 2011 las exoneraciones previstas en el artculo 3 de la Ley del ITAN.
(2) En la Carta N 067-2011-Sunat/200000 se seala que sobre la vigencia de las exoneraciones previstas en el artculo 3 de la Ley N 28424,
ya se haba emitido un pronunciamiento en el Informe N 046-2011-SUNAT/2B0000, en el que se indica que dichas exoneraciones se deben
considerar otorgadas por un plazo de seis (6) aos a computarse a partir del 01/01/2008; estando vigentes, por tanto, hasta el 31/12/2013.

CONTADORES & EMPRESAS / N 231

A-1

ASESORA TRIBUTARIA
y pago del Impuesto se realizar por
cada una de las empresas que se extingan y ser de cargo, segn el caso,
de la empresa absorbente, la empresa constituida o las empresas que
surjan de la escisin. En este ltimo
caso, la determinacin y pago del
Impuesto se efectuar en proporcin
a los activos que se hayan transferido
a las empresas. Lo dispuesto en este
prrafo no se aplica en los casos de
reorganizacin simple.
Las empresas que presten el servicio
pblico de agua potable y alcantarillado.
Las empresas que se encuentren en
proceso de liquidacin o las declaradas en insolvencia por el Indecopi
al 1 de enero de cada ejercicio. Se
entiende que la empresa ha iniciado
su liquidacin a partir de la declaracin o convenio de liquidacin.
Cofide en su calidad de banco de
fomento y desarrollo de segundo piso.
Las personas naturales, sucesiones
indivisas o sociedades conyugales que
optaron por tributar como tales, que
perciban exclusivamente las rentas de
tercera categora a que se refiere el
inciso j) del artculo 28 de la Ley del
Impuesto a la Renta.

Ley N 28424, estuvieron vigentes entre


el 2005 y 2006 (por aplicacin del plazo
establecido en el artculo 11 de la propia
Ley N 28424), y durante el 2007 (dada la
ampliacin de la vigencia del ITAN que se
dio a travs de la Ley N 28929), y al entrar
en vigencia el Decreto Legislativo N 976,
por el cual se dispuso de manera indefinida
la vigencia del ITAN desde el 1 de enero
de 2008, no se estableci, por su parte,
un plazo de vigencia de las exoneraciones
exoneraciones.

f) Las instituciones educativas particulares, excluidas las academias de preparacin a que se refiere la Cuarta
Disposicin Transitoria del Decreto
Legislativo N 882 - Ley de Promocin
de la Inversin en la Educacin.

Ahora bien, dicho dispositivo fue derogado con la publicacin del Decreto
Legislativo N 977, vigente desde el 16 de
marzo de 2007, el que, en lo que respecta
a la dacin de incentivos o beneficios
tributarios, seal lo siguiente:

b)
c)

d)
e)

g) Las entidades inafectas o exoneradas del


Impuesto a la Renta a que se refieren los
artculos 18 y 19 de la Ley del Impuesto
a la Renta, as como las personas generadoras de rentas de tercera categora,
exoneradas o inafectas del Impuesto a
la Renta de manera expresa.
h) Las empresas pblicas que prestan
servicios de administracin de obras
e infraestructura construidas con recursos pblicos y que son propietarias
de dichos bienes, siempre que estn
destinados a la infraestructura elctrica de zonas rurales y de localidades
aisladas y de frontera del pas, a que
se refiere la Ley N 27744.
No se encuentra dentro del mbito de
aplicacin del Impuesto el patrimonio
de los fondos sealados en el artculo
78 del Texto nico Ordenado de la Ley
del Sistema Privado de Administracin
de Fondos de Pensiones, aprobado mediante Decreto Supremo N 054-97-EF.

II. VIGENCIA DE LAS EXONERACIONES


DEL ITAN
El problema que surgi es que las exoneraciones previstas en el artculo 3 de la

A-2

1ra. quincena - Junio 2014

Por tal razn, a continuacin, cabe analizar las normas relativas al otorgamiento
de exoneraciones que se han ido emitiendo hasta hoy a efectos de determinar
cul ha sido el plazo de vigencia aplicable
para aquellas exoneraciones que se concedieron con relacin al ITAN.
As, en primer lugar, tenemos que hasta
el 15 de marzo de 2007 estuvo vigente
la Norma VII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Tributario, aprobado mediante
Decreto Supremo N 135-99-EF, que en
su momento sealaba que el plazo de vigencia para los incentivos o exoneraciones
tributarias no podra exceder de tres (3)
aos y que toda exoneracin o beneficio
tributario concedido sin sealar plazo, se
entendera otorgado por dicho lapso, no
existiendo prrroga tcita.

Artculo 2.- Reglas para la dacin de exoneraciones, incentivos o beneficios tributarios


La dacin de normas legales que contengan exoneraciones, incentivos o beneficios tributarios deber sujetarse a las
siguientes reglas:
a) Deber encontrarse sustentada en
una Exposicin de Motivos que contenga el objetivo y alcances de la
propuesta, el efecto de la vigencia
de la norma que se propone sobre
la legislacin nacional, el anlisis del
costo fiscal estimado de la medida,
especificando el ingreso alternativo
respecto de los ingresos que se dejarn de percibir a fin de no generar
dficit presupuestario, y el beneficio
econmico sustentado a travs de
estudios y documentacin que permita su verificacin. Estos requisitos
son de carcter concurrente.
El cumplimiento de lo sealado en este
inciso constituye condicin esencial para
la evaluacin de la propuesta legislativa.
b) Deber ser acorde con los objetivos
o propsitos especficos de la poltica fiscal planteada por el Gobierno,

considerados en el Marco Macroeconmico Multianual u otras disposiciones vinculadas a la gestin de las


finanzas pblicas.
c) El articulado de la propuesta legislativa deber sealar de manera clara y
detallada el objetivo de la medida, los
sujetos beneficiarios, as como el plazo
de vigencia del beneficio, el cual no
podr exceder de seis (6) aos. Toda
exoneracin, incentivo o beneficio tributario concedido sin sealar plazo de
vigencia, se entender otorgado por un
plazo mximo de seis (6) aos.
d) Tratndose de exoneraciones, incentivos
o beneficios tributarios que se otorguen
con base en criterios geogrficos, el
domicilio fiscal y la administracin de
los contribuyentes beneficiarios deber
encontrarse ubicado dentro de la zona
geogrfica que se beneficiar.
e) No deber concederse exoneraciones,
incentivos o beneficios tributarios
sobre impuestos indirectos, tasas y
contribuciones.
f) Para la aprobacin de la propuesta legislativa se requiere informe previo del
Ministerio de Economa y Finanzas.
g) Toda norma que otorgue exoneraciones, incentivos o beneficios tributarios ser de aplicacin a partir
del 1 de enero del ao siguiente al
de su publicacin, salvo disposicin
contraria de la misma norma.
Sin embargo, cabe sealar que con fecha
3 de abril de 2009 el Pleno Jurisdiccional del Tribunal Constitucional emiti
la sentencia recada en el Expediente
N 00016-2007-PI/TC, por la cual declar
inconstitucional el Decreto Legislativo
N 977 (dado que, segn el colegiado, la
Ley N 28932, por la cual se autoriz al Poder
Ejecutivo a legislar en materia tributaria, no
cumpli con los requisitos establecidos en
la Constitucin Poltica del Per a efectos
que proceda dicha delegacin).
No obstante ello, el mismo Tribunal Constitucional suspendi los efectos de dicha
sentencia (vacatio) hasta que el Congreso
de la Repblica regule sobre la materia.
Por tal motivo, cuando la Sunat emiti
los pronunciamientos contenidos en la
Carta N 067-2011-Sunat/200000 y en
el Informe N 046-2011-SUNAT/2B0000,
tom en consideracin las disposiciones
previstas en el Decreto Legislativo N 977,
entre ellos, el plazo de seis (6) aos para
las exoneraciones, porque el mismo an
continuaba vigente en virtud de la vacatio
ordenada por el Tribunal Constitucional.
Sin perjuicio de ello, cabe sealar que con
fecha 9 de julio de 2011 se public la Ley
N 29742, cuyo literal a) de su nica Disposicin Complementaria Modificatoria
derog al Decreto Legislativo N 977.

ESPECIAL TRIBUTARIO
Ahora bien, recin con fecha 7 de julio
de 2012, vigente desde el da siguiente
de su publicacin, se ha reincorporado la
Norma VII del Ttulo Preliminar del Cdigo
Tributario a travs de la publicacin del
Decreto Legislativo N 1117, el que seala
lo siguiente:

f) Solo por ley expresa, aprobada por dos


tercios de los congresistas, puede establecerse selectiva y temporalmente
un tratamiento tributario especial
para una determinada zona del pas,
de conformidad con el artculo 79 de
la Constitucin Poltica del Per.

Norma VII: Reglas generales para la


dacin de exoneraciones, incentivos o
beneficios tributarios

g) Se podr aprobar, por nica vez, la


prrroga de la exoneracin, incentivo
o beneficio tributario por un periodo
de hasta tres (3) aos, contado a
partir del trmino de la vigencia de
la exoneracin, incentivo o beneficio
tributario a prorrogar.

La dacin de normas legales que contengan exoneraciones, incentivos beneficios tributarios, se sujetarn a las
siguientes reglas:
a) Deber encontrarse sustentada en una
Exposicin de Motivos que contenga
el objetivo y alcances de la propuesta,
el efecto de la vigencia de la norma
que se propone sobre la legislacin
nacional, el anlisis cuantitativo del
costo fiscal estimado de la medida,
especificando el ingreso alternativo
respecto de los ingresos que se dejarn de percibir a fin de no generar
dficit presupuestario, y el beneficio
econmico sustentado por medio
de estudios y documentacin que
demuestren que la medida adoptada
resulta la ms idnea para el logro
de los objetivos propuestos. Estos
requisitos son de carcter recurrente.

Para la aprobacin de la prrroga se


requiere necesariamente de la evaluacin por parte del sector respectivo del
impacto de la exoneracin, incentivo o
beneficio tributario, a travs de factores
o aspectos sociales, econmicos, administrativos, su influencia respecto a las
zonas, actividades o sujetos beneficiados,
incremento de las inversiones y generacin de empleo directo, as como el
correspondiente costo fiscal, que sustente
la necesidad de su permanencia. Esta
evaluacin deber ser efectuada por lo
menos un (1) ao antes del trmino de
la vigencia de la exoneracin, incentivo
o beneficio tributario.

El cumplimiento de lo sealado en este


inciso constituye condicin esencial
para la evaluacin de la propuesta
legislativa.

La Ley o norma con rango de Ley que


aprueba la prrroga deber expedirse
antes del trmino de la vigencia de
la exoneracin, incentivo o beneficio
tributario. No hay prrroga tcita.

b) Deber ser acorde con los objetivos


o propsitos especficos de la poltica fiscal planteada por el Gobierno
Nacional, considerados en el Marco
Macroeconmico Multianual u otras
disposiciones vinculadas a la gestin
de las finanzas pblicas.

h) La ley podr establecer plazos distintos


de vigencia respecto a los Apndices
I y II de la Ley del Impuesto General
a las Ventas e Impuesto Selectivo al
Consumo y el artculo 19 de la Ley
del Impuesto a la Renta, pudiendo
ser prorrogado por ms de una vez.

c) El articulado de la propuesta legislativa deber sealar de manera clara


y detallada el objetivo de la medida,
los sujetos beneficiarios, as como el
plazo de vigencia de la exoneracin,
incentivo o beneficio tributario, el cual
no podr exceder de tres (3) aos.

A ello hay que agregar que la nica Disposicin Complementaria Transitoria del
Decreto Legislativo N 1117 dispuso que
la recin incorporada Norma VII del Ttulo
Preliminar del Cdigo Tributario, resulta de
aplicacin a las exoneraciones, incentivos
o beneficios tributarios que hayan sido
concedidos sin sealar plazo de vigencia y
que se encuentren vigentes a la fecha de
entrada en vigencia de dicha norma legal.

Toda exoneracin, incentivo o beneficio tributario concedido sin sealar


plazo de vigencia se entender otorgado por un plazo mximo de tres
(3) aos.
d) Para la aprobacin de la propuesta legislativa se requiere informe previo del
Ministerio de Economa y Finanzas.
e) Toda norma que otorgue exoneraciones, incentivos o beneficios tributarios ser de aplicacin a partir
del 1 de enero del ao siguiente al
de su publicacin, salvo disposicin
contraria de la misma norma.

Asimismo, agreg que en el caso de


exoneraciones, incentivos o beneficios
tributarios cuyo plazo supletorio de tres
(3) aos previsto en la citada Norma VII
hubiese vencido o venza antes del 31
de diciembre de 2012, mantendrn su
vigencia hasta dicha fecha
fecha.

CONCLUSIONES
Por lo antes sealado, existen dos posturas que sustentan que a la fecha no se

encuentran vigentes las exoneraciones


previstas en el artculo 11 de la Ley
N 28424, las cuales podemos resumir
en lo siguiente:
a) De acuerdo con lo establecido expresamente por la Sunat en la Carta
N 067-2011-Sunat/200000 y en el Informe N 046-2011-Sunat/2B0000,
las exoneraciones previstas en el
artculo 3 de la Ley N 28424 tenan una vigencia hasta el 31 de
diciembre de 2013, en virtud de lo
dispuesto por el entonces vigente
Decreto Legislativo N 977, dada
la vacatio de la sentencia recada en
el Expediente N 00016-2007-PI/TC,
por la cual declar inconstitucional
el citado decreto.
En efecto, dado que las exoneraciones
del ITAN quedaron sin plazo expreso
de vigencia desde el 1 de enero del
2008, en aplicacin de los seis (6)
aos considerados en el entonces
vigente Decreto Legislativo N 977, el
plazo de vigencia de aquellas tuvo su
trmino el 31 de diciembre de 2013.
b) De acuerdo con la nueva regulacin
de la Norma VII del Ttulo Preliminar
del Cdigo Tributario, incorporada
por el Decreto Legislativo N 1117,
la que era aplicable incluso a las exoneraciones, incentivos o beneficios
tributarios que hayan sido concedidos
sin sealar plazo de vigencia y que se
encontraban vigentes a la fecha de
entrada en vigencia de dicha norma
legal, las exoneraciones del ITAN solo
se mantuvieron vigentes hasta el 31
de diciembre de 2012
2012.
En efecto, siendo que las exoneraciones
del ITAN quedaron sin plazo de vigencia
a partir del 1 de enero de 2008, le es de
aplicacin la nueva regulacin prevista
en la Norma VII del Ttulo Preliminar del
Cdigo Tributario, por lo que el plazo
supletorio de tres (3) aos previsto en
esta, aun cuando su trmino se dio al
31 de diciembre de 2010, de acuerdo
con el ltimo prrafo de la nica Disposicin Complementaria Transitoria del
Decreto Legislativo N 1117, se entiende
que debi extenderse hasta el 31 de
diciembre de 2012.
En nuestra opinin, dado que la Carta
N 067-2011-Sunat/200000 y el Informe N 046-2011-Sunat/2B0000 fueron
emitidos (14 de junio y 4 de mayo de 2011,
respectivamente) tomando en consideracin
una norma que posteriormente fue derogada
por la Ley N 29742 (9 de julio de 2011), el
razonamiento previsto en el literal b) es el
que debera ser aplicable al presente caso,
siendo que en cualquier caso, como ya lo
habamos adelantado, a la fecha las exoneraciones del ITAN no continan vigentes.

CONTADORES & EMPRESAS / N 231

A-3

ASESORA TRIBUTARIA

INFORME PRCTICO

IMPUESTO A LA RENTA

Comunicacin a la Sunat de la emisin, transferencia


y cancelacin de acciones
Pablo R. ARIAS COPITAN(*)

RESUMEN EJECUTIVO

n el presente informe, se abordar el procedimiento y plazos de la nueva


modalidad para comunicar las operaciones realizadas por las emisiones,
transferencias y cancelaciones de acciones y participaciones, a propsito de la
Resolucin de Superintendencia N 169-2004/Sunat publicada el 4 de junio del
presente ao.

I.

ASPECTOS PRELIMINARES

Conforme al tercer prrafo de la Primera Disposicin


Transitoria y Final del Texto nico Ordenado de la
Ley del Impuesto a la Renta (aprobado mediante
Decreto Supremo N 179-2004-EF), las sociedades
estaban obligadas a comunicar a la Administracin
Tributaria (Sunat) dentro de los diez (10) primeros
das de cada mes las emisiones, transferencias
y cancelacin de acciones realizadas en el mes
anterior. Posteriormente, mediante el artculo 7
de la Ley N 29663 (publicada el 15 de febrero de
2011), dicho prrafo fue modificado, indicndose
que las personas jurdicas domiciliadas en el pas
estaran obligadas a comunicar a la Sunat, en la
forma, plazos y condiciones que esta seale, las
emisiones, transferencias y cancelacin de acciones
realizadas, incluyendo las enajenaciones indirectas
a que se refiere el inciso e) del artculo 10 de esta
Ley. No obstante, la Sunat no lleg a publicar una
norma que estableciese dichas disposiciones, por
lo que es recin con la Resolucin de Superintendencia N 169-2014/Sunat, que se ha indicado el
procedimiento correspondiente.
Asimismo, cabe recordar que hasta la entrada en
vigencia de la Resolucin de Superintendencia
N 169-2014/Sunat, la comunicacin se realizaba
a travs de un formulario simple que se solicitaba
en los centros de atencin al contribuyente.

II. PLAZOS PARA LA COMUNICACIN

Comunicacin por los meses anteriores


De conformidad con lo dispuesto en la Segunda
Disposicin Complementaria de la Resolucin

de Superintendencia N 169-2014/Sunat, las


emisiones, transferencias directas e indirectas
y cancelacin de acciones y participaciones,
efectuadas desde el 16 de febrero de 2011 hasta
el ltimo da del mes anterior a la entrada en
vigencia de la resolucin en mencin, debern
ser comunicadas por las personas jurdicas
domiciliadas en el pas, mediante el Formulario
Virtual N 1605.
Dichas comunicaciones se realizarn dentro de los
plazos establecidos en el siguiente cronograma,
por cada mes a informar:
Ao al que corresponde la
informacin

Fecha de presentacin

2011

Hasta el 31 de julio de 2014

2012

Hasta el 31 de julio de 2014

2013

Hasta el 30 de junio de 2014

Enero a mayo 2014

Hasta el 30 de junio de 2014

Comunicacin a partir de la entrada en


vigencia
Teniendo en cuenta lo sealado en el artculo 6
de la Resolucin de Superintendencia N 1692014/Sunat, la comunicacin se efectuar al
mes siguiente de la fecha en que se realicen las
emisiones, transferencias directas e indirectas y la
cancelacin de acciones y participaciones.
Asimismo, dicha norma aade que la presentacin de la comunicacin se deber realizar
dentro de los plazos establecidos por Resolucin de Superintendencia (1) para las obligaciones tributarias de liquidacin mensual
(ver cuadro N 1).

CUADRO N 1

Mes en que se
realiza la operacin

(*)

Obligado a efectuar la comunicacin al mes siguiente de


realizada la operacin (dentro del vencimiento de la Declaracin
Jurada mensual)

Asesor tributario de Contadores & Empresas. Bachiller de la Universidad Nacional Federico Villarreal (UNFV). Asesor y consultor en temas
tributarios y contables.
(1) El cronograma de vencimientos de las obligaciones tributarias de los periodos mensuales del presente ejercicio se encuentran establecidas
en la Resolucin de Superintendencia N 367-2013/SUNAT (Publicada el 21/12/2013).

A-4

1ra. quincena - Junio 2014

IMPUESTO A LA RENTA

III. SUSTITUCIN Y RECTIFICACIN DE


LA COMUNICACIN

a las operaciones en mencin, por lo


que resultara conveniente generar este
archivo teniendo en cuenta lo siguiente:

V. CONSTANCIA DE PRESENTACIN
DE LA COMUNICACIN

Con base en lo dispuesto en el artculo


8 de la Resolucin materia del presente
anlisis, las personas jurdicas domiciliadas en el pas obligadas a efectuar la
comunicacin podrn sustituir y/o rectificar dicha comunicacin, para lo cual
debern ingresar nuevamente todos
los datos requeridos en el Formulario
Virtual N 1605 - Emisin, transferencia
directa e indirecta y cancelacin de
acciones o participaciones, inclusive
aquellos datos que no se desean sustituir o rectificar.

Crear el archivo en formato txt.

Guardar el archivo creado en una


carpeta de fcil bsqueda.

Ingresar al Formulario Virtual e ingresar a la opcin : Cargar archivo.

Seleccionar el archivo guardado inicialmente.

De acuerdo con lo sealado en el artculo


7 de la Resolucin de Superintendencia
N 169-2014/Sunat, la constancia de presentacin de la comunicacin mediante
el Formulario Virtual N 1605 - Emisin,
transferencia directa e indirecta y cancelacin de acciones o participaciones es el
nico comprobante del cumplimiento de

FOTO N 1

Asimismo, se agrega que dicha comunicacin dejar sin efecto la ltima presentada.

IV. PROCEDIMIENTO PARA LA COMUNICACIN


Segn lo dispuesto en el artculo 5 de la
Resolucin en mencin, la comunicacin
se efectuar exclusivamente a travs de
Sunat Virtual, para lo cual las personas
jurdicas domiciliadas debern seguir el
siguiente procedimiento:
a) Ingresar a Sunat Operaciones en Lnea
con su Cdigo de Usuario y Clave SOL:
ver foto N 1.
b) Ubicar el Formulario Virtual N 1605
- Emisin, transferencia directa e indirecta y cancelacin de acciones o
participaciones (ver foto N 2).
c) Consignar la informacin que corresponda siguiendo las indicaciones que
se detallan en dicho formulario (ver
foto N 3).

FOTO N 2

Luego seleccionar el tipo de operacin


que desea consignar e indicar la opcin
Nuevo que le permitir acceder a otra
seccin del formulario virtual.
Despus de lo indicado anteriormente,
aparecer la siguiente ventana en la cual
podemos ver, como ejemplo, el llenado
referido a una operacin de transferencia
directa (ver foto N 4).
De la misma manera, la informacin
que se detalla en los anexos 1, 2, 3,
4 de la resolucin en comentario, se
podr importar al Formulario Virtual
N 1605 - Emisin, transferencia directa
e indirecta y cancelacin de acciones o
participaciones, mediante un archivo de
texto, en formato Zip, que deber tener
en cuenta la estructura sealada en los
referidos anexos.
Esta forma de consignar la informacin
ser necesaria cuando en el periodo hayan
ocurrido numerosas operaciones referidas
CONTADORES & EMPRESAS / N 231

A-5

ASESORA TRIBUTARIA

dicha obligacin por parte de las personas


jurdicas domiciliadas en el pas. Dicha
constancia ser emitida por el sistema
de la Sunat y contendr el respectivo
nmero de orden.

FOTO N 3

Adems de ello, la mencionada norma


indica que la referida constancia debe
ser conservada por las personas jurdicas
domiciliadas en el pas, pudiendo ser
impresa, guardada y/o enviada al correo
electrnico que sealen dichas personas.
La constancia de presentacin de la
comunicacin que se tom ejemplo en
el punto anterior, es la que se muestra a
continuacin: (ver foto N 5).
Como se puede apreciar, el sistema virtual
permite enviar la constancia de presentacin de la comunicacin al correo que el
contribuyente desee consignar y tambin
proporciona el nmero de orden que genera
el sistema de la comunicacin realizada.

VI. INCUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIN DE COMUNICAR

FOTO N 4

En el supuesto de no realizar la comunicacin de las emisiones, transferencias y


cancelacin de acciones realizadas incluyendo las enajenaciones, el contribuyente
(persona jurdica domiciliada) incurrira
en una infraccin tributaria, segn lo
dispuesto en el Texto nico Ordenado del
Cdigo Tributario (en adelante, Cdigo
Tributario), aprobado mediante Decreto
Supremo N 133-2013-EF.
En efecto, de conformidad con lo sealado
en el numeral 2 del artculo 176 del Cdigo
Tributario, en esta situacin el sujeto obligado a efectuar la comunicacin incurrira
en la infraccin de No presentar otras
declaraciones o comunicaciones dentro de
los plazos establecidos, la cual se encuentra
sancionada de la siguiente manera:
Contribuyente

Multa

Tabla I

Persona acogida al
Rgimen General

30% de la UIT(2)

Tabla II

Persona acogida al 15% de la UIT


Rgimen Especial

FOTO N 5

Por otra parte, la rebaja de la multa correspondiente a esta infraccin se deber


realizar de acuerdo con lo dispuesto en
el Rgimen de Gradualidad (Resolucin
de Superintendencia N 063-2007/Sunat)
de la siguiente manera:
Criterio de
gradualidad

Sin pago

Subsanacin
voluntaria

Con
pago

No se aplica el criterio de
gradualidad de pago
100 %

Subsanacin inducida

80%

90%

Cabe precisar que segn lo indicado en el


Rgimen de Gradualidad, la subsanacin
se realizar cuando el contribuyente presente la comunicacin omitida.

A-6

1ra. quincena - Junio 2014

(2) Segn lo dispuesto en el inciso a) del artculo 180 del Cdigo Tributario, se deber considerar la UIT vigente a la
fecha en que se cometi la infraccin y cuando no sea posible establecerla, la que se encontrar vigente a la fecha
en que la Administracin detect la infraccin.

IMPUESTO A LA RENTA

CASOS PRCTICOS
Cuando la desvalorizacin de existencias
es considerada desmedro
Pedro CASTILLO CALDERN(*)

INTRODUCCIN

n los casos prcticos que se desarrollarn a continuacin se abordar lo relacionado con el desmedro de
existencias, un tema importante para las empresas que venden y comercializan bienes, sobre todo en empresas cuyos productos tienen fecha de caducidad como, por ejemplo, productos farmacuticos, cereales, alimentos
enlatados, pastas, lcteos, entre otros.
Dado que de conformidad con la NIC 2(1), los inventarios deben medirse al costo o al valor neto realizable, debe
reducirse el costo de los inventarios cuando estos no puedan ser recuperables.
En este sentido, el importe de cualquier rebaja de valor, hasta alcanzar el valor razonable neto realizable, as
como todas las dems prdidas en los inventarios, deber reconocerse como gasto en el periodo que ocurra la
rebaja o prdida, tal como lo establece la NIC mencionada en el prrafo anterior.
Asimismo, el inciso c) del artculo 21 del Reglamento del Impuesto a la Renta(2) indica las condiciones y procedimientos que deben cumplir las empresas para poder deducir como gastos estos desmedros.

Desvalorizacin de existencias: implicancia tributaria y provisin contable


Caso:
La empresa Productos A1 S.A.C. se dedica a la elaboracin
de productos alimenticios derivados de la leche, tales como
queso, yogur, leche descremada, entre otros. Al cierre del
ejercicio, ha detectado que un lote de sus productos terminados se encuentra en mal estado, no apto para el consumo, sin posibilidad de recuperar su costo. Si el importe en
libros de dichos productos asciende a S/. 25,000, cul
debera ser el procedimiento a seguir por la empresa si
adems se sabe que la utilidad contable del ejercicio asciende a S/. 400,000?

Solucin:
El prrafo 28 de la NIC 2 Inventarios establece que los activos
no deben valorarse en libros por encima de los importes que
se espera obtener a travs de su venta o uso. Asimismo, la
mencionada NIC seala como regla general que los inventarios
deben medirse al costo o al valor neto realizable, el que sea
menor. En otras palabras, no se puede presentar en los estados
financieros bienes medidos a un valor superior al beneficio que
se espera recibir de ellos.
De lo expuesto en el prrafo anterior, se puede deducir que
la desvalorizacin ocurre por prdidas de valor que, conforme
con el prrafo 28 de la NIC tratada, pueden producirse por
situaciones propias de la naturaleza del bien o por razones
externas, tales como daos, obsolescencia parcial o total, o bien
si sus precios de mercado han cado, para lo cual se requiere
que se determine un valor neto realizable que refleje lo que se
espera obtener del bien.
Asimismo, la comparacin con este valor neto de realizacin
generar una reduccin del costo en caso el valor en libros

exceda a este y deber reconocerse como un gasto en el periodo


en el que se produzca el deterioro o prdida.
De lo anterior, si se ha determinado que respecto de un lote
de los productos que posee la empresa no se podr recuperar
importe alguno, como es el caso, deber rebajarse el valor de
los referidos bienes a cero, para lo cual deber reconocerse un
gasto, tal como se muestra a continuacin:
ASIENTO CONTABLE
-------------------------------- x -----------------------------69 Costo de ventas
695

25,000.00

Gastos por desvalorizacin de existencias

29 Desvalorizacin de existencias
292

25,000.00

Productos terminados

x/x Por la rebaja en el costo del bien para reconocer la


prdida total de valor de un lote vencido por el que no
se obtendr suma alguna.
-------------------------------- x -----------------------------94 Gastos administrativos
945

25,000.00

Valoracin de activos

79 Cargas imputables a cuentas de costos y gastos

25,000.00

x/x Por el destino del gasto.


-------------------------------- x ------------------------------

(*)

Asesor Tributario de Contadores & Empresas. Contador Pblico por la Universidad


Ricardo Palma. Diplomado en Tributacin por la Pontificia Universidad Catlica del
Per. Ex Asesor Tributario de la Divisin Central de Consultas de la Sunat.
(1) NIC 2 Inventarios,aprobada por Resolucin de Consejo Normativo de Contabilidad
N053-2013-EF/30, con fecha 11/09/2013.
(2) Aprobado por el Decreto Supremo N 122-94-EF, con fecha 21/09/1994.

CONTADORES & EMPRESAS / N 231

A-7

ASESORA TRIBUTARIA

10

Por otro lado, no obstante la razonabilidad del procedimiento seguido, tributariamente el gasto reconocido por
el desmedro no ser deducible en el ejercicio, y ello debido
fundamentalmente al hecho de que el inciso f) del artculo
37 del Texto nico Ordenado de la Ley del Impuesto a la
Renta(3) en concordancia con el inciso c) del artculo 21 del
Reglamento establecen como requisito para la deduccin
del gasto su destruccin ante presencia de notario pblico
previa comunicacin a la Administracin Tributaria seis (6)
das hbiles antes de la referida destruccin.
Clculo de la diferencia temporal
Detalle
Costo de productos
terminados
Desvalorizacin

Base
Contable

Base
Tributaria

Diferencia
Temporal

25,000

25,000

-25,000

25,000

25,000

25,000

Clculo del Impuesto a la Renta


Detalle

S/.

Utilidad Contable

400,000

Adiciones
Desvalorizacin de existencias

25,000

Renta neta del ejercicio

425,000

Impuesto a la Renta 30%

127,500

Asiento por el Impuesto a la Renta


ASIENTO CONTABLE

Total

-------------------------------- x -----------------------------88 Impuesto a la Renta


882

120,000.00

Impuesto a la Renta - Diferido

En este caso se trata de una diferencia temporal deducible en


un futuro (no en el ejercicio en que se reconoce), toda vez que
permitir pagar menos impuesto en el futuro.

37 Activo diferido

Determinacin del activo tributario diferido (efecto de la


diferencia temporal)

40 Tributos, contraprestaciones y aportes al sistema

Detalle

Diferencia
Temporal

Impuesto a la Renta
30%

25,000

7,500

Costo de productos terminados


Total

371

7,500.00

Impuesto a la Renta diferido

de pensiones y de salud por pagar


4017

127,500.00

Impuesto a la Renta

x/x Por el Impuesto a la Renta.


-------------------------------- x ------------------------------

7,500

Desmedros: reconocimiento del gasto para fines tributarios

Caso:
La empresa el Trigal de Oro Distribuidores S.A.C. se dedica a la produccin y comercializacin de pastas y fideos a
base de trigo y huevos. Al cierre del ejercicio 2013 y luego
de una revisin de sus existencias efectuada en diciembre
del mismo ejercicio, ha detectado un lote de productos
cuya fecha de vencimiento se encuentra prxima a ocurrir.
Al respecto, se tiene la siguiente relacin de bienes:
Cantidad en kg

Descripcin

Valor Unitario

420

Ravioles

10.00

200

Espagueti

8.00

180

Lasagna

15.00

100

otros

12.00

Se pide determinar el gasto por desvalorizacin de existencias y su incidencia tributaria, sabiendo que su valor neto
de realizacin ascendera a S/. 5,000.
5,000

Solucin:
Sobre la base de la informacin proporcionada, en primer
lugar, lo que se tiene que hacer es determinar el importe que la
empresa no espera recuperar como consecuencia del prximo
vencimiento de los productos que comercializa, es decir, la

A-8

1ra. quincena - Junio 2014

suma total que dejar de percibir la empresa el Trigal de Oro


Distribuidores S.A.C.
A continuacin, se muestra la prdida total estimada por los
bienes desmedrados:
Cantidad
en kg

Descripcin

Valor Unitario

Prdida

420

Ravioles

10.00

4,200.00

200

Espagueti

8.00

1,600.00

180

Lasagna

15.00

2,700.00

100

otros

12.00

1,200.00

Total S/.

9,700.00

Valor Neto Realizable

5,000.00

Prdida a reconocer

4,700.00

Al ya haber determinado cul es la prdida a reconocer, el


siguiente paso es el reconocimiento de esta en los libros contables de la empresa, debiendo realizarse los siguientes asientos:

(3) Aprobado por el Decreto Supremo N 179-2004-EF, con fecha 08/12/2004.

IMPUESTO A LA RENTA

para el ejercicio 2013 la provisin efectuada por desmedro, lo


que se tendr que adicionar para la determinacin del Impuesto
a la Renta en la declaracin jurada anual del ejercicio 2013 de
la empresa el Trigal de Oro Distribuidores S.A.C.

ASIENTO CONTABLE
-------------------------------- x -----------------------------69 Costo de ventas

4,700.00

695

Gastos por desvalorizacin de existencias

6951

Mercaderas

29 Desvalorizacin de existencias
291

11

ASIENTO CONTABLE
4,700.00

-------------------------------- x -----------------------------29 Desvalorizacin de existencias

Mercaderas

x/x Por el reconocimiento de la prdida de valor.


-------------------------------- x ------------------------------

291

Mercaderas

20 Mercaderas
209

No obstante, al no haber cumplido con los requisitos sealados


en la norma tributaria, no podr aceptarse como gasto deducible

4,700
4,700

Bienes desvalorizados

x/x Por la destruccin de los bienes vencidos.


-------------------------------- x ------------------------------

Pueden ser deducibles como gasto para el Impuesto a la Renta


los desmedros de bienes obsoletos
Caso:
El rea de Calidad de productos de la empresa Ricos
Cereales S.A.C. dedicada a la fabricacin de diferentes productos basados en hojuelas de maz, entre otros, indic
mediante informe tcnico de inspeccin de calidad que a
diciembre de 2013 dicha empresa tiene un lote de cereales mix para nios vencido con fecha 25 de noviembre del
mismo ao, por un valor de S/. 6,000.00. El rea de Gerencia, preocupada por la inutilidad del producto y prximos al
cierre del ejercicio, se pregunta cmo influir esta situacin
en la determinacin del Impuesto a la Renta, por lo cual
nos plantean las siguientes consultas: Es posible deducir
estos productos como gasto? Cul sera el procedimiento
tributario que se debera de seguir? Cul sera la implicancia tributaria en el pago del Impuesto General a las Ventas?

Solucin:
De acuerdo con la problemtica planteada, las hojuelas de maz
sufrieron una prdida cualitativa, pues se cumpli la fecha
de vigencia de dichos productos. Al respecto, en el inciso c) del
artculo 21 del Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta,
se define al desmedro como la prdida de orden cualitativo e
irrecuperable de las existencias, hacindolas inutilizables para
los fines a los que estaban destinados. Por lo indicado, califican
como desmedro las hojuelas de maz que se encuentran vencidas
y su deduccin est permitida legalmente.
En el mismo tercer prrafo del inciso c) del artculo 21 del
Reglamento, se establece que para deducir un desmedro se
deber comunicar su destruccin con un plazo de antelacin
mnimo de seis (6) das hbiles y esta deber realizarse ante la
presencia de un notario o un juez de paz.
Asimismo, podr acudir a la diligencia un funcionario de la
Administracin Tributaria. Es importante resaltar que se podr
realizar la deduccin luego de realizada la destruccin, es decir,
no configura como hecho generador de la deduccin la obsolescencia o deterioro del bien, sino su destruccin.
La norma establece que se deber comunicar a la Sunat de
manera previa en un plazo no menor a seis (6) das hbiles
anteriores a la fecha en que se llevar a cabo la destruccin de
los bienes. Entendemos que este mandato no es categrico y
que por el contario, la Administracin Tributaria, podra establecer procedimientos alternativos tomando en consideracin la
naturaleza de las existencias o actividad empresarial, tal como

lo seala el artculo 21 del Reglamento de la Ley del Impuesto a


la Renta, siempre que lo solicite y fundamente el contribuyente.
Por otro lado, la Ley del Impuesto a la Renta, en el artculo 37,
seala que sern deducibles: las depreciaciones por desgaste
u obsolescencia de los bienes de activo fijo y las mermas y
desmedros de existencias debidamente acreditadas.
De lo anterior, se concluye que se encuentra permitida la
deduccin de aquellos bienes o existencias cuyo valor de desvalorizacin es igual al costo original, dado que el valor neto
realizable es igual a cero.
Por lo expuesto, la empresa Ricos Cereales S.A.C. podr efectuar
la deduccin por desmedro de las hojuelas de maz destruidas,
por el valor de S/. 6,000.00, en tanto cumpla con la condicin
de comunicar previamente la destruccin de estas a la Administracin Tributaria, as como las condiciones sealadas en la
Ley y el Reglamento del Impuesto a la Renta. A fin de cumplir
con esta obligacin deber de remitir un escrito simple, sealando fecha, lugar, bienes que sern destruidos, notario y datos
relativos a la identidad del contribuyente.
ASIENTO CONTABLE
-------------------------------- x -----------------------------65 Otros gastos de gestin
659

Otros gastos de gestin

6593

Desmedros de existencias

6,000.00

20 Mercaderas
201

Mercaderas manufacturadas

2011

Mercaderas manufacturadas

6,000.00

20111 Costo
x/x Por la destruccin de mercadera ante Notario
Pblico.
-------------------------------- x ------------------------------

Asimismo, cabe resaltar que hasta la fecha, la Administracin


Tributaria no ha establecido ningn procedimiento especial a
fin de permitir al contribuyente realizar la destruccin de las
existencias con un plazo especial que atienda situaciones
particulares, tales como productos no perecibles que generen
riesgo de contaminacin en la totalidad de productos terminados
o en produccin, por lo que urge que se establezcan distintos
CONTADORES & EMPRESAS / N 231

A-9

ASESORA TRIBUTARIA

12

plazos de comunicacin o procedimientos alternativos, a fin de


evitar el perjuicio que se viene causando a los contribuyentes
que se ven imposibilitados de realizar la deduccin en el plazo
establecido por la naturaleza de sus bienes.

produzcan los hechos que originan este, excluyndose de la


obligacin del reintegro, entre otros:

Finalmente, en cuanto a cul sera la implicancia de las prdidas


de existencias a efectos del Impuesto General a las Ventas, se
indica en el artculo 22 de la Ley(4) que regula dicho impuesto,
que la desaparicin, destruccin de bienes cuya adquisicin
gener un crdito fiscal, as como la de bienes terminados en
cuya elaboracin se hayan utilizado bienes e insumos cuya
adquisicin tambin gener crdito fiscal determina su prdida,
siendo que en todos los casos, el reintegro del crdito fiscal
deber efectuarse en la fecha que corresponda declarar las
operaciones que se realicen en el periodo tributario en que se

Las mermas y desmedros debidamente acreditados.

La desaparicin, destruccin o prdida de bienes que se


produzcan por caso fortuito o fuerza mayor;
El numeral 4 del artculo 6 del Reglamento(5) de la Ley del Impuesto General a las Ventas indica que las mermas y desmedros
se acreditarn de conformidad con lo dispuesto en las normas
que regulan el Impuesto a la Renta.
Por consiguiente, si es que la prdida ha sido debidamente acreditada
a efectos del Impuesto a la Renta, no se generar la obligacin de
reintegrar el crdito fiscal utilizado por la compra de las existencias
que han sufrido la prdida extraordinaria, merma o desmedro.

Desmedros: cmo determinamos la desvalorizacin de los bienes


Caso:

6952

La cadena farmacutica Sentirse Bien Inversiones S.A.C.,


comercializadora de productos farmacuticos, al realizar
una auditora interna a sus inventarios al 31 de diciembre
de 2013, encuentra un determinado lote de medicamentos caducados por un valor en libros de S/. 55,000.00, que
sera imposible comercializar en el mercado. Este error se
debi a que no fueron debidamente ubicados en el almacn para su correcto rotamiento quedando estas inutilizables. Teniendo en cuenta que el valor neto realizable (VNR)
es de S/. 0.00, la empresa desea saber cmo determinar la
desvalorizacin de los bienes y cul sera el procedimiento
para poder dar de baja a los mencionados productos
obsoletos.

Solucin:
Es preciso mencionar que la NIC 2 Inventarios otorga un tratamiento especfico sobre este tema.
Cuando los inventarios no puedan ser recuperables, debido a
daos o porque se encuentran obsoletos, o porque el precio
de mercado ha cado, el valor de su costo puede ser rebajado
a su valor neto realizable (precio estimado de venta - costos
adicionales para llevar a cabo la venta).
Segn nuestro caso planteado, se observa que el VNR es igual
a cero (0), debido a que al no poder ser vendido no se podr
recuperar el costo incurrido en los bienes deteriorados, debiendo
reconocerse como prdida el costo total de estos.
A continuacin calcularemos la desvalorizacin de las
existencias caducadas
caducadas:
Desvalorizacin = Costo original - Valor neto realizable
Desvalorizacin = 55,000 - 0

292

Productos terminados

2921

Productos manufacturados

Esta desvalorizacin debe ser reconocida en el periodo en que


ocurre la rebaja del valor de los bienes; sin embargo, deber ser
mantenido en el Elemento 2 en la cuenta de desvalorizacin
de existencias mientras exista el fsico de dichos bienes deteriorados, obviamente separada de las medicinas en buen estado.

55,000.00

x/x Por la prdida del valor de las medicinas.


-------------------------------- x ------------------------------

A continuacin se indica el procedimiento para poder dar


de baja a los mencionados productos obsoletos
obsoletos:
El caso expuesto de los productos farmacuticos califica como
desmedro, debido a que se trata de una prdida en la calidad
de los bienes, convirtindose estos en inutilizables para los
fines a los que estaban previstos.
Concluyendo que se trata de un desmedro y se opte por su
destruccin, solo ser deducido como gasto siempre que se
cumplan los siguientes requisitos:
Se comunique a la Sunat seis (6) das hbiles anteriores a
la fecha en la que se llevar a cabo la destruccin.
Se proceda con la destruccin de las existencias deterioradas.
La destruccin se efecte en presencia de Notario Pblico.
Cumpliendo todos los requisitos detallados en el prrafo anterior,
se podr dar de baja las existencias deterioradas.
ASIENTO CONTABLE
-------------------------------- x -----------------------------29 Desvalorizacin de existencias
292

Productos terminados

2921

Productos manufacturados

21 Productos terminados
211

Desvalorizacin = 55,000

Productos terminados

29 Desvalorizacin de existencias

55,000.00

55,000.00

Productos manufacturados

x/x Por la destruccin de los bienes deteriorados.


-------------------------------- x ------------------------------

ASIENTO CONTABLE
-------------------------------- x -----------------------------69 Costo de ventas
695

Gastos por desvalorizacin de existencias

A-10

1ra. quincena - Junio 2014

55,000.00

(4) Texto nico Ordenado de la Ley del Impuesto General a las Ventas e Impuesto
Selectivo al Consumo; aprobado por el Decreto Supremo N 055-99-EF, con fecha
15/04/1999.
(5) Reglamento de la Ley del Impuesto General a las Ventas e Impuesto Selectivo al
Consumo; aprobado por el Decreto Supremo N 029-94-EF, con fecha 29/03/1994.

IMPUESTO A LA RENTA

13

JURISPRUDENCIA COMENTADA
No corresponde que se exija el comprobante de pago
para acreditar el costo computable de adquisiciones
realizadas antes del 01/01/2013
Anlisis de la Resolucin del Tribunal Fiscal N 01533-4-2014 que no constituye jurisprudencia de observancia
obligatoria
INTRODUCCIN

II. ARGUMENTOS DEL CONTRIBUYENTE

Como parte del paquete de modificaciones tributarias dictado en el ao 2012,


se emiti el Decreto Supremo N 1112,
el cual modific, entre otros, el artculo
20 de la Ley del Impuesto a la Renta,
introduciendo como requisito para sustentar el costo computable de los bienes
enajenados, contar con el comprobante
de pago respectivo.

Segn el contribuyente, las liquidaciones


de compra observadas eran vlidas, pues
si bien se ha detectado que algunos proveedores cuentan con Registro nico
de Contribuyente (RUC), ello escapa a
su control, aadiendo que a travs del
registro de las adquisiciones se tienen
pruebas suficientes de la realidad de las
adquisiciones.

En ese sentido, surgieron inmediatamente


las interrogantes respecto de qu pasaba
con las adquisiciones de bienes anteriores
a la vigencia de la modificacin sealada
en el prrafo precedente, esto es, el 1
de enero de 2013, cuya enajenacin
se produca estando vigente las nueva
redaccin del artculo 20 de la Ley del
Impuesto a la Renta.

III. POSICIN DEL TRIBUNAL FISCAL

Es as que la Resolucin del Tribunal Fiscal


N 01533-4-2014 de fecha 4 de febrero
de 2014, si bien no efecta un anlisis de la aplicacin de las normas en
el tiempo, s nos da luces respecto
de cul sera el criterio del Tribunal
Fiscal en los casos como el sealado
previamente.
En la controversia resuelta por la Resolucin del Tribunal Fiscal N 015334-2014, la Administracin Tributaria
repar a la recurrente el costo computable de los bienes enajenados sustentado en liquidaciones de compra que no
cumplan con los requisitos necesarios
para ser considerados comprobantes
de pago.

I.

ARGUMENTOS DE LA ADMINISTRACIN

Por su parte, la Administracin sostuvo


que las liquidaciones de compra observadas no sustentan el costo de ventas de
la recurrente por cuanto fueron emitidas
por adquisiciones a sujetos que contaban
con nmero de RUC; y, por lo tanto, no
cumplan con lo dispuesto por el numeral 3 del artculo 6 del Reglamento
de Comprobantes de Pago, aprobado
mediante Resolucin de Superintendencia
N 007-99/Sunat.

El Tribunal Fiscal resolvi la controversia


revocando la resolucin apelada que
declar infundada la reclamacin y dej
sin efecto el reparo efectuado por la
Administracin.
El Tribunal Fiscal seal que () teniendo
en cuenta lo expuesto en los considerandos precedentes, y considerando que
la Administracin sustenta el reparo al
costo de ventas por el que se emitieron
liquidaciones de compra, en el hecho
que estas no renen los requisitos de
ley al haber sido emitidas a sujetos que
cuentan con nmero de RUC y que no
cuentan con firmas o estn firmadas por
terceros, se concluye que el reparo de
autos carece de sustento, pues de acuerdo
al criterio jurisprudencial referido en el prrafo precedente, en el ejercicio acotado
la norma no condicionaba la deduccin
del costo de ventas a su sustentacin
mediante documentos que cumplieran
con los requisitos para ser considerados
comprobantes de pago ().

Nuestra opinin
Alexis Camacho Villaflor(*)

I.

MODIFICACIN AL ARTCULO 20 DE
LA LEY DEL IMPUESTO A LA RENTA

El artculo 20 de la Ley del Impuesto a la


Renta antes de la modificacin introducida
(*)

por el Decreto Legislativo N 1112 sealaba, en sus dos primeros prrafos, que
la renta bruta estaba constituida por el
conjunto de ingresos afectos al impuesto
que se obtenga en el ejercicio gravable y
que, cuando tales ingresos provengan de
la enajenacin de bienes, la renta bruta
estaba dada por la diferencia existente
entre el ingreso neto total proveniente de
dichas operaciones y el costo computable
de los bienes enajenados.
Como se aprecia, el citado artculo 20 de
la Ley del Impuesto a la Renta no condicionaba el sustento del costo computable
a la emisin del comprobante de pago
correspondiente.
Por su parte, el inciso j) del artculo 44
de Ley del Impuesto a la Renta estableca
y establece que la deduccin del gasto
estar supeditada a su sustento con el
comprobante de pago correspondiente;
sin considerar la misma exigencia para el
costo computable.
No obstante, pese a que de acuerdo
con las normas antes citadas no exista
una exigencia expresa de sustentar el
costo computable con el respectivo
comprobante de pago, se suscitaron
dos interpretaciones, ambas adoptadas
por el Tribunal Fiscal en diferentes
resoluciones.
Segn la primera interpretacin, el costo
computable no requera ser sustentado
con comprobante de pago, pues en
ningn extremo del artculo 20 de la
Ley del Impuesto a la Renta se haba
establecido que el costo computable
deba ser sustentado con el comprobante de pago.
En sentido contrario, de acuerdo con la
segunda interpretacin, la deduccin del
costo computable requera ser sustentado
con comprobante de pago.
En este contexto, con la finalidad de
ponerle trmino a la discusin o cuestionamiento respecto de cul de las dos
(2) interpretaciones es la correcta, se

Abogado por la Pontificia Universidad Catlica del Per con Segunda Especialidad en Derecho Tributario y estudios
de Maestra en Derecho Tributario en la misma universidad. Ex Asesor en Tributos Internos del Tribunal Fiscal y
actual abogado del Estudio Solari, Dauriol & Asociados Abogados.

CONTADORES & EMPRESAS / N 231

A-11

ASESORA TRIBUTARIA

14

Segn la exposicin de motivos del Decreto legislativo N 1112, la existencia de


distintas interpretaciones con relacin a
una norma generaba incertidumbre tanto
para los contribuyentes como para la Administracin Tributaria, por tal motivo era
necesario modificar la Ley a fin de establecer de manera expresa y clara que se debe
requerir comprobante de pago para sustentar el costo computable de un bien.

emiti el Decreto Legislativo N 1112,


modificando el artculo 20 de la Ley del
Impuesto a la Renta.
Con dicha modificacin se incorpor
la exigencia del comprobante de pago
para sustentar el costo computable en el
caso de la enajenacin de bienes, siendo
la nueva redaccin de los dos primeros
prrafos del artculo 20 de la Ley del
Impuesto a la Renta, la siguiente:
La renta bruta est constituida por
el conjunto de ingresos afectos al impuesto que se obtenga en el ejercicio
gravable.
Cuando tales ingresos provengan de
la enajenacin de bienes, la renta
bruta estar dada por la diferencia
existente entre el ingreso neto total
proveniente de dichas operaciones
y el costo computable de los bienes
enajenados, siempre que dicho costo
est debidamente sustentado con
comprobantes de pago.
Segn la exposicin de motivos del Decreto legislativo N 1112, la existencia de
distintas interpretaciones con relacin a
una norma generaba incertidumbre tanto
para los contribuyentes como para la
Administracin Tributaria, por tal motivo
era necesario modificar la Ley a fin de

establecer de manera expresa


y clara que se debe requerir
comprobante de pago para
sustentar el costo computable
de un bien.
Conforme se ha sealado en
la mencionada exposicin de
motivos, la diferencia que
pudiera existir entre costo y
gasto no ameritaba un trato
diferenciado en cuanto a la
exigencia del sustento documentario.

En este orden de ideas, con la


modificacin del artculo 20 de
la Ley del Impuesto a la Renta
qued zanjada la discusin
respecto a la necesidad de sustentar el costo computable
con el respectivo comprobante de pago.
(Ver cuadro N 1).

Si bien con la entrada en vigencia de


la modificacin introducida al artculo
20 de la Ley del Impuesto a la Renta,
qued claramente establecido que el
costo computable de las adquisiciones
de bienes realizadas despus del 1 enero
de 2013 debe estar sustentado con el
respectivo comprobante de pago, surge
una nueva interrogante, Qu sucede
con aquellas adquisiciones realizadas
con anterioridad a dicha fecha, pero
cuya enajenacin se efecta despus
del 1 de enero de 2013?
Tal interrogante no supone otra cosa
que determinar los alcances o aplicacin en el tiempo de la modificacin
realizada al artculo 20 de la Ley del
Impuesto a la Renta por el Decreto
Legislativo N 1112.

II. APLICACIN DE LA NORMA EN EL


TIEMPO
Respecto de la aplicacin de las normas
en el tiempo, existen dos teoras: la Teora
de los Hechos Cumplidos y la Teora de
los Derechos Adquiridos.

Con relacin a ambas teoras, el Tribunal


Constitucional en la sentencia recada
en el Expediente N 002-2006-PI/TC,
citando a Dez-Picazo, respecto de la
Teora de los Hechos Cumplidos, indica
que en el momento en que una ley
entra en vigor, despliega, por definicin,
sus efectos y debe ser aplicable a toda
situacin subsumible en el supuesto de
hecho normativo; en tal sentido, no
hay razn por la que no deba aplicarse
la nueva ley a las situaciones an no
extinguidas nacidas con anterioridad;
mientras que sobre la Teora de los
Derechos Adquiridos sostiene que la
eficacia normal de la ley se despliega
nicamente a pro futuro, es decir, con
respecto a las situaciones que nazcan
con posterioridad a su entrada en vigor;
la ley nueva por consiguiente no es de
aplicacin a las situaciones todava no
extinguidas nacidas al amparo de la
ley antigua.
En este contexto, en la sentencia recada
en el Expediente N 002-2006-PI/TC, el
Tribunal Constitucional ha sealado que
nuestro ordenamiento ha adoptado
la Teora de los Hechos Cumplidos de
modo que la norma se aplica a las
consecuencias y situaciones jurdicas
existentes.
En este orden de ideas, segn ha sostenido el Tribunal Constitucional para
aplicar una norma tributaria en el tiempo
debe considerarse la Teora de los Hechos
Cumplidos y, consecuentemente, la aplicacin inmediata de las normas.
Por su parte, el Tribunal Fiscal tambin
ha reconocido que el ordenamiento
peruano ha adoptado la Teora de los
Hechos Cumplidos, al sealar en diferentes pronunciamientos tales como
las Resoluciones Ns 0977-2-2001,
01224-5-2002 y 05677-4-2008, entre
otras, que de acuerdo con el principio
de aplicacin inmediata de las normas
previsto en el artculo 103 de la Constitucin Poltica del Per y el artculo III
del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil,

CUADRO N 1
Vigente hasta el 31 de diciembre de 2012

Vigente desde el 1 de enero de 2013

Artculo 20.- La renta bruta est constituida por el conjunto de ingresos afectos
al impuesto que se obtenga en el ejercicio gravable.

Artculo 20.- La renta bruta est constituida por el conjunto de ingresos afectos
al impuesto que se obtenga en el ejercicio gravable.

Cuando tales ingresos provengan de la enajenacin de bienes, la renta bruta


estar dada por la diferencia existente entre el ingreso neto total proveniente de
dichas operaciones y el costo computable de los bienes enajenados.

Cuando tales ingresos provengan de la enajenacin de bienes, la renta bruta


estar dada por la diferencia existente entre el ingreso neto total proveniente de
dichas operaciones y el costo computable de los bienes enajenados, siempre
que dicho costo est debidamente sustentado con comprobantes de pago.

()

()

A-12

1ra. quincena - Junio 2014

IMPUESTO A LA RENTA
la ley debe ser aplicada a las consecuencias de las relaciones y situaciones
jurdicas existentes no aceptndose la
ultractividad de las normas, salvo que
sea expresamente contemplada en un
rgimen transitorio.

III. APLICACIN DE LA MODIFICACIN


AL ARTCULO 20 DE LA LEY DEL
IMPUESTO A LA RENTA
Como ya hemos sealado, el artculo 20
de la Ley del Impuesto a la Renta fue
modificado a partir del 1 de enero
de 2013, incluyendo como requisito para la acreditacin del costo
computable el comprobante de pago
correspondiente.
Sobre el particular no quedan dudas respecto de que las adquisiciones realizadas
a partir del 1 de enero de 2013 debern
estar sustentadas con el comprobante
de pago respectivo (cuando exista la
obligacin de emitirlo). No obstante,
nos hemos hecho el cuestionamiento
de qu sucede con las adquisiciones de
bienes hechas antes del 1 de enero de
2013 y cuya venta se efectu despus
de dicha fecha.
Hemos dicho tambin que para esclarecer este cuestionamiento debemos
determinar los alcances en el tiempo
de la modificacin introducida por el
Decreto legislativo N 1112, para la
cual vamos a echar mano de la Teora
de los Hechos Cumplidos, la que ha
recogido nuestro ordenamiento y que
supone la aplicacin inmediata de
la norma a situaciones y relaciones
jurdicas respecto de las cuales an
no se ha verificado la consecuencia
de la norma.
Segn ha sealado Marcial Rubio
Correa en su obra El Sistema Jurdico
- Introduccin al Derecho, la norma
tiene tres elementos que conforman
su estructura interna: el supuesto (S)
que es aquella hiptesis que, de ocurrir, desencadena la consecuencia; la
consecuencia (C) que es el efecto atribuido por el derecho a la verificacin
del supuesto en la realidad; y, el nexo
lgico jurdico () que es el elemento
lgico vinculante entre el supuesto y
la consecuencia.
En el caso del artculo 20 de la Ley del
Impuesto a la Renta, vigente hasta el
31 de diciembre de 2012, tenamos lo
siguiente: ver cuadro N 2.
Por su parte, en el caso del artculo 20
de la Ley del Impuesto a la Renta, luego
de la modificatoria, tenemos el siguiente
esquema: ver cuadro N 3.

Si bien ambas normas tienen


el mismo supuesto de hecho,
tienen consecuencias diferentes; pues mientras en la
norma modificada no se exige
que el costo computable sea
acreditado con el comprobante
de pago, la norma modificatoria incluye tal exigencia.

15

Somos de la opinin de que al no haberse condicionado el costo computable del


bien enajenado al sustento documentario
con el comprobante de pago, las adquisiciones realizadas hasta el 31 de diciembre
de 2012 no requeran estar sustentadas
con comprobantes de pago.

En ese sentido, somos de la


opinin de que al no haberse
condicionado el costo computable del bien enajenado al
sustento documentario con
el comprobante de pago, las
adquisiciones realizadas hasta el 31 de
diciembre de 2012 no requeran estar
sustentadas con comprobantes de pago,
pues la determinacin de la renta bruta
(consecuencia) solo implica la deduccin
del costo computable, sin supeditarlo a la
existencia de un comprobante de pago.

Dicho de otra manera, la modificacin del Decreto Legislativo N 1112


ha incorporado un nuevo supuesto y
consecuencia, no previsto hasta el 31
de diciembre de 2012, esto es, si el
costo no est sustentado en comprobante de pago (S) () no podr ser
utilizado como costo contable para la
determinacin de la renta bruta (C).
Es de notar que la consecuencia del artculo 20 de la Ley del Impuesto a la
Renta, se agota con la adquisicin del
bien, pues es en ese momento en el que
el adquirente debe haber cumplido con
las condiciones necesarias para acreditar
el costo computable; siendo que antes de
la modificacin no exista el condicionamiento que se incorpor con el Decreto
Legislativo N 1112. En otras palabras,
respecto de las adquisiciones efectuadas
con anterioridad al 1 de enero de 2013,
no se presentan situaciones jurdicas que

puedan ser subsumidas en el nuevo texto


de la norma.
En este contexto, creemos que cuando en
la Resolucin N 01533-4-2014 el Tribunal
Fiscal seala que, en el ejercicio acotado,
el artculo 20 de la Ley del Impuesto a
la Renta no condicionaba la deduccin
del costo de ventas a su sustentacin
mediante documentos que cumplieran
con los requisitos para ser considerados
comprobantes de pago, est haciendo
referencia implcita a que los efectos de
la modificacin introducida por el Decreto
Legislativo N 1112, condicionando el sustento del costo computable de los bienes
enajenados a la existencia de un comprobante de pago vlido, no alcanza a los
hechos acontecidos antes de su vigencia,
esto es, a las adquisiciones ocurridas antes
del 1 de enero de 2013, las cuales no se
encontraban sometidas a la condicin de
contar con comprobante de pago para
ser reconocidas como costo computable.
Como sealamos inicialmente, si bien
esta resolucin no aborda directamente
la aplicacin del Decreto Legislativo
N 1112, con relacin a la modificacin
del artculo 20 de la Ley del Impuesto a
la Renta, s nos da luces respecto de por
dnde puede ir su razonamiento.

CUADRO N 2
(S)

(C)

Si los ingresos provienen de la enajenacin de bienes.

()

La renta bruta estar dada por la diferencia


existente entre el ingreso neto total proveniente de dichas operaciones y el costo
computable de los bienes enajenados.

CUADRO N 3
(S)

(C)

Si los ingresos provienen de la enajenacin de bienes.

()

La renta bruta estar dada por la diferencia


existente entre el ingreso neto total proveniente de dichas operaciones y el costo
computable de los bienes enajenados,
siempre que dicho costo est debidamente
sustentado con comprobantes de pago.

CONTADORES & EMPRESAS / N 231

A-13

16

ASESORA TRIBUTARIA

INFORME PRCTICO

IMPUESTO GENERAL A LAS VENTAS

Retenciones del IGV: modificacin de tasa y correcta


emisin del comprobante de retencin
Ral ABRIL ORTIZ(*)

RESUMEN EJECUTIVO

eniendo en cuenta los cambios realizados a la Resolucin de Superintendencia


N 037-2002/Sunat, el autor desarrolla el tema, poniendo nfasis, en las variables
que se puedan presentar, producto de las operaciones sujetas al sistema de retenciones.

INTRODUCCIN
Durante muchos aos, el sistema de retenciones no
sufri modificaciones, ms all de la designacin
y/o exclusin de los agentes de retencin. As pues,
a partir del primero de marzo de 2014, adems
de la Resolucin de Superintendencia N 3782013/Sunat, que tambin designaba y exclua a
nuevos agentes de retencin, entr en vigencia
la Resolucin de Superintendencia N 033-2014/
Sunat, la cual tena un cambio ms que significativo, reducir del 6% al 3% la tasa de retencin, lo
que significaba un alivio para las empresas que
tienen transacciones con agentes de retencin,
pues vern incrementada su liquidez.

I.

ACERCA DE LA TASA A APLICAR

La oportunidad de la retencin contina como se


vena aplicando, es decir, al momento del pago. La
novedad es el criterio a utilizar para la aplicacin
de la tasa.
Si seguimos el criterio de la oportunidad de la
retencin podramos determinar que la tasa de la
retencin a aplicar, debiera ser la que se encontrase
vigente al momento del pago; pero la Resolucin
N 033-2014/Sunat establece que para aplicar la
tasa a retener, debe tenerse en cuenta el criterio de
la fecha de nacimiento de la obligacin tributaria
para el IGV. (Ver cuadro N 1).
CUADRO N 1
Fecha de Nacimiento de la Obligacin Tributaria Tasa a aplicar
Antes del 01/03/2014

6%

A partir del 01/03/2014

3%

II. INCLUSIN Y EXCLUSIN DE AGENTES DE


RETENCIN
Ahora bien, adems de la modificacin de la tasa de
retencin, con la Resolucin de Superintendencia

(*)

N 378-2013/Sunat, se ha modificado el listado


de los agentes de retencin, incluyendo a algunos contribuyentes, y excluyendo a otros,
para lo cual la Sunat, toma como criterio
principal, su actividad, funcin o posicin contractual(1); no obstante este criterio normado, se
entiende que a travs de nuestras declaraciones
informativas, como por ejemplo la DAOT, la Sunat
tiene conocimiento de la cantidad de proveedores
que cada contribuyente posee para designarlos
como agentes de retencin.
Estos nuevos agentes de retencin debern aplicar
el mismo criterio vertido en el cuadro N 1, para
aplicar las retenciones, es decir, tambin aplicarn
retenciones a los pagos que efecten por las
operaciones cuyo nacimiento de la obligacin
tributaria sea anterior a la fecha en la que fueron
designados como agentes de retencin.

III. PDT 626 VERSIN 1.2


En concordancia con las normas antes mencionadas, la Sunat, a travs de la Resolucin de
Superintendencia N 090-2014/Sunat, publicada
el 28/03/2014, aprob la versin 1.2 del PDT
626, y se regul la correcta emisin de los
comprobantes de retencin, para aquellos casos
en los que el agente de retencin tuviese que
aplicar diferentes tasas. En este caso, se deber
emitir un comprobante de retencin para cada
una de las tasas que se aplique.

IV. NACIMIENTO DE LA OBLIGACIN TRIBUTARIA


DEL IGV
El paso ms importante para la correcta aplicacin de la tasa de retencin es identificar la
fecha de nacimiento de la obligacin tributaria,
para lo cual es necesario tener en cuenta las
operaciones descritas en el artculo 4 de la Ley
del IGV y el artculo 3 de su Reglamento, que
se encuentren dentro del mbito del rgimen
de retenciones del IGV.

Contador Pblico Colegiado de la Universidad Nacional del Callao (UNAC). Asesor tributario en Contadores & Empresas. Ex asesor tributario
de la Divisin Central de Consultas de la Superintendencia Nacional de Aduanas y de Administracin Tributaria (Sunat). Asesor y
consultor en temas tributarios y contables.
(1) Artculo 10 Cdigo Tributario.

A-14

1ra. quincena - Junio 2014

IMPUESTO GENERAL A LAS VENTAS

17

Solucin:

CASO PRCTICO

Nuevos agentes de retencin

La empresa La Bella Lechera SAC fue designada agente de retencin a partir del 01/03/2014, teniendo las
siguientes facturas por pagar a su proveedor Poronguitos EIRL(*).
10/01/2014

S/. 3,100

10/02/2014

S/. 2,800

10/03/2014

S/. 3,100

10/04/2014

S/. 3,000

10/05/2014

S/. 3,100

(*)

Para todos los casos, la fecha de nacimiento de la obligacin tributaria coincide con
la emisin del comprobante de pago.

En vista de que se efectuar el pago de todas las facturas por pagar con fecha 20/06/2014, el Jefe de Contabilidad y Finanzas desea saber qu tasa de retencin
aplicar, y cmo se emitirn los respectivos comprobantes de retencin.

En el caso expuesto, la operacin se encuentra excluida


de la retencin, debido a que se trata de una transaccin
entre dos agentes de retencin, en conformidad con lo indicado en el artculo 5 de la Resolucin de Superintendencia
N 037-2002/SUNAT.
Sin embargo, cuando se presenten casos como este, es
necesario revisar la Resolucin de Superintendencia N
055-2003/Sunat, que en su artculo nico, precisa que en
el caso de que se hubiesen efectuado retenciones sin considerar la excepcin de la obligacin de retener o las operaciones excluidas de la retencin, el proveedor proceder
con la aplicacin de la deduccin al crdito fiscal del
monto retenido y/o su devolucin de ser el caso.
Por lo tanto, la empresa Los Rodhitos SAC deber
aplicar ese monto retenido, declarando el comprobante
de retencin en el PDT 621, y de no aplicar el monto retenido en un plazo no menor de tres (3) periodos
consecutivos, podr solicitar la devolucin a travs del
Formulario 4949.

Solucin:
En el caso expuesto, tenemos distintas tasas a aplicar de
acuerdo con la fecha de nacimiento de la obligacin tributaria, por lo que se aplicarn las tasas vigentes a dicha
fecha de nacimiento.
Antes de la vigencia
de la R.S. N 033-2014

A partir de la vigencia
de la R.S. N 033-2014
10/03/2014

S/. 3,100

10/01/2014

3,100.00

10/04/2014

S/. 3,000

10/02/2014

2,800.00

10/05/2014

S/. 3,100

5,900.00

S/. 9,200

Retencin 6%

(354.00)

Retencin 3%

(276.00)

Neto a Pagar

5,546.00

Neto a Pagar

8,924.00

Se emitirn dos comprobantes de retencin, uno para


cada una de las tasas de retencin.

CASO PRCTICO

Retencin del 6%, cuando corresponda aplicar


el 3%

La contribuyente Amstrong-Luque EIRL, agente de


retencin desde el 2012, adquiri una maquinaria, a
su proveedor Vladimir Or, especialista en robtica,
para su planta envasadora. A continuacin, se tienen
los siguientes datos:
Monto

S/. 100,000

Orden de compra

: 15/02/2014

Entrega de mquina : 15/03/2014


Emisin del CdP

: 15/03/2014

Forma de pago

: Crdito 30 das

Monto retenido

: S/ 6,000.00

Solucin:

CASO PRCTICO

Cuando se efectu la retencin indebidamente

El contribuyente Los Rodhitos SAC ha sido incorporado


al listado de agentes de retencin a partir del 01/03/2014;
sin embargo, su cliente el Dr. Max lvarez Remar, quien
es agente de retencin desde el 2012, le aplic la retencin
con fecha 15/05/2014, por una adquisicin de 10 computadoras, que se entregaron el mismo da, con su respectivo
comprobante de pago, puesto que no tena conocimiento
de dicha incorporacin.
El Dr. lvarez procedi a declarar y pagar el monto
retenido a travs del PDT 626 con fecha 13/06/2014, por
lo que Los Rodhitos SAC desean conocer el procedimiento a seguir para recuperar el monto retenido.

En el caso expuesto, se retuvo el 6%, correspondiendo retener el 3%, debido a que la fecha de nacimiento de la
obligacin tributaria es el 15/03/2014, con la entrega de la
maquinaria, y aunque la Resolucin de Superintendencia
N 055-2003/Sunat, se refiere, solamente a aquellos casos
en los que existe la excepcin de retener, o a las operaciones excluidas de la retencin; y no para la aplicacin
de una tasa mayor a la correcta, se tendra que aplicar el
mismo criterio.
Es decir, en el caso de que por error, se aplic la retencin con una tasa mayor a la correcta, y dicha retencin es declarada y pagada por el cliente; el proveedor
deber aplicar ese monto retenido, declarando el comprobante de retencin en el PDT 621, y de no aplicar el
monto retenido en un plazo no menor de tres (3) periodos consecutivos, podr solicitar la devolucin a travs
del Formulario 4949.
CONTADORES & EMPRESAS / N 231

A-15

18

ASESORA TRIBUTARIA

CASO
PRCTICO

FOTO N 1

No coincide la fecha de nacimiento de


la obligacin tributaria y la emisin del
comprobante de pago

La empresa Los Alisos SAC, agente de retencin, adquiri una docena de computadoras a FleberAyarza EIRL, de acuerdo
con el siguiente detalle:
Monto

S/. 62,000

Entrega de bienes:

20/02/2014

Emisin CdP

15/04/2014

Forma de pago

Crdito 30 das

Monto retenido

S/. 3,720.00

Se sabe que existen inconvenientes para


presentar la declaracin del PDT 626.

FOTO N 2

Solucin:
A primera vista, podemos notar que la fecha
de nacimiento de la obligacin tributaria no
es coincidente con la fecha de la emisin del
comprobante de pago, as que se debe de tener especial cuidado, al momento de elegir
la tasa de retencin.
Debido a que el nacimiento de la obligacin
tributaria es el 20 de febrero (fecha de entrega de mercadera), la tasa de retencin a
aplicar es el 6%:
Monto factura

62,000.00

Retencin 6%

(3,720.00)

Neto a pagar

58,280.00

Notamos, que se aplic la tasa correcta, por


lo que procedemos con la declaracin de la
retencin en el PDT 626.
Al efectuar el llenado del PDT, nos solicitan la fecha de emisin de la factura (ver
foto N 1).
Al colocar la fecha de la factura con periodo abril, notamos que el PDT calcula la
tasa del 3%, lo cual difiere de la tasa que
debo aplicar, teniendo en cuenta que el nacimiento de la obligacin tributaria fue en
febrero (ver foto N 2).
En vista de que el PDT, valida el porcentaje de retencin de acuerdo con la fecha
de emisin de la factura, y en nuestro caso,
esta difiere de la fecha de nacimiento de la
obligacin tributaria, la solucin al inconveniente para aplicar la tasa correcta, es
colocar la fecha de nacimiento de la obligacin tributaria. Asimismo, es recomendable,
presentar un escrito aclaratorio por mesa
de partes, en el cual se informe, que para fines operativos, se ha consignado una fecha
distinta a la fecha de emisin de la factura.

A-16

1ra. quincena - Junio 2014

FOTO N 3

IMPUESTO GENERAL A LAS VENTAS

19

CASOS PRCTICOS
Documentos que no requieren ser anotados
en el Registro de Compras
Luciana BORREGO GANOZA(*)

INTRODUCCIN

n el Registro de Compras se anotan aquellos documentos que acreditan la realizacin de operaciones


con incidencia en el Impuesto General a las Ventas. En ese sentido, documentos como los recibos por
honorarios, que no sustentan operaciones que se encuentren en el mbito de aplicacin de este impuesto, no
requieren ser anotados en dicho Registro. A continuacin, se abordar este y otros supuestos en los que la
mencionada anotacin no es necesaria.

I.

destinadas exclusivamente a operaciones gravadas y/o de


exportacin.

INFORMACIN MNIMA QUE DEBE CONTENER EL REGISTRO


DE COMPRAS

Los contribuyentes del Impuesto General a las Ventas se encuentran obligados a llevar, de acuerdo con lo que seala el
artculo 37 de la Ley que regula dicho impuesto, un Registro
de Ventas e Ingresos y un Registro de Compras.
El Registro de Compras debe de ser legalizado antes de su uso.
Asimismo, deber de cumplir no solo con los requisitos que
seala el artculo 10 del Reglamento de la Ley del Impuesto
General a las Ventas, sino con lo estipulado en la Resolucin de
Superintendencia N 234-2006/Sunat que establece las normas
referidas a libros y registros vinculados a asuntos tributarios.
Segn lo establecido en el Reglamento de la Ley del IGV, el
Registro de Compras deber de contener:
Fecha de emisin del comprobante de pago.
Fecha de vencimiento o fecha de pago en los casos de
servicios de suministros de energa elctrica, agua potable
y servicios telefnicos, tlex y telegrficos, lo que ocurra
primero.Fecha de pago del impuesto retenido por liquidaciones de compra. Fecha de pago del impuesto que grave
la importacin de bienes, utilizacin de servicios prestados
por no domiciliados o la adquisicin de intangibles provenientes del exterior, cuando corresponda.
Tipo de comprobante de pago o documento
Serie del comprobante de pago.
Nmero del comprobante de pago o nmero de orden
del formulario fsico o formulario virtual donde conste el
pago del Impuesto, tratndose de liquidaciones de compra,
utilizacin de servicios prestados por no domiciliados u
otros, nmero de la Declaracin nica de Aduanas, de la
Declaracin Simplificada de Importacin, de la liquidacin
de cobranza, u otros documentos emitidos por la Sunat
que acrediten el crdito fiscal en la importacin de bienes.

Base imponible de las adquisiciones gravadas que dan


derecho a crdito fiscal y/o saldo a favor por exportacin,
destinadas a operaciones gravadas y/o de exportacin y a
operaciones no gravadas.
Base imponible de las adquisiciones gravadas que no dan
derecho a crdito fiscal y/o saldo a favor por exportacin,
por no estar destinadas a operaciones gravadas y/o de
exportacin.
Valor de las adquisiciones no gravadas.
Monto del Impuesto Selectivo al Consumo, en los casos en
que el sujeto pueda utilizarlo como deduccin.
Monto del Impuesto General a las Ventas correspondiente
a la adquisicin gravada que da derecho a crdito fiscal y/o
saldo a favor por exportacin, destinada exclusivamente a
operaciones gravadas y/o de exportacin.
Monto del Impuesto General a las Ventas correspondiente
a la adquisicin gravada que da derecho a crdito fiscal
y/o saldo a favor por exportacin, destinada a operaciones
gravadas y/o de exportacin y a operaciones no gravadas.
Monto del Impuesto General a las Ventas correspondiente
a la adquisicin gravada que no da derecho a crdito fiscal
y/o saldo a favor por exportacin, por no estar destinada a
operaciones gravadas y/o de exportacin.
Otros tributos y cargos que no formen parte de la base
imponible.
Importe total de las adquisiciones registradas segn comprobantes de pago.
Nmero de comprobante de pago emitido por el sujeto no
domiciliado en la utilizacin de servicios o adquisiciones de
intangibles provenientes del exterior cuando corresponda.

Nmero de RUC del proveedor


Nombre, razn social o denominacin del proveedor.
(*)

Base imponible de las adquisiciones gravadas que dan


derecho a crdito fiscal y/o saldo a favor por exportacin,

Abogada por la Universidad de Lima. Cursante de la V Especializacin Avanzada


en Derecho Tributario de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Ex Asesora
Tributaria de la Divisin de Centros de Servicios de la Superintendencia Nacional
de Aduanas y de Administracin Tributaria (Sunat).

CONTADORES & EMPRESAS / N 231

A-17

20

ASESORA TRIBUTARIA

Recibos por honorarios


Caso:
Sistemas Inteligentes es una empresa que se dedica a la
venta de computadoras e impresoras a nivel nacional. En
el mes de marzo, se incrementan sus ventas en el mercado,
por lo cual necesitan contar con una mayor cantidad de
trabajadores a efectos de que cumplan con las entregas de
los productos a tiempo.
De acuerdo con ello contratan a un reclutador para que se
encargue de conseguir a los trabajadores con el perfil adecuado. Teniendo en cuenta que el reclutador trabajar de
manera independiente, percibir renta de cuarta categora
y emitir recibos por honorarios.
Se nos consulta si la empresa deber de anotar dichos recibos por honorarios en su Registro de Compras a efectos
de cumplir con lo que seala la Ley del Impuesto General
a las Ventas y la Resolucin de Superintendencia N 2342006/Sunat.
Por otro lado, la empresa necesita saber si ha estado actuando correctamente en cuanto a los ingresos de los trabajadores que se encuentran en planilla, ya que a la fecha
no ha registrado en libro alguno los pagos hechos bajo
dicho concepto.

Solucin:
Los recibos por honorarios son documentos que se emiten
de acuerdo con lo que seala el numeral 2 del artculo 4 del
Reglamento de Comprobantes de Pago:
Por la prestacin de servicios a travs del ejercicio individual
de cualquier profesin, arte, ciencia u oficio.
Por todo otro servicio que genere rentas de cuarta categora,
salvo por los ingresos que se perciban por las funciones
de directores de empresas, albaceas, sndicos, gestores
de negocios, mandatarios y regidores de municipalidades
y actividades similares, as como por los ingresos que
provengan de la contraprestacin por servicios prestados
bajo el Rgimen Especial de Contratacin Administrativa

de Servicios (CAS), a que se refiere el Decreto Legislativo


N 1057 y norma modificatoria.
Los recibos por honorarios son emitidos por los perceptores
del Impuesto a la Renta de cuarta categora, pudiendo ser
utilizados para sustentar gasto o costo para fines tributarios y
para sustentar crdito deducible.
El artculo 37 de la Ley del Impuesto General a las Ventas
establece que los contribuyentes de dicho impuesto estn
obligados a llevar un Registro de Compras en el cual anotarn
sus operaciones. De ello se desprende que en dicho registro
solo se anotarn las operaciones que los contribuyentes realicen
y que se encuentren sujetas al pago del Impuesto General a
las Ventas.
A efectos del Impuesto General a las Ventas, son consideradas
como operaciones gravadas con dicho impuesto:
La venta en el pas de bienes muebles.
La prestacin o utilizacin de servicios en el pas.
Los contratos de construccin.
La primera venta de inmuebles que realicen los constructores
de estos.
La importacin de bienes.
En el presente caso, el trabajo prestado a la empresa Sistemas
Inteligentes ha generado renta de cuarta categora, la cual
no est sujeta al pago del Impuesto General a las Ventas, por
lo tanto, no corresponde que dicha operacin sustentada en
recibos por honorarios sea anotada en el Registro de Compras.
Sin embargo, cabe mencionar que la empresa se encontrar
obligada a consignar a dicho trabajador independiente mensualmente en la Plame.
Por otro lado, en cuanto a la consulta del registro del pago a los
trabajadores que perciben rentas de quinta categora, no es necesario que estos sean consignados en el Registro de Compras, ya
que al igual que los recibos por honorarios, estos no corresponden
a operaciones sujetas al Impuesto General a las Ventas, sino que
debern registrarse mensualmente en la Plame.

Recibos por arrendamiento emitidos por perceptor de primera


categora del Impuesto a la Renta
Caso:
En el mes de enero de 2013, la empresa Soluciones Perfectas
contrat a una compaa no domiciliada a fin de que lleve acabo el mantenimiento a sus mquinas procesadoras de harina.
El servicio fue prestado en enero, sin embargo, Soluciones
Perfectas recin pag al no domiciliado el monto correspondiente al servicio prestado en el mes de marzo de dicho
ao, ya que no contaba con liquidez, cancelando el IGV
en abril. Sin embargo, el comprobante se le traspapel y
recin en el mes de junio de 2014 lo encontr, deseando
registrarlo a fin de hacer uso del crdito fiscal.
En tal sentido, nos consulta si es correcto anotarlo en su
Registro de Compras a estas alturas, ya que ha pasado ms
de un ao desde que se pag el servicio y el impuesto
correspondiente a este.

A-18

1ra. quincena - Junio 2014

Por otro lado, la empresa Soluciones Perfectas necesita almacenar algunas de sus mquinas nuevas recin tradas de
la India a efectos de mejorar la produccin, por lo que le ha
alquilado al seor Ricardo Romero un almacn. Este seor
entrega todos los meses a la empresa un recibo en el cual
consta el pago de su impuesto al Banco. Se nos consulta si
este recibo debe ser anotado en el Registro de Compras.

Solucin:
El artculo 1 de la Ley del Impuesto General a las Ventas seala
que se encuentra gravado con dicho impuesto la prestacin y
utilizacin de servicios en el pas.
Por otro lado, el inciso c) del artculo 3 de la misma norma
seala que se debe entender que el servicio es prestado en el
pas cuando el sujeto que lo presta se encuentra domiciliado

IMPUESTO GENERAL A LAS VENTAS


en l a efectos del Impuesto a la Renta, sea cual fuere el lugar
de celebracin del contrato o del pago de la retribucin y que
es utilizado en el pas cuando siendo prestado por un sujeto no
domiciliado, es consumido o empleado en el territorio nacional,
independientemente del lugar en que se pague o se perciba
la contraprestacin y del lugar donde se celebre el contrato.
El nacimiento de la obligacin tributaria se origina en la fecha
en que se anote el comprobante de pago en el registro de
compras o en la fecha en que se pague la retribucin, lo que
ocurra primero; sin embargo, hay que remitirnos al numeral
3.2 del artculo 10 del Reglamento de la Ley del IGV, siendo
requisito el pago para proceder al registro de la operacin.
En tal sentido, el contribuyente deber cancelar el IGV en la
fecha en la cual se pag el servicio al no domiciliado, tomando
en cuenta el cronograma establecido por la Sunat para el pago
de obligaciones tributarias mensuales.
El contribuyente podr hacer uso del crdito fiscal una vez que
haya cumplido con cancelar el impuesto y que el formulario
donde conste dicho pago haya sido anotado en el Registro de
Compras, teniendo la posibilidad de usar dicho crdito dentro
del plazo de doce (12) meses, de acuerdo con lo que seala el
artculo 2 de Ley N 29215 siempre y cuando se haya anotado
dicho comprobante antes que la Sunat haya requerido al contribuyente la exhibicin y/o presentacin de su Registro de Compras.
El numeral 3.2) del inciso 3 del artculo 10 del Reglamento
de la Ley del Impuesto General a las Ventas seala que los
documentos que sustentan el crdito fiscal en la utilizacin de
servicios debern de ser anotados en el Registro de Compras en
las hojas que correspondan al mes del pago del impuesto o en
las que correspondan a los doce (12) meses siguientes. En caso
que la anotacin se haga en una hoja distinta, el adquiriente
perder el derecho al crdito fiscal pudiendo contabilizar el
correspondiente impuesto como gasto o costo a efectos del
Impuesto a la Renta.
En el presente caso, si bien es cierto de acuerdo con lo mencionado precedentemente, esta operacin debera de ser anotada
en el Registro de Compras, al haber transcurrido ms de doce
(12) meses desde la fecha en que se cancel el impuesto, se
ha superado el plazo establecido en la Ley N 29215 y, por lo
tanto, ser indiferente que el comprobante sea anotado, pues
ya no dar derecho al uso del crdito fiscal.
Por otro lado, en cuanto al alquiler del almacn, el artculo
23 de la Ley del Impuesto a la Renta seala que son rentas
de primera categora el producto en efectivo o en especie del
arrendamiento o subarrendamiento de predios. Por lo tanto,
ya que el seor Ricardo Romero est alquilando el almacn
como persona natural est generando un ingreso por rentas
de primera categora.
Al respecto, el Reglamento de Comprobantes de Pago seala
que permitirn sustentar gasto, costo o crdito deducible para
fines tributarios siempre que se identifique al adquirente o
usuario, los recibos por el arrendamiento o subarrendamiento
de bienes muebles e inmuebles que generen rentas de primera

21

categora a efectos del Impuesto a la Renta, los cuales sern


proporcionados por la Sunat(1).
Al respecto, la Ley del Impuesto General a las Ventas seala
que no se encuentran gravados con dicho impuesto el arrendamiento y dems formas de cesin en uso de bienes muebles e
inmuebles, siempre que el ingreso constituya renta de primera
o de segunda categora gravada con el Impuesto a la Renta(2).
Por lo tanto, siendo que el arrendamiento del inmueble ha
generado una renta de primera categora, no se trata de una
operacin sujeta al Impuesto General a las Ventas, por lo que
no corresponde que sea anotada en el Registro de Compras.
Sin embargo, cabe mencionar que esta operacin deber de ser
registrada en el Libro Diario, de acuerdo con lo establecido en el
numeral 5) del artculo 13 de la Resolucin de Superintendencia
N 234-2006/Sunat. Este libro incluye los siguientes asientos:
Apertura del ejercicio gravable.
Operaciones del mes.
Ajuste de operaciones de meses anteriores, de ser el caso.
Ajustes de operaciones del mes.
Cierre del ejercicio gravable.
Asimismo, se deber incluir mensualmente la siguiente informacin mnima:
Nmero correlativo del asiento contable o cdigo nico de
la operacin.
Fecha de la operacin.
Glosa o descripcin de la naturaleza de la operacin registrada, de ser el caso.
Referencia de la operacin en caso el deudor tributario lleve
su libro en forma manual, indicando:
- El cdigo del Libro o Registro donde se registr (segn
tabla 8).
- El nmero correlativo del registro o cdigo nico de la
operacin, segn corresponda.
- El nmero del documento sustentatorio, de ser el caso.
Cuenta contable, indicando:
- Cdigo de la cuenta contable desagregado en subcuentas al nivel mximo de dgitos utilizado.
- Denominacin de la cuenta contable, salvo el caso
en que el deudor tributario utilice un nmero mayor
a cuatro dgitos para las subcuentas, supuesto en el
cual ser optativo consignar esta informacin.

Movimiento.
Debe.
Haber.
Totales.

Cabe mencionar, que sera distinto si el seor Ricardo Romero


se constitua como persona natural con negocio emitiendo a
Soluciones Perfectas facturas de venta, en dicho caso, se hubiese
tratado de operaciones gravadas con el Impuesto General a
las Ventas, dando derecho al crdito fiscal y debiendo de ser
anotadas en el Registro de Compras.

Factura emitida por la percepcin de renta de segunda categora


Caso:
La empresa Turismo de Aventura S.A.C ha contratado los
servicios del seor Carlos Sotomayor, viajero reconocido a
nivel nacional, a efectos de que elabore un libro que ser
comercializado.

A efectos de que Turismo de Aventura cancele los conceptos


de regalas al seor Carlos Sotomayor por escribir el mencionado libro, este le entrega a la empresa una factura.
Esta factura debe de anotarse en el Registro de Compras?
(1) Numeral 6.2) del inciso 6 del artculo 4 del Reglamento de Comprobantes de Pago.
(2) Literal a) del artculo 2 de la Ley del Impuesto General a las Ventas.

CONTADORES & EMPRESAS / N 231

A-19

22

ASESORA TRIBUTARIA

Por otro lado, Turismo de Aventura le vendi un ciento de libros a la empresa Comidas Frescas S.A. a efectos de que esta los obsequie a sus trabajadores; sin
embargo, unos das despus de recepcionar los bienes, Comidas Frescas se dio cuenta de que estos tenan fallas de impresin en varias hojas, por lo que los
devolvi. Para tal efecto, Turismo de Aventura emiti
una nota de crdito como consecuencia de la devolucin de los bienes.
Al no ser estos comprobantes de pago, sino documentos
que modifican el valor de las operaciones, deben de ser
anotados en el registro de compras?

Solucin:
De acuerdo con el artculo 24 de la Ley del Impuesto a la
Renta, constituyen rentas de segunda categora las regalas.
Se entiende como regala a toda contraprestacin en efectivo
o en especie originada por el uso o por el privilegio de usar
patentes, marcas, diseos o modelos, planos, procesos o
frmulas secretas y derechos de autor de trabajos literarios,
artsticos o cientficos, as como toda contraprestacin por la
cesin en uso de los programas de instrucciones para computadoras (software) y por la informacin relativa a la experiencia
industrial, comercial o cientfica(3).
Al respecto, las personas generadoras de rentas de segunda
categora emiten facturas, las que acreditarn el pago del
servicio y la fehaciencia de la operacin.

En lo que respecta al Impuesto General a las Ventas, esta


operacin no se encuentra gravada con dicho impuesto, sino
nicamente con el Impuesto a la Renta.
El trabajo prestado por el seor Sotomayor ha generado
renta de segunda categora, mas no una operacin sujeta al
Impuesto General a las Ventas, por lo tanto, no corresponde
que dicha operacin (sustentada en una factura) sea anotada
en el Registro de Compras. Sin embargo, cabe mencionar que
deber de ser registrada en el Libro Diario, de acuerdo con lo
establecido en el numeral 5) del artculo 13 de la Resolucin
de Superintendencia N 234-2006/Sunat.
Por otro lado, en lo que concierne a la emisin de la nota de
crdito, cabe indicar que este tipo de documento se emite
por concepto de anulaciones, descuentos, bonificaciones,
devoluciones y otros, debiendo ser emitido al mismo adquirente
o usuario para modificar comprobantes de pago otorgados
con anterioridad.
Debe tenerse en cuenta que segn el numeral 2 del artculo 10
del Reglamento de la Ley del Impuesto General a las Ventas, las
notas de dbito o de crdito emitidas debern de ser anotadas
por el sujeto que las emite en su Registro de Ventas e Ingresos.
Por otro lado, ponindonos en el lugar de Comidas Frescas S.A.,
si bien es cierto la nota de crdito recibida no es un comprobante de pago, ni permite sustentar costo o gasto a efectos
de renta ni crdito fiscal a efectos del Impuesto General a las
Ventas, deber de ser anotada en el Registro de Compras de
acuerdo con el numeral 2 del artculo 10 del Reglamento de
la Ley del Impuesto General a las Ventas.

Formulario N 820 emitido por operaciones no habituales


Caso:
El Casino Palacio Oriental, como consecuencia de la remodelacin de su local, desea adquirir unos cuadros chinos de
un reconocido artista del medio.
Por otro lado, el seor Carlos Morales es una persona natural sin negocio que solo genera rentas de quinta categora,
el cual producto de una herencia ha adquirido unos cuadros con las caractersticas que el casino est buscando.
El casino contacta al seor Morales con el fin de adquirir las pinturas, concretndose la compra y emitindose el
Formulario N 820.
Se nos consulta si corresponde anotar el Formulario N 820
en el Registro de Compras.

Solucin:
El Formulario N 820 es un documento que emiten las personas
naturales, sociedades conyugales y sucesiones indivisas que sin
ser habituales requieren otorgar comprobantes de pago a sujetos
que necesiten sustentar gasto o costo para fines tributarios.
Al respecto, no corresponder emitir este tipo de formulario en
operaciones inscritas en el Registro de Propiedad Inmueble y Registro de Bienes Muebles, a cargo de la Superintendencia Nacional
de Registros Pblicos (Sunarp); el Registro Pblico del Mercado de
Valores a cargo de la Comisin Nacional Supervisora de Empresas y
Valores (Conasev); el Registro de Propiedad Industrial, a cargo del
Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la Proteccin
de la Propiedad Industrial (Indecopi).
El Formulario N 820 deber de consignar la siguiente
informacin:

A-20

1ra. quincena - Junio 2014

Datos de identificacin de quien transfiere el bien, lo entrega


en uso o presta el servicio.
Datos de identificacin de quien adquiere el bien, lo recibe
en uso o usa el servicio.
Tipo de operacin.
Descripcin de la operacin. En el caso de transferencia de
bienes o su entrega en usos, se indicar la cantidad, unidad
de medida, marca, nmero de serie y/o motor, de ser el caso.
Lugar y fecha de la operacin. En el caso de entrega en uso
de bienes o prestacin de servicios, se indicar el tiempo por
el que se entrega el bien o presta el servicios, de ser el caso.
Valor de cada bien que se transfiere, de la cesin en uso o
del servicio.
Importe total de la operacin.
Firma del solicitante.
A travs del Formulario N 820, las personas naturales que no
generan rentas de tercera categora y que no realizan operaciones
habituales sustentan operaciones con terceros. La razn de emitir
este tipo de comprobantes radica en la necesidad del adquiriente
de poder sustentar gasto o costo(4) para fines tributarios.
Como seala el Reglamento de Comprobantes de Pago este
formulario solo dar derecho a sustentar gasto o costo, mas
no da derecho al crdito fiscal, por lo tanto, no deber de
anotarse en el Registro de Compras.

(3) Artculo 27 de la Ley del Impuesto a la Renta.


(4) Numeral 2 del artculo 6 del Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta.

IMPUESTO GENERAL A LAS VENTAS

23

JURISPRUDENCIA COMENTADA
Para ejercer el derecho al crdito fiscal debe acreditarse que el
comprobante de pago corresponde a una operacin real
Anlisis de la RTF N 10675-1-2013 que no constituye precedente de observancia obligatoria
INTRODUCCIN
De acuerdo con la Ley del Impuesto
General a las Ventas, existen operaciones que sern consideradas como
no reales. Estas pueden nacer bajo dos
modalidades: operaciones inexistentes
o simuladas y operaciones existentes
pero con un tercero, es decir, aquellas
en las que el emisor del comprobante
de pago o nota de dbito no ha realizado verdaderamente la operacin,
habindose empleado su nombre y
documentos para simularla.
Es en el ejercicio de su facultad de
fiscalizacin que la Sunat podr inspeccionar y exigir a los deudores la
exhibicin de libros, registros y
documentos que considere necesarios
a fin de corroborar la veracidad de las
operaciones declaradas o registradas
en sus libros, siendo bajo este contexto que podr detectar operaciones
no reales o no fehacientes, las que se
configuran bajo distintos supuestos y
que generan distintas consecuencias
para el administrado.
Una operacin considerada como no
real conlleva que el adquiriente de
los bienes o usuario del servicio o del
contrato de construccin pierda el derecho al crdito fiscal consignado en
el comprobante de pago que sustenta
dicha operacin.
Ahora bien, a travs de la Resolucin
N 10675-1-2013, el Tribunal Fiscal se
pronuncia sobre el criterio que debe de
aplicarse a fin de determinar cundo una
operacin califica como no real.

I.

ARGUMENTOS DE LA SUNAT

La Administracin Tributaria considera que


el contribuyente no ha presentado ningn
tipo de documento que acredite que sus
operaciones comerciales correspondientes
a las compras son reales.
Por otro lado, como resultado de los
cruces de informacin, la Sunat considera que quedaba constancia de que los
proveedores de las operaciones materia
de anlisis no exhibieron documentacin que acredite que efectivamente
fueron realizadas.

La Administracin concluye que debido


a que el administrado no present
documentacin que pruebe la fehaciencia
de sus operaciones y como consecuencia
de los cruces de informacin realizados,
las operaciones materia de anlisis son
inexistentes, siendo vlido calificarlas
como no reales y debiendo repararse
el crdito fiscal del Impuesto General a
las Ventas.

II. ARGUMENTOS DEL CONTRIBUYENTE


La recurrente interpone recurso de apelacin contra la Resolucin de Intendencia
N 026-014-0026769/Sunat, fundamentando su posicin en que durante el
tiempo que dur la fiscalizacin, de la
cual fue parte, hizo entrega de amplia
documentacin a la Administracin
Tributaria.
Asimismo, seala que cumple con cada
uno de los requisitos sustanciales y formales que seala la Ley del Impuesto
General a las Ventas (artculos 18 y 19).
Por otro lado, indica que para aplicar el
artculo 44 de la Ley del Impuesto General
a las Ventas en cuanto a la configuracin
de operaciones no reales, no basta con
la apreciacin del auditor, sino que se
debe de motivar y probar el reparo, para
lo cual es necesario realizar el cruce de
informacin con los proveedores.

III. POSICIN DEL TRIBUNAL FISCAL


El Tribunal Fiscal confirma la Resolucin
de Intendencia N 026-014-0026769/
Sunat. Al respecto, seala que solo otorgan
derecho al crdito fiscal las adquisiciones
de bienes que sean permitidas como gasto
o costo de la empresa, de acuerdo con la
legislacin del Impuesto a la Renta, aun
cuando el contribuyente no est afecto a
este ltimo, y que se destinen a operaciones
por las que se deba pagar el impuesto.
Asimismo, seala que el artculo 44 de
la Ley del Impuesto General a las Ventas
afirma que la persona que reciba un
comprobante de pago que no corresponda a una operacin real, no tendr
(*)

derecho al crdito fiscal originado por


la adquisicin de bienes, prestacin o
utilizacin de servicios o contratos de
construccin.
En tal sentido, indica que para poder ejercer
el derecho al crdito fiscal no basta contar
con los comprobantes de pago que respalden las operaciones realizadas, ni con el
registro contable de estas, sino que es necesario acreditar que dichos comprobantes
corresponden a operaciones reales. As pues,
para probar la fehaciencia de una operacin
es necesario que el contribuyente acredite
la realidad de las transacciones efectuadas
directamente con sus proveedores con
documentos e indicios razonables.
Por otro lado, agrega que la Administracin puede llevar a cabo acciones destinadas a evaluar la efectiva realizacin de
dichas operaciones, tales como cruces de
informacin con los supuestos proveedores y cualquier otra medida destinada
a lograr dicho objetivo.
En el presente caso, el Tribunal advierte que
la recurrente no ha sustentado de manera
fehaciente la realidad de sus operaciones,
ya que no present, en algunos casos, los
documentos requeridos y, en otros, estos
no fueron suficientes para acreditar que
las operaciones que realiz fueron reales.

Nuestra opinin
Luciana Borrego Ganoza(*)

La Administracin Tributaria goza, dentro


de sus facultades, de poder inspeccionar,
investigar y controlar el cumplimiento de
las obligaciones tributarias de los administrados. Por lo tanto, podr exigir a los
deudores la exhibicin de libros, registros y
los documentos que considere necesarios a
efectos de poder determinar la fehaciencia
de sus operaciones.
Es en el ejercicio de esta facultad que
puede encontrar hechos que no coinciden
con la realidad, que son simulados o
inexistentes. En este contexto, se configuran las operaciones no reales, las cuales
se encuentran reguladas bajo la Ley del
Impuesto General a las Ventas.

Abogada por la Universidad de Lima. Cursante de la V Especializacin Avanzada en Derecho Tributario de la


Pontificia Universidad Catlica del Per. Ex Asesora Tributaria de la Divisin de Centros de Servicios de la Superintendencia Nacional de Aduanas y de Administracin Tributaria (Sunat).

CONTADORES & EMPRESAS / N 231

A-21

24

I.

ASESORA TRIBUTARIA
QU SE ENTIENDE POR OPERACIN NO REAL?

El concepto de operacin no real denota un


significado muy amplio y en muchos casos
hasta subjetivo, ya que lo que para una
persona es real para otra podra no serlo.
Al respecto, la Ley del Impuesto General a
las Ventas define lo que debe de entenderse
como una operacin no real, sindolo(1):
Aquella en la que si bien se emite un
comprobante de pago o nota de dbito, la operacin gravada que consta
en este es inexistente o simulada,
permitiendo determinar que nunca
se efectu la transferencia de bienes,
prestacin o utilizacin de servicios
o contrato de construccin.
Aquella en que el emisor del comprobante de pago o nota de dbito
no ha realizado verdaderamente la
operacin, habindose empleado su
nombre y documentos para simularla.
Es decir, en el primer supuesto, lo que
busca el contribuyente es disfrazar operaciones que no existen, en cambio en el
segundo supuesto, la operacin es real, s
se llev a cabo, no existe una simulacin
de los hechos ya sea por una venta o por
la prestacin de un servicio, solo que la
persona que figura en el comprobante de
pago no es la persona que realmente lleg
a realizar esa actividad, sino un tercero.
La consecuencia que acarrear el hecho de
llevar a cabo una operacin no real es que
la persona que recibe el comprobante de
pago o nota de dbito no tendr derecho
al crdito fiscal o a otro derecho o beneficio derivado del Impuesto General a las
Ventas, y en cuanto al emisor, lo obligar
al pago del impuesto consignado en el
comprobante de pago.
Cuando se trate de una operacin en la cual
el emisor del comprobante de pago o nota
de dbito no ha sido quien ha realizado
verdaderamente la operacin, el adquiriente
podr mantener el derecho al crdito fiscal si
es que cumple con los siguientes requisitos:
a) Cancelar la operacin a travs de los
siguientes medios de pago:
Transferencia de fondos.
Cheques con la clusula no negociable, intransferibles, no
a la orden u otro equivalente.
Orden de pago.
b) Los bienes adquiridos o los servicios
utilizados sean los mismos que los
consignados en los comprobantes
de pago.
c) El comprobante de pago rena los
requisitos para gozar del crdito fiscal,
excepto el de haber consignado la

A-22

1ra. quincena - Junio 2014

identificacin del transferente, prestador del servicio o constructor. Por


lo tanto, dicha adquisicin debe de
cumplir con los requisitos sustanciales
y formales establecidos en los artculos
18 y 19 de la Ley del Impuesto General
a las Ventas.
Si el adquiriente o usuario a pesar de
cumplir con los requisitos sealados
precedentemente tuvo conocimiento al
momento de realizar la operacin de que
el emisor que figura en el comprobante
de pago o nota de crdito no efectu
verdaderamente dicha operacin perder
el derecho al crdito fiscal.
Como se puede apreciar de lo expuesto,
para poder ejercer el derecho al crdito
fiscal no bastar con contar con el respectivo comprobante de pago que acredite
la operacin, (el cual cumple con los
requisitos sustanciales y formales de la
Ley del Impuesto General a las Ventas(2)),
sino que deber de acreditarse que la
operacin que dio lugar a dicho comprobante es real.
En tal sentido, para poder probar la realidad
de una operacin debemos de contar con
documentos que la acrediten, con lo cual indirectamente la norma estara estableciendo
otros requisitos fuera de los consignados en
los artculos 18 y 19 de la Ley del Impuesto
General a las Ventas a fin de ejercer el
derecho al crdito fiscal.
Si bien es cierto estos requisitos no se
encuentran establecidos expresamente
en la Ley, se entiende que sern los documentos que acrediten que la operacin
se llev a cabo, tales como las guas de
remisin que sustenten el traslado de los
bienes, contratos, rdenes de pedido,
presupuestos y cualquier otro documento.
Asimismo, el Tribunal Fiscal ha establecido
en distintas resoluciones que el hecho de
que una operacin se encuentre acreditada por un comprobante de pago que
rena los requisitos establecidos en la
Ley del IGV a efectos de poder ejercer
el crdito fiscal, se refleje en un registro
contable o en las declaraciones del contribuyente presentadas a la Administracin
no significa que dicha operacin sea real.
Para que una operacin sea considerada
como real deben de existir documentos
que la avalen, contando con un nivel
mnimo de elementos de prueba que
acrediten su existencia, pues la Sunat
puede solicitarlas(3).
En tal sentido, los contribuyentes
deben de mantener un nivel mnimo

indispensable de elementos de prueba


que acrediten que los comprobantes de
pago corresponden a operaciones reales.
Por otro lado, la Administracin Tributaria
se encuentra facultada de solicitar al contribuyente documentacin que considere
pertinente a fin de comprobar que las
operaciones llevadas a cabo son reales,
siempre que dichos medios probatorios
sean pertinentes y valorados en forma
conjunta y razonada.
Por lo tanto, compartimos la posicin
del Tribunal Fiscal, pues como se puede
apreciar, el contribuyente no ha presentado los documentos necesarios para que
de forma razonable la Administracin
evale las operaciones realizadas a fin
de establecer su existencia. Asimismo,
consideramos que las acciones de la
Administracin destinadas a evaluar la
efectiva realizacin de las operaciones
han sido pertinentes.
Cabe mencionar que el adquiriente o
usuario no solo pierde el crdito fiscal,
sino que, al haber pagado un impuesto
menor al que le corresponda o al
haber consignado un crdito a favor
inexistente o menor al real, se configura la infraccin tipificada en el
numeral 1 del artculo 178 del Cdigo
Tributario, por no incluir en las declaraciones ingresos y/o remuneraciones y/o
retribuciones y/o rentas y/o patrimonio
y/o actos gravados y/o tributos retenidos o percibidos, y/o aplicar tasas o
porcentajes o coeficientes distintos a
los que corresponden en la determinacin de los pagos a cuenta o anticipos,
o declarar cifras o datos falsos u omitir
circunstancias en las declaraciones,
que influyan en la determinacin de
la obligacin tributaria; y/o que genere aumentos indebidos de saldos o
prdidas tributarias o crditos a favor
del deudor tributario y/o que generen
la obtencin indebida de Notas de
Crdito Negociables u otros valores
similares.
Dicha infraccin cuenta con una multa
equivalente al 50% del tributo omitido o
50% del saldo, crdito u otro concepto
similar determinado indebidamente, o 15%
de la prdida indebidamente declarada o
100% del monto obtenido indebidamente,
de haber obtenido la devolucin.
Asimismo, conlleva la configuracin de
delitos penales de acuerdo con lo que
establece el Decreto Legislativo N 813.

(1) Artculo 44 de la Ley del Impuesto General a las Ventas e Impuesto Selectivo al Consumo, aprobada mediante
Decreto Supremo N 055-99-EF.
(2) Artculos 18 y 19 de la Ley del Impuesto General a las Ventas e Impuesto Selectivo al Consumo, aprobada mediante Decreto Supremo N 055-99-EF.
(3) Resolucin del Tribunal Fiscal N 04998-2-2006.

INFRACCIONES Y SANCIONES TRIBUTARIAS

ASESORA TRIBUTARIA

25

La no comunicacin a la Sunat de la prdida


o destruccin de los libros, documentos y
otros antecedentes
Belissa ODAR MONTENEGRO(*)

RESUMEN EJECUTIVO

os administrados se encuentran obligados a almacenar, archivar y conservar


los libros y registros llevados de manera manual, mecanizada o electrnica,
as como los documentos y antecedentes de las operaciones o situaciones que constituyan hechos susceptibles de generar obligaciones tributarias o que estn relacionadas con ellas, mientras el tributo no est prescrito. Por tanto, la prdida o
destruccin de los libros y documentos mencionados se debe comunicar a la Sunat
y proceder a rehacerlos dentro de los plazos establecidos, de lo contrario se incurrir en las infracciones que en el presente informe se abordarn.

I.

OBLIGACIN DE COMUNICAR LA PRDIDA O


DESTRUCCIN DE LOS LIBROS Y REGISTROS,
DOCUMENTOS Y OTROS ANTECEDENTES

El numeral 7 del artculo 87 del Texto nico Ordenado


del Cdigo Tributario(1) (en adelante, Cdigo Tributario)
establece que el deudor tributario debe comunicar a
la Administracin Tributaria, en un plazo de quince
(15) das hbiles, la prdida, destruccin por siniestro,
asaltos y otros, de los libros, registros, documentos
y antecedentes de las operaciones o situaciones que
constituyan hechos susceptibles de generar obligaciones tributarias o que estn relacionadas con ellas,
mientras el tributo no est prescrito.
Por su parte, el numeral 9.1 del artculo 9 de la
Resolucin de Superintendencia N 234-2006-Sunat,
que establece las normas referidas a Libros y Registros vinculados a Asuntos Tributarios (en adelante,
Resolucin sobre Libros y Registros), dispone que los
deudores tributarios que hubieran sufrido la prdida
o destruccin por siniestro, asalto y otros, de los
libros y registros vinculados a asuntos tributarios,
documentos y otros antecedentes de las operaciones
o situaciones que constituyan hechos susceptibles de
generar obligaciones tributarias o que estn relacionados con ellas, respecto de tributos no prescritos,
debern comunicar tales hechos a la Sunat dentro
del plazo de quince (15) das hbiles.

II. CONTENIDO DE LA COMUNICACIN DE


PRDIDA O DESTRUCCIN DE LOS LIBROS
Y REGISTROS, DOCUMENTOS Y OTROS
ANTECEDENTES
Segn lo dispuesto en el numeral 9.2 del artculo 9 de la
Resolucin sobre Libros y Registros, la comunicacin
de la prdida o destruccin de los libros y registros
vinculados a asuntos tributarios, documentos y
otros antecedentes debe contener:
El detalle de los libros, registros, documentos y
otros antecedentes de las operaciones o situaciones

que constituyan hechos susceptibles de generar


obligaciones tributarias o que estn relacionados
con ellas, respecto de tributos no prescritos;
El periodo tributario y/o ejercicio al que
corresponden los libros, registros, documentos
y antecedentes;
Adicionalmente, cuando se trate de libros y registros
vinculados a asuntos tributarios, se deber indicar:
-

La fecha en que fueron legalizados;


El nmero de legalizacin;
Los apellidos y nombres del notario que efectu la legalizacin o el nmero del juzgado en
que se realiz esta, si fuera el caso.
Asimismo, de acuerdo con el numeral 9.3 del
artculo 9 de la Resolucin sobre Libros y Registros,
se deber adjuntar copia certificada, expedida por
la autoridad policial, de la denuncia presentada
por el deudor tributario respecto de la ocurrencia
de la prdida o destruccin de los libros.

III. PLAZO PARA REHACER LOS LIBROS Y REGISTROS VINCULADOS A ASUNTOS TRIBUTARIOS,
DOCUMENTOS Y OTROS ANTECEDENTES
El numeral 10.1 del artculo 10 de la Resolucin
sobre Libros y Registros dispone que los deudores
tributarios tendrn un plazo de sesenta (60) das
calendario para rehacer los libros y registros
vinculados a asuntos tributarios, documentos y
otros antecedentes de las operaciones o situaciones
que constituyan hechos susceptibles de generar
obligaciones tributarias o que estn relacionados
con ellas, respecto de tributos no prescritos.
No obstante, si por razones debidamente justificadas el deudor tributario requiriese un plazo
mayor a los sesenta (60) das calendario antes
indicados, la Sunat podr otorgar la prrroga
correspondiente, previa evaluacin. As lo establece
el numeral 10.2 del artculo 10 de la Resolucin
sobre Libros y Registros.

(*)

Abogada por la Universidad Femenina del Sagrado Corazn. Cursante de la segunda especialidad en Derecho Tributario de la Pontificia
Universidad Catlica del Per.
(1) Aprobado mediante Decreto Supremo N 133-2013-EF.

CONTADORES & EMPRESAS / N 231

A-23

26

ASESORA TRIBUTARIA

Cabe precisar que a efectos del plazo y


prrroga antes indicados, deber tenerse
en cuenta lo siguiente:
a) El deudor tributario deber contar con
la documentacin sustentatoria que
acredite los hechos que originaron la
prdida o destruccin.
b) Los plazos se computarn a partir del
da siguiente de ocurridos los hechos.

IV. VERIFICACIN DE LA PRDIDA O


DESTRUCCIN POR PARTE DE LA SUNAT
En aplicacin del artculo 11 de la Resolucin sobre Libros y Registros, la Sunat
podr verificar que el deudor tributario
efectivamente hubiera sufrido la prdida
o destruccin de los libros y registros, documentos y otros antecedentes,
a efectos de acogerse al cmputo del
plazo de sesenta (60) das calendario.
Seala el citado artculo que de verificarse
la falsedad de los hechos comunicados por
el deudor tributario, la Sunat podr utilizar
directamente los procedimientos de determinacin sobre base presunta. Al respecto,
cabe recordar que el numeral 9 del artculo
64 del Cdigo Tributario establece que
la Administracin Tributaria podr utilizar
directamente los procedimientos de determinacin sobre base presunta, cuando no
se exhiban libros y/o registros contables u
otros libros o registros exigidos por las Leyes,
reglamentos o por Resolucin de Superintendencia de la Sunat aduciendo la prdida,
destruccin por siniestro, asaltos y otros.

V. INFRACCIONES RELACIONADAS CON


LA COMUNICACIN DE PRDIDA
O DESTRUCCIN DE LOS LIBROS
Y REGISTROS, DOCUMENTOS Y
OTROS ANTECEDENTES
La no presentacin de la comunicacin
de prdida o destruccin de los libros y
registros, documentos y otros antecedentes, o su presentacin de manera
incompleta, acarrea la comisin de las
siguientes infracciones tributarias:

a) Infraccin por no presentar la comunicacin dentro de los plazos establecidos


El numeral 2 del artculo 176 del Cdigo
Tributario dispone que constituye infraccin relacionada con la obligacin de presentar comunicaciones, el no presentar
otras declaraciones o comunicaciones
dentro de los plazos establecidos.
Como ya se sabe, la prdida, destruccin
por siniestro, asaltos y otros, de los libros,
registros, documentos y antecedentes de las
operaciones o situaciones que constituyan
hechos susceptibles de generar obligaciones
tributarias o que estn relacionadas con
ellas, mientras el tributo no est prescrito,
debe ser comunicada por el deudor tributario en un plazo de quince (15) das hbiles.

A-24

1ra. quincena - Junio 2014

Por lo tanto, de no cumplir el deudor tributario con efectuar la referida comunicacin


dentro del plazo de quince (15) das hbiles, estara incurriendo en la infraccin
tipificada en el numeral 2 del artculo 176
del Cdigo Tributario.
Ahora bien, esta infraccin se encuentra
sancionada de la siguiente manera:
Personas y entidades generadoras de
renta de tercera categora (Tabla I del
Cdigo Tributario): multa equivalente
al 30% de la UIT.
Personas naturales, que perciban
renta de cuarta categora, personas
acogidas al Rgimen Especial de
Renta y otras personas y entidades
no incluidas en las Tablas I y III
III: multa
equivalente al 15% de la UIT.
Personas y entidades que se encuentran
en el Nuevo Rgimen nico Simplificado
(Tabla III del Cdigo Tributario)
Tributario): multa
equivalente al 0.2% de los ingresos o
cierre. Cabe indicar que se aplicar la
sancin de cierre, salvo que el contribuyente efecte el pago de la multa
correspondiente antes de la notificacin
de la resolucin de cierre.
Asimismo, a las sanciones antes indicadas
les es aplicable el siguiente rgimen de
gradualidad:
Si se presenta la comunicacin omitida
antes que surta efecto la notificacin
de la Sunat en la que se le indica al
infractor que ha incurrido en infraccin, se podr acceder a una rebaja
del 100% de la multa.
Si se presenta la comunicacin omitida
dentro del plazo otorgado por la Sunat
para tal efecto, contado a partir de la
fecha en que surta efecto la notificacin
en la que se le indica al infractor que
ha incurrido en infraccin, y al mismo
tiempo se paga la multa, se podr
acceder a una rebaja del 90%.
Si se presenta la comunicacin omitida dentro del plazo otorgado por
la Sunat para tal efecto, contado a
partir de la fecha en que surta efecto
la notificacin en la que se le indica al
infractor que ha incurrido en infraccin, pero la multa se paga despus,
cuando esta se pague nicamente se
podr acceder a una rebaja del 80%.
Tratndose de los sujetos del Nuevo
RUS, de surtir efecto la notificacin de
la resolucin que establece el cierre, se
aplicar por dos (2) das si el infractor
realiz la subsanacin voluntaria o
inducida, o por cinco (5) das en caso
no haya subsanado la infraccin.

b) Infraccin por presentar la comunicacin en forma incompleta o no


conforme con la realidad
El numeral 4 del artculo 176 del Cdigo
Tributario dispone que constituye infraccin

relacionada con la obligacin de presentar


comunicaciones, el presentar otras declaraciones o comunicaciones en forma
incompleta o no conformes con la realidad.
Por tanto, si la comunicacin de prdida o
destruccin de los libros y registros, documentos y otros antecedentes se presenta
en forma incompleta o no conforme con
la realidad, se estara incurriendo en la
infraccin tipificada en el numeral 4 del
artculo 176 del Cdigo Tributario.
Esta infraccin se encuentra sancionada
como se indica a continuacin:
Personas y entidades generadoras de
renta de tercera categora (Tabla I del
Cdigo Tributario):
Tributario) 30% de la UIT.
Personas naturales, que perciban renta
de cuarta categora, personas acogidas
al Rgimen Especial de Renta y otras
personas y entidades no incluidas en
las Tablas I y III
III: 15% de la UIT.
Personas y entidades que se encuentran en el Nuevo Rgimen nico Simplificado (Tabla III del Cdigo Tributario): 0.2% de los ingresos o cierre.
tario)
Cabe indicar que se aplicar la sancin
de cierre, salvo que el contribuyente
efecte el pago de la multa correspondiente antes de la notificacin de
la resolucin de cierre.
Las sanciones antes indicadas se
graduarn de la siguiente manera:
Si se presenta la comunicacin nuevamente para aadir la informacin
omitida antes que surta efecto la
notificacin de la Sunat en la que se
le indica al infractor que ha incurrido
en infraccin, se podr acceder a una
rebaja del 100% de la multa.
Si se presenta la comunicacin nuevamente para aadir la informacin
omitida dentro del plazo otorgado
por la Sunat para tal efecto, contado
a partir de la fecha en que surta efecto
la notificacin en la que se le indica al
infractor que ha incurrido en infraccin
y al mismo tiempo se paga la multa, se
podr acceder a una rebaja del 80%.
Si se presenta la comunicacin nuevamente para aadir la informacin
omitida dentro del plazo otorgado
por la Sunat para tal efecto, contado a partir de la fecha en que
surta efecto la notificacin en la
que se le indica al infractor que
ha incurrido en infraccin pero la
multa se paga despus, cuando
esta se pague nicamente se podr
acceder a una rebaja del 50%.
Tratndose de los sujetos del Nuevo
RUS, de surtir efecto la notificacin de
la resolucin que establece el cierre, se
aplicar por dos (2) das si el infractor
realiz la subsanacin voluntaria o
inducida, o por cinco (5) das en caso
no haya subsanado la infraccin.

ASESORA TRIBUTARIA

27

FISCALIZACIN

Prrroga del plazo otorgado en los


requerimientos de la Sunat
Sal VILLAZANA OCHOA(*)

RESUMEN EJECUTIVO

travs del presente informe se comentan las normas referidas a los requerimientos de informacin por parte de la Sunat y las solicitudes presentadas por
los contribuyentes para la prrroga del plazo otorgado a fin de presentar dicha
informacin.

I.

ASPECTOS PRELIMINARES

Como sabemos, toda determinacin de la obligacin tributaria est sujeta a fiscalizacin o


verificacin por la Administracin Tributaria, la
que puede modificarla cuando constate la omisin
o inexactitud en la informacin proporcionada,
emitiendo la Resolucin de Determinacin, Orden
de Pago o Resolucin de Multa.
En ese sentido, en esta oportunidad revisaremos
el procedimiento y normas relativas a los requerimientos de informacin.

II. EL PROCEDIMIENTO DE FISCALIZACIN


El artculo 62 del Texto nico Ordenado del
Cdigo Tributario(1) (en adelante, Cdigo Tributario) establece que la facultad de fiscalizacin
de la Administracin Tributaria se ejerce en forma
discrecional, de acuerdo con lo establecido en el
ltimo prrafo de la Norma IV del Ttulo Preliminar
del Cdigo Tributario.
Se precisa que el ejercicio de la funcin fiscalizadora incluye la inspeccin, investigacin y
el control del cumplimiento de obligaciones
tributarias, incluso de aquellos sujetos que
gocen de inafectacin, exoneracin o beneficios
tributarios.
Para tal efecto, la Administracin Tributaria, entre
otras facultades, puede exigir a los deudores tributarios la exhibicin y/o presentacin de:
Sus libros, registros y/o documentos que sustenten la contabilidad y/o que se encuentren
relacionados con hechos susceptibles de generar obligaciones tributarias, los que debern
ser llevados de acuerdo con las normas correspondientes.
Su documentacin relacionada con hechos
susceptibles de generar obligaciones tributarias en el supuesto de deudores tributarios
que de acuerdo con las normas legales no se
encuentren obligados a llevar contabilidad.

(*)

Sus documentos y correspondencia comercial


relacionada con hechos susceptibles de generar
obligaciones tributarias.
De ese modo, el artculo 61 del Cdigo Tributario
seala que la fiscalizacin que realice la Sunat
puede ser definitiva o parcial.
En el caso de las fiscalizaciones definitivas, como
seala el artculo 62-A del Cdigo Tributario,
el procedimiento debe efectuarse en el plazo
de un ao, computado a partir de la fecha en
que el deudor tributario entregue la totalidad
de la informacin y/o documentacin que fuera
solicitada por la Administracin Tributaria, en el
primer requerimiento notificado en ejercicio de su
facultad de fiscalizacin. Asimismo, de presentarse
la informacin y/o documentacin solicitada parcialmente no se tendr por entregada hasta que
se complete esta.
El vencimiento del plazo establecido tiene como
efecto que la Administracin Tributaria no podr
requerir al contribuyente mayor informacin de
la solicitada; sin perjuicio de que luego de transcurrido este pueda notificar los actos a que se
refiere el primer prrafo del artculo 75 del Cdigo
Tributario, dentro del plazo de prescripcin para
la determinacin de la deuda.
Por su parte, en el procedimiento de fiscalizacin
parcial, la Administracin Tributaria debe comunicar
al deudor tributario, al inicio del procedimiento,
el carcter parcial de la fiscalizacin y los aspectos
que sern materia de revisin, considerando un
plazo de seis (6) meses.
Iniciado el procedimiento de fiscalizacin parcial,
la Sunat podr ampliarlo a otros aspectos que no
fueron materia de la comunicacin inicial, previo
aviso al contribuyente, no alterndose el plazo de
seis (6) meses, salvo que se realice una fiscalizacin
definitiva. En este ltimo supuesto se aplicar el
plazo de un (1) ao, el que se computar desde
la fecha en que el deudor tributario entregue la
totalidad de la informacin y/o documentacin
que le fuera solicitada en el primer requerimiento
referido a la fiscalizacin definitiva.

Asesor legal-tributario de Contadores & Empresas. Egresado de la facultad de Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos
(UNMSM).

(1) Aprobado mediante Decreto Supremo N 133-2013-EF.

CONTADORES & EMPRESAS / N 231

A-25

28

ASESORA TRIBUTARIA

III. PRRROGA DE LOS PLAZOS OTORGADOS POR LOS REQUERIMIENTOS


DE INFORMACIN
El procedimiento de fiscalizacin se inicia
en la fecha en que surte efectos la notificacin al sujeto fiscalizado de la Carta
que presenta al agente fiscalizador y el
primer requerimiento. De notificarse los
referidos documentos en fechas distintas,
el procedimiento se considerar iniciado
en la fecha en que surte efectos la notificacin del ltimo documento.
En ese sentido, el Decreto Supremo N 0852007-EF, Reglamento del Procedimiento de
fiscalizacin de la Sunat (en adelante,
Reglamento de Fiscalizacin), en su artculo 7, regula el derecho del contribuyente
a solicitar la prrroga o ampliacin del plazo
otorgado por la Sunat para la presentacin
de documentos. A continuacin, los diferentes supuestos que regula:

1. Ante la solicitud de exhibicin y/o


presentacin de documentacin de
manera inmediata
El numeral 1 del Reglamento de Fiscalizacin dispone que cuando la Sunat
requiera la exhibicin y/o presentacin de
la documentacin de manera inmediata
y el sujeto fiscalizado justifique la aplicacin de un plazo para esta, el agente
fiscalizador elaborar un acta, dejando
constancia de las razones comunicadas
por el contribuyente y la evaluacin de
estas, as como de la nueva fecha en que
debe cumplirse con lo requerido. As,
el plazo que se otorgue no deber ser
menor a dos (2) das hbiles.
Si el sujeto fiscalizado no solicita la prrroga se elaborar el resultado del requerimiento. Tambin se elaborar dicho
documento si las razones del mencionado
sujeto no justifican otorgar la prrroga
debiendo el agente fiscalizador indicar en
el resultado del requerimiento la evaluacin efectuada.

2. Ante el requerimiento de exhibicin


y/o presentacin de la documentacin
en un plazo mayor a tres (3) das hbiles de notificado el requerimiento
El numeral 2 del artculo 7 del Reglamento de Fiscalizacin establece que
cuando la exhibicin y/o presentacin
de la documentacin deba cumplirse
en un plazo mayor a los tres (3) das
hbiles de notificado el requerimiento, el
sujeto fiscalizado que considere necesario
solicitar una prrroga, deber presentar
un escrito sustentando sus razones con
una anticipacin no menor a tres (3) das
hbiles anteriores a la fecha en que debe
cumplir con lo requerido.

A-26

1ra. quincena - Junio 2014

Es importante indicar que para la aprobacin de la prrroga del plazo otorgado


no basta con presentar la solicitud, sino
que esta debe estar sustentada o fundamentada de forma razonable.

3. Ante el requerimiento de exhibicin


y/o presentacin de la documentacin dentro de los tres (3) das hbiles
de notificado el Requerimiento
El numeral 3 del artculo 7 del Reglamento
de Fiscalizacin prev que si la exhibicin
y/o presentacin debe ser efectuada dentro
de los tres (3) das hbiles de notificado el
requerimiento, se podr solicitar la prrroga
hasta el da hbil siguiente de realizada dicha
notificacin. Claro est que ello no exime de
la obligacin de sustentar razonablemente
la ampliacin del plazo.

4. Prrroga en supuestos de caso


fortuito o fuerza mayor
El artculo 7 del Reglamento de Fiscalizacin
prev que de no cumplirse con los plazos
sealados para solicitar la prrroga, esta
se considerar como no presentada salvo
caso fortuito o fuerza mayor debidamente
sustentado. Para estos efectos, deber
sujetarse a lo establecido en el artculo 1315
del Cdigo Civil(2). Asimismo, tambin se
considerar como no presentada la solicitud
de prrroga cuando se alegue la existencia
de caso fortuito o fuerza mayor y no se
sustente dicha circunstancia.
En el caso de la Resolucin del Tribunal Fiscal
N 962-4-99, la Sunat requiri la exhibicin de
documentos relativos a las obligaciones tributarias correspondientes al ejercicio 1993.
El contribuyente solicit una prrroga de 15
das alegando haber sufrido en 1994 un incendio que da esa documentacin. Sin embargo, el auditor cerr el requerimiento y consign
en sus resultados que no se cumpli con lo solicitado. Lo mismo consign en los resultados
del requerimiento de sustentacin de reparos.
En la reclamacin, el contribuyente present copia
de los documentos mencionados y una copia certificada de la constatacin policial que daba cuenta
de la ocurrencia de un incendio que haba producido daos materiales en cajas, archivadores y otros.
El Tribunal Fiscal orden a la Administracin admitir como prueba dichos documentos por considerar que su no presentacin en la fiscalizacin no se
debi a causa imputable a la recurrente.

En la Resolucin N 18754-10-2013 (jurisprudencia de observancia obligatoria), el Tribunal Fiscal


estableci que: La Resolucin de Superintendencia N 021-2007/Sunat, que establece una prrroga automtica del plazo para cumplir las obligaciones tributarias cuando se declara en estado de
emergencia una zona por desastres naturales, solo
es aplicable cuando se declare en emergencia una
zona por la ocurrencia de dichos desastres.

En el caso, el recurrente manifest que la multa


impuesta por la infraccin del numeral 1 del artculo
176 del Cdigo Tributario (no presentar la declaracin en el plazo establecido) no se encontraba
arreglada a ley, toda vez que no haba presentado la declaracin determinativa del tributo dentro
del plazo legal al haber sido inducido a error por
funcionarios de la Administracin, que le comunicaron que en virtud del Decreto Supremo N 0352012-PCM (que declar en estado de emergencia
algunos distritos de Piura) corresponda la aplicacin de la Resolucin de Superintendencia
N 021-2007/Sunat, y por tanto, la prrroga del
plazo para la presentacin de las declaraciones
juradas de las obligaciones tributarias correspondientes a marzo de 2012.
El Tribunal Fiscal analiz la Resolucin de Superintendencia N 021-2007/Sunat y concluy que
la prrroga de los plazos de vencimiento para el
cumplimiento de las obligaciones tributarias solo
es aplicable cuando se declare una emergencia en
una zona por la ocurrencia de un desastre natural y no por peligro inminente de desastres naturales, como el caso del Decreto Supremo
N 035-2012-PCM. Seal que la amenaza de un
desastre natural no obstaculiza la presentacin de
las declaraciones dentro del plazo de ley. Por tal
razn, confirm la resolucin apelada y mantuvo
la resolucin de multa.

5. Prrroga tcita
Si la Sunat no notifica su respuesta hasta
el da anterior a la fecha de vencimiento
del plazo originalmente consignado en
el Requerimiento, el sujeto fiscalizado
considerar que se le han concedido
automticamente los siguientes plazos:
a) Dos (2) das hbiles, cuando la prrroga solicitada sea menor o igual
a dicho plazo; o cuando el Sujeto
Fiscalizado no hubiera indicado el
plazo de la prrroga.
b) Un plazo igual al solicitado cuando
pidi un plazo de tres (3) hasta cinco
(5) das hbiles.
c) Cinco (5) das hbiles, cuando solicit un
plazo mayor a los cinco (5) das hbiles.
En el caso de la Resolucin N 8085-72010, el Tribunal Fiscal seal que dado
que la quejosa haba comunicado el extravo de sus libros y registros contables
de conformidad a lo establecido en la
Resolucin de Superintendencia N 2342006/Sunat, resultaba aplicable el plazo
de sesenta (60) das calendario a fin de
que pudiera rehacer la documentacin
extraviada. Precis que, conforme al criterio de la Resolucin N 3977-2-2008,
no existe en el Cdigo Tributario, ni en la
citada Resolucin, como condicin para
aplicar dicho plazo, que la denuncia de
prdida o destruccin se efecte con anterioridad o posterioridad a la notificacin
del requerimiento, por lo que se declar
fundada la queja.

(2) El Cdigo Civil en su artculo 1315 prev: Caso fortuito o fuerza mayor es la causa no imputable, consistente en
un evento extraordinario, imprevisible e irresistible, que impide la ejecucin de la obligacin o determina su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso.

ASESORA TRIBUTARIA

29

MEDIOS DE DEFENSA DEL CONTRIBUYENTE

Conclusin del procedimiento


de cobranza coactiva
Pedro CASTILLO CALDERN(*)

RESUMEN EJECUTIVO

ediante el presente informe el autor brinda los alcances necesarios que


permiten conocer los supuestos de conclusin del procedimiento de
cobranza coactiva que puede iniciar la Administracin Tributaria, as como las
medidas que pueden adoptar los contribuyentes a fin de oponer la incursin en
dichos supuestos.

INTRODUCCIN

actuar conforme a lo establecido en el mencionado


artculo.

El artculo 115 del Texto nico Ordenado del


Cdigo Tributario(1) (en adelante, Cdigo Tributario)
establece que la deuda exigible dar lugar a las
acciones de coercin para su cobranza.

Se trata de una disposicin que no admite discrecionalidad, pues se seala que el Ejecutor Coactivo
es el nico que dar por concluido el procedimiento
de cobranza cuando se presenten determinados
casos. De igual forma lo seala el tercer prrafo
del artculo 22 del Reglamento del Procedimiento
de Cobranza Coactiva de la Sunat(2).

Por su parte, el artculo 117 del mismo texto normativo


dispone que el Procedimiento de Cobranza Coactiva
es iniciado por el Ejecutor Coactivo mediante la
notificacin al deudor tributario de la Resolucin
de Ejecucin Coactiva, que contiene un mandato
de cancelacin de las rdenes de Pago o Resoluciones en Cobranza, dentro de 7 das hbiles, bajo
apercibimiento de dictarse medidas cautelares o
de iniciarse la ejecucin forzada de estas, en caso
de que ya se hubieran dictado.
Adicionalmente, el inciso a) del artculo 118 del
Cdigo Tributario establece que vencido el plazo de
7 das, el Ejecutor Coactivo podr disponer se trabe
las medidas cautelares previstas en dicho artculo,
que considere necesarias. Adems, se indica que
podr adoptar otras medidas no contempladas
en el mismo artculo, siempre que asegure de la
forma ms adecuada el pago de la deuda tributaria
materia de la cobranza.
No obstante, el ejecutor coactivo deber dar por
concluido el procedimiento de cobranza coactiva,
levantar los embargos y ordenar el archivo de los
actuados, de acuerdo con lo normado en el inciso
b) del artculo 119 del Cdigo Tributario. Esta
conclusin del procedimiento a la que se hace
referencia ser abordada a continuacin.

I.

CONCLUSIN DEL PROCEDIMIENTO DE


COBRANZA COACTIVA

El artculo 119 del Cdigo Tributario dispone


que ninguna autoridad ni rgano administrativo,
poltico, ni judicial podr suspender o concluir el
Procedimiento de Cobranza Coactiva en trmite
con excepcin del Ejecutor Coactivo quien deber

(*)

En el inciso b) del artculo 119 se precisa que el


Ejecutor Coactivo deber dar por concluido el
procedimiento, levantar los embargos y ordenar
el archivo de los actuados, en los siguientes casos:

1. Se hubiera presentado oportunamente reclamacin o apelacin contra la Resolucin de


Determinacin o Resolucin de Multa que contenga la deuda tributaria puesta en cobranza, o
Resolucin que declara la prdida de fraccionamiento, siempre que se contine pagando
las cuotas de fraccionamiento
Como se puede apreciar, este numeral indica
que se dar por concluido el procedimiento de
cobranza coactiva cuando se haya interpuesto
oportunamente un recurso de reclamacin y/o
apelacin contra la Resolucin de determinacin
o Resolucin de multa, que contenga la deuda
tributaria puesta en cobranza, o Resolucin que
declara la prdida de fraccionamiento, siempre que
se contine pagando las cuotas de fraccionamiento.
Este numeral no merece aclaracin alguna, ya que
como sabemos, si tales valores, luego de haber
sido notificados, han sido reclamados o apelados
oportunamente, de acuerdo con el artculo 115
del Cdigo Tributario, las deudas que contienen
los mencionados valores no tienen la calidad
de deudas exigibles en cobranza coactiva, por
lo que se puede inferir que el ejecutor coactivo
habra iniciado indebidamente el procedimiento
de cobranza coactiva, y en tal medida, debera
darlo por concluido.

Asesor Tributario de Contadores & Empresas. Contador Pblico por la Universidad Ricardo Palma. Diplomado en Tributacin por la Pontificia
Universidad Catlica del Per. Ex Asesor Tributario de la Divisin Central de Consultas de la Sunat.

(1) Aprobado mediante Decreto Supremo N 133-2013-EF, publicado el 22 de junio de 2013.


(2) Aprobado por la Resolucin de Superintendencia N 216-2004/Sunat, publicada el 25 de setiembre de 2004.

CONTADORES & EMPRESAS / N 231

A-27

30

ASESORA TRIBUTARIA

Asimismo, deber darse por concluido


el procedimiento si se realiza oportunamente la impugnacin de la resolucin
de prdida del fraccionamiento, siempre
que se sigan pagando las cuotas.
Cabe indicar que si bien el hecho de
haberse interpuesto oportunamente un
recurso de reclamacin o de apelacin
surgiendo, por tanto, un supuesto de
conclusin del procedimiento de
cobranza coactiva, debera ser informado
por el rea correspondiente al Ejecutor
Coactivo, ello no ocurre en la prctica,
pues lamentablemente las reas de la
Sunat an no se encuentran interconectadas, por lo que resulta necesario que
el contribuyente presente la solicitud
de conclusin del procedimiento de
cobranza coactiva dirigida al ejecutor,
acreditando haber interpuesto el medio
impugnatorio.

2. La deuda haya quedado extinguida


De acuerdo con este supuesto, el ejecutor
coactivo deber dar por concluido el procedimiento de cobranza coactiva cuando
la deuda haya quedado extinguida por
cualquiera de los medios sealados en
el artculo 27 del Cdigo Tributario.
Recordemos que segn este artculo
la deuda tributaria se extingue por el
pago, la compensacin, la condonacin,
la consolidacin, por resolucin de la
Administracin Tributaria sobre deudas
de cobranza dudosa o de recuperacin
onerosa y otros que se establezcan por
leyes especiales.
En ese sentido, si un valor notificado
por la Administracin Tributaria contiene una deuda tributaria que ya
fue extinguida por cualquiera de los
medios sealados, no existir deuda
exigible en cobranza coactiva y, por
ende, no cabra un procedimiento de
cobranza coactiva.
Tngase en cuenta que si se llegara a
interponer, previo pago, un recurso impugnatorio extemporneo contra una
deuda materia de un procedimiento de
cobranza coactiva, este deber darse por
concluido en la medida que la obligacin
tributaria ya estara extinguida.

Debe tenerse en cuenta que, tal como estipula el artculo 47 del Cdigo Tributario,
la prescripcin solo puede ser declarada
a pedido del deudor tributario.

4. La accin se siga contra persona


distinta a la obligada al pago
En este supuesto, el ejecutor coactivo deber dar por concluido el procedimiento,
cuando la accin se siga contra persona
distinta a la obligada al pago.
En este caso resulta razonable disponer
la conclusin del procedimiento si la
persona a quien se le exige el pago de
la deuda no es el deudor tributario, es
decir no es el titular de la deuda tributaria
en cobranza.
Tal como se indic previamente, resulta
necesario presentar la solicitud de conclusin dirigida al ejecutor, para prever
impases con la Administracin.

5. Exista resolucin concediendo aplazamiento y/o fraccionamiento de


pago
En el presente numeral, se dispone que
el ejecutor coactivo debe dar por concluido el procedimiento, cuando exista
resolucin concediendo aplazamiento
y/o fraccionamiento de pago.
Debemos tener en cuenta que se trata
de la existencia de un acto administrativo que concede una facilidad de
pago. En la prctica, se recomienda
presentar la solicitud de conclusin del
procedimiento de cobranza coactiva,
adjuntando a esta la resolucin de intendencia que aprueba el aplazamiento
y/o fraccionamiento.

6. Las rdenes de Pago o resoluciones que son materia de cobranza


hayan sido declaradas nulas,
revocadas o sustituidas despus
de la notificacin de la Resolucin
de Ejecucin Coactiva

En este numeral se indica que el ejecutor


coactivo deber dar por concluido el
procedimiento cuando se declare la prescripcin de la deuda puesta en cobranza.

En este supuesto, el ejecutor coactivo


debe dar por concluido el procedimiento,
cuando las rdenes de pago o resoluciones que son materia de cobranza
hayan sido declaradas nulas, revocadas
o sustituidas despus de la notificacin de la resolucin que da inicio al
procedimiento de cobranza coactiva.
Esto se sustenta en que las deudas
contenidas en valores nulos, revocados
o sustituidos no son exigibles en cobranza coactiva.

Al respecto, y como es de conocimiento,


la prescripcin no extingue la obligacin
tributaria, pero s extingue la accin que
la Administracin tiene para exigir el pago
durante un determinado plazo legal.

En este caso, al igual que en otros mencionados anteriormente, el rea correspondiente de la Sunat debera comunicar
al ejecutor coactivo la condicin del valor,
a fin de que se pueda proceder con la

3. Se declare la prescripcin de la
deuda puesta en cobranza

A-28

1ra. quincena - Junio 2014

conclusin del procedimiento. No obstante, en la prctica, es el contribuyente


el que debe solicitar la conclusin, adjuntando el acto que declara la nulidad,
revocacin o sustitucin del valor en
cobranza.

7. Cuando la persona obligada haya


sido declarada en quiebra
Este numeral dispone que el ejecutor
coactivo deba dar por concluido el procedimiento, cuando la persona obligada
ha sido declarada en quiebra.
Asimismo, el cuarto prrafo del artculo
22 del Reglamento de Procedimiento
de cobranza coactiva de la Sunat indica
que cuando la persona obligada haya
sido declarada en quiebra, la conclusin
del procedimiento operar una vez emitido, de conformidad con las leyes de la
materia, el certificado de incobrabilidad
de la deuda.
Finalmente, podemos indicar que la
quiebra est regulada en la Ley General
del Sistema Concursal, en su Ttulo III,
artculos 99 al 102.

8. Cuando una ley o norma con rango


de ley lo disponga expresamente
Este numeral dispone que el ejecutor
coactivo debe dar por concluido el procedimiento, cuando una ley o norma con
rango de ley lo disponga expresamente.
En este caso el ejecutor coactivo, ante la
situacin presentada, deber disponer
la conclusin del procedimiento de
cobranza coactiva, no sin antes verificar
la pertinencia de la aplicacin de la norma
al caso en particular.
Segn precisa el quinto prrafo del artculo 22 del Reglamento de Procedimiento de cobranza coactiva de la Sunat,
cuando una ley o norma con rango de
ley disponga expresamente la suspensin
o conclusin del procedimiento, esta
operar a partir de la entrada en vigencia
de la referida norma o en la oportunidad
que esta lo disponga.

9. Cuando el deudor tributario hubiera


presentado reclamacin o apelacin vencidos los plazos establecidos para la interposicin de dichos
recursos, cumpliendo con presentar
la carta fianza respectiva
Este ltimo numeral en comentario
indica que se dar por concluido el
procedimiento de cobranza coactiva,
cuando el deudor tributario hubiera
presentado una reclamacin vencido
el plazo de veinte (20) das hbiles, o
apelacin, vencido el plazo de quince
(15) das hbiles, cumpliendo con presentar carta fianza.

ASESORA TRIBUTARIA

31

TRIBUTACIN SECTORIAL

Sector agrario: alcances sobre el acogimiento


Pablo R. ARIAS COPITAN(*)

RESUMEN EJECUTIVO

n nuestro pas el sector agrario es uno muy importante, por lo cual, los
gobiernos de turno en estos ltimos aos han buscado diversos mecanismos
para incentivar esta actividad econmica. Esto se ve reflejado en las normas legales que ha promulgado el Gobierno, entre las que se encuentra la Ley N 27360, que
aprueba las normas de promocin del sector agrario. A travs del presente informe
se despejarn algunas interrogantes relacionadas con el acogimiento adecuado y
los beneficios tributarios que se pueden encontrar en este sector econmico.

1. Cules son las normas tributarias relacionadas con el rgimen agrario?

Se entender que el beneficiario utiliza principalmente productos agropecuarios producidos


directamente o adquiridos de las personas
que desarrollen cultivo y/o crianzas, cuando
los insumos agropecuarios de origen nacional
representen, por lo menos, el noventa por
ciento (90%) del valor total de los insumos
necesarios para la elaboracin del bien agroindustrial, con exclusin del envase.

A efectos de conocer los alcances del tratamiento


tributario aplicable al rgimen del sector agrario,
corresponde conocer las siguientes normas legales
vigentes:
Ley N 27360, Ley que aprueba las Normas
de Promocin del Sector Agrario, publicada
el 31 de octubre de 2000 (en adelante, Ley
de Promocin Agraria) y norma modificatoria.
Reglamento de la Ley N 27360, aprobado
por el Decreto Supremo N 049-2002-AG,
publicado el 11 de setiembre de 2002 (en
adelante, Reglamento de la Ley de Promocin
Agraria).

c) Las personas naturales o jurdicas que desarrollen


actividad avcola que no utiliza maz amarillo duro
importado en el proceso productivo.
Se entender que el beneficiario realiza principalmente la actividad de cultivo, crianza
y/o agroindustrial, cuando los ingresos netos
por otras actividades no comprendidas en los
beneficios establecidos por la Ley, se presuma
que no superarn en conjunto, el veinte por
ciento (20%) del total de sus ingresos netos
anuales proyectados.

Ley N 28298, Ley Marco para el desarrollo


Econmico del Sector Rural, publicada el 22
de julio de 2004.
Resolucin de Superintendencia N 007-2003/
Sunat, publicada el 10 de enero de 2003.

2. Quines se encuentran comprendidos


como beneficiarios de las normas de promocin del sector agrario?
Son beneficiarios del rgimen del sector agrario:

Base legal:
-

Artculo 2 del Reglamento de la Ley N 27360.

3. Hasta qu fecha se aplicarn los beneficios que brinda la Ley N 27360 al sector
agrario?

a) Las personas naturales o jurdicas que desarrollen principalmente actividades de cultivo y/o
crianza, con excepcin de la industria forestal.

Los beneficios de la Ley N 27360 se aplicarn


hasta el 31 de diciembre de 2021.

b) Las personas naturales o jurdicas que realicen principalmente actividad agroindustrial,


fuera de la Provincia de Lima y la Provincia
Constitucional del Callao, siempre que utilicen principalmente productos agropecuarios
producidos directamente o adquiridos de las
personas que desarrollen cultivos y/o crianzas
a que se refiere el numeral 2.1 del artculo 2
de la Ley en reas donde se producen dichos
productos. No se encuentran incluidas las
actividades agroindustriales relacionadas con
trigo, tabaco, semillas oleaginosas, aceites y
cerveza.

(*)

Base legal:
Artculo 3 de la Ley N 27360, modificado por
el artculo 1 de la Ley N 28810.

4. Se pierde el beneficio establecido en la Ley


N 27360 en un determinado ejercicio, por
la presentacin de una declaracin rectificatoria en ejercicios posteriores que determina mayor deuda de tributos respecto
de periodos comprendidos en el ejercicio
acogido?
En primer lugar, cabe indicar que a fin de que
las personas naturales o jurdicas gocen de los

Asesor tributario de Contadores & Empresas. Bachiller de la Universidad Nacional Federico Villarreal (UNFV). Asesor y consultor en temas
tributarios y contables.

CONTADORES & EMPRESAS / N 231

A-29

32

ASESORA TRIBUTARIA

beneficios tributarios establecidos en


la Ley N 27360 debern estar al da en
el pago de sus obligaciones tributarias.
Para estos efectos, debe entenderse que
el beneficiario no est al da en el pago
de sus obligaciones tributarias con la
Sunat, y por lo tanto, pierde los beneficios otorgados por la Ley, por el ejercicio gravable que se hubiera acogido,
cuando incumple el pago de cualquiera
de los tributos a los cuales est afecto,
incluyendo los pagos a cuenta del Impuesto a la Renta, por tres (3) periodos
mensuales, consecutivos o alternados,
durante el referido ejercicio.
Cabe precisar que no se considerar
como incumplimiento cuando el pago
de las obligaciones tributarias antes
mencionadas se efecte dentro de los
treinta (30) das calendario siguientes a
su vencimiento.
Asimismo, debe tenerse en cuenta que
el cumplimiento de las obligaciones se
computar a partir del mes en que se
efecte el acogimiento al beneficio por las
obligaciones correspondientes, inclusive,
al referido mes.
En cuanto al acogimiento a que se refiere
la Ley de Promocin Agraria, aquel se
efectuar en la forma, plazo y condiciones
que la Sunat establezca, debiendo realizarse anualmente.
De lo expuesto en los prrafos anteriores,
se puede apreciar que, en correspondencia con la naturaleza anual del acogimiento a los beneficios de la Ley de
Promocin Agraria, para mantener el goce
de dichos beneficios la nica condicin es
que los sujetos acogidos se encuentren al
da en sus obligaciones tributarias en los
trminos sealados durante el ejercicio
materia del acogimiento.

el importe pendiente por depreciar


respecto de los activos fijos?
A efectos del Impuesto a la Renta, las
personas que estn comprendidas en
los alcances de la Ley N 27360 podrn
depreciar, a razn del 20% anual, el
monto de las inversiones en obras de
infraestructura hidrulica y obras de riego
que realicen durante la vigencia de la Ley.
Por otra parte, si vencido el plazo para el
goce del beneficio, el beneficiario no hubiera
terminado de depreciar los bienes a que se
refiere el prrafo anterior, este deber depreciarlos conforme a lo dispuesto en el artculo
39 del Texto nico Ordenado de la Ley del
Impuesto a la Renta, aprobado mediante
Decreto Supremo N 179-2004-EF, o en el
inciso b) del artculo 22 del Reglamento de
la Ley del Impuesto a la Renta, aprobado
mediante Decreto Supremo N 122-94-EF
y normas modificatorias, segn sea el caso;
hasta extinguir el saldo del valor depreciable.
Base legal:
-

Artculo 4, numeral 4.2 de la Ley


N 27360.

Artculo 9 del Reglamento de la Ley


de Promocin Agraria.

6. La presentacin del Formulario


N 4888 dentro del plazo oportuno
es un requisito necesario para poder acogerse al Rgimen del Sector
Agrario?

En conclusin, si un sujeto comprendido


dentro de los beneficios de la Ley de
Promocin Agraria ha cumplido durante
el ejercicio materia de acogimiento con
el pago de sus obligaciones tributarias
en los trminos establecidos, la presentacin en algn ejercicio posterior de las
declaraciones juradas rectificatorias que
determinan mayor deuda de tributos
respecto de periodos del ejercicio acogido no le hace perder su condicin de
beneficiario por este ejercicio.

En este caso, es necesario sealar que


mediante Resolucin N 05835-1-2005,
la cual constituye jurisprudencia de observancia obligatoria, el Tribunal Fiscal ha establecido el siguiente criterio: El artculo
3 del Decreto Supremo N 049-2002-AG,
que aprueba el Reglamento de la Ley
N 27360 - Ley que aprueba las Normas
de Promocin del Sector Agrario, en la
parte que dispone que el acogimiento
a los beneficios a que se refiere la ley
y que se efectuar anualmente, tendr
carcter constitutivo, vulnera el principio
de legalidad, as como los alcances de lo
dispuesto en la Ley N 27360, dado que
esta no estableci como requisitos y/o
condiciones para el goce de los derechos
que otorga dicha norma, el que los beneficiarios presentaran una solicitud de
acogimiento.

Base legal:

Base legal:

Artculo 6 de la Ley N 27360.

Artculos 3 y 4 y Tercera Disposicin


Transitoria y Final del Reglamento de
la Ley de Promocin Agraria.

5. Al culminar el plazo previsto para el


goce de los beneficios del Rgimen
del Sector Agrario, qu sucede con

A-30

1ra. quincena - Junio 2014

Resolucin del Tribunal Fiscal


N 05835-1-2005, de fecha 23 de
setiembre de 2005.

7. Cul es la tasa a aplicar en los


pagos a cuenta del Impuesto a
la Renta, para los sujetos acogidos al Rgimen Agrario y que se

encuentran en el supuesto previsto


en el inciso b) del artculo 85 de la
Ley del Impuesto a la Renta?
Los contribuyentes acogidos a la Ley de Promocin del Sector Agrario (Ley N 27360)
y/o a la Ley de Promocin y Desarrollo de
la Acuicultura (Ley N 27460) efectuarn
el clculo aplicando el cero coma ocho
por ciento (0,8%) a los ingresos netos
obtenidos en el mes.
Lo dispuesto en el prrafo anterior, se
aplica a partir de los pagos a cuenta del
Impuesto a la Renta del periodo tributario
de agosto del ejercicio 2012.
Base legal:
-

Tercera Disposicin Complementaria


Final, inciso b) del Decreto Legislativo
N 1120, publicado el 18 de julio de
2012.

8. Puede un sujeto acogido al RER


acogerse simultneamente al sector agrario, partiendo de que el
sujeto cumple con los requisitos
establecidos en la Ley del Impuesto a la Renta y en la Ley N 27360,
adems de haber cumplido con los
plazos establecidos?
En tanto los sujetos cumplan con las
disposiciones para el acogimiento al Rgimen Especial del Impuesto a la Renta
(RER) y a los beneficios establecidos en
la Ley N 27360, dichos acogimientos se
hacen efectivos a partir del 1 de enero
de cada ejercicio.
Ahora bien, tratndose del supuesto
materia de consulta en el cual, dentro
del plazo establecido en las normas, el
sujeto manifiesta su voluntad de acogerse a ambos regmenes, cabe sealar
que, en tanto el sujeto cumpla con los
requisitos exigidos por las normas que
regulan ambos regmenes, y en tanto no
existe norma que disponga su aplicacin
excluyente tratndose de tributos diferentes,
vlidamente podr gozar de los beneficios
establecidos por la Ley N 27360 y, respecto
del Impuesto a la Renta, aplicar las normas
que regulan el RER.
En consecuencia, el contribuyente estar
obligado a declarar y pagar con carcter
definitivo la cuota mensual prevista en el
artculo 120 del Texto nico Ordenado de
la Ley del Impuesto a la Renta. Sin perjuicio
de ello, podr gozar de los beneficios de la
Ley N 27360 no vinculados con la determinacin del Impuesto a la Renta.
Base legal:
-

Artculo 120 del Texto nico Ordenado de la Ley del Impuesto a la


Renta.

Ley N 27360.

ASESORA TRIBUTARIA

33

PROCEDIMIENTO TRIBUTARIO

Cmo solicitar la baja de tributos de planilla


en forma retroactiva
Francois C. ROJAS HENOSTROZA(*)

INTRODUCCIN
Existen situaciones en las que el empleador
omite, por diversas circunstancias, dar de baja
los tributos relacionados con sus extrabajadores, generndose as un conflicto, pues,
por un lado, la Sunat exige al empleador
declarar los tributos omitidos en el periodo,
y, por otro, es imposible para aquel realizar
dicha declaracin, siendo que los referidos
trabajadores ya no laboran para l.
A continuacin, se abordar la solicitud de baja
de tributos de manera retroactiva, para lo cual
demostraremos cmo debe ser correctamente
llenado el Formulario N 2135: Solicitud de Baja
de Inscripcin o de Tributos.

I.

SOLICITUD DE BAJA DE TRIBUTOS

Como sabemos, en la Plame se consignan, entre


otros conceptos, las retenciones del Impuesto a la
Renta de cuarta y quinta categora y las contribuciones a EsSalud y a la ONP por los trabajadores
con los que cuente el empleador.
Sin embargo, cuando el vnculo laboral entre el
empleador y los trabajadores se resuelve, se debe
dar de baja a los mencionados tributos.
Ahora bien, la Resolucin de Superintendencia
N 210-2004/Sunat, que aprueba las disposiciones reglamentarias del Decreto Legislativo
N 943, que aprob la Ley del Registro nico
de Contribuyentes, refiere en su artculo 24,
literal b), que el contribuyente y/o responsable
o su representante legal deber comunicar a la
Sunat en el plazo de cinco (5) das hbiles de
producida, la baja de tributos.
Al respecto, para la comunicacin de baja de
tributos, se requiere la exhibicin del ltimo Comprobante de Pago, Guas de Remisin, Notas de
Crdito y/o Dbito emitidas, asociadas al tributo
cuya baja se comunicar(1). As, se exhibir el original y presentar fotocopia simple de los referidos
documentos(2).
La baja de tributos podr solicitarse de manera
virtual o presencial. Para el primero de los casos,
se utilizar el Formulario Virtual N 3128 Modificacin de datos del RUC por Internet(3) a

(*)

travs de Sunat Operaciones en Lnea y para la


presentacin presencial, se utilizar el Formulario N 2135 Solicitud de baja de inscripcin
o de tributos.
Cabe mencionar que si bien normativamente no
existe impedimento para que la baja de tributos
de manera retroactiva se solicite virtualmente,
recomendamos se realice de manera presencial,
pues si se efecta virtualmente, esta se considerara
a partir de la fecha de solicitud, no pudiendo ser
por periodos anteriores.

II. REQUISITOS DE PRESENTACIN DE LA


SOLICITUD
Para la presentacin de la solicitud de baja de
tributos, Formulario N 2135 Solicitud de baja
de inscripcin o de tributos, es necesario cumplir
los siguientes requisitos:

a) Requisitos generales
Presentar el documento de identidad del titular
del Registro nico de Contribuyentes (RUC) o
de su representante legal.
Si se realiza por un tercero, este tiene que
exhibir el documento de identidad original y
presentar una fotocopia de dicho documento,
as como el Formulario N 2135 Solicitud de
baja de inscripcin o de tributos.
La baja de tributos de forma retroactiva se
realizar de manera personal por el titular del
RUC o su representante legal. El representante
legal debidamente acreditado exhibir su documento de identidad, as como el Formulario
N 2135 Solicitud de baja de inscripcin o de
tributos.

b) Requisitos especficos
En el Formulario N 2135 Solicitud de baja
de inscripcin o de tributos, nicamente
se consignar informacin en los rubros I
y V.
El lugar donde se presenta la solicitud de baja de
tributos, para el caso de medianos y pequeos
contribuyentes de Lima, es en los Centros de Servicios al Contribuyente en la Provincia de Lima y
en la Provincia Constitucional del Callao; mientras

Asesor Tributario en Contadores & Empresas. Miembro del taller de Derecho Tributario, Grupo de Estudios Fiscales (GEF) de la Facultad de
Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos.

(1) La comunicacin previa de la baja de los comprobantes de pago asociados al tributo se realiza a travs de Sunat Virtual con la Clave SOL,
utilizando el Formulario Virtual N 855.
(2) Tercera Disposicin Complementaria y Modificatoria de la Resolucin de Superintendencia N 203-2006-Sunat, publicada el 25 de noviembre
de 2006 y vigente a partir del 1 de diciembre de dicho ao.
(3) Resolucin de Superintendencia N 298-2004/Sunat, Modifican la Resolucin de Superintendencia N 210-2004/Sunat, que aprob disposiciones reglamentarias del Decreto Legislativo N 943.

CONTADORES & EMPRESAS / N 231

A-31

34

ASESORA TRIBUTARIA

que para los contribuyentes de las Intendencias regionales y oficinas zonales, el procedimiento se inicia en
las oficinas y/o centros de servicios al contribuyente que
les corresponda.
Con la finalidad de ejemplificar correctamente la consignacin
de la informacin a proporcionar, a continuacin, se muestra el
llenado del Formulario N 2135 Solicitud de baja de inscripcin

A-32

1ra. quincena - Junio 2014

o de tributos, para lo cual se considerar la baja de los


siguientes conceptos:
a) Retenciones del Impuesto a la Renta de cuarta categora (3042).
b) Retenciones del Impuesto a la Renta de quinta categora
(3052).
c) EsSalud (5210).
d) ONP (5310).

ASESORA TRIBUTARIA

35

TEMAS TRIBUTARIO-LABORALES

Vuelven los aportes pensionarios de los


trabajadores independientes?
Ral ABRIL ORTIZ(*)

RESUMEN EJECUTIVO

rximos al mes de agosto de 2014, fecha en la cual, vuelve a entrar en vigencia


la obligatoriedad de los aportes de los trabajadores independientes, de acuerdo con la polmica Ley de Reforma del Sistema Privado de Pensiones, desarrollaremos los motivos de la suspensin de esta medida, as como las obligaciones tanto
del agente de retencin como del trabajador independiente a partir de dicho mes.

INTRODUCCIN

II. MOTIVO DE LA SUSPENSIN

Como es de conocimiento general, el 22 de


setiembre de 2013 se public la Ley N 30082,
que fue celebrada por muchos trabajadores independientes, pues suspenda el aporte de estos al
Sistema Nacional de Pensiones o al Sistema Privado
de Pensiones, hasta el 1 de agosto de 2014. Por
lo tanto, al estar a menos de dos meses de su
aplicacin, revisaremos y analizaremos los motivos
de la citada suspensin, as como la aplicacin de
las nuevas reglas y tasas de aportacin.

En la Exposicin de Motivos del Proyecto de Ley


2613/2013-PE (que luego devino en la Ley
N 30082), presentada el 4 de setiembre de 2013
al Congreso de la Repblica con la firma del Presidente de la Repblica, y del expremier Juan Jimnez
Mayor, se puede apreciar que una de las razones
por la cual se debe proceder a la suspensin de los
aportes, es que debe otorgarse un plazo ms amplio al trabajador independiente para la adecuacin
de su presupuesto familiar y/o sus obligaciones,
as como brindarle una mayor informacin sobre
los beneficios de dicha aportacin.

I.

MODIFICACIONES A LA LEY

Acerca de los cambios significativos a la Ley


de Reforma del Sistema Privado de Pensiones,
mediante la Ley N 30082, se pueden citar los
siguientes:
La obligatoriedad y la tasa del aporte se aplicar
de acuerdo con el siguiente cuadro (ver cuadro
N 1):
CUADRO N 1
Forma de
aportacin
Opcional

Obligatoria

Periodo

Tasa del
aporte
SNP

SPP

Hasta el 31 de julio de 2014

5% 2,5%

Desde agosto de 2014 a julio de 2015

5% 2,5%

Desde agosto de 2015 a julio de 2016 7,5%

5%

Desde agosto de 2016 a julio de 2017

10% 7,5%

A partir de agosto de 2017

13%

10%

En caso de que los ingresos totales mensuales


sean menores a una remuneracin mnima vital
(RMV), no habr obligacin de aportar al SNP
ni al SPP.
Estos aportes no sern aplicables al personal
militar y policial y otros trabajadores afiliados
a los regmenes previsionales distintos a los
contemplados en dichas normas.
Los aportes que hubieren sido generados y/o
efectuados desde la fecha de entrada en vigencia de la Ley N 29903 se reconocen para
el clculo de la pensin que corresponda.
(*)

A-24

Las interrogantes surgen por s solas:


1. Pudo el trabajador independiente adecuar su
presupuesto familiar y/o gastos en este plazo?
2. Las entidades administradoras de los fondos
de pensiones han brindado mayor informacin
a los trabajadores independientes acerca de
los beneficios de dicha aportacin?
Bueno pues, en cuanto a la primera interrogante es
menester que cada uno la responda a conciencia,
de acuerdo con sus habilidades, y capacidad para
el ahorro, realmente hemos ahorrado el 10%
de nuestros ingresos? Indudablemente ajustar el
presupuesto en un 10% es bastante complicado
en pocas en las cuales el consumo, y la vorgine
publicitaria nos inducen a comprar todo, hasta que
no tengamos saldo en nuestra cuenta, luego de
lo cual, empezamos a endeudarnos con crditos
de consumo.
La segunda interrogante tiene una respuesta contundente: NO. Ni las AFP ni la ONP han facilitado
(hasta el cierre de esta edicin) de manera masiva,
y a travs de publicaciones al alcance de los potenciales aportantes a los fondos de pensiones, informacin acerca de los beneficios de la aportacin.
Adems de los motivos expuestos en el citado
Proyecto de Ley, debe conocerse lo impopular que
result la medida, las diferentes manifestaciones
de los trabajadores independientes, a travs de
marchas, en las redes sociales, y en los propios

Contador Pblico Colegiado de la Universidad Nacional del Callao (UNAC). Asesor tributario en Contadores & Empresas. Ex asesor tributario
de la Divisin Central de Consultas de la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria (Sunat). Asesor y consultor en
temas tributarios y contables.

CONTADORES & EMPRESAS / N 231

A-33

36

ASESORA TRIBUTARIA

medios de comunicacin; todo esto tambin motiv su suspensin.


Asimismo, si nos remontamos a mediados
del ao pasado, ya exista preocupacin
por la desaceleracin de la economa,
que segn cifras oficiales del INEI creci
en un 5.02% la tasa de crecimiento ms
baja en los ltimos cuatro aos, y en
ese momento, era preferible para el Estado, incrementar el consumo, mas no
el ahorro; para dinamizar el ciclo de la
economa, y darle un nuevo impulso.

III. LA NECESIDAD DE UN PLAN


PREVISIONAL
Ahora bien, es necesario implementar un
sistema previsional para asegurar la jubilacin de los trabajadores independientes,
pues de lo contrario seran una carga
para el Estado, es decir para nosotros, y
nuestros descendientes.
El sistema actual no resulta muy atractivo
para los trabajadores independientes que
estn en la obligacin de aportar, y vuelve
a surgir el mismo argumento de un ao
atrs: El Estado no decide mejor que
yo, sobre los ahorros para mi vejez, el
cual puede resultar vlido si realizamos
el siguiente anlisis:
Por los aportes a la AFP, a partir de agosto 2014:
Con una renta de cuarta de 1,000:

Aporte = 1,000 x 2.5% = S/. 25.00

Comisin AFP(*) = 1,000 x 1.55% = S/. 15.50

Prima de Seguros = 1,000 x 1.23% = S/. 12.30

(*)

Comisin sobre flujo AFP Integra (una de las


ms bajas) periodo de devengue junio de 2014
<www.sbs.gob.pe>.

Clculo de comisin y el seguro respecto


del aporte:
% Comisin

15.50 x 100
25

% Prima de Seguros =

12.30 x 100
25

62%

49%

Por cada sol de aporte que manejara la AFP,


para invertirlo y obtener la mayor rentabilidad posible, el afiliado tendr que pagar
el 111% a la AFP entre la comisin y el
seguro (que tambin son obligatorios). No
se necesita ser un analista financiero para
darse cuenta que no resulta muy atractivo.
Tenemos conocimiento que con fecha
02/06/2014 ha sido presentado el Proyecto de Ley N3544/2013-CR, bajo el
ttulo de Proyecto de Ley, que posterga
por dos aos la obligacin de realizar los
aportes a los sistemas de pensiones por
parte de los trabajadores independientes.
Aunque creemos que la solucin no pasa
por seguir prorrogando los aportes, sino
en reformular el Sistema de Privado de
Pensiones; quedamos a la espera de su

A-34

1ra. quincena - Junio 2014

debate en la comisin correspondiente,


as como en el pleno del Congreso.

IV. FORMAS DE EFECTUAR LOS APORTES


Y/O RETENCIONES
Luego de lo expuesto lneas arriba, y en
vista de que pasaron casi nueve meses desde
la suspensin de los aportes, debemos
prepararnos para efectuarlos.

Obligados a aportar
Trabajadores independientes nacidos a partir
del 01/08/1973 que perciban rentas de
cuarta categora y/o cuarta-quinta categora
previstas en el inciso e) del artculo 34 de la
Ley del Impuesto a la Renta.

Trabajador independiente
Es el sujeto que percibe ingresos que son
considerados rentas de cuarta categora y/o
cuarta-quinta categora regulada en el literal
e) del artculo 34 de la Ley del Impuesto a
la Renta. Tiene las siguientes obligaciones:
Aquellos que no estn afiliados a
un sistema de pensiones debern
afiliarse hasta antes de recibir la retribucin, de no hacerlo, el agente
de retencin lo har a AFP Hbitat,
como adjudicataria de la licitacin.
Para afiliarse a la ONP, debe hacerlo
a travs del portal <www.onp.gob.
pe>, de no ser posible la afiliacin por
este medio, deber realizar el trmite
en los Centros de Atencin de la ONP.
Asimismo, parar afiliarse al Sistema
Privado de Pensiones, la afiliacin la
realizar de manera directa en la AFP.
Debern entregar al Agente de Retencin una copia o impresin del
documento que acredite su afiliacin
al SNP o al SPP, as como el recibo
por honorarios cuando corresponda
emitirlo conforme al Reglamento de
Comprobantes de Pago.
En los supuestos expuestos a continuacin, el trabajador independiente
se encuentra obligado a declarar y
pagar el aporte que corresponda:
a) Cuando presten servicios a sujetos que no sean agentes de
retencin.
b) Cuando se le hubiera retenido con
una tasa de aporte menor a la que
le corresponda y/o exista un importe pendiente de regularizacin.
c) Cuando el agente de retencin
no hubiese cumplido con retener el aporte.
La declaracin se efectuar aplicando las tasas detalladas en el
cuadro N 1, por los siguientes medios:
a) A travs del PDT 616 - Trabajadores Independientes o el Formulario Virtual - Simplificado Trabajadores Independientes, para

declarar y pagar los aportes


al SNP, en la forma y plazos
establecidos por la Sunat. De
efectuar el pago a travs de
boletas de pago, utilizar el
cdigo de tributo 5341-SNP
Ley N 29903 Cta. Prop. Indep.
b) A travs de AFPNET, para lo cual
primero deber estar afiliado a
una AFP, y luego deber registrarse como nuevo usuario de
AFPNET. De efectuar el pago a travs de los bancos recaudadores
(BBVA Continental, Banco Scotiabank, Banco de Crdito del Per,
Banco Interbank) se realizar con
el ticket que se genere en AFPNET.

Agente de retencin
Son las personas, empresas o entidades
obligadas a llevar contabilidad de acuerdo
con el primer y segundo prrafo del artculo 65 de la Ley del Impuesto a la Renta.
Tambin se consideran como agentes de
retencin a todas las entidades de la Administracin Pblica. Tienen las siguientes
obligaciones:
En el caso de que el trabajador independiente no hubiese manifestado
su voluntad de afiliarse a un sistema
pensionario, el agente de retencin
lo afiliar a la AFP.
Exigir al trabajador independiente
una copia o impresin del documento
que acredite su afiliacin al SNP o al
SPP, as como el recibo por honorarios cuando corresponda emitirlo
conforme al Reglamento de Comprobantes de Pago.
Retener el aporte obligatorio a
los trabajadores independientes
nacidos a partir del 01/08/1973,
cuando los ingresos totales mensuales de este sean mayores o
iguales que una remuneracin mnima vital (RMV).
La declaracin de los montos retenidos se efectuar aplicando las tasas
detalladas en el cuadro N 1, por los
siguientes medios:
a) A travs del PDT Plame en la forma y plazos establecidos por la
Sunat. De efectuar el pago a travs de boletas de pago, utilizar
el cdigo de tributo 5342 - SNP
Ley N 29903 Retenc. Indep.
b) A travs de AFPNET, para lo cual
primero deber estar registrado como usuario. De efectuar
el pago a travs de los bancos
recaudadores (BBVA Continental, Banco Scotiabank, Banco de
Crdito del Per, Banco Interbank) se efectuar con el ticket
que se genere en AFPNET.

A-25

OPININ DE LA SUNAT

ASESORA TRIBUTARIA

37

Efectos de la enajenacin entre no domiciliados


de acciones emitidas por una empresa
constituida en el Per
INFORME N 054-2014-Sunat/4B0000
I.

MATERIA

Respecto a la enajenacin de acciones emitidas por


una empresa constituida o establecida en el Per,
llevada a cabo entre dos sujetos no domiciliados,
de existir utilidad, se consulta lo siguiente:
1. El ingreso para fines del Impuesto a la Renta
debe reconocerse en funcin del criterio de lo
devengado o de lo percibido?
2. Qu sucede si el contrato de compraventa
de acciones es declarado nulo o es dejado sin
efecto por mutuo disenso antes del pago de
la contraprestacin?
3. Cuando no existe agente retenedor es igualmente necesario tramitar la certificacin del
capital invertido?
()

II. ANLISIS
1. El inciso b) del artculo 1 de la Ley del Impuesto
a la Renta dispone que el Impuesto a la Renta grava
las ganancias de capital.
Conforme a su artculo 2, a efectos de la propia ley,
constituye ganancia de capital cualquier ingreso
que provenga de la enajenacin(1) de bienes de
capital; entendindose por estos a aquellos que
no estn destinados a ser comercializados en
el mbito de un giro de negocio o de empresa;
siendo que entre las operaciones que las generan
se encuentra la enajenacin de acciones y participaciones representativas del capital.
De otro lado, el artculo 6 de la citada ley establece
que en caso de contribuyentes no domiciliados en el
pas, de sus sucursales, agencias o establecimientos
permanentes, el impuesto recae solo sobre las
rentas gravadas de fuente peruana.

por la enajenacin de acciones representativas del


capital de empresas constituidas o establecidas
en el Per.
2. De otro lado, el artculo 76 de la Ley del Impuesto
a la Renta dispone que las personas o entidades
que paguen o acrediten a beneficiarios no domiciliados rentas de fuente peruana de cualquier
naturaleza, debern retener y abonar al fisco con
carcter definitivo dentro de los plazos previstos
por el Cdigo Tributario para las obligaciones de
periodicidad mensual, los impuestos a que se
refieren los artculos 54 y 56 de la misma ley(2),
segn sea el caso.
Sin embargo, de acuerdo con el inciso a) del
numeral 1 del artculo 39-A del Reglamento de
la Ley del Impuesto a la Renta, no proceder la
retencin del Impuesto cuando el pagador de la
renta sea un sujeto no domiciliado.
Al respecto, el ltimo prrafo de dicho numeral establece que tratndose de sujetos no domiciliados,
en el caso que conforme a la Ley del Impuesto
a la Renta o su Reglamento no proceda realizar
la retencin respectiva, el contribuyente deber
efectuar directamente el pago del impuesto con
carcter definitivo dentro de los doce (12) das
hbiles del mes siguiente de percibida la renta.
Como fluye de las normas citadas, en el caso de
sujetos no domiciliados a los que, conforme a la
normativa del Impuesto a la Renta, no procede
que se realice la retencin respectiva, la obligacin
tributaria referida a dicho impuesto surge en la
oportunidad en que aquellos perciben rentas de
fuente peruana; debiendo en tales casos efectuar
directamente el pago de dicho impuesto, con
carcter definitivo, dentro de los doce das hbiles
del mes siguiente de percibidas tales rentas.

Por su parte, el artculo 9 de la misma ley prev


que, en general y cualquiera sea la nacionalidad o
domicilio de las partes que intervengan en las operaciones y el lugar de celebracin o cumplimiento
de los contratos, se considera renta de fuente peruana, entre otras, la obtenida por la enajenacin
de acciones y participaciones representativas del
capital, cuando las empresas o sociedades que las
hayan emitido estn constituidas o establecidas
en el Per.

En ese sentido, respecto de la primera y segunda


consultas, se puede afirmar que la percepcin de
rentas por sujetos no domiciliados por la enajenacin de acciones emitidas por empresas constituidas
o establecidas en el Per, a favor de otros sujetos
no domiciliados, es lo que da lugar al nacimiento
de la obligacin tributaria del Impuesto a la Renta;
por lo que si el contrato de compraventa de acciones es declarado nulo o es dejado sin efecto
antes del pago de la contraprestacin, no habr
surgido obligacin tributaria alguna que deba ser
cumplida por parte de los enajenantes.

En consecuencia, los sujetos no domiciliados en el


pas tributan el Impuesto a la Renta por sus rentas
de fuente peruana provenientes de las ganancias

3. En cuanto a la tercera consulta, el inciso g) del artculo 76 de la Ley del Impuesto a la Renta dispone
que para los efectos de la retencin establecida en

(1) De acuerdo con el artculo 5 de la Ley del Impuesto a la Renta, para los efectos de dicha ley, se entiende por enajenacin la venta, permuta,
cesin definitiva, expropiacin, aporte a sociedades y, en general, todo acto de disposicin por el que se transmita el dominio a ttulo oneroso.
(2) Cabe indicar que el artculo 54 de la ley en mencin establece las alcuotas del Impuesto a la Renta aplicables a las personas naturales y
sucesiones indivisas no domiciliadas en el pas, a las que estn sujetas por sus rentas de fuente peruana.
Asimismo, el artculo 56 de la propia ley prev las alcuotas de dicho impuesto aplicables a las personas jurdicas no domiciliadas en el pas,
por sus rentas de fuente peruana.

CONTADORES & EMPRESAS / N 231

A-35

38

ASESORA TRIBUTARIA

dicho artculo, se considera renta neta, sin


admitir prueba en contrario, el importe
que resulte de deducir la recuperacin del
capital invertido, en los casos de rentas no
comprendidas en los incisos anteriores,
provenientes de la enajenacin de bienes
o derechos o de la explotacin de bienes
que sufran desgaste. La deduccin del
capital invertido se efectuar con arreglo
a las normas que a tal efecto establecer
el Reglamento.
Al respecto, el inciso a) del artculo 57
del Reglamento de la Ley del Impuesto
a la Renta establece que se entender
por recuperacin del capital invertido
a efectos de aplicar lo dispuesto en el
inciso g) del artculo 76 de la Ley del
Impuesto a la Renta, tratndose de
bienes o derechos, el costo computable
que se determinar de conformidad
con lo dispuesto por los artculos 20
y 21 de la indicada ley y el artculo 11
del mismo reglamento.
Aade que la Sunat con la informacin
proporcionada sobre los bienes o derechos que se enajenen o se fueran a
enajenar emitir una certificacin dentro
de los treinta (30) das de presentada la
solicitud. Vencido dicho plazo sin que
la Sunat se hubiera pronunciado sobre
la solicitud, la certificacin se entender
otorgada en los trminos expresados por
el contribuyente.
Adems, dicho inciso prev que no proceder la deduccin del capital invertido
conforme al inciso g) del artculo 76 de
la Ley del Impuesto a la Renta, respecto
de los pagos o abonos anteriores a la
expedicin de la certificacin por la Sunat;
y establece los casos en los que no se
requerir la certificacin a que se refiere
este inciso.
Sobre el particular, cabe resaltar que
el citado artculo 76, al mismo tiempo
que regula la forma como los sujetos
no domiciliados cumplen con carcter
definitivo su obligacin tributaria por
las rentas de fuente peruana que obtengan a travs de la retencin que
se encuentra obligado a efectuar el
domiciliado que paga la renta, tambin lo hace respecto del concepto
de renta neta aplicable a los referidos
sujetos no domiciliados.
Siendo ello as, las disposiciones establecidas en el citado artculo 76 de la
Ley del Impuesto a la Renta deben ser
tomadas en cuenta para establecer la
renta neta a la cual se le aplicarn las alcuotas a que se refieren los artculos 54
y 56 de la misma ley; vale decir, del Impuesto a la Renta correspondiente a las
personas naturales, sucesiones indivisas
y personas jurdicas no domiciliadas en

A-36

1ra. quincena - Junio 2014

el Per, que, como ya se ha sealado,


su obligacin tributaria surge en la
oportunidad en que perciben rentas
de fuente peruana.
En tal orden de ideas, a efectos de que
los sujetos no domiciliados, respecto
de los cuales no procede que se realice la respectiva retencin, efecten
directamente el pago del Impuesto a
la Renta con carcter definitivo, deben
considerar para la determinacin de
su reta neta lo dispuesto en el inciso
g) del artculo 76 de la Ley del Impuesto a la Renta, deduciendo para
tal efecto la recuperacin del capital
invertido con arreglo a sus normas
reglamentarias (3).
En consecuencia, tratndose de rentas
obtenidas por sujetos no domiciliados
por la enajenacin de acciones emitidas
por empresas constituidas o establecidas en el Per, a favor de otros sujetos
no domiciliados, se debe contar con la
certificacin de la recuperacin del capital invertido a efectos de la deduccin
correspondiente a fin de determinar su
renta neta(4).

CONCLUSIONES
Respecto a la enajenacin de acciones
emitidas por una empresa constituida
o establecida en el Per, llevada a cabo
entre dos sujetos no domiciliados:
1. La percepcin de rentas por el sujeto
enajenante da lugar al nacimiento de
la obligacin tributaria del Impuesto
a la Renta.
2. Si el contrato de compraventa de
acciones es declarado nulo o es dejado sin efecto antes del pago de la
contraprestacin, no habr surgido
obligacin tributaria alguna que deba
ser cumplida por parte del sujeto
enajenante.
3. Se debe contar con la certificacin de
la recuperacin del capital invertido
a efectos de la deduccin correspondiente a fin de determinar la renta
neta del sujeto enajenante.
()

Nuestra opinin
Sal Villazana Ochoa(*)

En el informe, la Administracin Tributaria


no hace otra cosa que citar y aplicar las
normas de la Ley del Impuesto a la Renta
que regulan el tema; toda vez que la
venta de acciones o valores mobiliarios de
empresas constituidas o establecidas en
el pas siempre generan la obligacin de
pagar el Impuesto a la Renta por ganancia
de capital en tanto se haya generado tal
ganancia por el hecho de que las acciones
pertenecen a una sociedad constituida en
el pas. Y, asimismo, tratndose de una
operacin entre sujetos no domiciliados,
solo cabe que el perceptor (el vendedor)
de dichas rentas efecte el pago del impuesto, ya que en este caso no cabe
la retencin, toda vez que el pagador
tambin es un no domiciliado.
Lo que llama la atencin es que en este
supuesto el Congreso y el MEF no han
propuesto o dispuesto normas para evitar
el incumplimiento de la obligacin tributaria, considerando que los sujetos que
realizan la operacin son no domiciliados,
y que sobre ellos, el Estado no tiene mayor
control o coaccin; y de ese modo, para
estos sujetos es muy fcil incumplir la
norma tributaria.
As, es muy sencillo que estos sujetos no
domiciliados realicen la operacin, se
genere la renta e incumplan con declararla y pagarla porque, seguramente, se
encontrarn en el extranjero, fuera del
alcance del Estado y sus medidas coercitivas para el cobro de tributos.
En este caso, se requiere que se establezcan medidas para que el tributo que
se genere se cobre efectivamente. As,
podra disponerse, como en los casos de
enajenacin indirecta de acciones, que la
empresa domiciliada sea la responsable
del pago en caso el deudor incumpla su
obligacin. Consideremos que si bien
existe la generacin del Impuesto a la
Renta en este caso, generalmente resulta
inaplicable por la condicin de no domiciliados de los sujetos de la operacin y
que no existe un responsable legalmente
dispuesto a quien el Estado pueda exigir
el impuesto.

(3) En el Informe N 112-2007-Sunat/2B0000, se ha sealado que la recuperacin del capital invertido constituye
una deduccin permitida por la ley a fin de establecer la renta neta de los sujetos no domiciliados, la cual resulta
aplicable nicamente en el caso de rentas que provengan de la enajenacin de bienes o derechos, as como de la
explotacin de bienes que sufren desgaste.
(4) Excepto en los casos en los que no se requiere dicha certificacin, conforme a lo dispuesto en el ltimo prrafo del
inciso a) del artculo 57 del Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta.
(*)

Asesor legal-tributario de Contadores & Empresas. Egresado de la facultad de Derecho de la Universidad Nacional
Mayor de San Marcos (UNMSM).

You might also like