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Facultad de Derecho
UBA
Modulo II
Trabajo evaluativo:
Historia del Derecho Constitucional
Por: Andrs Daz del Castillo Longas
I.
PRESENTACIN:
II.
Legitimidad procedimental
democrticos?
Democracia Directa
Democracia Agregativa
Democracia Representativa
Democracia Participativa
Democracia Deliberativa
El cuadro muestra, de forma esquemtica (y tal vez por ello, reduccionista), los modelos
normativos de democracia, a partir de una pregunta general sobre la legitimidad
democrtica: Bajo qu circunstancias puede afirmarse que una decisin es democrtica?
A la izquierda, estn los modelos tericos de democracia que se construyen a partir de lo
que se denominar la legitimidad subjetiva en el ejercicio del poder de decisin. Por tanto,
es en este aspecto donde se encuentra la carga ideolgica ms importante de estas teoras,
que responden de forma distinta a la pregunta Quin debe tomar las decisiones para que
stas sean legitimas en trminos democrticos?
En efecto, lo que diferencia esos modelos entre s es el sujeto que toma la decisin en
relacin con el sujeto al que tal decisin vincula. En efecto, a) la principal caracterstica de
la democracia directa es que el ciudadano que se ver afectado con la decisin, participar
sin intermediarios en la construccin de la misma, directamente; por oposicin, b) la
democracia representativa realiza una escisin entre titularidad del poder de decisin, que
corresponde al pueblo suma total de los ciudadanos- y la titularidad de ejercicio de tal
poder, que corresponde a unos pocos ciudadanos representantes del total, elegidos
peridicamente para tal fin. As, lo nico que puede decidir la suma de ciudadanos como
cuerpo el pueblo- es quin, de entre ellos, tomar las decisiones 2. c) Por su parte, la
democracia participativa plantea la existencia de mecanismos de participacin en el marco
de un sistema amplio de representacin. Es pues una hibridacin de los dos modelos
anteriores, que permite al cuerpo total de ciudadanos bajo ciertas circunstancias tomar
decisiones directas a travs de los mecanismos previstos para el efecto, sin por eso
desplazar a los rganos representativos , que son quienes toman de forma constante y
ordinaria las decisiones colectivas3.
Por su parte, en la columna derecha, los modelos agregativos y deliberativos de democracia
se agrupan dentro de un mismo paradigma, en tanto ambos se construyen en torno a la
siguiente pregunta Cul es el procedimiento que debera seguirse para que las decisiones
sean legtimas en trminos democrticos?
En respuesta, a) las teoras agregativas advierten que el procedimiento debe asegurar que
las decisiones sean el resultado de la suma mayoritaria de las preferencias individuales, en
aplicacin de las reglas de la mayora 4. Por su parte, b) las diferentes concepciones
deliberativas responden que resulta insuficiente el simple apoyo mayoritario para calificar
de legitima un decisin, en trminos democrticos; en cambio, sostienen que es necesario
que tal decisin haya sido precedida de una discusin pblica, razonable e incluyente5.
Es importante advertir que los modelos de la izquierda son perfectamente compatibles con
cualquiera de los dos modelos de la derecha, y viceversa. Los antagonismos tericos se
presentan dentro de los paradigmas verticales. As por ejemplo, es perfectamente posible
sealar que un determinado sistema democrtico es tendencialmente representativoagregativo, o bien representativo-deliberativo, pero nunca agregativo-deliberativo.
Aunque es cierto que desde un mbito emprico algunos autores sealan que ciertas
instituciones polticas son tiles para la implementacin de la democracia deliberativa
verbigracia, la representacin poltica, la descentralizacin, el parlamentarismo etc 6-, no lo
es menos que, desde un mbito prescriptivo, el supuesto de que los ciudadanos ejerzan
directamente el poder, o lo hagan a travs de representantes o en un sistema de
participacin y representacin, no implica per se la asuncin de una postura en pro o en
contra de la deliberacin o la agregacin.
III.
a. La Constitucin de 1863.
i. Breve nota de contextualizacin histrica7:
La Constitucin de Rionegro de 1863 constituye el punto de llegada de cambios
institucionales a favor de la autonoma poltica de los entes territoriales de la Repblica,
que se fueron conformando con la Constitucin de 1853, de fuerte tendencia
descentralizadora, y la Constitucin de 1858, ya de carcter federal, y promulgada durante
7 VARGAS MARTINEZ, Gustavo. Una dcada decisiva: 1849-1860. En: Gran
Enciclopedia de Colombia. Crculo de Lectores. Bogot. 1991. Pgs. 373-388.
un gobierno conservador, no obstante ser aquella forma de gobierno uno de los estandartes
polticos del liberalismo.
Y ser precisamente el presidente de ese gobierno, Mariano Ospina Rodrguez, y su
gabinete de ministros predominantemente conservadores, quienes comiencen a dar pasos en
contra de la organizacin federal,
ii.
Este carcter federal se ve reforzado por disposiciones tales como el art. 51.1, que otorgan
al Senado, compuesto por representantes de los Estados, la competencia de aprobar los
nombramientos de secretarios de Estado, jefes de departamentos administrativos, agentes
diplomticos y militares, realizadas por el poder ejecutivo; el art. 25, que da la posibilidad a
los Estados de anular los actos del Gobierno general, que violen los derechos
garantizados en el artculo 15, o ataque la soberana de los Estados; el art. 20, que
somete a los empleados federales a la inspeccin de las autoridades Estatales, cuando
ejerzan su competencia dentro del territorio de uno de los Estados; entre otros.
mismos principios fueron los ejes alrededor de los cuales se institucionaliz el Gobierno
general, (art. 17 y 36). Es de resaltar que la constitucin se calificaba a s misma como
una norma que institucionalizaba una forma de Estado republicana, democrtica y
federal, segn puede leerse en el artculo 90.
En ese orden de ideas, podra afirmarse que
representatividad
funcionarios electos para desempearse en los principales rganos de decisin, que empero
presentaba las siguientes caractersticas:
El poder ejecutivo era ejercido por el Presidente de los Estados Unidos de Colombia,
elegido por voto ciudadano indirecto. En efecto, el sentido del voto de cada Estado, lo
determinaba la mayora simple del voto de los ciudadanos del respectivo Estado, acorde
con su legislacin. Ocupaba la mxima magistratura el candidato que obtuviera la mayora
absoluta de los votos de los Estados. Si no se alcanzaba la mayora absoluta, el Congreso
elega entre aquellos que hubiesen obtenido el mayor nmero de votos (art. 75).
Constituyente, que fuera solicitada por las legislaturas y estuviera compuesta por
representantes de todos los Estados (art. 92).
Llama la atencin que el modelo democrtico de la Constitucin de 1863 prescriba la
consecucin
b. La Constitucin de 1886.
i. Breve nota de contextualizacin histrica:
El federalismo liberal excesivo institucionalizado con la Constitucin de 1863, que haca
de los Estados federados repblicas independientes, que guerreaban entre s y contra la
Nacin, sta ingobernable, e impotente; un federalismo que exaltaba el individualismo y
la iniciativa privada, promovido por el ala radical del partido liberal, y mantenido por el
carcter casi inmodificable de la norma constitucional, sumi a la nacin en una crisis
poltica permanente, que a la larga terminara por extenderse al sector econmico y social.
En palabras de Pardo Para 1884 la Repblica Radical haba tenido ya, en sus veinte aos
de existencia, cuarenta revoluciones locales, veinte gobiernos estatales derrocados
a la
Esas tentativas fueron contestadas con una nueva guerra civil, promovida por el
radicalismo, y que terminar con un triunfo contundente por parte del Gobierno de Rafael
Nuez. Despus de la batalla definitiva, el presidente sali al balcn de San Carlos y le
habl a la multitud all aglutinada; sus palabras fueron La constitucin de 1863 ha dejado
de existir15
El gobierno convoc entonces una Asamblea constituyente que excluira a los radicales,
compuesta nominalmente por liberales independientes y conservadores, pero en la prctica
redactada casi que exclusivamente por Miguel Antonio Caro y Monseor Jos Telsforo
Pal16, que dara lugar a la Constitucin Poltica de Colombia de 1886.
ii. Aspectos generales del texto constitucional:
El artculo 1 de la Constitucin Poltica de Colombia de 1886, reconstituy la Nacin de
Colombia en una forma unitaria de Estado. Ello implic la reunificacin poltica del
territorio en un orden nacional, con la consecuente transformacin de los antiguos Estados
federales
en
unidades
territoriales
de
carcter
administrativo,
denominados
Cabe resaltar que ninguno de los 209 artculos que componen la Constitucin de 1886, ni
sus disposiciones transitorias, contiene literalmente la palabra democracia, o a algunas de
sus derivaciones morfolgicas; en cambio, la palabra Nacin se repite alrededor de
dieciocho veces a lo largo del texto, y a ella se atribuye esencial y exclusivamente la
soberana (art. 2).
Esta idea de Nacin parece referirse al cuerpo poltico conformado por nacionales y
ciudadanos art. 8, 16 y 18-. Sin embargo, no es igual a la suma de todos ellos
individualmente considerados, sino que se trata
territorio (art. 4), responsable (art. 33), de carcter independiente y titular de cierta
dignidad (art. 120.11), con derechos (art. 121), y representada por los congresistas (art.
105).
mecanismos de participacin
para
b. La legitimidad procedimental
El procedimiento de formacin de la ley se encuentra regulado en el Ttulo VII. El
procedimiento
competencia de los miembros del Congreso o del poder ejecutivo en cabeza de los
Ministros de Despacho (art. 79); 2) los debates, tres en cada cmara, debiendo ser aprobado
el texto del proyecto por la mayora absoluta de los miembros presentes en la sesin
(art.81); y 3) la sancin presidencial (art. 81).
Por su parte, el procedimiento de reforma constitucional se encuentra regulado en el Ttulo
XX (art. 209). El mecanismo previsto por el constituyente es el acto legislativo, que
consta de tres grandes etapas: 1) discusin y aprobacin en tres debates en cada cmara 2)
aprobacin presidencial y 3) discusin en segunda legislatura, aprobado por dos tercios de
los votos en ambas cmaras.
Es notable como de un mecanismo rgido de reforma constitucional contenido en la
Constitucin de 1863, se pasa a otro, mucho ms flexible, en la Constitucin de 86; aunque
comparativamente ms complejo que el procedimiento previsto para la formacin de las
leyes.
Tambin es de resaltar que tanto el gobierno (art. 83), como los magistrados de la Corte
Suprema (estos ltimos slo para ciertos asuntos, art. 84), podan tomar parte en la
discusin legislativa. Aunque en un plano marcadamente institucional, esta posibilidad
ampla el mbito deliberativo en trminos de razonabilidad e inclusin, al permitir entrar en
el debate rganos estatales no legislativos, que sin embargo en razn de sus funciones
podran aportar en el proceso de formacin de la ley.
Sin embargo, la Constitucin no contempla como parte del procedimiento de creacin de
las leyes o de las reformas constitucionales, mecanismos que aseguren la publicidad y la
razonabilidad deliberativa en el marco de las discusiones. Y, al igual que la Constitucin de
1863, sta tampoco constitucionaliza mecanismos que permitan a los ciudadanos influir en
el marco de tales procedimientos, o que establezcan canales de comunicacin entre la
opinin y los mbitos formales de decisin. Estos aspectos quedan enteramente a la
voluntad del legislador. Todo esto puede leerse como un dficit deliberativo17.
c. La Constitucin de 1991.
i. Breve nota de contextualizacin histrica:
La idea que dio lugar a la Constitucin Poltica de Colombia de 1991 se gest por fuera de
los organismos institucionalizados para la toma de decisiones polticas, que se presentaban
ante la opinin pblica dbiles y deslegitimados, impotentes ante las circunstancias
polticas, sociales y econmicas del pas (violencia generalizada por narcotrfico, guerra de
17 Sobre el carcter necesariamente razonable del debate en el marco de las
democracias, puede consultarse: RAWLS, John. Liberalismo poltico. Fondo de Cultura
Econmica. 1 ed. Mxico 1995. 359 p; sobre la necesidad de implementar canales de
comunicacin entre las esferas informales de formacin de la opinin y las esferas
formales de formacin de la decisin, puede consultarse HABERMAS, Jrgen. Facticidad
y Validez. Editorial Trotta. . 4 ed. Madrid. 1998. 689 p.
% DE VOTOS
PUESTOS EN
LA ANC
Partido Liberal
26.75
25
Democrtica M-19
MSN (Movimiento
15.48
19
de Salvacin
6.38
11
Conservador)
Conservadores
4.99
Independientes
Unin Cristiana
3.11
2.56
1.46
6.30
Alianza
Nacional)
PSC (Partido Social
Unin Patritica
Indgenas y otras
listas
constitucin del Estado, con base en la opinin y el voto de los ms distintos sectores de la
opinin pblica, con concepciones divergentes en materia econmica, poltica, moral,
religiosa, etc.
A diferencia de lo ocurrido a lo largo de nuestra historia constitucional, los ideales
incluyentes e igualitarios que inspiraron la conformacin de la Asamblea impidieron la
composicin de una hegemona poltica por parte de un solo grupo, que terminara
imponindose sobre los dems. Ello conllev a la necesidad de buscar acuerdos
cooperativos, en un marco deliberativo formalmente reglado, con el fin de alcanzar las
mayoras necesarias para adoptar las normas constitucionales20.
En suma, podra concluirse que la Constitucin de 1991 es resultado de un procedimiento
que podra ser calificado al menos- de tendencialmente democrtico, dada su aspiracin
consensualista e incluyente, en bsqueda de acuerdos razonables que tomaran en cuenta la
opinin de todos, y no de imposiciones coyunturales y autoritarias.
20 Al respecto, VALENCIA VILLA seala: Puesto que esta vez no haba hegemona
poltica bipartidista, ni proyecto poltico triunfante, ni esquema ideolgico homogneo,
el rgano constituyente se vio compelido a una dinmica de transaccin, que no poda
traducirse ms que un estatuto para la transicin, logrado a travs de un
procedimiento de codificacin sin precedentes entre nosotros que bien merece una
glosa. Las constituciones decimonnicas, al igual que las enmiendas contemporneas,
fueron criaturas de partido o de coalicin, redactadas por un solo individuo o por un
grupo reducido, a partir de una sola doctrina o plataforma ms o menos coherente. La
Constitucin del 91, por el contrario, es hija del multipartidismo momentneo de la
Asamblea y proviene de una reaccin colectiva, casi annima, conforme a un
procedimiento inductivo, en el cual resulta imposible reconocer una identidad
ideolgica o poltica. VALENCIA VILLA, op. cit.
sociales y culturales (Ttulo II, Cap. I y II). Asimismo, tal reconocimiento viene
acompaado de sendos mecanismo judiciales y administrativos de rango
constitucional, llamados a efectivizar en la prctica el ejercicio de los derechos,
como la tutela (art. 86) el habeas corpus (art. 30) o la peticin (art. 23).
d. Reconocimiento y proteccin de la diversidad tnica y cultural, y tutela de intereses
difusos supraindividuales. Adems del reconocimiento de derechos individuales, la
Constitucin tutela tambin derechos colectivos (Ttulo II, Cap. III), y establece
mecanismos judiciales constitucionales especficos para su proteccin (Accin
Popular, art. 88). Tambin, se protege la diversidad tnica y cultural con
representacin en los rganos de decisin, autonoma territorial, e incluso
reconocimiento de mbitos jurisdiccionales especiales.
e. Reconocimiento de la Supremaca Constitucional , con unos sistemas estrictos de
control judicial de constitucionalidad, cuyo principal protagonista es un tribunal
especializado para el efecto -Corte Constitucional- (art. 241)
f. Un modelo democrtico tendencialmente participativo y deliberativo , como pasa
exponerse.
iii. Apuntes sobre el modelo democrtico en la Constitucin de 1991:
21Al respecto, es concluyente el texto contentivo del llamado al pueblo para decidir
sobre la convocatoria de la Asamblea Nacional Constituyente, fue decidido mediante el
Decreto 927 de 1990 en el gobierno de Virgilio Barco. El texto de la norma es el
siguiente: Para fortalecer la democracia participativa, vota por la convocatoria de una
asamblea constitucional con representacin de las fuerzas sociales, polticas y
regionales de la nacin, integrada democrtica y popularmente para reformar la
constitucin poltica de Colombia? SI NO". El Decreto fue consultado en
http://www.presidencia.gov.co/prensa_new/decretoslinea/1990/mayo/03/dec927031990
.pdf
Asimismo, sobre el particular seala Hernando Valencia Villa: En su conjunto y en su
movimiento, lo que la Constitucin pretende respecto del proyecto nacional llamado
Colombia es hacer ms participativa la vida poltica () Con la intervencin ampliada
de la poblacin, principalmente mediante la Carta de derechos del ttulo II y los siete
mecanismos de participacin popular del artculo 103 constitucional () se conseguir
devolver los poderes de la libertad a los individuos y a la comunidad, conferir
legitimidad democrtica a un rgimen cuyo dficit histrico de consenso ciudadano ha
intentado subsanarse sin xito a golpes de reforma constitucional y legal, y poner en
marcha un proceso de transicin de la repblica bipartidista o seorial a la democracia
multipartidista o pluralista. VALENCIA VILLA, op. cit. Pgs. 210-211.
Por su parte, la sociloga Mara Teresa Uribe seala: Lo que se discuta en la an
tesala de la constituyente era la necesidad de salirle al paso a las reiteradas crisis
de legitimidad y gobernabilidad [...] De all surgieron las iniciativas referidas al
fortalecimiento de la democracia participativa para oponerla a un modelo deca
dente de representacin [...] URIBE HINCAPIE, Mara Teresa. Lo viejo y lo nuevo en la
crisis poltica colombiana.Estudios Polticos. (7-8). Medelln, dic., 1995-jun., 1996, pp.
79-80.
seala que el pueblo ejerce su soberana en forma directa o por medio de sus
representantes. A un modelo tal, acorde con nuestro marco de referencia, convendremos
en denominarlo participativo.
En efecto, la ampliacin de la participacin del pueblo en la conformacin de la decisin
poltica, tal vez es uno de los pilares fundamentales del actual modelo constitucional, y una
de las innovaciones ms importantes que introdujo la carta vigente respecto de nuestra
historia constitucional22. El propsito del constituyente en este punto resulta clarsimo en
las normas superiores: la alusin de la participacin es una visin que se reitera en las
normas
Estado
el ejercicio de la funcin
reforma constitucional, requiere la aprobacin previa del Congreso mediante ley, que ste
podr -o no- impartir.
De todo lo anterior, atendiendo el quin ejerce la funcin constituyente derivada y la
funcin legislativa, es fcil concluir con lo que se inici: estamos ante un modelo
democrtico predominantemente representativo, al cual se vinculan algunos mecanismos de
participacin ciudadana, pero que o bien son mediatizados por los rganos representativos
iniciativa popular, referendo constitucional-, o
eventuales y rogadas de exclusin de
El artculo 157 de la Constitucin contiene las etapas bsicas del procedimiento legislativo,
as: Ningn proyecto ser ley sin los requisitos siguientes: 1. Haber sido publicado
oficialmente por el Congreso, antes de darle curso en la comisin respectiva.2. Haber sido
aprobado en primer debate en la correspondiente comisin permanente de cada Cmara.
El reglamento del Congreso determinar los casos en los cuales el primer debate se surtir
en sesin conjunta de las comisiones permanentes de ambas Cmaras. 3. Haber sido
aprobado en cada Cmara en segundo debate. 4. Haber obtenido la sancin del Gobierno.
El numeral 1 de la disposicin hace referencia al mnimo de racionalidad deliberativa; la
idea es que quienes vayan a participar en el debate, conozcan antes el contenido de la
iniciativa. Los numerales 2 y 3, exigen que la propuesta sea discutida en dos debates en
cada cmara es de anotar que si el proyecto es de reforma constitucional, deben ser cuatro
debates en cada cmara, en dos periodos legislativos ordinarios y consecutivos art. 375 y
arts. 221 y 225 de la L. 5 de 1992Es de resaltar que el modelo democrtico de la Constitucin de 1991 presenta un marcado
carcter deliberativo, al incluir una cantidad importante de normas constitucionales que
regulan aspectos especficos del desarrollo del procedimiento legislativo, que
tendencialmente estn encaminados a garantizar la publicidad, la razonabilidad y el carcter
incluyente.
Por ejemplo:
El artculo 133 indica que los congresistas, aunque son elegidos por un grupo especfico de
votantes, representan a toda la poblacin. Por ello, en el ejercicio de sus funciones, no
deberan ser simples delegatarios de los intereses particulares de sus electores, sino actores
deliberativos que deberan propender por llegar a decisiones que consulten la justicia y el
bien comn. La disposicin aporta un claro elemento deliberativo a la representacin
democrtica, que puede sustentarse desde algunos de los desarrollos tericos expuestos en
los captulos anteriores: a) al excluir el mandato imperativo de la representacin poltica,
los congresistas pueden influir en la transformacin de las preferencias exgenas de sus
compaeros, y cambiar sus propias opiniones sobre los puntos debatidos, en el plano
argumentativo del debate parlamentario. b) El compromiso con la justicia y el bien
comn" impone lmites a la calidad de los argumentos que se emplean en la deliberacin,
los cuales debe poder hilarse lgicamente o por las reglas de la experiencia con esas
finalidades; lo anterior, excluye la defensa abierta de intereses particulares. c) Ese mismo
compromiso puede entenderse como una concesin de valor epistmico al debate
democrtico, en la medida que aquello que constituye la justicia y el bien comn
puede conocerse mejor en un marco deliberativo al interior de un cuerpo colegiado
del debate, en la medida que 1) evita las sorpresas legislativas o micos; 2) adems,
permite que la discusin se concentre en un eje temtico, con el fin de que el debate sea
informado.
La necesidad de respetar unos plazos mnimos entre los debates legislativos, establecida en
el artculo 160, salvaguarda la racionalidad del debate en la medida que busca evitar la
toma precipitada de decisiones. Por ello, el irrespeto de tales lapsos se considera un vicio en
el procedimiento de formacin de la ley.
IV.
CONCLUSIONES
BIBLIOGRAFA
VARGAS MARTINEZ, Gustavo. Una dcada decisiva: 1849-1860. En: Gran Enciclopedia
de Colombia. Crculo de Lectores. Bogot. 1991. Pgs. 373-388.