Derecho Internacional Privado

DERECHO
INTERNACIONAL
PRIVADO

Alejandro Martnez Pascual
4 Doble Grado ADE + Derecho

TEMA 1. INTRODUCCIN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO .......................... 6
1. Presupuestos del Derecho internacional privado: Fraccionamiento jurdico y
permeabilidad social ..................................................................................................................... 6
2. Objeto del Derecho internacional privado. Precisiones conceptuales .................................. 6
3. Sectores del Derecho internacional privado ......................................................................... 7
4. El principio de relatividad del Derecho internacional privado .............................................. 7
5. Fuentes normativas ............................................................................................................... 8
Constitucin .............................................................................................................................. 8
Derecho europeo ...................................................................................................................... 8
Convenios internacionales ........................................................................................................ 9
Convenios de la UE .................................................................................................................... 9
Derecho interno ........................................................................................................................ 9
Consecuencias prcticas de la pluralidad normativa ................................................................ 9
TEMA 2. LA COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL. CUESTIONES
GENERALES ........................................................................................................................... 10
1. La competencia judicial internacional ................................................................................. 10
1. Funcin y efectos de las reglas de competencia judicial internacional ........................... 10
Competencia judicial internacional y sectores afines ............................................................. 11
2. El marco jurdico .................................................................................................................. 11
1. La constitucin ................................................................................................................. 12
El Derecho internacional pblico ............................................................................................ 13
El Derecho europeo ................................................................................................................. 14
3. Modelo de regulacin .......................................................................................................... 14
TEMA 3. EL SISTEMA ESPAOL DE CJI: MAPA NORMATIVO ................................. 15
1. El sistema de competencia judicial internacional: concurrencia normativa ....................... 15
2. El Reglamento 44/2001 o Reglamento Bruselas I, y el Reglamento 1215/2012 o
Reglamento Bruselas I bis ........................................................................................................ 15
1. Antecedentes, fundamento y naturaleza jurdica ........................................................... 15
La interpretacin .................................................................................................................... 17
mbito de aplicacin material ................................................................................................ 18
mbito de aplicacin temporal ............................................................................................... 18
mbito de aplicacin espacial ................................................................................................ 19
Relaciones con otros Convenios y normas comunitarias ........................................................ 19
3. Convenio de Lugano 2007 ................................................................................................... 19
1. mbito de aplicacin material y temporal ...................................................................... 20
4. Reglamento 2201/2003 o Reglamento Bruselas II bis ...................................................... 20
1. mbito de aplicacin material ......................................................................................... 21
5. Reglamento 4/2009 (obligaciones de alimentos) ................................................................ 21
1. mbito de aplicacin material ......................................................................................... 21
6. Ley Orgnica del Poder Judicial (LOPJ) ................................................................................ 22
7. Estructura general del sistema espaol de CJI .................................................................... 22
TEMA 4. FORO GENERAL Y FOROS ESPECIALES EN EL MBITO PATRIMONIAL
.................................................................................................................................................. 23

1. Foro general del domicilio del demandado ......................................................................... 23
1. Definicin y alcance ......................................................................................................... 23
Concrecin del domicilio ......................................................................................................... 24
2. Foros especiales en el mbito patrimonial: reglas principales ............................................ 26
1. Introduccin: foros especiales en el mbito patrimonial ................................................. 26
Foro cuasi-general: el foro de la sucursal ............................................................................ 27
Obligaciones contractuales. Rgimen general ........................................................................ 28
Obligaciones extracontractuales ............................................................................................ 31
Derechos reales mobiliarios .................................................................................................... 34
TEMA 5. FOROS DE PROTECCIN CONTRACTUALES .............................................. 34

1. Introduccin ........................................................................................................................ 34
2. Determinacin del rgimen aplicable (contratos de consumo y trabajo) ........................... 34
1. Contratos de consumo ..................................................................................................... 35
Contratos de trabajo individuales ........................................................................................... 37
TEMA 7. FOROS EN EL MBITO DEL DERECHO DE FAMILIA Y SUCESORIO ..... 39
1. Introduccin ........................................................................................................................ 39
2. Relaciones personales y patrimoniales entre cnyuges. Nulidad, separacin y divorcio .... 40
1. LOPJ (relaciones entre cnyuges) .................................................................................... 40
Reglamento Bruselas II bis (RBII bis) ....................................................................................... 40
3. Filiacin y relaciones paterno-filiales .................................................................................. 41
1. Filiacin ........................................................................................................................... 41
4. Relaciones paterno-filiales .................................................................................................. 41
5. Obligaciones alimenticias (remisin) ................................................................................... 43
6. Sucesiones ........................................................................................................................... 43
TEMA 8. FOROS DE COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL EXCLUSIVA ... 43
1. Esquema recapitulatorio ..................................................................................................... 43
2. Introduccin: la naturaleza de los foros de competencia exclusiva .................................... 44
3. Foros exclusivos en materia de inmuebles .......................................................................... 44
1. Regla general ................................................................................................................... 45
Regla especial ......................................................................................................................... 45
4. Foro exclusivo en materia de personas jurdicas ................................................................. 46
5. Foro exclusivo en materia de derechos sujetos a inscripcin. Bienes inmateriales ............ 46
TEMA 9. LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD ............................................................. 47
1. Introduccin ........................................................................................................................ 47
2. Sumisin expresa: acuerdos de eleccin de foro ................................................................ 47
1. Condiciones de eficacia de la clusula (arts. 25 RBI bis, 23 RBI y CL) .............................. 48
Efectos y alcance procesales de las clusulas (RBI bis, RBI y CL) ............................................ 49
Lmites: foros de proteccin y exclusivos (RBI bis, RBI y CL) .................................................... 49
Regulacin de la LOPJ (art. 22.2 LOPJ) .................................................................................... 49
3. Sumisin tcita .................................................................................................................... 50
1. Regulacin RBI bis, RBI y CL ............................................................................................. 50
LOPJ ........................................................................................................................................ 51
4. Recapitulacin, jerarqua de foros ....................................................................................... 52
TEMA 10. PROBLEMAS DE APLICACIN DE LA COMPETENCIA JUDICIAL
INTERNACIONAL ................................................................................................................. 52
1. Litispendencia internacional ................................................................................................ 52
1. Regulacin RBI bis y CL (litispendencia entre Estados miembros) ................................... 52
Litispendencia entre Estado miembro y tercer Estado (novedad, slo en RBI bis) .................. 53
Regulacin RBII bis .................................................................................................................. 53

Regulacin LOPJ ...................................................................................................................... 54
2. Conexidad internacional ...................................................................................................... 54
3. Tratamiento procesal de la CJI ............................................................................................. 55
1. Regulacin RBI bis y CL (arts. 27 y 28 RBI bis y 25 y 26 CL) .............................................. 55
Regulacin RBII bis (arts. 17 y 18 RBII bis) .............................................................................. 56
Regulacin de la LEC (arts. 36 y 38 LEC) ................................................................................. 56
TEMA 12. RECONOCIMIENTO Y EJECUCIN DE RESOLUCIONES JUDICIALES

EXTRANJERAS (I) ................................................................................................................ 56
1. Introduccin: marco conceptual .......................................................................................... 56
2. Regmenes normativos ........................................................................................................ 57
3. Regulacin RBI bis y CL ........................................................................................................ 57
1. mbito de aplicacin ....................................................................................................... 57
Concurrencia entre instrumentos ........................................................................................... 58
Condiciones del reconocimiento (RBI bis; no veremos CL) ...................................................... 58
Procedimiento para el reconocimiento (RBI bis) ..................................................................... 59
4. Regulacin RBII bis ............................................................................................................... 61
1. mbito de aplicacin ....................................................................................................... 61
Compatibilidad entre instrumentos ........................................................................................ 61
Condiciones del reconocimiento ............................................................................................. 61
Procedimiento ......................................................................................................................... 62
Fases del procedimiento de exequtur del RBII bis ................................................................. 62
TEMA 13. RECONOCIMIENTO DE DECISIONES JUDICIALES EXTRANJERAS (II)
.................................................................................................................................................. 63
1. Rgimen interno .................................................................................................................. 63
Procedimiento ......................................................................................................................... 65
2. Regmenes especiales por razn de la materia ................................................................... 65
Responsabilidad parental y custodia: Secuestro internacional de menores ........................... 65
3. Ttulo ejecutivo europeo ..................................................................................................... 66
TEMA 15. LA NORMA DE CONFLICTO ........................................................................... 66
1. La norma de conflicto: estructura y tipologa ...................................................................... 66
2. Otros tipos de normas ......................................................................................................... 67
1. Leyes de polica ................................................................................................................ 67
2. Normas materiales especiales ......................................................................................... 67
3. Problemas de aplicacin ...................................................................................................... 68
1. Excepcin de orden pblico ............................................................................................. 68
2. Tratamiento procesal (cuestiones procesales) ................................................................ 68
TEMA 16. OBLIGACIONES CONTRACTUALES ............................................................. 69
1. Introduccin: un apunte sobre el marco normativo ........................................................... 69
2. Reglamento Roma I ............................................................................................................. 70
a) Presentacin y mbito de aplicacin .............................................................................. 70
b) mbito de aplicacin ...................................................................................................... 70
c) Relaciones con otros textos ............................................................................................. 71
d) Esquema general del RRI ................................................................................................ 71
e) Rgimen general: eleccin de ley aplicable al contrato (art. 3.1 RRI) ............................. 72
f) Ley aplicable en defecto de eleccin ................................................................................ 73
g) Reglas de proteccin de la parte dbil (contratos de transporte, consumo y trabajo) ... 75
h) Leyes de polica ............................................................................................................... 77
i) mbito de la ley aplicable ................................................................................................ 78
TEMA 17. OBLIGACIONES EXTRACONTRACTUALES ............................................... 79

1. El Reglamento Roma II: introduccin y mbito de aplicacin ............................................. 79
a) Panorama normativo ...................................................................................................... 79
b) mbito de aplicacin material ........................................................................................ 79
c) mbito de aplicacin espacial ......................................................................................... 80
d) Relaciones con otros instrumentos ................................................................................. 80
e) Estructura del RRII ........................................................................................................... 80
f) Regla comn. La autonoma de la voluntad .................................................................... 81
g) Normas de conflicto en materia de obligaciones extracontractuales: regla general (en
defecto de eleccin) ................................................................................................................ 81
h) Normas de conflicto en materia de obligaciones extracontractuales: reglas especiales
(en defecto de eleccin) .......................................................................................................... 82
i) Culpa in contrahendo (art. 12 RRII) .................................................................................. 84
j) mbito de la ley aplicable (arts. 15 y 17 RRII) .................................................................. 84
2. Artculo 10.9 CC ................................................................................................................... 84
TEMA 19. EL MATRIMONIO ............................................................................................. 85

1. Introduccin ........................................................................................................................ 85
2. Celebracin del matrimonio ................................................................................................ 85
a) Ley aplicable a capacidad y consentimiento ................................................................... 85
b) Ley aplicable a la forma de celebracin .......................................................................... 86
c) Ley aplicable a los efectos del matrimonio ..................................................................... 87
d) Ley aplicable a la disolucin del matrimonio .................................................................. 88
TEMA 20. FILIACIN Y ALIMENTOS .............................................................................. 90
1. Ley reguladora de la filiacin natural (art. 9.4 CC) .............................................................. 90
2. Obligaciones alimenticias (Protocolo de La Haya 2007) ...................................................... 91
a) Determinacin de la ley aplicable ................................................................................... 91
b) mbito de la ley aplicable y norma material imperativa ................................................ 92

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

TEMA 1. INTRODUCCIN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
1. Presupuestos del Derecho internacional privado: Fraccionamiento jurdico
y permeabilidad social
El hecho de que en el panorama internacional cada Estado sea soberano dentro de
su territorio, da lugar a una triple consecuencia desde el punto de vista jurdico-
privado:
a) Cada Estado aprueba sus leyes, mediante las cuales se asignan en abstracto
derechos, obligaciones y cargas a las personas.
b) Cada Estado tiene su poder jurisdiccional, encargado de resolver los litigios
concretos sobre la titularidad de esos derechos, obligaciones y cargas.
c) Cada Estado garantiza la implementacin coactiva de las decisiones de sus
tribunales dentro de su territorio.
Estas tres consecuencias conforman el punto de partida del Derecho privado
internacional, que no es otro que el fraccionamiento jurdico.
Al fraccionamiento jurdico se le suma el importante hecho de que hoy en da un
gran volumen de las relaciones sociales, econmicas y jurdicas son
transfronterizas.
2. Objeto del Derecho internacional privado. Precisiones conceptuales

El objeto del DIPr son las relaciones privadas internacionales. Por un lado, el
DIPr se ocupa principalmente de relaciones de Derecho privado: relaciones
horizontales o entre particulares en las que ninguna de las partes acta revestida
con poder estatal o soberano. Cabe que una parte sea un ente estatal siempre que
se d esa condicin, que acte sin las facultades del poder soberano (iure gestionis,
no iure imperii). Por otro lado, son relaciones entre particulares que se desarrollan
en un contexto internacional y, por consiguiente, que se vinculan a dos o ms
ordenamientos jurdicos.
Mientras que las relaciones internas (o puramente internas) son las relaciones de
Derecho privado que slo presentan vnculos con el ordenamiento jurdico
nacional (en nuestro caso, el espaol), las relaciones privadas internacionales
son aquellas relaciones privadas que presentan una vinculacin con el Derecho de
un Estado extranjero.
Cabe mencionar que, en los sistemas plurilegislativos se presentan situaciones en
las que determinadas relaciones privadas internas (y por tanto no internacionales)

pueden vincularse a dos o ms de los regmenes internos que concurren dentro de
cada Estado. Este tipo de situaciones se denominan conflictos internos, y la rama
del Derecho que se ocupa de ellas es el Derecho interregional.
3. Sectores del Derecho internacional privado

Ante una relacin privada internacional, cabe plantearse tres preguntas bsicas:
a) En la medida en que la relacin se vincula con varios Estados, qu
tribunales estatales van a ser competentes para conocer de un posible
litigio?
b) En la medida en que la relacin se vincula con varias leyes estatales, qu
ley estatal se va a aplicar para resolver el fondo del litigio?
c) Y por ltimo, qu eficacia va a tener en otros Estados la eventual sentencia
favorable dictada por el juez que haya conocido del litigio?
Primero nos preguntamos por la jurisdiccin estatal competente para conocer de
un litigio derivado de una relacin privada internacional (forum) y la respuesta nos
la dan las llamadas normas sobre competencia judicial internacional (CJI). A
continuacin, nos preguntamos por la ley aplicable para resolver el fondo del
litigio (ius) y la respuesta nos la dan fundamentalmente las llamadas normas
sobre ley aplicable o normas de conflicto (NdC). La solucin a esta pregunta es
una ley estatal. Poe ltimo, nos preguntamos por la eficacia extraterritorial de las
resoluciones judiciales, y la respuesta nos la dan las normas sobre
reconocimiento y ejecucin de resoluciones extranjeras (RyE). Estas tres
preguntas conforman el ncleo esencial de la disciplina.
No obstante, tambin se plantean ciertos problemas de segundo escaln, y es
que a la hora de resolver los problemas que plantean las relaciones privadas
internacionales no basta con remitir el caso a unos tribunales estatales
determinados o a una ley nacional determinada, sino que es preciso jugar con
varios ordenamientos jurdicos a la vez. Es necesario combinar normas
procedentes de distintos legisladores, trasladar conceptos de un ordenamiento a
otro o ajustar instituciones jurdicas. Esto demanda un esfuerzo interpretativo e
incluso creativo de los aplicadores del Derecho que va mucho ms all de la mera
subsuncin normativa.
4. El principio de relatividad del Derecho internacional privado

Se suele calificar de principio de relatividad del Derecho internacional
privado el hecho de que cada Estado tiene sus propias normas de DIPr. Cada
Estado responde de forma independiente a las tres cuestiones bsicas de la
disciplina: a) cada Estado tiene sus normas de CIJ; b) cada Estado tiene sus NdC; c)
y cada Estado tiene sus nomas de RyE.
No obstante, para evitar los inconvenientes que conlleva, en particular el que las
soluciones sean distintas de un Estado a otro, los Estados tienden a ponerse de
acuerdo para establecer reglas de DIPr comunes o uniformes, o incluso transfieren
la competencia para hacerlo a instituciones supranacionales, como la Unin

Europea. De hecho, la mayora de reglas del DIPr espaol se encuentran en textos
de la UE o en convenios internacionales.
Existe una doble manera de contemplar el DIPr. El juez espaol contempla la
situacin desde el punto de vista del Estado espaol, y se plantea qu tutela
judicial va a ofrecer a quien se la pide. Se plantea: a) si va a ser competente para
conocer de la demanda; b) qu ley estatal ha de aplicar al fondo del litigio; o c) qu
efectos va a dar una sentencia extranjera. Sin embargo, desde la posicin de los
operadores en el trfico internacional debe tenerse en cuenta no slo la
perspectiva del juez espaol, sino tambin la de los dems ordenamientos
implicados, pues la satisfaccin efectiva de sus intereses depende de este anlisis
global.
5. Fuentes normativas
Uno de los mayores inconvenientes del DIPr es su dispersin normativa. Las
normas de DIPr se hallan muy repartidas y adems en textos de muy distinta
naturaleza.
Constitucin
La nica referencia expresa que contiene la Constitucin a los conflictos de leyes
est en el artculo 149.1.8, que atribuye una competencia exclusiva al Estado
para resolver los conflictos de leyes, es decir, para resolver los problemas que
plantea la pluralidad normativa. Al margen de este dato, la Constitucin ha jugado
un papel relevante en el DIPr durante algunos aos. Bastantes normas del DIPr
espaol eran anteriores a la Constitucin y ha sido preciso llevar a cabo una labor
de depuracin constitucional del sistema. Despus, el papel de la Constitucin en el
DIPr va siendo menor. Las normas de DIPr no son normas constitucionales. Estn
sujetas a los lmites establecidos por la Constitucin y los valores constitucionales
son un referente hermenutico imprescindible para resolver ambigedades,
colmar lagunas o concretar las clusulas generales, pero las cuestiones del DIPr no
dejan de responder a un carcter de legalidad ordinaria.
Derecho europeo
Los Tratados constitutivos de la UE (Derecho originario) no contienen un sistema
de normas de DIPr. Sin embargo, los principios y libertades bsicas del Tratado de
Funcionamiento de la Unin Europea (TFUE) han tenido un efecto directo sobre
ciertas normas de los DIPr nacionales, principalmente por haberlas considerado
discriminatorias pro razn de la nacionalidad o por suponer un obstculo al
ejercicio de esas libertades. Adems, para los operadores en el mercado europeo es
importante tener certeza sobre qu tribunales van a ser competentes para resolver
un litigio, qu ley estatal van a aplicar dichos tribunales y han de tener garantas
tambin de que las decisiones de ese tribunal se vayan a reconocer y ejecutar en el
resto de los Estados miembros. Esta idea ha propiciado la europeizacin de la
cooperacin judicial en materia civil por el artculo 81 TFUE, y la consiguiente
elaboracin de normas de Derecho europeo derivado cuyo objeto principal son
reglas de DIPr. De hecho, una buena parte del DIPr espaol es de fuente europea.

Convenios internacionales
Hay una importante red de convenios internacionales, multilaterales o bilaterales,
que contiene normas de DIPr. Ocupan un papel preferente los convenios
adoptados en el seno de la Conferencia de La Haya, institucin dedicada
precisamente a unificar las normas de DIPr entre los Estados. Espaa ha ratificado
bastantes de estos convenios.
Convenios de la UE
Esa mencionada europeizacin del DIPr ha conllevado la extensin ad extra de la
competencia de la UE. Es decir, la UE ha extendido su competencia a la relacin con
terceros Estados (no miembros de la UE). Cabe destacar que el Convenio de
Lugano 1988 prohbe a los Estados miembros concluir en nombre propio
convenios con terceros Estados cuando afecten a la normativa europea (salvo
mediante un procedimiento especial de autorizacin previsto por el Reglamento
662/2009).
Derecho interno
Junto a las normas europeas y convencionales, hay normas de DIPr contenidas en
textos internos como el Cdigo civil (normas de ley aplicable, NdC), la Ley Orgnica
del Poder Judicial (normas de CJI), o la Ley de Enjuiciamiento Civil (normas de RyE,
en la LEC de 1881). Estas normas se suelen calificar como DIPr interno o
autnomo, y rigen en defecto de normas de DIPr europeo o convencional aplicable.
Consecuencias prcticas de la pluralidad normativa

De esta pluralidad normativa es importante extraer dos consecuencias prcticas:
a) Primera: la necesidad de ser muy cuidadoso a la hora de identificar el
texto aplicable. La primaca de los textos supranacionales, sean convenios
internacionales o normas europeas, sobre el Derecho de origen interno
obliga a comprobar siempre si un determinado caso o cuestin jurdica cae
bajo el mbito de aplicacin de uno de esos textos, pues de ser as
desplazaran a las reglas de rigen interno. 1. En cuanto al mbito temporal,
deberemos fijarnos en la fecha de entrada en vigor del texto para Espaa,
esto es, la fecha a partir de la cual las autoridades espaolas deben
aplicarlo. Esta fecha debe distinguirse de la cuestin relativa a si los hechos
a los que se aplica deben ser posteriores a la misma o puede tener cierta
eficacia retroactiva. Los convenios internacionales suelen tener fechas de
entrada en vigor distintas para los Estados parte en la medida en que dicha
fecha viene determinada por la ratificacin o adhesin de cada uno. Los
textos europeos, en cambio, tienen una fecha de entrada en vigor y un
mbito de aplicacin temporal uniforme para todos los Estados miembros.
2. En cuanto al mbito material, cada texto suele delimitarlo por remisin
a categoras jurdicas ms o menos conocidas, aunque sujetas a una
definicin autnoma o uniforme, derivada del propio texto. 3. El mbito
territorial o espacial suele hacer referencia a la exigencia de cierta

conexin o vinculacin entre el supuesto de hecho y el territorio de los
Estados donde est vigente el texto. Hay textos que no se aplican a
cualquier relacin privada internacional subsumible en su mbito material,
sino slo a aquellas que presentan cierta vinculacin o relacin con el
territorio de los Estados parte. Otros, en cambio, se aplican con alcance
universal o erga omnes, sin exigir ese componente de vinculacin del
mbito territorial. 4. Por ltimo, hay textos que contienen mecanismos de
reservas, declaraciones o clusulas de relacin, que deben tenerse en
cuenta tambin para acabar de perfilar su mbito de aplicacin.
b) Segunda: la necesidad de ser muy cuidadosos tambin a la hora de
interpretar los textos, intentando atender a los principios en torno a los
que esos textos se configuran, y no tratar de extender los principios de
nuestro ordenamiento de forma automtica. Instituciones como el Tribunal
de Justicia de la Unin Europea (TJUE) han facilitado en mucho esta labor
de interpretacin.
En situaciones de concurrencia de varias normas internacionales aplicables al
mismo problema, los propios convenios internacionales o reglamentos europeos
suelen establecer reglas para resolver los problemas que genera esta concurrencia.
TEMA 2. LA COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL.

CUESTIONES GENERALES
1. La competencia judicial internacional
1.
Funcin y efectos de las reglas de competencia judicial internacional
El objeto de las normas de competencia judicial internacional (CJI) es

determinar si los tribunales de un determinado Estado son o no competentes para
conocer de un asunto o litigio internacional (entendiendo como litigio
internacional aquel que presenta vnculos con ms de un Estado). Desde la
perspectiva de los jueces nacionales, las reglas o foros de CJI funcionan como
reglas de atribucin en la medida en que sirven para atribuirles competencia
sobre una parte de los litigios internacionales. Desde la perspectiva de los
operadores en el trfico internacional, las normas de CJI sealan a los futuros
litigantes ante qu tribunales estatales pueden reclamar la tutela de sus derechos
subjetivos ( y entre ellos, cules sern los ms convenientes a su causa).
La mecnica de las reglas de CJI es sencilla: escogen uno de los elementos de la
relacin privada internacional y atribuyen competencia a los tribunales espaoles
cuando ese elemento se conecta o vincula con nuestro pas. Las normas de CJI son,
al igual que las normas de conflicto Derecho de conexiones.
El efecto directo de las reglas de CJI es fijar la competencia de los tribunales de un
Estado. Sin embargo, tambin acarrea una serie de efectos indirectos:
a) Decidir el foro competente significa decidir el sistema de DIPr aplicable y,
con l, el Derecho procesal y el Derecho material aplicables al litigio (los

10

tribunales competentes aplicarn el Derecho pertinente, que no tiene por
qu ser el de su Estado, pero que s que ser el determinado de acuerdo con
las normas de conflicto de su Estado).
b) Las reglas de CJI determinan tambin la distribucin de los costes de
internacionalidad procesal (la carga de acudir a un oro extranjero, los
costes asociados a la notificacin internacional, la prctica de pruebas en el
extranjero, la necesidad de ejecutar la sentencia en otro Estado).
Competencia judicial internacional y sectores afines

a) CJI y Jurisdiccin. La jurisdiccin es el poder o capacidad que tiene
atribuido un determinado rgano estatal, el poder o capacidad de juzgar y
hacer ejecutar lo juzgado. Como tal, es un presupuesto necesario de la CJI.
La CJI es la posibilidad de ejercer ese poder o capacidad en un litigio
concreto.
b) CJI y Competencia territorial. Las normas de CJI deben distinguirse del
resto de las normas de competencia que fijan definitivamente el tribunal
juzgador, y en particular de las que determinan la competencia territorial.
Salvo casos especiales, las normas de CJI nos dicen cundo son competentes
los tribunales espaoles contemplados en su generalidad, mientras que las
normas de competencia territorial determinan, dentro del complejo de
tribunales espaoles, cul va a ser el competente por razn de la localidad.
El juego de los artculos sobre competencia territorial de la LEC est
condicionado a que los tribunales espaoles posean CJI conforme a las
reglas correspondientes. En bastantes ocasiones las reglas de CJI cumplen
una doble funcin, ya que determinan directamente tambin la competencia
territorial.
c) CJI y NdC. Si los tribunales espaoles son competentes para conocer de un
litigio internacional, las NdC del DIPr espaol le indicarn al juez la ley
estatal aplicable al fondo de ese litigio. Las primeras funcionan como reglas
unilaterales o de atribucin: slo le indican si es o no competente. Si la
respuesta es afirmativa y se dan los dems presupuestos procesales, el juez
aplicar las NdC espaolas, que le indicarn conforme a qu Derecho
material, el espaol o uno extranjero, y cul en concreto, debe resolver el
fondo del litigio.
d) CJI y RyE de decisiones. Una vez afirmada la CJI del tribunal espaol y
resuelto el fondo del litigio conforme al ordenamiento designado por sus
normas de NdC, la resolucin dictada limitar su eficacia jurdica directa al
territorio espaol. Para saber si y bajo qu condiciones esa resolucin va a
ser eficaz en el territorio de otros Estados, han de aplicarse las normas
sobre RyE de decisiones extranjeras vigentes en dichos Estados, y viceversa.
2. El marco jurdico
Las normas o los principios supralegales que condicionan la actuacin del
legislador vienen definidas por la Constitucin, el Derecho internacional pblico y
el Derecho de la UE.
11
1.
La constitucin
La Constitucin Espaola no delimita el mbito de CJI de los tribunales espaoles,

pero s fija ciertos lmites, mximos y mnimos, de atribucin.
Cuando el legislador formula el sistema de CJI delimita el alcance internacional de
la tutela judicial que van a ofrecer sus tribunales. Esta delimitacin tiene dos
efectos, uno positivo y otro negativo. El efecto positivo es la afirmacin de la CJI
de nuestros tribunales en cierto nmero de litigios internacionales. Plantea el
problema desde la perspectiva del demandado, pues se le somete a nuestra
jurisdiccin, se le impone la carga procesal de comparecer ante nuestros tribunales
con el riesgo consiguiente de ser condenado. El efecto negativo es la negacin de
la CJI de los tribunales espaoles para el resto de los litigios internacionales. El
problema se plantea desde la perspectiva del actor o demandante, ya que ve
cerrada la posibilidad de reclamar la tutela judicial de sus derechos subjetivos ante
los tribunales espaoles. En el primer caso, se plantea un problema de
sometimiento a la jurisdiccin del Estado espaol, y en el segundo de imposibilidad
de acceso.
Se puede incurrir en inconstitucionalidad tanto por exceso (efecto positivo)
como por defecto (efecto negativo). La Constitucin, particularmente sus artculos
1 y 24 (tutela judicial efectiva), impondra un lmite de mximos y un lmite de
mnimos al legislador.
El efecto positivo de las normas de CJI impondra un lmite de mximos en el
sentido de que el legislador espaol no puede afirmar la CJI de nuestros tribunales
cuando ello suponga someter al demandado a una carga procesal arbitraria o
manifiestamente irrazonable.
El efecto negativo de las normas de CJI impondra un lmite de mnimos en el
sentido de que el legislador espaol incurrira en denegacin de justicia si
impidiera irrazonablemente el acceso a nuestros tribunales o si el actor no gozara
de una va alternativa razonable para satisfacer sus derechos e intereses legtimos.
De esta construccin se pueden extraer cuatro consecuencias:
a) La Constitucin garantiza un mnimo e impone un volumen mximo de CJI
(es decir, busca tener un volumen suficiente y razonable de CJI para
garantizar la tutela judicial efectiva del art. 24 CE), pero dentro de estos
lmites, la formulacin concreta del rgimen de CJI es una cuestin de
configuracin legal.
b) No existe un derecho constitucional de los espaoles a no ser demandados
en el extranjero, sino que podra incluso derivar, cuando la CJI de los
tribunales extranjeros fuera razonable, un fundamento constitucional a la
carga de comparecer como demandado ante un tribunal extranjero.
c) No existe un derecho constitucional absoluto a demandar ante los
tribunales espaoles.
d) Los lmites constitucionales pueden exigir un desarrollo judicial del
Derecho. Por ejemplo, en el caso de que el legislador no haya abierto un foro
12

de CJI en Espaa pero al actor no le quede otra posibilidad jurisdiccional
efectiva para satisfacer sus derechos e intereses legtimos, el juez espaol
debe admitir su competencia. Es el llamado foro de necesidad que deber
desarrollar el juez admitiendo su CJI aunque no existiese tal posibilidad
segn el rgimen legal vigente, para cubrir lagunas de jurisdiccin,
imposibilidades jurdicas, imposibilidades de hecho, o negativas al
reconocimiento (de una decisin extranjera cuando el actor no puede
satisfacer su pretensin en el extranjero ni iniciar un nuevo proceso en
Espaa por carecer de CJI) que causen una vulneracin del derecho
constitucional a la tutela judicial efectiva.
El Derecho internacional pblico

El Derecho internacional pblico (DIPub) no hace un reparto de la CJI entre los
Estados, sino que cada estado delimita unilateralmente su volumen de
competencia. Sin embargo, el DIPub impone algunos lmites generales a la
actividad judicial de los tribunales espaoles y extranjeros en los litigios
internacionales.
a) El primer lmite deriva del principio de territorialidad de la soberana
estatal; cada Estado slo puede ejercer sus atributos de soberana dentro de
su territorio o en los espacios libres de la soberana de otro Estado. Lo nico
que este lmite impide es que la implementacin coactiva (coaccin
directa) de una autoridad estatal se extienda ms all de su propio
territorio. Esta regla impide que una autoridad espaola se desplace a un
Estado extranjero para realizar all actos de soberana. Pero no prohbe que
un juez espaol ordene a un particular domiciliado en otro Estado una
conducta de hacer o no hacer, en el territorio de ese Estado (coaccin
indirecta).
b) El segundo lmite son las reglas sobre inmunidad de jurisdiccin y de
ejecucin. Si el demandado goza de ese privilegio, los tribunales espaoles
no pueden ejercer su poder jurisdiccional sobre l. Los supuestos
principales de inmunidad jurisdiccional impuestos por el DIPub a los
tribunales espaoles son tres: a) inmunidad del Estado extranjero y sus
rganos; b) inmunidad de las misiones diplomticas y consulares; c)
inmunidad de organismos internacionales. Cada uno tiene su propio
rgimen jurdico y su alcance. No obstante, siempre se trata de una
inmunidad condicionada, siendo las reglas de inmunidad jurisdiccional
compatibles con el derecho a la tutela judicial efectiva en la medida en la
que el actor disponga de alguna va efectiva para satisfacer sus derechos
subjetivos. En la prctica, el actor puede o bien plantear la demanda en el
extranjero, ante los tribunales del Estado en cuestin siempre que existan
garantas de un proceso imparcial; o bien reclamar la proteccin
diplomtica de las autoridades espaolas y, en caso de infructuosidad,
ejercitar una peticin indemnizatoria al propio Estado espaol.
13
El Derecho europeo
Los Tratados constitutivos de la UE no hacen una distribucin de la CJI entre los
Estados miembros. No obstante, s que han conferido competencia al legislador
europeo para llevar a cabo esta tarea. El Derecho europeo ha cambiado por
completo el panorama normativo de la CJI en Espaa. Como consecuencia de la
adopcin de los tratados europeos, hay cada vez menos convenios internacionales.
Cuando la UE dicta un reglamento sobre una determinada materia, los Estados
miembros pierden la competencia para celebrar convenios internacionales con
terceros sobre la misma materia.
Mapa normativo sobre la Cooperacin Judicial Civil en la UE:
Textos dobles: CJI y RyE

o Reglamento Bruselas I (y Bruselas I bis)
o Reglamento Bruselas II bis
Desarrollo del proceso
o Reglamento de notificaciones
o Reglamento de pruebas
Directiva de acceso a la justicia
Texto sobre supresin del exequtur
o Reglamento TEE
o Reglamento proceso monitorio
o Reglamento proceso de escasa cuanta
Textos sobre ley aplicable
o Reglamento Roma I
o Reglamento Roma II
Textos triples: CJI, NdC y RyE
o Reglamento de insolvencia
o Reglamento sobre obligaciones alimenticias
Convenios europeos
o Convenio de Lugano
3. Modelo de regulacin
Nuestro Derecho vigente es un modelo de justicia de Derecho privado. Arranca de
la autonoma de la voluntad de los particulares como regla de base, y utiliza el
llamado principio de proximidad razonable del litigio con los tribunales de un
Estado como criterio supletorio. Cuando la autonoma de las partes no opere o las
partes no hayan hecho uso de ella, slo deben afirmar su CJI los tribunales
espaoles si el litigio internacional en cuestin presenta una vinculacin razonable
con Espaa.
El sistema de CJI espaol obedece a un modelo normativo de tipificacin legal, no
judicial. El legislador no ha delegado en los jueces la posibilidad de concretar caso
por caso ese principio de proximidad razonable, sino que ha tipificado legalmente
las categoras de litigios y la conexin relevante para cada uno. El legislador tanto
nacional como europeo, ha optado por la formulacin de normas abstracto-
generales primando la seguridad jurdica.

14
TEMA 3. EL SISTEMA ESPAOL DE CJI: MAPA NORMATIVO

1. El sistema de competencia judicial internacional: concurrencia normativa
Uno de los rasgos ms significativos del sector de la competencia judicial
internacional (CJI) es la pluralidad de fuentes normativas. En el Derecho espaol
vigente, las reglas de CJI se encuentran en la Ley Orgnica del Poder Judicial de
1985 (LOPJ), en normas de origen europeo y en diversos convenios
internacionales. Todo ello en base al artculo 65 del Tratado CE (actual artculo 81
TFUE), que supuso la comunitarizacin del sector de la CJI en materia civil, y la
aprobacin de diversos reglamentos. En particular:
Reglamento 44/2001, relativo a la competencia judicial, el reconocimiento

y la ejecucin de resoluciones judiciales en materia civil y mercantil
(tambin conocido como Bruselas I), y Reglamento 1215/2012 (o
Bruselas I bis) sobre la misma materia.
Reglamento 2201/2003, relativo a la competencia, el reconocimiento y la
ejecucin de resoluciones judidciales en materia matrimonial y de
responsabilidad parental (Bruselas II o Bruselas II bis, son el mismo).
Reglamento 4/2009 relativo a la competencia, la ley aplicable, el
reconocimiento y la ejecucin de las resoluciones y la cooperacin en
materia de obligaciones de alimentos
Reglamento 650/2012 relativo a la competencia, la ley aplicable, el
reconocimiento y la ejecucin de las resoluciones, a la aceptacin y la
ejecucin de los documentos pblicos en materia de sucesiones mortis
causa y a la creacin de un certificado sucesorio europeo de sucesiones (no
lo veremos)
Reglamento 1346/2000 sobre procedimientos de insolvencia (no lo
veremos)
Han de tenerse en cuenta tambin:
Convenios de la UE
Acuerdo Comunidad-Dinamarca
Convenio de Lugano
Convenios multilaterales o bilaterales ratificados por Espaa
Reglas de origen interno, que se encuentran fundamentalmente en los
artculos 22 y 25 de la Ley Orgnica del Poder Judicial (LOPJ)
2. El Reglamento 44/2001 o Reglamento Bruselas I, y el Reglamento

1215/2012 o Reglamento Bruselas I bis
1.
Antecedentes, fundamento y naturaleza jurdica
Inicialmente, la Comunidad Europea careca de competencias generales en el

mbito de la cooperacin judicial en materia civil. No obstante, los Estados
miembros haban concluido el Convenio de Bruselas de 1968, que estableca un
rgimen de CJI uniforme. Con el Tratado de msterdam de 1997, la modificacin
15

del Tratado CE y la incorporacin de los artculos 61 y 65 permitieron adoptar
actos legislativos comunitarios en el mbito de la cooperacin judicial civil
transfronteriza, para el correcto funcionamiento del mercado interior. As surgi,
entre otros, el Reglamento 44/2001 (Bruselas I), relativo a la competencia
judicial, el reconocimiento y la ejecucin de resoluciones judiciales en materia civil
y mercantil, que sustituira entre los Estados miembros a las disposiciones del
Convenio de Bruselas de 1968, proceso que fue consolidado por el Tratado de
Lisboa en el artculo 91 TFUE. No obstante, el Reglamento Bruselas I quedaba
sometido a revisin una vez transcurridos 10 aos desde su adopcin, revisin que
da lugar al Reglamento 1215/2012 (Bruselas I bis), relativo a la competencia
judicial, el reconocimiento y la ejecucin de resoluciones judiciales en materia civil
y mercantil, que refunde y deroga el antiguo Reglamento 44/2001 (Bruselas I),
aunque slo ser aplicable a partir del 10 de enero de 2015.
No obstante, cabe mencionar la posicin especial en que se encuentran Gran
Bretaa e Irlanda, de una parte, y Dinamarca, de la otra. En principio, las normas
adoptadas con base en el Ttulo IV del Tratado CE (por tanto el art. 65 relativo a la
competencia legislativa de la UE en materia de DIPr) no vinculaban a Gran Bretaa
ni a Irlanda, aunque estos pases podan ejercitar un opting in o derecho de
aceptar las normas en las condiciones definidas en los respectivos Protocolos. De
hecho, hasta ahora Gran Bretaa e Irlanda han ejercitado este opting in en todos
los textos europeos aprobados en el mbito de la cooperacin judicial civil, por lo
que se les aplica el Reglamento Bruselas I bis.
El Protocolo de Dinamarca no prevea la facultad de opcin. La solucin jurdica
de Dinamarca para adherirse al Reglamento Bruselas I fue, por tanto, sustituir el
Convenio de Bruselas de 1968 por un Acuerdo entre la Comunidad y Dinamarca
de 2005, relativo a la competencia judicial, el reconocimiento y la ejecucin de
resoluciones en materia civil y mercantil, que hace extensibles las reglas del
Reglamento Bruselas I (y, ms tarde, del Reglamento Bruselas I bis) a este Estado.
El Reglamento no est vigente en los Estados europeos que no sean miembros de
la UE, como Andorra, Liechtenstein, Mnaco o San Marino.
Las caractersticas del Reglamentos Bruselas I bis (que tambin son las del
Reglamento Bruselas I) son:
a) Es un Reglamento doble, pues contiene tanto reglas de CJI como reglas
sobre RyE de decisiones judiciales. No slo es necesario para asegurar el
mejor funcionamiento del mercado interior, sino que es imprescindible
para facilitar el reconocimiento recproco de resoluciones judiciales.
b) Establece un rgimen uniforme de CJI para los Estados miembros de la UE
c) Es una norma de alcance general, obligatorio en todos sus elementos y
directamente aplicable en los Estados miembros
d) Sus reglas prevalecen sobre el Derecho interno espaol, por lo que dentro
de su mbito de aplicacin el Reglamento desplaza a la LOPJ. El juez
nacional slo puede acudir a la LOPJ cuando el Reglamento no sea aplicable
o, de serlo, cuando ste se remita al Derecho nacional
16

e) De la regla de prevalencia del Reglamento sobre la legislacin nacional se
deriva una regla de no frustracin: los Derecho nacionales siguen vigentes
para todas aquellas cuestiones procesales no reguladas por el Reglamento,
sin embargo, el Derecho nacional no puede frustrar el objetivo, la finalidad
o los principios de ste
La interpretacin
Toda horma de Derecho uniforme requiere una interpretacin tambin uniforme y
una garanta institucional de dicha uniformidad.
La Garanta institucional de uniformidad la proporciona el Tribunal de Justicia de
la Unin Europea (TJUE), que resuelve las cuestiones que se le planteen con
carcter vinculante para todos los Estados miembros. De hecho, ha resuelto un
elevado volumen de cuestiones prejudiciales de interpretacin en relacin al
Convenio de Bruselas de 1968 y en relacin al Reglamento Bruselas I. No obstante,
salvo para aquellos preceptos modificados, la jurisprudencia del TJUE sobre el
Convenio de Bruselas de 1968 vale para el Reglamento Bruselas I.
La interpretacin del Derecho europeo uniforme se sirve de los cnones clsicos:
Criterio literal. Los reglamentos tienen versiones en todas las lenguas

oficiales. El juez nacional debera cotejar las diferentes versiones para
identificar las posibilidades o alternativas que permitira una interpretacin
literal a los efectos de emplear otros cnones.
Criterio sistemtico. El intrprete debe valorar, primero el crculo
hermenutico que proporciona ad intra el propio reglamento, y a
continuacin valorar el crculo hermenutico externo.
Criterio gentico-histrico. Puede ser til manejar los antecedentes
inmediatos del Reglamento. En concreto, el texto del Convenio de Bruselas
1968 y los Informes que han ido acompaando a cada versin.
Criterio teleolgico. Se concreta en la necesidad de garantizar una tutela
judicial efectiva en Europa. La contribucin del Reglamento a ese fin es
procurar que los operadores vean garantizada la tutela judicial efectiva de
sus derechos subjetivos dentro de todo ese mercado y, para ello, el
legislador europeo ofrece dos mecanismos: a) la llamada libre circulacin
de decisiones judiciales dentro de la UE mediante un sistema autnomo,
sencillo y expedito para el reconocimiento y la ejecucin de decisiones
provenientes de otro Estado miembro; y b) un sistema de reglas de CJI que
garantice el derecho a la tutela judicial efectiva de ambas partes
(demandante y demandado), como son, por ejemplo, la admisibilidad de la
autonoma de la voluntad como regla de base, la formulacin de foros de
competencia basados en una vinculacin razonable o la prevencin de
decisiones contradictorias y duplicacin de los costes procesales. Este
criterio, el teleolgico, es el dominante.
Anlisis de derecho comparado y utilizacin de principios generales
comunes a los Estados miembros.
17
mbito de aplicacin material

Dentro de su mbito de aplicacin, las reglas del Reglamento desplazan a las
normas de CJI de origen nacional o interno.
En cuanto a su mbito de aplicacin material, el Reglamento de Bruselas I y
Bruselas I bis se aplica, bsicamente en el mbito del Derecho privado patrimonial,
con independencia de la naturaleza del rgano jurisdiccional.
El artculo 1 del Reglamento Bruselas I dispone que se aplicar en materia civil y
mercantil, con independencia de la naturaleza del rgano jurisdiccional. No se
aplicar, en particular, a las materias fiscal, aduanera y administrativa, y Bruselas
I bis aade que ni a la responsabilidad del Estado por acciones u omisiones en el
ejercicio de su autoridad (acta iure imperii).
En primer lugar, slo se aplica en materia civil y mercantil, no de Derecho
pblico. Lo relevante no es la naturaleza del orden jurisdiccional que est
conociendo, ni la de las partes implicadas, sino el objeto del proceso; as se
excluyen del mbito del Reglamento los litigios entre una autoridad pblica y una
persona de Derecho privado, siempre que dicha autoridad acte en el ejercicio del
poder pblico y sea esta actuacin la que origine el proceso. Los litigios derivados de
actividades iure gestionis de las autoridades estatales son subsumibles bajo el
mbito de aplicacin del Reglamento. La definicin de los conceptos normativos
que emplea el artculo 1 del Reglamento ha de ser autnoma o uniforme y no por
referencia al Derecho nacional. Esa interpretacin uniforme debe elaborarse
tomando como referente, de una parte, los objetivos y el sistema del Reglamento y,
de otra, los principios generales que se deducen de los sistemas jurdicos
nacionales. Hay una jurisprudencia muy abundante del Tribunal de Justicia
concretando ambos conceptos.
En segundo lugar, y segn el artculo 2 del Reglamento, se excluirn:
a) las materias relativas al estado y capacidad de las personas fsicas, y los
regmenes matrimoniales (Bruselas II)
b) las obligaciones alimenticias (Reglamento 4/2009)
c) los testamentos y las sucesiones (Reglamento 650/2012)
d) los procedimientos de insolvencia (Reglamento 1346/2000)
e) la Seguridad Social (numerosos reglamentos)
f) el Arbitraje (Convenio de Nueva York de 1954)
mbito de aplicacin temporal

En cuanto a las normas de CJI, se aplican en demandas ejercitadas tras la entrada
en vigor del reglamento: 1 de marzo de 2002 para Bruselas I, o bien 10 de enero de
2015 para Bruselas I bis.
Por su parte, las normas de RyE de resoluciones extranjeras se aplican a sentencias
dictadas tras la entrada en vigor del reglamento.
18
mbito de aplicacin espacial

Las normas de CJI contenidas en el Reglamento se formulan en funcin del
domicilio del demandado. El domicilio o la nacionalidad del actor es irrelevante.
Por tanto:
a) Si el domicilio del demandado est en un Estado miembro el Reglamento
determina directamente la CJI y, por consiguiente, el juez nacional slo
tendr competencia en la medida en que as lo establezca el propio
Reglamento.
b) Si el domicilio del demandado se halla en un tercer Estado, el Reglamento se
remite a las legislaciones nacionales.
Relaciones con otros Convenios y normas comunitarias

a) El Reglamento Bruselas I sustituye al Convenio de Bruselas de 1968
entre los Estados miembros, con la excepcin de Dinamarca, con el que est
vigente el Acuerdo CE-Dinamarca desde el 1 de julio de 2007. Cuando sea
aplicable el RBI bis, ser ste quien pase a sustituir al Convenio de Bruselas
de 1968.
b) En la medida en que sus mbitos de aplicacin coincidan, el RBI sustituye a
los convenios bilaterales en vigor entre Estados miembros (por ejemplo,
Espaa y Rumana).
c) En caso de concurrencia entre el RBI o RBI bis y otros instrumentos
normativos europeos (reglamentos comunitarios o directivas) que
establezcan normas de CJI, prevalecern los otros instrumentos
normativos europeos frente al RBI o RBI bis.
d) Prevalecen los convenios multilaterales en materias especiales que
estuviesen en vigor para Espaa en el momento de la entrada en vigor del
RBI o RBI bis, ya sean con Estados miembros o no miembros, debido a la
mayor adecuacin tcnica de estos instrumentos a determinadas materias
especficas. En este caso, el RBI y RBI bis funcionan como texto marco o
integrador: las reglas especiales del convenio multilateral sustituyen a las
reglas del Reglamento, pero los vacos del convenio multilateral se colman
acudiendo al Reglamento. Esta prevalencia slo procede si las reglas del
Convenio respetan los principios bsicos que inspiran el Reglamento (segn
ha interpretado el TJUE).
e) El artculo 72, por ltimo, respeta los convenios bilaterales que los
Estados miembros hubiesen podido concluir con terceros Estados para
amparar a domiciliados o residentes en stos frente al juego de los foros
exorbitantes. En el futuro, la competencia para concluir convenios con
terceros Estados corresponde exclusivamente a la UE.
3. Convenio de Lugano 2007

El Convenio concluido en Lugano el 16 de septiembre de 1988, relativo a la
competencia judicial internacional y a la ejecucin de resoluciones judiciales en
materia civil y mercantil, extendi la regulacin del Convenio de Bruselas 1968 a
los pases miembros de la Asociacin Europea de Libre Cambio (AELC), que no

19

podan incorporarse al Convenio de Bruselas de 1968 por ser pases
extracomunitarios. Por ello, se conoce al Convenio de Lugano 1988 como
convenio paralelo. Eran parte de l los Estados UE, ms Suiza, Noruega e Islandia.
Su contenido era semejante al Convenio de Bruselas 1968, aunque existan ciertas
diferencias puntuales: la fundamental, el TJUE no tena competencia para
interpretar el Convenio de Lugano 1988.
Al ser sustituido el Convenio de Bruselas 1968 por el RBI, se sigui el mismo
proceso con este reglamento mediante el Convenio de Lugano 2007, que haca
extensible el Reglamento a Suiza, Noruega e Islandia. Previsiblemente,
probablemente har falta firmar un nuevo Convenio de Lugano paralelo al nuevo
RBI bis.
Aunque ya hemos indicado que el Convenio de Lugano no se somete a la
interpretacin del TJUE, los Estados miembros han firmado unos protocolos que
los comprometen a interpretar el mismo conforme a las interpretaciones del TJUE
sobre el RBI, pero sin llegar a admitir la competencia interpretativa de ste sobre
el Convenio de Lugano.
1.
mbito de aplicacin material y temporal
El Convenio de Lugano se aplica a las mismas materias que el RBI. En cuanto a su

mbito de aplicacin temporal, se aplica a demandas ejercitadas tras la entrada en
vigor del Convenio: 1 de enero de 2010.

a) En caso de que el demandado est domiciliado en un Estado miembro de la
UE, se aplica el RBI.
b) En caso de que el demandado est domiciliado en Suiza, Noruega o Islandia,
se aplica el Convenio de Lugano.
c) En caso de que el demandado est domiciliado en un tercer Estado, se aplica
el Derecho interno (LOPJ).
4. Reglamento 2201/2003 o Reglamento Bruselas II bis

El Reglamento 2201/2003, relativo a la competencia, reconocimiento y ejecucin
de resoluciones judiciales en materia matrimonial y de responsabilidad parental,
tambin conocido como Reglamento Bruselas II bis reemplaz al Reglamento
1347/2000 (o Reglamento Bruselas II), que en materia de acciones de
responsabilidad parental se restringa a los hijos comunes y siempre que la accin
se hubiese ejercitado en el marco de un procedimiento de nulidad, separacin o
divorcio. El hecho de que el Reglamento 1347/2000 (Bruselas II) se aplicara slo a
la responsabilidad parental sobre los hijos matrimoniales contravena las
constituciones de varios Estados comunitarios (vid. la Constitucin alemana) por
discriminar a los hijos no matrimoniales. Ello supuso la sustitucin del Reglamento
por el actual Bruselas II bis, que en la prctica se conoce directa e
indiferenciadamente por Reglamento Bruselas II.
20
1.
El mbito material del Reglamento Bruselas II bis viene definido en el artculo 1. Se

aplica a las crisis matrimoniales: el divorcio, la separacin y la nulidad
matrimonial; as como a la atribucin, el ejercicio, la restriccin o la finalizacin de
la responsabilidad parental. Bajo este segundo aspecto se incluyen, entre otros,
a) los derechos de custodia y visita, b) la tutela, la curatela y otras instituciones
anlogas, c) la designacin de las funciones de las personas u organismos
encargados de ocuparse de la persona o bienes del menor, de representarle o de
prestarle asistencia, d) el acogimiento del menor en una familia o establecimiento,
y e) las medidas de proteccin del menor ligadas a la administracin, conservacin
o disposicin de sus bienes. Se excluyen los litigios relativos a la determinacin de
la filiacin, la adopcin, el nombre y los apellidos del menor, las obligaciones
alimenticias, o los testamentos y sucesiones.

El RBII bis se aplica a las acciones ejercitadas a partir de su entrada en vigor (1 de
marzo de 2005, porque en realidad se refiere a la fecha en la que deviene
aplicable).

Este reglamento tambin es doble pues contiene reglas de CJI y de RyE de
decisiones. Para el juego de las primeras, es irrelevante el domicilio del demandado,
as como su nacionalidad o residencia habitual. El nico requisito para la
aplicacin espacial de este Reglamento es que la demanda sea interpuesta ante un
Tribunal de un Estado miembro.
Dinamarca no es considerada como un Estado miembro a los efectos de este
Reglamento, ni se ha concluido un acuerdo bilateral que extienda su aplicacin a
este Estado.
5. Reglamento 4/2009 (obligaciones de alimentos)

1.
El Reglamento 4/2009, relativo a la competencia, la ley aplicable, el

reconocimiento y la ejecucin de las resoluciones y la cooperacin en materia de
obligaciones de alimentos, habla de CJI, RyE y Ley aplicable sobre esa materia e
independientemente de su procedencia. Sin embargo, en realidad slo tiene
normas de CJI y RyE, porque de Ley aplicable slo establece que se aplica en todos
los Estados miembros el Protocolo de la Haya (convenio internacional).

Se aplicar a acciones ejercitadas a partir de la entrada en vigor del Reglamento
(18 de mayo de 2011 porque en realidad se refiere a la fecha en la que deviene
aplicable).

21

Tiene mbito de aplicacin universal (con independencia del domicilio de las
partes), salvo por que si el demandado tiene domicilio en Suiza, Noruega o
Islandia, se aplicar el Convenio de Lugano 2007.
6. Ley Orgnica del Poder Judicial (LOPJ)

La LOPJ contiene el rgimen de CJI nacional en los artculos 21, 22 y 25. Esta
regulacin se caracteriza porque es completa (potencialmente aplicable sea cual
sea el objeto del litigio), autnoma respecto de las normas de competencia
territorial, y unilateral o atributiva de la CJI. No obstante, la aplicacin de las reglas
de CJI de la LOPJ es subsidiaria: slo puede invocarse fuera del mbito de
aplicacin de los convenios internacionales (art. 21.1. LOPJ) y de las normas
europeas que contengan reglas de CJI. En trminos muy generales, la LOPJ se va
aplicar: a) en el mbito del Derecho de familia o sucesorio, en todos los casos salvo
los comprendidos dentro de los Reglamentos europeos; y b) en el mbito del
Derecho patrimonial, cuando el domicilio del demandado est en un Estado no
miembro de la UE, ni en Noruega, Suiza o Islandia.
La interpretacin y aplicacin de las normas de CJI establecidas en la LOPJ
responde a los cnones hermenuticos generales del Derecho procesal. Los
elementos de la interpretacin normativa se derivan del propio Derecho nacional.
Sin embargo, en el sistema espaol de CJI hay al menos dos elementos que orientan
al intrprete hacia la coincidencia del resultado interpretativo con el rgimen
europeo. En primer lugar, ambos sistemas, el supranacional y el nacional (LOPJ),
responden a unos mismos principios estructurales y a unos mismos modelos de
regulacin (sistema valorativo nico de CJI). En segundo lugar, el legislador
espaol se ha inspirado expresamente en el modelo del Convenio de Bruselas 1968,
que es el que recoge el Reglamento y que es un modelo mucho ms desarrollado
que cualquier modelo nacional. El propio legislador ha querido que el referente
del sistema espaol fuera el Reglamento Bruselas I, y con ello que ambos grupos de
normas lleven vidas paralelas.
7. Estructura general del sistema espaol de CJI

El rgimen espaol de CJI responde a una unidad sistemtica de fondo. El
contenido de este sistema se puede construir a partir de la distincin de cuatro
tipos de foros o criterios de atribucin de CJI:
a) El llamado foro general es el domicilio del demandado: siempre que el
demandado tenga su domicilio en Espaa, los tribunales espaoles poseen
CJI con alcance cognitivo general. (es decir, cualquiera que sea el objeto del
litigio)
b) Los foros especiales constituyen una pluralidad de supuestos o criterios de
atribucin de CJI a los tribunales espaoles, que operan frente a
domiciliados en el extranjero pero con alcance limitado: el principio
subyacente es que si el objeto del proceso presenta cierta vinculacin con
Espaa, los tribunales espaoles poseen CJI pero limitada a ese objeto.

22

c) Los foros exclusivos son foros especiales en cuanto que su atribucin de
CJI es limitada a ciertos supuestos pero cuyo alcance es mucho mayor que el
de los dems foros especiales ya que excluyen para esos supuestos la
competencia de cualquier otro tribunal. Establecen monopolios
jurisdiccionales.
d) Y, por ltimo, en la medida en que muchos de estos foros tienen carcter
dispositivo, la autonoma de la voluntad (foros de sumisin)puede jugar
expresa o tcitamente para atribuir o para excluir CJI a los tribunales
espaoles.
Esta estructura de ordenacin de la CJI subyace tanto al Reglamento Bruselas I,
como al Convenio de Lugano y a la LOPJ.
TEMA 4. FORO GENERAL Y FOROS ESPECIALES EN EL MBITO

PATRIMONIAL
1. Foro general del domicilio del demandado
1.
Definicin y alcance
El foro general del domicilio del demandado es una norma que otorga CJI al
Estado donde est domiciliado el demandado. Viene regulado por los distintos
instrumentos de CJI de nuestro Derecho positivo: Reglamento Bruselas I (art.2),
Reglamento Bruselas I bis (art. 4), Convenio de Lugano 2007 y la LOPJ (art 22.2),
que en concreto para Espaa establecen como foro general para atribuir CJI a los
tribunales espaoles el hecho de que el domicilio del demandado se encuentre
en Espaa.
Artculo 2.1 Reglamento Bruselas I
Salvo lo dispuesto en el presente Reglamento, las personas domiciliadas en un Estado
miembro estarn sometidas, sea cual fuere su nacionalidad, a los rganos
jurisdiccionales de dicho Estado.
Artculo 22.2 LOPJ
En el orden civil, los Juzgados y Tribunales espaoles sern competentes:
2 Con carcter general, cuando el demandado tenga su domicilio en Espaa.
Se califica como foro general, ya que atribuye CJI con independencia de cul sea
el objeto del proceso, el tipo de demanda o la localizacin espacial de los hechos o
derechos en disputa. No debe olvidarse que esta regla tiene ciertas excepciones:
fundamentalmente las competencias exclusivas o las clusulas de eleccin de foro
o de sumisin a arbitraje. El foro general del domicilio del demandado no acta si
hay un foro exclusivo, o si hay un foro de sumisin (las partes han elegido el
tribunal competente).
23

Aunque el resultado sea el mismo, la afirmacin de la CJI de los tribunales
espaoles cuando el demandado tiene su domicilio en Espaa, la aplicacin del
Reglamento de Bruselas I (art. 2) o de la LOPJ (art. 22.2) depende de que el
objeto del proceso sea subsumible o no bajo el mbito de aplicacin material de
cada uno. El domicilio del demandado en el mbito del Reglamento Bruselas I
cumple una doble funcin. Por un lado, es un criterio de delimitacin del texto legal
aplicable: si el domicilio del demandado se encuentra en un Estado miembro se
aplicar el Reglamento, mientras que si el domicilio se halla en un tercer Estado, el
Reglamento se remite a las reglas de CJI del Derecho nacional. Por otro lado, es un
criterio de atribucin de CJI: el domicilio del demandado atribuye CJI con alcance
general a los tribunales del Estado miembro en cuestin. Si el demandado tiene su
domicilio en Espaa y estamos dentro del mbito de aplicacin material del
Reglamento, la afirmacin de la CJI de los tribunales espaoles deriva de este texto.
Tanto el Reglamento Bruselas I como la LOPJ son normas que determinan la CJI, no
la competencia territorial (para determinar esta ltima ha de acudirse a los arts.
50 y ss. LEC); y que funcionan con independencia de otras cualidades del demandado
y del demandante.
Concrecin del domicilio

El Reglamento de Bruselas I distingue entre el domicilio de las personas fsicas y
las personas jurdicas, en cuanto al foro general del domicilio del demandado.
Personas fsicas
En el caso de las personas fsicas, el Reglamento Bruselas I no hace una
concrecin autnoma o uniforme del concepto de domicilio, sino que se remite al
Derecho de cada Estado miembro: cada Estado decide quines estn domiciliados en
su territorio (vid. art. 59). Esta regla es estrictamente unilateral: el Derecho
espaol slo determina quines estn domiciliados en Espaa. El juez espaol,
para saber si una persona est domiciliada en Francia, aplicar el Derecho francs.
Esta ausencia de solucin uniforme puede plantear conflictos positivos o negativos
cuando los elementos que cada ordenamiento emplea para definir ese concepto
son distintos:
a) Conflictos positivos. Como segn el artculo 59.1 prevalece siempre la
respuesta positiva del foro, en la prctica este tipo de conflictos conllevan
una posibilidad de eleccin para el demandante. Es decir, si el Derecho de
dos Estados atribuyen el domicilio del demandado cada uno a su territorio,
el demandante podr ejercitar la demanda alternativamente en uno u otro
Estado. Si la ejercitara en ambos, se producira una situacin de
litispendencia internacional, y el segundo debera inhibirse a favor del
primero.
b) Conflictos negativos. Se plantea un conflicto negativo cuando, segn el
Derecho espaol, el domicilio del demandado no est en Espaa (sino en
Portugal, por ejemplo), y segn el Derecho portugus el domicilio no est en
Portugal (sino en Espaa). En estos casos, se han propuesto dos opciones: o

24

acudir al criterio subsidiario de la residencia habitual, o permitir la eleccin
del actor admitiendo una suerte de reenvo como en el caso del conflicto
positivo.
El TJUE ha concluido que, cuando resulte imposible identificar el domicilio actual
del demandado deber acudirse subsidiariamente al criterio del ltimo domicilio
conocido.
Personas jurdicas
En el caso de las personas jurdicas (en sentido amplio: cualquier entidad
susceptible de ser parte en un proceso), el artculo 60 del Reglamento s que
establece una determinacin uniforme del domicilio. En concreto, afirma que se
considera domiciliadas en el lugar que se encuentre su sede estatutaria, su
administracin central o su centro de actividades principales.
Los tres criterios juegan como alternativos para determinar el foro general:
cualquiera de ellos puede ser invocado por el actor como relevante para fijar el
domicilio de la sociedad y, en consecuencia, para abrir el foro general. El actor
escoger la opcin que le sea ms favorable.
Se entiende por sede estatutaria (domicilio social o estatutario) el domicilio
formal de la sociedad, aqul que figura en los documentos constitutivos. Los otros
dos criterios, administracin central y centro de actividad principal son
conceptos fcticos que hacen referencia a la actividad empresarial y que debern
concretarse caso por caso. El primero se fija en el lugar donde se administra la
sociedad y el segundo en el lugar donde se concentra su actividad productiva.
El criterio del domicilio del demandado determina tambin la competencia de los
tribunales espaoles para conocer de las demandas dirigidas contra el Estado
espaol o contra organismos pblicos espaoles en el mbito jurdico-privado. O
de las demandas contra los diplomticos espaoles aunque estos residan en el
extranjero (debido a su inmunidad de jurisdiccin se consideran domiciliados en
Espaa).
La fecha relevante para determinar el domicilio de una persona, fsica o jurdica,
es el momento de presentacin de la demanda. A partir de aqu rige el principio de
perpetuatio iurisdictionis, la competencia no se pierde por el hecho de que
posteriormente el demandado se traslade al extranjero.
En los supuestos en los que sea aplicable la LOPJ, la concrecin del domicilio de
una persona fsica o jurdica viene en todo caso determinada por el Derecho
espaol.
25
2. Foros especiales en el mbito patrimonial: reglas principales

1.
Introduccin: foros especiales en el mbito patrimonial
Los foros especiales en el mbito patrimonial son los foros que atribuyen CJI a los
tribunales espaoles frente a demandados con domicilio en el extranjero cuando el
objeto del litigio tiene naturaleza patrimonial. Estos foros que permiten al
demandante interponer demanda en otro tribunal adems del tribunal del
domicilio del demandado, por lo que tambin se les conoce como foros de
ataque. Aparecen recogidos en los arts. 5 y ss. del Reglamento Bruselas I y del
Convenio de Lugano, as como en el art. 7 y ss. Del Reglamento Bruselas I bis, y
arts. 22.3 y 22.4 LOPJ. Sus caractersticas son:
a) Son foros que responden al principio de proximidad razonable.
Conllevan que un sujeto domiciliado en el extranjero quede sometido a la
jurisdiccin espaola, sometimiento que se justifica por cuanto que la
internacionalidad de la relacin y su localizacin en nuestro pas le es
imputable al demandado (por haber realizado ciertas actividades o
generado con sus comportamientos una vinculacin con este Estado). El
TJUE, en relacin al RBI, aunque el argumento vale igual para el RBI bis, el
CL o la LOPJ, ha establecido la exigencia de previsibilidad objetiva para el
demandado de dichos foros: los foros especiales deben interpretarse de
forma que un operador normalmente bien informado pueda razonablemente
prever ante qu tribunales, distintos de los de su domicilio, puede ser
demandado.
b) El sistema de foros especiales es un sistema de tipificacin legal: el grado
de vinculacin necesaria para atribuir CJI a los tribunales espaoles no es
algo que se deje a la apreciacin judicial, sino que viene tipificado por el
legislador. Los foros especiales son numerus clausus.
c) Frente al foro general del domicilio del demandado, los foros especiales son
subsidiarios: los tribunales espaoles pueden ser competentes porque el
domicilio del demandado est en Espaa o, en su defecto porque aqu se
verifique el foro especial. En el caso de que tanto el domicilio del
demandado como el foro especial se verifiquen en Espaa, formalmente el
juez espaol slo puede declararse competente en virtud del primero.
Desde la perspectiva del actor, cuando el foro general corresponde a un
Estado y el foro especial a otro, ambos se ven como alternativos: puede
demandar en el primero, en virtud del foro general, o en el segundo en
virtud del foro especial.
Slo los foros especiales por razn de la materia atribuyen competencia territorial
y CJI en el mismo instrumento; no ocurre as con el foro general del domicilio del
demandado:
Foro general ! RBI y LOPJ atribuyen slo CJI (para determinar la

competencia territorial habr que estar a lo dispuesto por la LEC)
Foros especiales ! RBI, RBI bis, CL atribuyen CJI y Competencia territorial
LOPJ ! atribuye slo CJI, porque la competencia territorial la atribuye la
LEC
26
Foro cuasi-general: el foro de la sucursal

Definicin, rgimen y fundamento
Tanto el RBI (art. 5.5) como el CL (art. 5.5.) o la LOPJ (art. 22.4, III) abren un foro
de competencia cuasi-general. Este foro est pensado para aquellos casos en los
que una empresa tiene su domicilio en otro Estado. El foro de la sucursal permite
al demandante demandar a la empresa en el Estado de la sucursal, adems de en la
sede (foro general del domicilio del demandado): aunque el demandado tenga su
domicilio en el extranjero, sern competentes los tribunales espaoles cuando se
trate de litigios derivados de la explotacin de agencias, sucursales u otros
establecimientos, de ese demandado en Espaa.
Artculo 5.5 Reglamento Bruselas I
Las personas domiciliadas en un Estado miembro podrn ser demandadas en otro
Estado miembro:
5) Si se tratare de litigios relativos a la explotacin de sucursales, agencias o
cualquier otro establecimiento, ante el tribunal del lugar en que se hallaren sitos.
Es un foro general en el sentido de que funciona con independencia de la
naturaleza material del objeto del litigio y de la localizacin geogrfica de ese
objeto, pero limitado en la medida en que slo juega cuando esos litigios derivan de
las actividades de los establecimientos localizados en el Estado en el que estn
sitos, y no en otros establecimientos del demandado. El foro de la sucursal
funciona como una suerte de pequeo domicilio: es un foro intermedio entre el
foro general y los foros especiales.
Para delimitar los mbitos de aplicacin respectivos se sigue el criterio general: lo
determinante es el domicilio del demandado titular de la sucursal. Por
consiguiente
a) el artculo 5.5 del RBI ser aplicable cuando, dentro del mbito material del
Reglamento, el demandado tenga su domicilio en un Estado miembro
b) el artculo 5.5. del CL ser aplicable cuando el demandado tenga su
domicilio en Suiza, Islandia o Noruega
c) El artculo 22.4 LOPJ ser aplicable cuando el demandado tenga su
domicilio en terceros Estados (salvo que exista un Convenio bilateral
aplicable)
Concrecin
El Tribunal de Justicia ha establecido que el trmino sucursal, agencia o
establecimiento debe ser objeto de una interpretacin autnoma o uniforme:
a) Es necesario un establecimiento que tenga una presencia estable en el
mercado: un centro efectivo de operaciones que se manifieste de forma
27

duradera hacia el exterior, provisto de una direccin y materialmente
equipado de manera que pueda negociar asuntos con terceros.
b) Es preciso que constituya un centro efectivo de operaciones (que cuente
con personal) capaz de negociar con terceros.
c) Es preciso que ese centro de operaciones est bajo direccin y control del
demandado. En el caso de los grupos de sociedades, en principio, el
artculo 5.5 RBI no se puede invocar cuando el establecimiento sea un
ente con actuacin independiente y su propia personalidad jurdica. Por
consiguiente, si se trata de filiales en Espaa o, en general, de empresas con
personalidad jurdica independiente, no se puede utilizar sin ms el artculo
5.5 Reglamento Bruselas I frente a la empresa extranjera matriz. Sin
embargo, este principio de separabilidad entre filial y matriz puede venir
corregido a partir del principio de apariencia. Cuando las filiales aparecen en
el trfico (en su aspecto exterior apreciable por un observador objetivo)
como sucursales, el principio de apariencia permite la demanda la
empresa matriz extranjera por las actividades que realiza a travs de la
filial, e incluso al revs.
En cuanto a su alcance, este foro se limita a los litigios derivados de la
explotacin de la sucursal, agencia o establecimiento. Los tribunales de un Estado
sern competentes para conocer de los litigios que tengan su origen en las
actividades que un establecimiento situado en ese Estado desempea por cuenta
de la casa principal de otro Estado. Dentro de ese mbito, el alcance del artculo 5.5
no est limitado territorialmente, es decir, puede afectar a las actividades
desarrolladas en Portugal de una sucursal sita en Espaa.
El artculo 5.5 RBI no es un foro activo, no puede ser invocado frente a terceros
en aquellos litigios en los que la empresa titular del establecimiento interviene
como actor. A diferencia del foro general, tampoco puede utilizarse como criterio
para atraer a otros demandados.
En cuanto a su concrecin temporal, es necesario que el establecimiento siga
operativo en el momento de presentacin de la demanda.
Las consideraciones anteriores valen, mutatis mutandi, en relacin al Convenio de
Lugano o la LOPJ.
Obligaciones contractuales. Rgimen general

Los diferentes instrumentos de CJI establecen un foro especial cuando el objeto del
litigio es de naturaleza contractual (art. 7.1 RBI bis, 5.1 RBI y CL, y 22.3 LOPJ); la
aplicacin de una u otra norma depender del domicilio del demandado.
Este foro de las obligaciones contractuales tiene una regla general y una regla
especial, establecida en el RBI y RBI bis, y en el CL.
28

Regla general
Se puede aplicar este foro (art. 5.1 RBI; art. 7.1 RBI bis) siempre que se trate de
obligaciones o compromisos libremente asumidos entre las partes (que es lo que
el TJUE ha interpretado por materia contractual). En estos casos, por aplicacin
de la regla general, tendr CJI el tribunal del lugar de cumplimiento de la
obligacin que sirve de base a la demanda. Ello encuentra fundamento en el
principio de proximidad razonable. Por un lado, el lugar de cumplimiento de la
obligacin litigiosa responde a la proximidad que existe entre el tribunal
competente y el objeto del litigio, por lo que all ser ms eficiente la instruccin
del proceso. Responde tambin a un fundamento material: desde la perspectiva del
deudor, para el cumplimiento de su obligacin, puede ser demandado ante los
tribunales del lugar donde est materialmente obligado a cumplir.
En caso de que hubiera reconvencin, conocera el tribunal con CJI de la demanda
inicial (art. 8.3 RBI bis).
El lugar de cumplimiento de la obligacin que sirva de base a la demanda se
determina, en principio, atendiendo al lugar pactado por las partes. Y en caso de
que el lugar no hubiere sido pactado por las partes, se atender a la ley material
aplicable (lex contractus), esto es, la ley nacional (material) que rija el contrato.
Reglas especiales
En el caso de las compraventas de mercancas o prestaciones de servicios,
salvo pacto en contrario, se considera que el lugar de cumplimiento de la obligacin
es el lugar de entrega de las mercancas o el lugar de la prestacin de
servicios.
En estos dos tipos contractuales, el Reglamento se basa en el principio de
concentracin de los litigios en el lugar de cumplimiento de la prestacin
caracterstica del contrato (la entrega de mercancas, o la prestacin del servicio).
El objetivo de esta regla especial es evitar que, por aplicacin del criterio general,
el lugar de pago pueda conducir a un foro sin conexin autntica con el fondo de la
disputa. Por ello, el artculo 5.1.b RBI (art. 7.1 RBI bis) entiende que todas las
obligaciones que se deriven del contrato han de cumplirse en el mismo lugar: all
donde se entreguen las mercancas o donde se preste el servicio, esto es, donde
deba cumplirse la prestacin caracterstica del contrato.
Sin embargo, esta regla especial (art. 5.1.a RBI; art. 7.1 RBI bis) no juega en dos
tipos de supuestos, en los que deber volverse a la regla general:
a) Cuando las partes han fijado contractualmente el lugar de pago
b) Cuando esa prestacin caracterstica debe cumplirse en un tercer Estado.
En este caso, se vuelve a la regla general (segn lo que ha interpretado el
TJUE): son competentes los tribunales del lugar en el que se haya cumplido
o deba cumplirse la obligacin que sirve de base a la demanda. Si no
pudiera determinarse el lugar de ste, habra que estar a lo dispuesto por la
ley aplicable al contrato (ley rectora) para su determinacin.
29

Ejemplo: Imaginemos una firma espaola que vende ordenadores a una firma belga
y, ante la falta de pago por esta ltima, decide presentar una demanda ante los
tribunales espaoles sobre la base del artculo 5.1 RBI. En este caso, si las partes no
han fijado en el contrato el lugar de pago, la competencia corresponde a los
tribunales del lugar de entrega de las mercancas, aunque esta obligacin no sea la
que fundamenta la demanda del actor. Para determinar el lugar de entrega de las
mercancas, hay que estar a lo que las partes hayan dispuesto en el contrato. En este
mismo ejemplo, si las partes hubiesen acordado expresamente el pago en Espaa, los
tribunales espaoles seran competentes directamente en virtud del artculo 5.1.a
(lugar de cumplimiento de la obligacin que sirve de base a la demanda). Lo mismo
valdra si las partes han acordado que la entrega de los ordenadores ha de tener
lugar en un tercer Estado. Los trminos salvo pacto en contrario que utiliza el
artculo 5.1.b, deben interpretarse segn el TJUE referidos a la determinacin
expresa del lugar de pago.
Para la determinacin de las reglas especiales del lugar de entrega o de la
prestacin de servicios:
a) Habr que estar a lo establecido en el contrato, de ser posible.
b) Si del contrato no se dedujera tal lugar con claridad, habr que estar a las
reglas uniformes creadas por el TJUE:
a. En caso de pluralidad de lugares de prestacin, el lugar principal.
Cul es el contrato de transporte areo? Se puede considerar como
lugar principal de la prestacin de servicios tanto el origen del
vuelo como el lugar del destino.
b. En caso de contratos de compraventas de mercancas con
transporte, lugar de entrega al transportista o destino final?: el
lugar de destino final (donde el transportista las entrega al
comprador, no donde el vendedor las entrega al transportista).
Las consideraciones anteriores son aplicables, mutatis mutandi, frente a
demandados con domicilio en Suiza, Noruega o Islandia, en virtud del Convenio de
Lugano.
LOPJ
Cuando el domicilio del demandado se encuentra en un tercer Estado, y a salvo del
juego de los convenios bilaterales, la CJI de los tribunales espaoles, en materia
contractual, viene determinada por la LOPJ (art. 22.3, VII). Las diferencias ms
significativas con el rgimen del RBI son dos: a) los foros especiales de la LOPJ
determinan la CJI pero no la territorial; b) el artculo 22.3, VII LOPJ otorga un
volumen competencial mayor que el art. 5.1 RBI, pues utiliza como criterios
alternativos de atribucin que las obligaciones contractuales hayan nacido o
deban cumplirse en Espaa. El lugar de celebracin como criterio de atribucin
de competencia debe restringirse a los casos de contratos entre presentes.
30
Obligaciones extracontractuales
Tanto el RBI y el Convenio de Lugano (arts. 5. 3 y 5.4), como el RBI bis (art. 7.2 y
7.3) y la LOPJ (art. 22.3) establecen un foro especial en materia de obligaciones
extracontractuales. Si el domicilio del demandado se encuentra en un Estado
miembro, el juez espaol aplicar el RBI o RBI bis; si se encuentra en Suiza,
Noruega o Islandia, el CL; y si se encuentra en un tercer Estado, la LOPJ.
Aplicacin del RBI, RBI bis y CL
Se aplicarn el RBI, RBI bis o el CL cuando el demandado tenga su domicilio en un
Estado miembro, o en Suiza, Noruega o Islandia, respectivamente.
La regla principal del RBI y CL es su art. 5.3, y art. 7.2 RBI bis, que establecen que
las personas domiciliadas en un Estado miembro podrn ser demandadas en otro
Estado miembro: 3) En materia delictual o cuasidelictual [esto es,
extracontractual], ante el tribunal [rgano jurisdiccional, segn la letra del art. 7.2
RBI bis] del lugar donde se hubiere producido o pudiere producirse el hecho
daoso. Esta regla determina la CJI y la competencia territorial. Por consiguiente,
si el demandado tiene su domicilio en otro Estado miembro, y el hecho daoso se
ha producido en Espaa, ser competente el juzgado del lugar donde ese hecho
daoso se haya producido.
Este foro encuentra su fundamento en el principio de proximidad razonable, en
la medida en que, tpicamente, el tribunal del lugar del dao es un tribunal cercano
a los hechos que ocasionan el litigio; reduce los costes de instruccin del proceso y
contribuye a una resolucin del fondo ms eficiente. Pero tambin descansa en el
principio de autoresponsabilidad del autor del dao, con ciertos lmites (el
demandado no debe responder ante un foro extranjero cuando la concrecin del
lugar del dao no est dentro de la rbita de control del responsable, sino del
perjudicado).
Segn el TJUE, se considera materia delictual o cuasidelictual (materia
extracontractual) toda demanda dirigida a exigir la responsabilidad de un
demandado, que no se pueda incluir en la materia contractual, es decir, cuando la
responsabilidad no se ha producido en el marco de una relacin libremente
asumida por las partes o por una frente a otra. Para poder hablar de materia
delictual o cuasidelictual, adems, es necesario que estemos en el mbito material
delimitado por el art. 1 del RBI (materia civil y mercantil), con independencia de la
naturaleza jurisdiccional del rgano competente. Los casos tpicos para los que
est concebido este foro especial son accidentes de circulacin, daos
medioambientales, daos por productos defectuosos, prcticas contrarias al
Derecho de la libre competencia, daos a los hechos de propiedad industrial o
intelectual, daos a los derechos de la personalidad o contra la intimidad, etc. Es
irrelevante que el rgimen de responsabilidad sea por culpa u objetiva. Se incluyen
tambin en este precepto las acciones de las negociaciones encaminadas a la
celebracin de un contrato que finalmente no se celebra.
31

Se pude utilizar este foro para plantear acciones llamadas a reparar un dao, de
indemnizacin o cesacin, de exoneracin de responsabilidad extracontractual o,
incluso, para prevenirse anticipadamente ante una accin de responsabilidad, en
cuyo caso, el lugar relevante es donde se ha producido o pudiese producir el dao
de cuya responsabilidad se quiere exonerar el actor. Igualmente, pueden
ejercitarse en ese foro acciones preventivas del dao de carcter definitivo.
Por ltimo, los terceros que materialmente se subroguen en el derecho de la
vctima o del responsable, sea por ley o en virtud de un contrato, tambin pueden
utilizar o quedar sometidos a este foro. Se sigue aplicando este foro para reclamar
la responsabilidad de un sujeto por los daos de otro (p.ej., los padres por los
daos de los hijos).
Concrecin del lugar del dao
El lugar de produccin del hecho daoso no plantea dificultades salvo en dos
tipos de situaciones: disociaciones entre el lugar de origen del dao y el lugar de
resultado o materializacin del dao; y daos padecidos en varios Estados
a) En los llamados delitos a distancia, esto es, cuando el lugar de origen del
dao y el lugar de resultado no coinciden, vale la llamada regla de la
ubicuidad, el actor puede acudir tanto al tribunal del lugar de origen del
dao como al del lugar del resultado daoso (TJUE as. 21/76, asunto Minas
de potasa de Alsacia). Para concretar el lugar de origen del dao, ha de
atenderse a la conducta o hecho que causa directamente el dao, no a los
meros actos preparatorios o auxiliares (es un conduct test). Para concretar
el lugar de resultado, ha e atenderse al lugar donde se padece el efecto
daoso de dicha conducta (es un effect test). Adems, ha de atenderse al
dao directo, esto es, a la lesin directamente sufrida por la vctima. Por
consiguiente, a) slo debe atenderse a la vctima directa (TJUE as. C-
220/88) y no al dao que puedan sufrir terceros por repercusin del dao
padecido por la vctima directa; b) y dentro de los daos que sufre sta, slo
puede abrirse un foro de competencia all donde padece los daos
inmediatos o primarios, no los daos derivados o indirectos (TJUE as. C-
364/93): el concepto de lugar donde haya ocurrido el hecho daoso no
puede interpretarse de manera extensiva hasta el punto de englobar
cualquier lugar donde puedan experimentarse efectivamente las
consecuencias perjudiciales de un hecho que haya causado ya un dao
efectivamente sobrevenido en otro lugar. Sin embargo, el hecho de que los
daos indirectos o por repercusin no puedan invocarse para abrir un foro
de competencia, no significa que esos daos no puedan reclamarse. Podrn
reclamarse o no, en funcin de la ley aplicable, pero en el foro del lugar
donde se han padecido los daos directos o inmediatos.
b) En el caso de que existan daos plurilocalizados, cuando la misma vctima
padece el dao en varios Estados (p.ej. actos de competencia desleal o
lesiones a los derechos de la personalidad como delitos contra el honor), el
TJUE ha considerado como resultado el dao sufrido en cada uno de ellos
(as. C-68/93). Con lo cual, el actor podr demandar alternativamente:
32

a. En los tribunales del lugar de origen, para la totalidad de los daos
(a nivel mundial)
b. En los tribunales del lugar de resultado, esto es, cada uno de los
Estados miembros donde se manifiesta ste, pero slo para reclamar
los daos padecidos en el territorio de ese Estado
Existe diferencia entre los daos plurilocalizados que provocan lesiones a
los derechos de la personalidad, segn su mtodo de difusin:
-
A travs de prensa (sentencia Shevill, noticia difamatoria): en

este caso, la vctima podr demandar alternativamente ante
los tribunales de:
El establecimiento del editor
Los lugares de publicacin y puesta en circulacin del
medio (peridico, revista), con competencia limitada
de lo tribunales a los daos padecidos en el territorio
de ese Estado
A travs de internet: en este caso, al ser la difusin universal,
podr demandar en los tribunales de:
El establecimiento del emisor
Los Estados de la difusin (opcin poco razonable),
con competencia limitada de los tribunales
El centro de intereses de la vctima, entendido ste en
sentido amplio, que normalmente coincide con el lugar
de su residencia habitual
El art. 5.4 RBI y CL, y art. 7.3 RBI bis establecen una regla complementaria cuando
la accin por daos o de restitucin se derive de un ilcito penal, en cuyo caso el
tribunal que conociere del proceso penal ser competente para conocer de la
accin civil si, segn su ley interna, la accin civil fuese acumulable a la penal,
como sucede en Derecho espaol.
Las consideraciones anteriores son aplicables, mutatis mutandi en los casos en los
que se deba aplicar RBI, RBI bis, o el CL.
LOPJ
Cuando el demandado tenga su domicilio en un Estado no miembro ni parte del
Convenio citado (o de un convenio bilateral), la CJI de los tribunales espaoles para
conocer de los litigios de naturaleza extracontractual viene determinada por el art.
22.3 8 LOPJ. Este precepto establece como criterios alternativos:
a) Que el hecho del que derive la responsabilidad haya ocurrido en territorio
espaol
b) Que el autor del dao y la vctima tenga su residencia habitual comn en
Espaa. Este segundo criterio de conexin no aparece en el Reglamento,
pero tiene escasa trascendencia y utilidad, ya que al ser el autor
normalmente la parte demandada, su residencia habitual suele estar en
Espaa y por tanto se aplica el RBI al ser Espaa un Estado miembro.

33
Derechos reales mobiliarios

En materia de derechos reales sobre bienes muebles la LOPJ (22.3 9) abre un
foro de CJI especial cuando el bien mueble se encuentra en Espaa. Ni el RBI I ni el
CL prevn un foro especial para este tipo de acciones, por lo que el actor deber
plantear su pretensin ante los tribunales del domicilio del demandado (foro
general). El art. 22.3 9 LOPJ establece que los tribunales espaoles sern
competentes para conocer de las acciones relativas a bienes muebles si stos se
encuentran en territorio espaol al tiempo de la demanda. Este foro se limita a los
derechos reales que recaigan sobre ese bien en cuestin, y no a cualquier otra
pretensin contra el demandado.
Por su parte, el RBI bis tambin contempla un foro especial para las acciones
reivindicatorias de bienes culturales, sobre las que tendr CJI el tribunal del lugar
de situacin del bien, segn el art. 7.4 RBI bis.
En resumen, se aplicar RBI, CL RBI bis si el demandado est domiciliado en un
Estado miembro (CH, NOR, IS para el CL). En estos casos:
RBI y CL no comprenden ningn foro especial; tendr CJI el tribunal del

domicilio del demandado.
RBI bis comprende un foro especial para las acciones reivindicatorias de
bienes culturales, sobre las que tendr CJI el tribunal del lugar de situacin
del bien (art. 7.4 RBI bis). Para el resto de los casos, no hay foro especial y
rige el foro del domicilio del demandado.
Se aplicar la LOPJ si el demandado est domiciliado en un tercer Estado. En este

caso, los tribunales espaoles tendrn CJI si el bien se encuentra en Espaa.
TEMA 5. FOROS DE PROTECCIN CONTRACTUALES

1. Introduccin
El legislador ha considerado que para determinadas categoras de litigios de
naturaleza contractual, es preciso establecer ciertas reglas especiales llamadas a
proteger a una de las partes, la parte dbil. Para ello, ha creado los foros de
proteccin contractuales, creados para los litigios derivados de contratos de
seguro (que no los veremos), consumo y trabajo. El legislador entiende que
estamos ante clases de contratantes que tpicamente se encuentran en una
situacin de inferioridad contractual frente a la otra parte. Las normas de CJI
reflejan una poltica general del ordenamiento: facilitar el acceso de la parte
contractualmente dbil a la tutela judicial. Ello conlleva la apertura de un foro de
competencia prximo a dicha parte.
2. Determinacin del rgimen aplicable (contratos de consumo y trabajo)

El CL se aplica si el demandado tiene en un Estado miembro su domicilio, sucursal,
agencia o establecimiento. El RBI bis se aplica, a diferencia con el RBI:

34

-
-
Si la demanda se interpone contra la parte dbil, si el demandado tiene

domicilio en un Estado miembro
Si la demanda la interpone la parte dbil contra el empresario,
independientemente del domicilio de las partes. La LOPJ desaparece si la
demanda se dirige contra el empresario, por ser el RBI bis de aplicacin
universal en este caso.
Como podemos ver, en cuanto a la determinacin del instrumento aplicable, se

sigue el mismo proceso que normalmente cuando es el empresario el que demanda
a la parte dbil. Si es la parte dbil la que demanda al empresario, se aplica siempre
el RBI bis que tiene aplicacin universal, pero slo para los contratos de
consumo y los contratos de trabajo individuales, salvo que el demandado
(empresario) tenga su domicilio en Suiza, Noruega e Islandia, en cuyo caso se
aplicar el CL.
Estas disquisiciones slo valen para contratos de consumo y de trabajo (no de
seguros).
1.
Contratos de consumo
Las normas aplicables a estos contratos son los arts. 17 a 19 RBI bis, los arts. 15 a
17 RBI y CL, y el art. 22.4 LOPJ.
Para la delimitacin del rgimen aplicable se seguirn los siguientes criterios:
a) En caso de demanda del consumidor contra el profesional:
a. Se aplicar el RBI bis con independencia del domicilio de las partes
(no cabe la aplicacin de la LOPJ). En el caso del RBI se aplica si el
profesional (demandado) est domiciliado en un Estado miembro.
b. Se aplicar el RBI (hasta que devenga aplicable RBI bis) si el
demandado tiene domicilio o sucursal en un Estado miembro
c. Se aplicar el CL si el demandado tiene domicilio o sucursal en Suiza,
Noruega o Islandia
d. Se aplicar la LOPJ si el demandado tiene domicilio o sucursal en un
tercer Estado
b) En caso de demanda del profesional contra el consumidor, el rgimen
de aplicacin ser en funcin del domicilio del demandado:
a. Se aplicar el RBI o el RBI bis si el demandado tiene domicilio en un
Estado miembro
b. Se aplicar el CL si el demandado tiene domicilio en Suiza, Noruega e
Islandia
c. Se aplicar la LOPJ si el demandado tiene domicilio en un tercer
Estado
El legislador europeo presupone que los contratos de consumo se caracterizan
porque hay una situacin de asimetra contractual tpica, que se refleja tambin en
la dimensin procesal. El Reglamento reequilibra esa asimetra permitiendo que el
consumidor ejerza sus acciones procesales o bien ante los tribunales de su propio
domicilio, o bien ante los tribunales del domicilio del profesional, o bien ante los
35

tribunales del lugar donde el profesional tenga la sucursal a travs de la cual se
concluy el contrato.. En cambio, si quien demanda es el profesional, la nica
jurisdiccin de la que dispone es el foro del domicilio del consumidor, salvo que se
trate de una demanda reconvencional.
El mbito de aplicacin material de la Seccin 4 RBI, CL y RBI bis es limitado:
a) La primera condicin es que el contrato se haya celebrado entre un
profesional y un consumidor, que tiene que ser una persona fsica. Es
consumidor quien adquiere un bien o servicio para un uso que pudiere
considerarse ajeno a su actividad profesional (art. 15 RBI y CL, y art. 17 RBI
bis). En el caso de que el objeto del contrato tenga una doble finalidad,
privada y profesional, slo se aplica la seccin 4 del Reglamento cuando el
destino profesional constituya una parte marginal del contrato hasta el
punto de tener un papel insignificante en el contexto global de la operacin
de que se trate, no bastando slo que predomine el aspecto privado (TJUE
as. C-464/01).
b) La segunda condicin es que el contrato de consumo tenga ciertas
caractersticas objetivas. El Reglamento distingue dos grupos de
contratos:
a. Por un lado, se aplica la seccin 4 sin ms requisitos adicionales (sin
exigir vinculacin con el domicilio del consumidor) siempre que se
trate de ventas a plazos de mercaderas, prstamos a plazos u
operaciones de crdito vinculadas a la financiacin de tales ventas
(art. 15.1 a y b RBI y CL, y art. 17.1 a y b RBI bis). La caracterstica
esencial del concepto de ventas a plazos es que el consumidor haya
adquirido la posesin de la mercanca antes de que haya pagado la
totalidad del precio. Por eso se incluyen los contratos de alquiler con
opcin de compra pero no aquellos en los que el bien no se entrega
hasta el pago del ltimo plazo, segn lo ha interpretado el TJUE.
b. Para el resto de los contratos de consumo, tengan por objeto
bienes o servicios, la seccin 4 slo se aplica si se cumplen dos
requisitos: si el profesional ejerce o dirige sus actividades al
domicilio del consumidor (mediante cualquier medio: publicidad,
ofertas, etc.) y si el contrato se incluye en el marco de dichas
actividades. El mbito material de este apartado cubre cualquier otro
contrato de consumo distinto de las compraventas a plazos o de las
operaciones de crdito vinculadas, excluyendo los contratos de
transporte, salvo cuando por un precio global ofrecen una
combinacin de viaje y alojamiento. Dentro de este mbito material,
slo se protege a los consumidores bajo los requisitos ya dichos. Son
consumidores pasivos quienes consumen en su mercado, frente a
los consumidores activos, que son los que se desplazan al pas del
profesional a consumir. En el caso de la contratacin a travs de
internet, el problema es determinar cundo un profesional dirige
sus actividades al pas del consumidor. El TJUE ha establecido que el
mero hecho de que se pueda acceder a la pgina web desde el Estado
del consumidor no es suficiente, sino que de la pgina web y de la
actividad global del profesional debe desprenderse que ste tiene la
36

intencin de comerciar con los consumidores de aquel Estado. El
TJUE ha aportado una extensa lista de indicios que sirva a los jueces
para determinar este problema (idioma, divisa, telfono de atencin
al cliente, nombre de dominio de primer nivel ".com"...).
Estos foros son personales: el consumidor es el nico con legitimacin procesal
activa para invocarlos. Si el consumidor cediese su derecho material a un tercero
(no consumidor), volveramos al rgimen general (arts. 2, 5.1 y 5.5). Tampoco
pueden invocar estos foros las asociaciones de consumidores y usuarios que
ejercitan una accin de inters colectivo por cuenta de stos o cuando actan por
subrogacin en los derechos de aquellos.
La CJI se repartir, por tanto, de la siguiente manera:
Si el consumidor demanda al profesional (art. 18.1 RBI bis), tendrn CJI:

o Los tribunales del domicilio del profesional
o Los tribunales del lugar de situacin de la sucursal
o Los tribunales del domicilio del consumidor
Si el profesional demanda al consumidor (art. 18.2), slo tendrn CJI los
tribunales del domicilio del consumidor.
Las mismas consideraciones valen, mutatis mutandi, en el mbito de aplicacin del

CL y el RBI bis.
Contratos de trabajo individuales

La normativa aplicable al foro de los contratos individuales de trabajo son los
arts. 20 a 23 RBI bis, los arts. 18 a 21 RBI y CL, y el art. 25.1 LOPJ
RBI bis, RBI y CL
El mbito de aplicacin de cada texto viene determinado por el domicilio del
demandado. El RBI y RBI bis establecen este rgimen especial en la Seccin 5. Por
un lado, establece un foro en beneficio del trabajador, ya que le permite demandar
o bien en el domicilio de su empleador o bien all donde desempea habitualmente
su trabajo, lo cual reduce sus costes de acceso a la justicia, mientras que limita la
posibilidad para el empresario a demandar ante los tribunales del domicilio del
trabajador (art. 20 RBI, art. 22 RBI bis, salvo en los casos de demanda
reconvencional).
Estas reglas especiales slo se aplican a los contratos individuales de trabajo,
concepto que requiere una interpretacin autnoma. No hay una definicin de
contrato de trabajo en la seccin especial, por lo que no es una seccin restrictiva
como la del contrato de consumo, sino que se pretende que se aplique siempre que
se cree una relacin de carcter laboral que integre al trabajador de forma
duradera en el seno de la organizacin de la empresa. Son contratos
caracterizados por la prestacin de servicios por cuenta ajena que crean una
relacin duradera que inserta al trabajador en el marco de cierta organizacin de los
37

asuntos de la empresa o del empresario (as. 266/85). La seccin 5 se aplica
tambin a las relaciones laborales de hecho.
La CJI viene determinada por la posicin procesal de las partes:
Si el trabajador demanda al empresario, tendrn CJI:

o Los tribunales del domicilio del empresario (art. 21.1.a RBI bis, art.
19.1.a RBI)
o Los tribunales del lugar donde desempeare habitualmente su trabajo
o ante el tribunal del ltimo lugar en que lo hubiere desempeado
(art. 21.1.b RBI bis, art. 19.1.b RBI)
o Si el trabajo no se desempeare o no se hubiese desempeado
habitualmente en un nico Estado, subsidiariamente tendra CJI el
tribunal del lugar donde estuviere o hubiere estado situado el
establecimiento que lo hubiera empleado. Esta opcin es subsidiaria,
no alternativa a la anterior, esto es, slo puede utilizarse cuando el
trabajador no desempee habitualmente su trabajo en un mismo
Estado
o Los tribunales del lugar de situacin de la sucursal (art. 20.1 y 7.5
RBI bis, y art. 5.5 RBI)
La concrecin del lugar de trabajo ha de hacerse teniendo en cuenta criterios

cuantitativos, dnde ha pasado la mayor parte del tiempo el trabajador, y criterios
cualitativos, la naturaleza y la importancia del trabajo realizado en lo distintos
lugares. El concepto de desempeo habitual del trabajo en un lugar incluye los
supuestos en los que el trabajador tiene un centro de actividad principal o
centro efectivo de actividades, desde el cual se desplaza a otros lugares, como
sucede con el personal de las compaas areas.
Ejemplo. Un trabajador contratado para una compaa area. El TJUE ha dicho que
en estos supuestos se debe buscar el lugar principal donde se presten los servicios,
principalmente. Esto es sencillo, en todos los casos en los que se pueda buscar un
centro efectivo de actividades del trabajador, por ejemplo siempre que nos
encontramos con un despacho a partir del cual se organizan los servicios, se
considera el lugar del despacho como centro efectivo de sus actividades. En el caso de
que se presten servicios equivalentes en dos lugares, lo que cuenta es el criterio
cuantitativo, es decir, el lugar donde se prestan los servicios durante ms tiempo.
Slo se debe acudir a la regla del establecimiento que emple al trabajador si ste
realiza su trabajo en varios Estados sin que en ninguno de ellos se localice una
actividad principal, esto es, cuando todos los Estados tengan un peso equivalente
en las actividades del trabajador. En la prctica ser difcil encontrar casos en los
que no pueda identificarse un lugar habitual de trabajo, por lo que el foro
subsidiario se utilizar para pocos casos, principalmente para servicios prestados
en Estados extracomunitarios o no sometidos a soberana estatal (p.ej.
expediciones a la Antrtida).
El concepto establecimiento en los arts. 21.1.b RBI bis y 19.2 b RBI no ha de
concretarse igual que en los arts. 7.5 RBI bis y 5.5 RBI. Mientras que en este ltimo
38

la definicin incorpora como elemento esencial la dimensin externa: se ha de
tratar de un centro efectivo de operaciones que se manifieste de forma duradera
hacia el exterior, en los arts. 21.1.b RBI bis y 19.2 b RBI es relevante tambin el
elemento interno, esto es, el hecho de que el trabajador se haya integrado en el
funcionamiento y en las actividades de dicho establecimiento. Tambin hay
diferencias entre el juego de ambos artculos en el supuesto en el que el
establecimiento se ha desmantelado en el momento en el que el trabajador
presenta su reclamacin (no se podr invocar el primero de los preceptos, pero s
el segundo).
Conforme al art. 67 RBI bis y RBI, prevalecen sobre el Reglamento las
disposiciones que, en materias particulares, regulen la competencia judicial, el
reconocimiento o la ejecucin de decisiones contenidas en los instrumentos
europeos o en las legislaciones nacionales de transposicin. Por ello, en el caso de
desplazamiento temporal de trabajadores, cabe un foro alternativo que otorga
CJI los tribunales del desplazamiento temporal, en virtud del art. 6 Directiva
96/71, de 16 de diciembre de 1996, transpuesta por la Ley 45/1999, de 29 de
noviembre (art. 16 y disposicin adicional 1).
No estudiaremos la LOPJ en materia de contratos de trabajo individuales. Tampoco
veremos el Tema 6 de la Gua Docente (Foros por conexidad procesal).
TEMA 7. FOROS EN EL MBITO DEL DERECHO DE FAMILIA Y

SUCESORIO
1. Introduccin
Los foros especiales previstos en el mbito del Derecho de familia y del Derecho
sucesorio se rigen por otras normas distintas a los anteriores foros especiales
estudiados:
RBII bis, aplicable a casos de crisis matrimoniales y responsabilidad

parental
LOPJ para materias excluidas de los reglamentos europeos, en materias de
filiacin, sucesiones y relaciones entre cnyuges
Reglamento 4/2009, en materia de alimentos
Estos foros especiales responden tambin a un principio de proximidad razonable

entre los tribunales competentes y el objeto del litigio: slo se afirma la CJI de los
tribunales espaoles si el litigio presenta una vinculacin razonable con nuestro
pas. Adems es un sistema de vinculacin tipificada: slo cabe afirmar esa
competencia cuando se verifique el criterio de conexin tipificado por el legislador.
Las particularidades que presenta frente al rgimen de CJI del mbito patrimonial
son sus criterios de atribucin de CJI. Los criterios de atribucin de CJI son
predominantemente subjetivos o personales, en vez de objetivos. Los dos
criterios ms comunes son:
39
la residencia habitual, concepto fctico que indica el lugar donde se

localiza el centro de vida socio-econmica de una persona
la nacionalidad, concepto jurdico determinado a partir del Derecho de
cada Estado
2. Relaciones personales y patrimoniales entre cnyuges. Nulidad, separacin

y divorcio
Los dos supuestos que se plantearn principalmente ante los tribunales son:
1.
Crisis matrimoniales (RBII bis)

Relaciones entre cnyuges, rgimen econmico matrimonial (LOPJ)
LOPJ (relaciones entre cnyuges)
El art. 22.3 3 LOPJ establece tres foros especiales en materia de relaciones entre
cnyuges, sean patrimoniales o personales, nulidad, separacin o divorcio.
Los tribunales espaoles tendrn CJI en virtud de la LOPJ en los siguientes casos:
a) Cuando los cnyuges tengan residencia habitual en Espaa al tiempo de la
demanda
b) Cuando el demandante sea espaol y resida habitualmente en Espaa
c) Cuando ambos tengan nacionalidad espaola, siempre que promuevan su
peticin de mutuo acuerdo.
Son tres foros alternativos entre s, a los que habr que aadir el foro general del
domicilio del demandado (art. 22.2 LOPJ).
Reglamento Bruselas II bis (RBII bis)

El Reglamento 2201/2003, relativo a la competencia, reconocimiento y ejecucin
de resoluciones judiciales en materia matrimonial y de responsabilidad parental,
Reglamento Bruselas II bis (RBII bis), se aplica al divorcio, la separacin y la
nulidad matrimonial, as como a la atribucin, el ejercicio, la restriccin o la
finalizacin de la responsabilidad parental. No se aplica a las parejas de hecho o
situaciones similares. Este Reglamento tiene aplicacin universal, por lo que se
aplicar para las materias mencionadas sin ms requisitos espaciales o de ningn
otro tipo.
Las reglas de CJI del Reglamento se basan en unos criterios objetivos,
alternativos y excluyentes. En virtud del art. 3 RBII bis, tendrn CJI los tribunales
del Estado miembro en cuyo territorio se encuentre:
a) La residencia habitual comn de los cnyuges.
b) La ltima residencia habitual comn de los cnyuges, si uno de ellos todava
reside all
c) La residencia habitual del demandado
40

d) La residencia habitual del demandante, siempre que haya residido all desde
al menos un ao inmediatamente antes de presentar la demanda o seis
meses si tiene la nacionalidad de ese estado
e) En el caso de que la demanda se haya interpuesto de mutuo acuerdo
(demanda conjunta), los tribunales de la residencia habitual de cualquiera
de los cnyuges
f) Los tribunales de la nacionalidad comn de los cnyuges
En estos supuestos, el Reglamento determina la CJI , no la competencia territorial.
Dentro del mbito material del Reglamento, las reglas de CJI nacionales slo
intervienen como residuales: si de las normas del Reglamento no se deduce la
competencia de ningn rgano jurisdiccional de un Estado miembro (art. 7.1 RBII
bis).
Estos foros atribuyen slo CJI, la competencia territorial la determinar la Ley de
Enjuiciamiento Civil (LEC).
3. Filiacin y relaciones paterno-filiales

Veremos slo filiacin y relaciones paterno-filiales, pero no veremos la adopcin.
1.
Filiacin
El rgimen aplicable en materia de filiacin, ser el de los arts. 22.3 4 y 22.2 LOPJ,
al ser una materia excluida del RBII bis.
La LOPJ contiene tres foros alternativos en esta materia, que atribuyen CJI a los
tribunales espaoles en los siguientes supuestos:
a) Cuando el domicilio del demandado se encuentre en Espaa, en virtud del
foro general del domicilio del demandado (art. 22.2 LOPJ)
b) Cuando el hijo tenga residencia habitual en Espaa al tiempo de la
demanda
c) Cuando el demandante tenga residencia habitual en Espaa o tenga
nacionalidad espaola.
Si no se da ninguna de estas circunstancias, los tribunales espaoles no sern
competentes, y no sabremos qu tribunales lo sern.
4. Relaciones paterno-filiales
En lo que respecta a las relaciones paterno-filiales, la entrada en vigor del
Reglamento Bruselas II bis ha desplazado el juego de la LOPJ. Por lo tanto, el
mbito de aplicacin material ser el del RBII bis, que incluye todas las facultades y
deberes que tienen los padres en relacin con los hijos. Ms concretamente, el
Reglamento se aplica a los litigios relativos a la responsabilidad parental, con
independencia de que estn vinculados o no a un procedimiento en materia
matrimonial. El concepto de responsabilidad parental ha de interpretarse en

41

sentido amplio, e incluye todos los derechos y deberes del titular o titulares de la
patria potestad relativos a la persona o bienes del menor, incluidos los ejercitados
por organismos pblicos al amparo de las normas de Derecho pblico. En
particular, se incluyen:
a)
b)
c)
d)
e)
Los derechos de custodia y visita

La tutela, curatela y otras instituciones anlogas
La asistencia y representacin del menor
El acogimiento del menor en una familia o establecimiento
La proteccin de bienes del menor
En cambio, se excluyen del mbito de este Reglamento los litigios relativos a la

determinacin de:
a) La filiacin (LOPJ)
b) La adopcin (se refiere al procedimiento de constitucin de la adopcin; la
regulacin posterior de responsabilidad parental s se incluye)
c) El nombre y apellidos del menor
d) Las obligaciones alimenticias
El mbito de aplicacin espacial del RBII bis es universal (excepto un supuesto de
aplicacin de la LOPJ que no estudiaremos), por lo que entenderemos que no se
aplica en ningn caso la LOPJ.
Los foros de CJI que establece el RBII bis, y que desplazan dentro de su mbito de
aplicacin los de la LOPJ son los siguientes:
a) Foro general (art. 8 RBII bis): CJI del tribunal de la residencia habitual
del menor
b) Foros alternativos (art. 12 RBII bis) basados en la autonoma de la
voluntad y en la accesoriedad, pero limitados por el principio del inters
superior del menor. Tambin tienen CJI:
a. El tribunal que conoce de la demanda de nulidad, separacin o
divorcio cuando al menos uno de los cnyuges ejerza la
responsabilidad parental sobre el menor, y dicha competencia haya
sido aceptada por las partes (los cnyuges) y responda al inters
superior del menor (art. 12.1 y 2 RBII bis)
b. Un tribunal estrechamente vinculado con el menor (tiene que ser
un tribunal comunitario), si esa competencia ha sido aceptada por
todas las partes en el procedimiento y responde al inters del menor
(art. 12.3 RBII bis).
En ambos casos, los foros de competencia juegan con independencia de
que el menor tenga su residencia habitual en un Estado miembro o en
un tercer Estado.
c) Foro subsidiario (art. 13 RBII bis): CJI del tribunal de la presencia fsica del
menor cuando no se conozca su residencia habitual y no pueda
42

determinarse la competencia sobre la base del criterio anterior del art. 12
RBII bis.
d) Foros residuales (art. 14 RBII bis): cuando de las reglas anteriores no
pueda derivarse la competencia de ningn Estado miembro, se aplicarn las
normas nacionales (esto es, el art. 22.3.4 LOPJ, aunque su utilidad ser
muy marginal).
e) Como excepcin a los foros anteriores, el Reglamento prev adems una
regla inspirada en la institucin del forum non conveniens (art. 15 RBII
bis), en virtud del cual cabe remitir el litigio al tribunal ms conveniente si
responde al inters superior del menor. La remisin puede llevarse a cabo a
instancia de parte, de oficio por el juez que est conociendo del caso,
siempre que al menos una parte lo acepte, o por iniciativa de los tribunales
del otro Estado miembro, siempre tambin que al menos una parte lo
acepte. La inhibicin slo cabe si el juez extranjero asume su competencia.
5. Obligaciones alimenticias (remisin)

En materia de obligaciones alimenticias, la CJI viene determinada por el
Reglamento 4/2009, que estudiaremos ms adelante.
6. Sucesiones
A partir del 17 de agosto de 2015 pasar a ser aplicable el Reglamento 650/2012,
de sucesiones mortis causa. Pero de momento no lo estudiaremos, porque sigue
siendo aplicable la LOPJ.
La LOPJ atribuye CJI a los tribunales espaoles, en materia de sucesiones:
a) Cuando el domicilio del demandado se encuentre en Espaa (art. 22.2
LOPJ)
b) Cuando el causante haya tenido su ltimo domicilio en territorio espaol
c) Cuando haya bienes inmuebles del causante en Espaa, en cuyo caso la
CJI se extiende a la totalidad de la masa hereditaria, no slo a la de los
bienes inmuebles sitos en Espaa (salvo alguna sentencia que ha
determinado que una reduccin del tenor de la norma abriendo la CJI slo
respecto de los inmuebles en Espaa cuando la mayor parte del caudal
hereditario se halla fuera de Espaa, y el causante tuvo su ltimo domicilio
en el extranjero y la nica relacin con nuestro pas es su propiedad sobre
un bien inmueble aqu sito, SAP de Madrid, de 10 de julio de 2002)
TEMA 8. FOROS DE COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL

EXCLUSIVA
1. Esquema recapitulatorio
-
-
Foro general
Foros especiales
43

-
-
Foros exclusivos (son foros especiales, pero que otorgan CJI a un nico
tribunal de forma exclusiva y excluyente, impidiendo que ningn otro
tribunal pueda conocer del asunto)
Foro de la sumisin (admiten que las partes determinen el tribunal que
tendr CJI, pero tambin se vern limitados por los foros exclusivos)
2. Introduccin: la naturaleza de los foros de competencia exclusiva

La regulacin de los foros de competencia exclusiva o foros exclusivos se
encuentra contenida en los arts. 24 RBI bis, 22 RBI y CL, y 22.2 LOPJ. Por ello, slo
se habla de foros exclusivos en materia patrimonial. Son los mismos foros en
todos los instrumentos (RBI bis, RBI, CL y LOPJ), con la nica diferencia de que la
LOPJ slo recoge los foros exclusivos de los tribunales espaoles.
Se trata de foros especiales por razn de la materia, pues se establecen en atencin
al objeto material del proceso, pero que atribuyen competencia judicial con alcance
exclusivo y excluyente. Sus consecuencias son que:
a) Se descarta el juego de los dems foros, generales o especiales, incluso de
los foros por conexidad
b) Se descarta igualmente el juego de la voluntad expresa o tcita de las partes
(foros de sumisin)
c) Si un tribunal no competente conoce del asunto en vez de declararse
incompetente, ello conllevar que la sentencia dictada por el tribunal
incompetente no ser reconocida en ningn Estado miembro
Los foros exclusivos se aplicarn con independencia del domicilio del
demandado.
Ejemplo. Si se interpone ante los tribunales espaoles una demanda en relacin a
determinados derechos sobre bienes inmuebles situados en Francia, el demandante
con domicilio en Suiza y el demandado con domicilio en Noruega, el rgimen
aplicable es el RBI (o RBI bis) y no el CL, porque el foro exclusivo en materia de
inmuebles atribuye CJI al lugar donde se encuentre el bien inmueble, que es en
Francia.
Hay que ver a qu tribunal atribuye CJI el foro, y ese ser el lugar que determinar
el rgimen aplicable.
Por ello, por ejemplo cuando el bien inmueble est situado en Espaa, siempre se
aplicar el RBI bis y no la LOPJ. Se aplicar la LOPJ pocos casos, por ejemplo en el
supuesto de que los tribunales espaoles tengan CJI pero el bien inmueble est
situado en un Estado extracomunitario.
3. Foros exclusivos en materia de inmuebles

Para este foro en materia de bienes inmuebles, el Reglamento establece una
regla general, y otra especial.
44
1.
Regla general
El art. 24.1 RBI bis (22.1 RBI) atribuye competencia exclusiva a los tribunales del
Estado miembro de situacin del inmueble cuando el objeto del litigio sea (uno u
otro):
-
-
Un derecho real sobre un bien inmueble.

Un contrato de arrendamiento sobre dicho inmueble
El TJUE ha dicho que derecho real sobre un bien inmueble se debe interpretar
de forma autnoma, y que el precepto slo abarca aquellas acciones cuyo objeto y
fundamento es un derecho in rem (propiedad, posesin, usufructo, hipoteca).
Deben excluirse, por ejemplo, acciones por daos al inmueble, las acciones por un
incumplimiento contractual aunque el objeto fuese la transmisin de un inmueble,
las acciones de indemnizacin por utilizacin indebida del inmueble, etc.
Tambin el concepto arrendamiento sobre inmuebles debe tener una
interpretacin autnoma. El TJUE ha restringido a este concepto los contratos que
estrictamente sean de arrendamiento de inmuebles, excluyendo los contratos
complejos (aquellos que acompaan la cesin del uso del inmueble de otras
prestaciones; p.ej. local+nombre comercial+cesin de clientela) o los contratos en
los que el arrendamiento es una parte dentro de un paquete global de
prestaciones. Dentro de los contratos de arrendamiento strictu sensu, el foro del art
24.1 RBI bis (22.1 RBI) funciona para todas las obligaciones directamente
derivadas del contrato, incluida la propia existencia o interpretacin del contrato,
su duracin, la restitucin del inmueble, la reparacin de los daos causados, el
pago de la renta o de otros gastos accesorios, con independencia de que esas
acciones las ejerciten las partes en el contrato o un tercero subrogado en
cualquiera de sus posiciones jurdicas.
En cuanto a la CJI, como ya hemos dicho, tendrn CJI exclusiva los tribunales del
Estado miembro de situacin del inmueble. La competencia territorial la
determinar la LEC.
Lo relevante es el lugar de situacin del inmueble. En los casos de propiedades
inmobiliarias situadas en dos Estados miembros, el TJUE ha considerado que, salvo
circunstancias especiales, rige la regla de separabilidad: los tribunales de cada
Estado son exclusivamente competentes para la parte del inmueble sita en su
territorio.
Ejemplo. Si se acude al juez para demandar la nulidad de un contrato, aunque tenga
efecto sobre los derechos reales del bien mueble, no es el fondo del litigio, por lo que
se aplicaran los foros contractuales, y no este foro exclusivo.
Regla especial
El Reglamento establece una regla especial, un foro exclusivo concurrente para
los arrendamientos de temporada o contratos de arrendamiento de corta
duracin. Si se dan estas cuatro circunstancias:

45

a) Que se trate de un contrato de arrendamiento de inmueble para un plazo
inferior a seis meses consecutivos
b) Que est destinado a un uso particular
c) Que el arrendatario sea una persona fsica
d) Que tanto el arrendatario como el propietario (no el arrendador, que podra
ser por ejemplo una agencia, sino el propietario) estn domiciliados en un
mismo Estado miembro
En este caso, tendrn CJI o bien los tribunales de situacin del inmueble, o
bien los del domicilio del demandado (domicilio que se determinar conforme a
las reglas generales).
4. Foro exclusivo en materia de personas jurdicas

El foro exclusivo en materia de personas jurdicas viene recogido en el art. 24.2
RBI bis (22.2 RBI). Se aplicar este foro en los litigios sobre:
-
-
-
Validez o nulidad de la sociedad o personal jurdica (esto es, su vlida

constitucin)
Disolucin de la sociedad o persona jurdica (incluidos los litigios sobre
liquidacin o extincin, excluyendo la liquidacin concursal)
Validez o nulidad de las decisiones de los rganos sociales (procesos cuyo
objeto es impugnar o confirmar una decisin social)
El concepto sociedades y personas jurdicas requiere una interpretacin

autnoma, e incluye las sociedades, asociaciones o fundaciones. El concepto
rganos sociales comprende a la junta general, al consejo de administracin, o a
cualquier otro rgano societario competente para tomar decisiones. Segn este
foro, tendr CJI el tribunal del domicilio de la sociedad. Para determinar dicho
domicilio no se aplicar la regla general del art. 63 RBI bis (60 RBI), sino que el
tribunal tendr que aplicar sus normas de Derecho internacional privado.
Segn el TJUE, para determinar la CJI hay que fijarse exclusivamente en la cuestin
principal (objeto principal) del litigio, es decir, lo que haya pedido el demandante.
Y as, el tribunal competente para conocer sobre el objeto principal del litigio
puede conocer de todas las materias suscitadas a raz del mismo, aunque sean
materia de foro exclusivo.
5. Foro exclusivo en materia de derechos sujetos a inscripcin. Bienes

inmateriales
El foro exclusivo en materia de derechos sujetos a inscripcin se aplica en
litigios relativos a:
-
-
La inscripcin de derechos inmateriales (marcas, dibujos industriales,

patentes)
Validez del derecho (p.ej. acciones de nulidad u oposicin.), excluyendo las
acciones contractuales o extracontractuales derivadas del derecho, es decir,
cuando no se discute sobre la validez en s, sino sobre daos
46

extracontractuales a esos derechos (acciones de violacin) o sobre
contratos cuyo objeto son esos derechos, en cuyo caso regir el rgimen
general
Tendr CJI exclusiva el tribunal del lugar de la inscripcin registral o de la
solicitud de inscripcin. Este criterio implica que otros bienes inmateriales no
susceptibles de inscripcin o registro quedan fuera del precepto. A diferencia de lo
que ocurra con el foro exclusivo en materia de personas jurdicas, de acuerdo con
este foro en particular, el nico tribunal con CJI es el determinado por el foro
exclusivo, independientemente de que las cuestiones se hayan planteado como
objeto del litigio o se susciten despus de iniciado el proceso. En la prctica, las
discusiones sobre la nulidad o validez de la patente se suelen plantear como
excepcin en el marco de un proceso sobre violacin. Esto es, el demandado por
violacin de una patente en su domicilio (ex art. 2) opone como excepcin que
dicha patente es nula. El TJUE parece impedir que cualquier otro tribunal distinto
del sealado por el foro exclusivo pueda conocer de la validez o nulidad de la
patente, aunque sea a ttulo incidental. Por tanto, si se plantea incidentalmente la
invalidez o nulidad de una patente inscrita en otro Estado miembro, el tribunal
deber suspender el proceso, e instar a la parte que haya planteado esa cuestin a
acudir ante los tribunales correspondientes.
TEMA 9. LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD

1. Introduccin
La voluntad comn de las partes para atribuir CJI a los tribunales de un Estado
miembro se puede manifestar de dos formas distintas:
-
-
Por sumisin expresa, esto es, cuando las partes se ponen de acuerdo
extrajudicialmente para someter el litigio a los tribunales de un
determinado Estado miembro
Por sumisin tcita, cuando las partes realizan ciertos actos procesales que
permiten presumir su voluntad de someterse a los tribunales de un
determinado Estado miembro
2. Sumisin expresa: acuerdos de eleccin de foro

La sumisin expresa viene regulada por los arts. 25 RBI bis, 23 RBI y CL, y 22.2
LOPJ.
La voluntad de las partes puede jugar con dos efectos distintos. Un efecto positivo
o prorrogatorio, cuando la voluntad comn de las partes es que los tribunales de
un Estado miembro determinado resuelvan el fondo del litigio. En tal caso, esa
voluntad comn puede implicar la atribucin de CJI a determinados tribunales, si
carecan de ella conforme a las reglas de CJI (foros generales y foros especiales), o
sencillamente la confirmacin de esa competencia, si ya la tenan de acuerdo con
dichas reglas. Y un efecto negativo o derogatorio, cuyo alcance es derogar la CJI
47

que posean los tribunales correspondientes en virtud de las reglas generales de
atribucin de competencia.
El rgimen aplicable se determinar de la siguiente forma:
-
1.
Se aplicar el art. 25 RBI bis con independencia del domicilio de las

partes, siempre que las partes hayan acordado que el tribunal que conozca
del litigio sea un tribunal de un Estado miembro. El cambio ms importante
del RBI bis con respecto al RBI es el mbito de aplicacin espacial: el art. 23
RBI slo era aplicable si las partes haban elegido la competencia de un
tribunal de un Estado miembro, y adems una de las partes est domiciliada
en un Estado miembro.
Se aplicar el art. 23 CL si las partes han elegido la competencia de un
tribunal de un Estado no miembro (Suiza, Noruega o Islandia), y adems
una de las partes est domiciliada en un Estado miembro del Convenio de
Lugano (UE, Suiza, Noruega, Islandia, o Dinamarca).
Se aplicar el art. 22.2 LOPJ en caso de que el pacto de las partes sea en
favor de un tribunal de un tercer Estado; o bien que el pacto de las partes
sea en favor de Suiza, Noruega o Islandia si ninguna de las partes tuviera su
domicilio en ningn Estado miembro.
Condiciones de eficacia de la clusula (arts. 25 RBI bis, 23 RBI y CL)
Las clusulas de eleccin de foro tienen una doble naturaleza: son clusulas
contractuales (naturaleza material) que persiguen un efecto procesal (naturaleza
procesal). Por ello, tiene una doble regulacin. Se parte del principio de
separabilidad: se tiene que analizar si el pacto del acuerdo de sumisin es vlido o
no, pero para saberlo no se puede atender a si el contrato en el que se inserta es
vlido, porque en tal caso un juez competente para conocer el litigio perdera su CJI
al ser declarado el contrato nulo. En consecuencia, las condiciones de eficacia de
estas clusulas, establecidas por el Reglamento, son:
a) La existencia de un acuerdo de eleccin de foro. Se refiere a la voluntad de
las partes de someterse a un determinado tribunal. El TJUE admite una
interpretacin en sentido amplio, considerando subsumibles en este
concepto los acuerdos de eleccin de foro incluidos en los estatutos de una
sociedad.
b) La expresin de ese acuerdo de una determinada forma, que deber ser:
a. Por escrito o verbalmente con confirmacin escrita (art. 25.1.a
RBI bis, 23.1.a RBI y CL). Si es por escrito, ambas partes deben haber
expresado su consentimiento por escrito, debe estar firmado por
ambas partes ( bien al dorso del contrato o en las condiciones
generales). Por escrito tambin equivale a toda comunicacin
realizada por medios electrnicos que proporcionen un registro
duradero del acuerdo. Si es un acuerdo verbal, ambas partes deben
haber expresado su consentimiento verbalmente, y una debe haberlo
confirmado por escrito (basta con que la otra parte no oponga
objecin).
48

b. En una forma que se ajustare a los hbitos que las partes tuvieren
establecidos entre ellas (usos inter partes, art. 25.1.b RBI bis, 23.1.b
RBI y CL).
c. En una forma conforme a los usos del comercio internacional (art.
25.1.c RBI bis, 23.1.c RBI y CL). En el comercio internacional, en una
forma conforme a los usos que las partes conozcan o deban conocer
y que, en dicho comercio, sean ampliamente conocidos y
regularmente observados por las partes en los contratos del mismo
tipo en el sector comercial considerado.
Efectos y alcance procesales de las clusulas (RBI bis, RBI y CL)

Cuando las partes realizan un pacto de eleccin de foro, ste implica que:
a) El tribunal elegido tiene CJI para conocer del litigio (el pacto prorroga su
CJI)
b) El resto de foros (excepto los exclusivos) pierde su CJI (el pacto deroga su
CJI). Ello con la excepcin de que las partes pueden acordar un foro de
sumisin no exclusivo, es decir, que permite interponer la demanda
tambin en los dems tribunales competentes.
Cabe anotar que la sumisin tcita deroga la sumisin expresa.
Lmites: foros de proteccin y exclusivos (RBI bis, RBI y CL)

El Reglamento impone dos lmites al juego de las clusulas de eleccin de foro: un
lmite absoluto, y otro relativo:
Lmite absoluto: los foros exclusivos del art. 24 RBI bis (art. 22 RBI y CL),
que conllevan la ineficacia de cualquier clusula que tenga por objeto
derogar su competencia exclusiva
Lmites relativos: los foros de proteccin permiten la validez de los
pactos de sumisin expresa cuando no perjudiquen a la parte dbil, es decir,
en las siguientes situaciones:
o En relacin a los contratos de consumo (arts. 19 y 25.4 RBI bis, y
arts. 17, y 23.5 RBI y CL), sern vlidos:
" Si son posteriores al nacimiento del litigio
" Si son no exclusivos a favor del consumidor
" Si son en favor del domicilio comn del consumidor y el
profesional
o En relacin a los contratos de trabajo (art. 23 RBI bis, y 21 RBI y
CL), sern vlidos:
" Si son posteriores al nacimiento del litigio
" Si son no exclusivos en favor del trabajador
Regulacin de la LOPJ (art. 22.2 LOPJ)

Fuera del mbito de aplicacin del Reglamento y de los Convenios, el rgimen de
las clusulas de eleccin de foro en nuestro Derecho est regulado en el art. 22.2

49

LOPJ, que de forma muy escueta establece que los Juzgados y Tribunales
espaoles sern competentes: con carcter general, cuando las partes se hayan
sometido expresa o tcitamente a los Juzgados y Tribunales espaoles.
As, se aplicar la LOPJ cuando no se pueda aplicar ni el RBI bis (suponemos que ya
est en vigor, por lo que no hablaremos del RBI) ni el CL (exceptuando los casos en
los que existan convenios bilaterales o multilaterales), es decir:
-
-
Cuando las partes hayan establecido un pacto de sumisin en favor de un

tribunal de un tercer Estado
Cuando las partes hayan establecido un pacto de sumisin en favor de un
tribunal de Suiza, Noruega o Islandia, pero ninguna de las partes est
domiciliada en un Estado miembro
En cuanto a las condiciones de eficacia y forma del acuerdo, al no referirse a

ellas la LOPJ, se extender por analoga la regulacin del RBI bis.
En relacin a sus efectos procesales:
-
-
La LOPJ no se aplica cuando el pacto es en favor de un tribunal espaol,

porque se aplicara el RBI bis
Un pacto en favor de un tribunal extranjero deroga la CJI del tribunal
espaol
3. Sumisin tcita
La sumisin tcita viene regulada por los arts. 26 RBI bis, 24 RBI y CL, y 22.2
LOPJ.
Se trata de un criterio de atribucin de CJI mediante determinados
comportamientos procesales: la presentacin de la demanda por parte del actor
ante los tribunales de un Estado y la no impugnacin de la competencia por parte del
demandado; comportamientos que implican la voluntad tcita de someterse a los
tribunales de ese Estado.
El rgimen aplicable ser el del domicilio del demandado:
-
-
-
1.
Si el demandado est domiciliado en un Estado miembro, se aplicar el RBI

bis (RBI)
Si el demandado est domiciliado en Suiza, Noruega o Islandia, se aplicar el
CL
Si el demandado est domiciliado en un tercer Estado, se aplicar la LOPJ
Regulacin RBI bis, RBI y CL
La atribucin de la CJI mediante la sumisin tcita se producir de la siguiente

forma:
50

-
-
-
Si el demandado comparece ante tribunal pero no impugna la CJI del

mismo, el tribunal adquiere CJI
Si el demandado no se persona ante el tribunal, no est realizando ningn
acto de sumisin tcita, por lo que el tribunal no adquiere CJI
Si el demandado comparece ante el tribunal e impugna la CJI en tiempo y
forma, el tribunal no adquiere CJI. La forma de impugnacin depende del
Derecho nacional: en Espaa es la declinatoria internacional
Por lo tanto, los requisitos para que se d la sumisin tcita, sern los siguientes
(art. 26 RBI bis, y 24 RBI y CL):
Que el demandante interponga demanda ante un tribunal. No vale la

solicitud de medidas cautelares ante causam, ni el hecho de instar un
expediente de jurisdiccin voluntaria, ni la solicitud de prctica anticipada
de prueba; debe interponerse la demanda para que se pueda entender que
existe sumisin tcita del actor.
Que el demandado comparezca y no impugne en tiempo y forma la CJI del
tribunal. Segn el TJUE, no podr entenderse que hay sumisin tcita del
demandado si ste impugna la CJI y adems, subsidiariamente, impugna el
fondo del asunto, siempre que se realice en el primer momento fijado por el
Derecho procesal nacional para interponer la excepcin. Tampoco podr
entenderse como sumisin tcita del demandado la peticin de una
prrroga de los plazos para contestar a la demanda o la oposicin a las
medidas cautelares ante causam solicitadas por el actor.
Los lmites de la sumisin tcita son:
Los foros exclusivos, que derogan la sumisin expresa y tcita

Los foros de proteccin: valdr la sumisin tcita, ya que se produce
despus de que se origine el litigio de acuerdo con los supuestos en que la
sumisin es vlida en los foros de proteccin (estudiado en el epgrafe de la
sumisin expresa). Sin embargo, el RBI bis exige que el juez se asegure de
que la parte dbil conoce las consecuencias de no impugnar la CJI (art. 26
RBI bis), lmite no impuesto por el RBI ni por el CL.
Por ltimo, cabe anotar que la sumisin tcita posterior deroga la sumisin expresa
anterior.
LOPJ
La LOPJ no aade nada a lo ya dicho sobre la materia:
-
-
-
Se aplicar cuando el demandado no est domiciliado en un Estado

miembro
Es una norma muy escueta, por lo que se le extiende la regulacin del RBI
bis
Se entender que hay sumisin tcita cuando el demandado comparece sin
proponer en tiempo y forma la declinatoria
51
4. Recapitulacin, jerarqua de foros

1) Foros exclusivos, aplicables con independencia del domicilio de las partes si
atribuyen CJI a un Estado miembro
2) Foros de sumisin
a. Sumisin tcita, aplicable en funcin del domicilio del demandado
b. Sumisin expresa:
i. RBI bis aplicable con independencia del domicilio de las
partes, cuando el acuerdo es en favor de un Estado miembro
ii. CL aplicable cuando el pacto sea en favor de un Estado
miembro del CL (Suiza, Noruega o Islandia), y una de las
partes tenga su domicilio en un Estado miembro
3) Foro general y foros especiales, aplicables en funcin del domicilio del
demandado, excepto en contratos de consumo y trabajo en los casos en que la
demanda la interponga la parte dbil contra el profesional, en cuyo caso se
aplica el RBI bis con independencia del domicilio del demandado
TEMA 10. PROBLEMAS DE APLICACIN DE LA COMPETENCIA

JUDICIAL INTERNACIONAL
1. Litispendencia internacional
La litispendencia internacional se encuentra regulada en los arts. 29-33 RBI bis,
27-30 RBI y CL, y 19 RBII bis. No se regula en la LOPJ.
La litispendencia internacional opera cuando concurren litigios con identidad de
sujetos, objeto y causa en distintos Estados, de tal modo que una vez resuelto el
primer litigio, la decisin que de l derive impedira, mediante la excepcin de cosa
juzgada, continuar adelante con el segundo. Su fundamento es la libre circulacin
de las decisiones judiciales, para facilitar el reconocimiento internacional de las
decisiones judiciales.
La litispendencia internacional tiene por objeto impedir que se pueda plantear el
mismo litigio ante los tribunales de dos Estados distintos. No slo previene la
duplicidad de costes procesales, sino que evita que surjan resoluciones
divergentes.
1.
Regulacin RBI bis y CL (litispendencia entre Estados miembros)
El rgimen de aplicacin de los arts. 29 RBI bis y 27 CL ser el siguiente:
Presupuestos:
o Demandas con identidad de objeto y causa. El TJUE ha
considerado que lo importante es que los dos tribunales puedan
dictar decisiones inconciliables al contener consecuencias jurdicas
mutuamente excluyentes. No es necesario que haya identidad exacta
de objeto y causa, sino que basta con lo expresado. Por ejemplo, que
52
haya una demanda de nulidad de un contrato ante un tribunal, y de

ejecucin ante otro tribunal.
o Procesos planteados entre las mismas partes.
o Litigios pendientes ante tribunales de dos Estados miembros.
Determinacin de la norma aplicable en cada caso. La norma aplicable
se determinar, con independencia del domicilio de las partes, en funcin
de ante qu tribunales se planteen las demandas. Es decir:
o Estado miembro + Estado no miembro ! RBI bis
o Estado miembro + Estado miembro ! RBI bis
o Estado miembro + CH, NO, IS ! CL
o CH, NO, IS + CH, NO, IS ! CL
Reglas establecidas:
o Regla general (art. 29 RBI bis). Si se dan los presupuestos
sealados, criterio usado ser el de prioridad temporal. El segundo
tribunal debe suspender el procedimiento en tanto no se declare
competente el primero, y si lo hace debe inhibirse. Ello se debe al
principio de confianza comunitaria, segn el cual el segundo tribunal
no puede fiscalizar la CJI del primero. No obstante, habr una
excepcin si concurre un foro exclusivo, en cuyo caso si el primer
tribunal se declara competente sin serlo, no regir esta regla.
o Regla especial (art. 31.2 RBI bis). En caso de sumisin expresa de las
partes en favor de un tribunal, y que haya litispendencia entre ese
tribunal y otro ante el que una de las partes haya interpuesto
demanda, tendr CJI el que hayan elegido las partes en el pacto de
sumisin, independientemente de la prioridad temporal.
Litispendencia entre Estado miembro y tercer Estado (novedad, slo en RBI

bis)
El rgimen de aplicacin del art. 33 RBI bis (nueva regulacin) ser el siguiente:
Presupuestos:
o Existencia de un procedimiento anterior ante un tribunal de un
tercer Estado
o Identidad de objeto, causa y partes
o La CJI del tribunal europeo se basa en los arts. 4, 7, 8 o 9 RBI bis
Regla establecida: el tribunal europeo puede suspender el procedimiento
si lo considera conveniente, con dos condiciones:
o Si cabe esperar que el tribunal del tercer Estado dictar sentencia
susceptible de ser reconocida en un Estado europeo
o Si la suspensin es necesaria en aras de la buena administracin de
justicia. No hablamos aqu de inhibicin, sino de suspensin del
procedimiento, hasta que se dicte la sentencia extranjera y sea
reconocida en Espaa. Entonces s podr inhibirse.
Regulacin RBII bis

El rgimen de aplicacin del art. 19 RBII bis ser el siguiente:
53
Presupuestos:
o Demandas de divorcio, separacin o nulidad (crisis
matrimoniales) entre las mismas partes. No exige identidad de
objeto y causa. Por ejemplo, en un tribunal se pide divorcio y en otro
separacin entre las mismas partes (en este caso no hay identidad de
objeto, pero sus efectos seran excluyentes mutuamente, por lo que
s habra litispendencia).
o Demandas de responsabilidad parental en relacin con el
mismo menor y con el mismo objeto y causa. Para la
responsabilidad parental s se exige identidad de objeto y causa.
Regla establecida: como en el art. 29 del RBI bis, el segundo tribunal debe
suspender el procedimiento en tanto no se declare competente el primero,
y si lo hace debe inhibirse.
Regulacin LOPJ
Se aplicar la LOPJ cuando no sea aplicable el art. 33 RBI bis. Aunque la LOPJ no
contempla regulacin de litispendencia internacional, la doctrina propone crear
jurisprudencialmente una norma inspirada en el art. 29 y 33 RBI bis, que implica la
suspensin del procedimiento por el tribunal espaol cuando el proceso extranjero
pueda acabar en una decisin susceptible de ser reconocida en nuestro pas.
2. Conexidad internacional
La conexidad internacional no consiste en la existencia de demandas idnticas,
sino conexas. Es decir, demandas diferentes pero tan vinculadas entre s que es
conveniente que un mismo tribunal conozca de ellas porque podran llevar en caso
contrario a decisiones judiciales contradictorias. Por ejemplo la demanda en un
Estado al deudor de la obligacin, y otro Estado al avalista. Otro ejemplo sera una
demanda de responsabilidad parental en un tribunal, y de divorcio en otro
(aunque en este caso no aplicaramos RBI bis).
El rgimen de aplicacin de los arts. 30 RBI bis y 28 RBI y CL ser el siguiente:
Presupuestos:
o Que existan demandas conexas vinculadas entre s por una
relacin tan estrecha que sera oportuno tratarlas y juzgarlas al
mismo tiempo a fin de evitar resoluciones que podran ser
contradictorias si los asuntos fueran juzgados separadamente
o Que las demandas conexas estn pendientes ante tribunales de
Estados miembros diferentes, con independencia del domicilio de las
partes
Regla establecida: si se dan los presupuestos de aplicacin del precepto, el
segundo tribunal puede suspender o inhibirse:
o Cuando slo se verifiquen los tres supuestos anteriores, el segundo
tribunal suspender el procedimiento hasta que el primero dicte
sentencia, para poder decidir en funcin de la decisin del primero
o El segundo tribunal podr inhibirse si adems de los tres
presupuestos anteriores se dan los siguientes requisitos:
54

"
"
"
"
Que las demandas conexas estuvieran pendientes en primera

instancia (para evitar que alguna de las partes pierda una
instancia)
Que la inhibicin la solicite una de las partes
Que el primer tribunal sea tambin competente para conocer
del segundo litigio (es decir, que sea competente para
conocer ambas demandas)
Que el Derecho procesal del primer tribunal permita la
acumulacin de procesos
3. Tratamiento procesal de la CJI

En relacin al control de la CJI por un tribunal, pueden darse dos situaciones:
a) El demandado impugna la CJI del tribunal mediante la declinatoria
internacional (regulacin arts. 39, 63 y 65 LEC). En este caso, el tribunal
analizar si tiene o no competencia. Tiene control de la CJI.
b) El demandado no ha impugnado la CJI del tribunal. Puede el juez
declararse de oficio incompetente? La respuesta a esta pregunta tendr
diferencias dependiendo del instrumento aplicable:
a. Arts. 27 y 28 RBI bis
b. Art. 25 y 26 CL
c. Art. 17 RBII bis
d. Arts. 36-38 LEC
1.
Regulacin RBI bis y CL (arts. 27 y 28 RBI bis y 25 y 26 CL)
Habr distintas posibilidades:

a) El demandado comparece e impugna la CJI (interpone declinatoria). En este
caso no es necesario el control de oficio. (es a instancia del demandado).
b) El demandado comparece y no impugna la CJI, pero contesta a la demanda.
En este caso tampoco ser necesario el control de la CJI de oficio, porque
hay sumisin tcita (excepto en los foros exclusivos en los que la sumisin
tcita no es vlida).
c) El demandado no comparece. En este caso cabe el control de oficio de la
CJI, cabe que el juez se declare de oficio incompetente (arts. 27 y 28 RBI
bis y 25 y 26 CL).
En definitiva, hay dos supuestos en los que cabe el control de oficio de la CJI en
el RBI bis y el CL:
En los foros exclusivos (art. 27 RBI bis y 25 CL), con independencia del
domicilio de las partes y de la postura procesal del demandado
(comparezca o no)
Cuando el demandado no comparezca (art. 28 RBI bis y 26 CL). Se aplica
slo si el demandado tiene domicilio en un Estado miembro.
55
Regulacin RBII bis (arts. 17 y 18 RBII bis)

En el RBII bis no existe la sumisin tcita, por lo que la CJI siempre se controla de
oficio. Hay, por tanto, dos vas:
Que el demandado interponga declinatoria o que no lo haga (se sigue

admitiendo que lo haga). El tribunal controlar de oficio su CJI,
independientemente de lo que haga el demandado.
Que el demandado no comparezca. El juez deber suspender el
procedimiento hasta que se acredite la correccin de la notificacin.
Regulacin de la LEC (arts. 36 y 38 LEC)

La LOPJ no regula el control de oficio de la CJI. Es la LEC la que lo hace. Hay dos
supuestos de control de oficio de la CJI previstos en la LEC:
Cuando hay foros exclusivos, es decir, cuando estn en juego competencias

exclusivas de un tercer estado (recogidas en convenio suscrito por Espaa).
Cuando demandado no comparece y los tribunales no tienen CJI (cuando
sta slo pudiera fundarse en sumisin tcita).
Otro supuesto particular es el de los casos de inmunidad de jurisdiccin del

Derecho Internacional Pblico.
TEMA 12. RECONOCIMIENTO Y EJECUCIN DE RESOLUCIONES

JUDICIALES EXTRANJERAS (I)
1. Introduccin: marco conceptual
El reconocimiento de resoluciones judiciales extranjeras consiste en dotar a estas
resoluciones de todos los efectos que tienen en su pas de origen. Mediante la
declaracin de ejecutividad se le otorga (o se le reconoce) ese efecto a la decisin
extranjera y, por consiguiente, sta se convierte en ttulo ejecutivo para las
autoridades nacionales.
Aunque lo ms habitual es que se solicite el reconocimiento de la decisin
extranjera para que surta efecto ejecutivo, tambin puede interesar el
reconocimiento de las resoluciones con efecto declarativo (o constitutivo). Un
ejemplo de estas ltimas es la solicitud de reconocimiento ante un tribunal espaol
de una resolucin francesa declarativa de la nulidad de un contrato.
Los efectos de la resolucin pueden ser: declarativo (o constitutivo), ejecutivo,
de cosa juzgada o registral.
Por tanto, se puede decir que cabe encontrar reconocimiento sin ejecucin, pero
no ejecucin sin reconocimiento de la sentencia judicial extranjera.
56
2. Regmenes normativos
La mayora de los reglamentos europeos son dobles (recogen CJI y RyE):
RBI, mbito civil y mercantil patrimonial (UE+DK)

RBII bis, crisis matrimoniales y responsabilidad parental (UE)
Reglamento 4/2009, obligaciones alimenticias (UE+DK)
Reglamento 1346/2000, procedimientos de insolvencia (UE)
Reglamento 805/2004, ttulo ejecutivo europeo (UE)
CL
Como vemos, Dinamarca slo forma parte del RBI, el Reglamento de alimentos
y el CL.
En cuanto a los convenios internacionales, son muy abundantes los convenios
bilaterales, concluidos por Espaa con Suiza, Colombia, Francia, Italia, Alemania,
Austria, Repblica Checa y Eslovaquia, Mxico, Israel, Brasil, Uruguay, China,
Bulgaria, Rusia, Marruecos, Rumana, El Salvador, Tnez, Argelia o Mauritania (los
firmados con Estados miembros de la UE son anteriores al RBI y RBII bis, y han
quedado sustituidos por ste en su mbito de aplicacin). Tambin hay algunos
convenios multilaterales, por ejemplo sobre Derecho martimo, responsabilidad
civil, custodia de menores, alimentos, etc.
Por ltimo, el rgimen interno en materia de RyE es la Ley de Enjuiciamiento
Civil de 1881 (arts. 951 y ss.), y no la de 2000. Sigue vigente la LEC 1881 a falta de
una ley en materia de cooperacin judicial que se pretenda elaborar, por lo que se
siguen aplicando las disposiciones adicionales de la LEC 1881, que son de
aplicacin muy complicada y que han sido objeto de reinterpretacin por el TC.
3. Regulacin RBI bis y CL

Veremos slo el RBI bis (arts. 346 y ss.) en profundidad, y en cuanto al CL nos
limitaremos a ver cundo es de aplicacin.
1.
mbito de aplicacin
El mbito de aplicacin de los arts. 36 RBI bis y 32 RBI y CL sern las

resoluciones dictadas por un tribunal de un Estado miembro:
a) Concepto de resolucin: el art. 2 RBI bis incluye en el concepto de
resolucin:
a. Resoluciones sobre el fondo (tanto las definitivas como las que
todava no son firmes). Slo esa as en el RBI bis y en el RBI y el CL,
pero no en la LEC.
b. Medidas cautelares y decisiones provisionales
c. Autos de liquidacin de las costas (condena en costas)
b) Las resoluciones deben versar sobre materia civil o mercantil (art. 1)
57

c) Las resoluciones deben haber sido dictadas por un tribunal de un Estado
miembro, con independencia del domicilio de las partes, y su
reconocimiento debe pedirse en otro Estado miembro
d) Para que se aplique el RBI bis, es necesario que se trate de una decisin
dictada despus del 10 de enero de 2015, y que sea consecuencia de una
accin interpuesta ante un tribunal despus del 10 de enero de 2015.
Concurrencia entre instrumentos

Los supuestos de concurrencia entre instrumentos se resolvern de la siguiente
forma:
a) Entre RBI y RBI bis ! se aplicar RBI bis para las decisiones dictadas
despus del 10 de enero de 2015 que adems deriven de una accin
entablada tras dicha fecha.
b) Entre RBI, RBI bis, CL y Convenios bilaterales ! los convenios bilaterales
quedan sustituidos por el RBI, RBI bis o CL dentro del mbito de aplicacin
de stos (fuera del mbito de aplicacin del RBI, RBI bis y CL, pueden seguir
aplicndose los convenios bilaterales). Los convenios bilaterales con
terceros Estados se pueden seguir aplicando con normalidad.
c) Entre RBI, RBI bis, CL y Convenios especiales ! se siguen aplicando los
Convenios especiales suscritos antes de la entrada en vigor de los
Reglamentos.
Condiciones del reconocimiento (RBI bis; no veremos CL)

Las condiciones del reconocimiento previstas en el RBI bis (art. 45) son las
siguientes:
1. Control de la CJI del tribunal de origen (art. 45.1.e) RBI bis). En general,
para reconocer una decisin de un tribunal extranjero hay que valorar si el
tribunal de origen tena CJI. Si tena CJI desde el punto de vista del tribunal
requerido, se reconoce la decisin sin ms problema. Si desde el punto de
vista del tribunal requerido no tena CJI el tribunal de origen, se deniega el
reconocimiento. No obstante, en el marco del RBI bis hay un sistema
uniforme de CJI, por lo que se reconocern siempre las decisiones del
tribunal de origen, por el principio de confianza comunitaria (que impide
fiscalizar la CJI del tribunal de origen, que se presupone competente), salvo
en los casos de foros exclusivos y los foros de proteccin, en los que s
cabr control de oficio de la CJI por parte del tribunal requerido. Si en uno de
estos casos no tiene CJI el tribunal de origen, el tribunal requerido no
reconocer la sentencia.
2. Vulneracin de derechos de defensa del demandado (art. 45.1.b) RBI
bis). No se reconocer la decisin judicial extranjera en la que se haya
vulnerado el derecho de defensa del demandado. Si el demandado
permaneci en rebelda y la notificacin no se realiz de forma tal y con
tiempo suficiente para defenderse. Si a pesar de que la notificacin es
incorrecta el demandado puede comparecer, se entiende que se ha
subsanado el defecto, y s podr reconocerse la decisin. Tambin se

58

reconocer si la notificacin ha sido correcta y el demandado ha
permanecido en rebelda por su voluntad. La excepcin la marca la regla de
subsanacin: si el demandado poda recurrir la decisin y no lo hizo,
tambin se deber reconocer la decisin, debido a la subsanacin del
defecto.
3. Manifiesta contrariedad con el orden pblico del foro (art. 45.1.a) RBI
bis). Se deniega el reconocimiento cuando la sentencia la sentencia
extranjera contiene pronunciamientos manifiestamente contrarios con los
principios del ordenamiento del tribunal requerido. Hay un principio de no
revisin del fondo, a pesar del cual no se debe admitir la sentencia
manifiestamente contraria a los principios del ordenamiento espaol. Esta
condicin se controla de forma restrictiva: la resolucin extranjera debe ser
manifiestamente contraria, sin que deje lugar a dudas, para evitar que a
travs de el principio de orden pblico se vulnere el principio de no revisin
del fondo.
4. Inconciliabilidad con otra decisin entre las mismas partes (art. 45.1.c)
y d) RBI bis). Se deniega el reconocimiento de la decisin extranjera
cuando los tribunales del foro (es decir, los tribunales requeridos, p.ej. los
espaoles) ya se han pronunciado sobre esa cuestin con identidad de
objeto y causa. Si los tribunales del foro an no se han pronunciado, estando
pendiente el procedimiento, la decisin extranjera podra reconocerse,
surtira efecto de cosa juzgada y pondra fin al procedimiento seguido en el
foro (Espaa). Si lo que se pide es el reconocimiento de decisiones extrajeras
inconciliables entre s de dos Estados miembros, o de un Estado miembro y
un tercer Estado, se atiende al principio de prioridad temporal: se reconoce
la primera dictada. No obstante, una decisin extranjera, una vez reconocida
en Espaa surtir efecto equiparable al de una sentencia espaola.
En el momento en que no se cumpla una de estas condiciones, no se reconocer la
decisin.
Procedimiento para el reconocimiento (RBI bis)

El RBI bis prev dos vas para el reconocimiento de las decisiones en materia civil y
mercantil patrimonial.
Las decisiones de un Estado miembro pueden ser reconocidas por otro Estado
miembro sin necesidad de procedimiento alguno, es decir, hay reconocimiento
automtico de las decisiones(art. 36 RBI bis).
El procedimiento del reconocimiento automtico ser el siguiente:
-
Una vez solicitada la ejecucin al juez, ste tendr que comprobar que no
concurren las normas de denegacin del reconocimiento del art. 45 RBI bis,
y si no concurren causas de denegacin, proceder a la ejecucin de la
sentencia
Si lo que se desea no es la ejecucin de la sentencia, sino la inscripcin,
habr que acudir al encargado del Registro correspondiente para que
59
compruebe que no concurren las causas del art. 45, y una vez comprobado,
proceder a la inscripcin
Si lo que se desea es que surta efecto de cosa juzgada, se acudir al juez que
est conociendo del litigio ante el que se quiere oponer la excepcin de cosa
juzgada, y si no concurren las causas del art. 45, se le conceder el efecto de
cosa juzgada, poniendo fin al procedimiento
La decisin de unos jueces sobre unos efectos no vincula al resto de jueces sobre
otros efectos, que tendrn que volver a revisar el cumplimiento de las condiciones
del reconocimiento del art. 45 RBI bis. Por ejemplo, si se abre un proceso en
tribunales espaoles y a una sentencia francesa se le reconoce el efecto de cosa
juzgada, cuando se solicita la ejecucin de la misma a otro juez, esa decisin de cosa
juzgada no le vincula, en el sentido de que tendr que volver a revisar que se cumplen
todas las condiciones del reconocimiento del art. 45 RBI bis. Por esta va del
reconocimiento automtico, la decisin reconocida no surte todos los efectos, sino
que habr que ir efecto por efecto, en funcin de lo que se solicite al juez.
Ante este problema, existe una segunda va cuyo procedimiento no est previsto
an en el RBI bis: el procedimiento de exequtur. Cabr entonces solicitud de la
parte interesada:
-
-
o bien de una resolucin declarativa de que no concurren los motivos de

denegacin del reconocimiento del art. 45, en cuyo caso la sentencia ser
reconocida
o bien de denegacin del reconocimiento, en cuyo caso la sentencia no
puede ser reconocida en Espaa
Una vez que la resolucin del exequtur declare o deniegue el reconocimiento de la

decisin extranjera, ste ser inatacable, y surtir todos los efectos.
Este exequtur seguir el procedimiento del Derecho interno de cada Estado,
puesto que el RBI bis no ha previsto un procedimiento especfico. El RBI bis s
exige, no obstante, que quepan dos posibles recursos ante la declaracin o
denegacin del reconocimiento (los recursos que establezca el Derecho interno).
La documentacin exigida en ambas vas de reconocimiento (automtico o
exequtur) ser la siguiente:
-
-
Copia autntica de la resolucin

Certificado del art. 53 RBI bis
Los documentos no tienen por qu ser legalizados, y la traduccin de los mismos es

voluntaria.
El RBI bis admite el reconocimiento de sentencias que no sean firmes, pero exige
que sean ejecutivas. Si la sentencia no firme ha sido recurrida en el tribunal de
origen, se puede suspender el procedimiento, o bien reconocer la sentencia pero
constituir una caucin (garanta para resarcir los efectos si se estima el recurso).
60

Por ltimo, cabe anotar que la declaracin del exequtur prevalece al
reconocimiento automtico.
4. Regulacin RBII bis

1. mbito de aplicacin
El RBII bis se aplica al reconocimiento y ejecucin de:
Resoluciones de nulidad, separacin, divorcio y responsabilidad

parental
El concepto de resolucin incluye:
o Resoluciones sobre el fondo
o Medidas cautelares y decisiones provisionales
o Auto de liquidacin de las costas
Resoluciones dictadas por un tribunal de un Estado miembro cuyo
reconocimiento se pretende en otro Estado miembro, con
independencia del domicilio de las partes (Dinamarca no es Estado
miembro del RBII bis, por lo que no se le aplicara el RBII bis, sino la LEC)
Compatibilidad entre instrumentos

Si el RBII bis concurre con un convenio internacional entre Estados miembros,
lo sustituye en su mbito material; y tambin prevalece el RBII bis sobre los
convenios especiales por razn de la materia (a diferencia del RBI bis).
Condiciones del reconocimiento

El RBII bis regula separadamente las condiciones del reconocimiento de las
resoluciones sobre divorcio, separacin judicial y nulidad, por un lado, y de
responsabilidad parental, por otro lado:
5. En las resoluciones sobre divorcio, separacin judicial y nulidad (art. 22
RBII bis), las condiciones sern las mismas que las del RBI bis, salvo por la
condicin del control de la CJI del tribunal de origen, que en el RBII bis no
existe, en tanto que se prohbe la fiscalizacin de la CJI del tribunal de
origen. El resto de condiciones coinciden:
a. Orden pblico (en el mismo sentido que en el RBI bis).
b. Derechos de defensa del demandado (en el mismo sentido que en el
RBI bis, salvo por que no existe la regla de subsanacin). Se denegar
el reconocimiento si la resolucin se hubiere dictado en rebelda del
demandado, si no se le hubiera entregado o notificado la demanda o
documento equivalente con la suficiente antelacin y de manera tal que
pudiera organizar su defensa, salvo que conste de forma inequvoca que
el demandado acepta dicha resolucin.
c. Inconciliabilidad con otra decisin entre las mismas partes (en el
mismo sentido que en el RBI bis).
6. En las resoluciones sobre responsabilidad parental (art. 23 RBII bis), las
condiciones son:

61

a. Orden pblico. Debe tenerse en cuenta el inters superior del menor a
la hora de interpretar las reglas del Reglamento en la materia
b. Falta de audiencia del menor o responsable de ste. Se denegar el
reconocimiento si no se dio audiencia a alguno de estos sujetos, salvo en
casos de urgencia.
c. Derechos de defensa del demandado (en el mismo sentid que en el
RBI bis, salvo por que no existe la regla de subsanacin). Se denegar
el reconocimiento si la resolucin se hubiere dictado en rebelda del
demandado, si no se le hubiera entregado o notificado la demanda o
documento equivalente con la suficiente antelacin y de manera tal que
pudiera organizar su defensa, salvo que conste de forma inequvoca que
el demandado acepta dicha resolucin.
d. Inconciliabilidad. En este caso, se parte del principio de que debe
prevalecer siempre la ltima decisin dictada (incluso cuando ya
existe anteriormente una resolucin del foro). Se utiliza este criterio en
vez del principio de prioridad temporal porque la sentencia posterior es
la que tiene en cuenta los posibles cambios de circunstancias con
respecto al menor, y por tanto la que mejor puede proteger su inters
superior. Tambin prevalece la ltima decisin dictada cuando se trata
del reconocimiento de dos sentencias extranjeras.
Procedimiento
En el RBII bis se admite el reconocimiento automtico como regla de base, salvo
en dos supuestos en los que se requiere previo exequtur:
-
-
Si se pide el efecto ejecutivo de la decisin

En el caso de resoluciones sobre responsabilidad parental. Las
decisiones sobre derechos de custodia o visitas tienen un rgimen especial
que veremos ms adelante (se ejecutan directamente, arts. 40-45)
Tambin ser necesario exequtur cuando se pretenda el reconocimiento a ttulo

principal, es decir, cuando se quieran reconocer todos los efectos.
Los documentos a aportar sern los mismos que en el RBI bis.
Fases del procedimiento de exequtur del RBII bis

El procedimiento de exequtur tiene dos fases. La primera fase se instruye por el
juez de Primera Instancia y es unilateral, sin intervencin de la parte frente a la
cual se pide (arts. 28-31). El rgano territorialmente competente es el del lugar de
residencia habitual de la persona contra la cual se solicita la ejecucin, o de
residencia habitual del menor o menores a los que se refiera la solicitud y,
subsidiariamente, el del lugar de ejecucin (art. 29.2). En el caso de un
procedimiento de reconocimiento (no de ejecucin) a ttulo principal, la
competencia territorial se determina por el Derecho interno del Estado requerido
(art. 21.3 II, en el Derecho espaol, art. 50 LEC). Esta primera fase concluye con la
concesin o la denegacin del exequtur. La decisin puede ser recurrida por
cualquiera de las partes (art. 33.1). La segunda fase es bilateral, con audiencia de

62

la otra parte, y se lleva a cabo ante el tribunal de apelacin; en Espaa ante la
Audiencia Provincial (art. 33). Frente a la decisin de la Audiencia autorizando o
denegando el exequtur slo cabra (en su caso) el recurso de casacin ante el
Tribunal Supremo (art. 34). El RBII bis prev la posibilidad de suspender el
procedimiento de exequtur si la resolucin extranjera ha sido objeto de un
recurso ordinario en el Estado de origen o el plazo para interponer este recurso
an no ha expirado (art. 27, para el reconocimiento, y art. 35 para la declaracin de
ejecutividad).
TEMA 13. RECONOCIMIENTO DE DECISIONES JUDICIALES

EXTRANJERAS (II)
1. Rgimen interno
Los arts. 951 y ss. LEC 1881 contienen el rgimen general nacional aplicable al
RyE de resoluciones extranjeras. El mbito de aplicacin de este rgimen interno
comprende las resoluciones judiciales en materia civil, mercantil y laboral
(excluida la materia concursal), con independencia del Estado de origen de la
decisin. No obstante, su aplicacin es subsidiaria: slo procede cuando no haya
texto supranacional aplicable, por consiguiente fuera del mbito de los
reglamentos europeos y de los convenios internacionales.
Existen en la LEC 1881 dos regmenes de reconocimiento: el rgimen de
reciprocidad (arts. 952 y 953 LEC 1881) y el rgimen general de condiciones (art.
954 1881):
Rgimen de reciprocidad. Este rgimen implica dar a las sentencias

extranjeras cuyo reconocimiento se pretenda en Espaa el mismo trato
jurdico que en el Estado de origen se haya dado antes a las sentencias
espaolas. En caso de negativa al reconocimiento de las decisiones
espaolas en el Estado extranjero, se denegar el reconocimiento de sus
decisiones en Espaa (reciprocidad negativa, art. 953 LEC 1881); y en
caso de que en el Estado extranjero se reconozcan las decisiones espaolas
slo bajo condiciones determinadas, se exigirn por los tribunales
espaoles exactamente esas mismas condiciones (reciprocidad negativa,
art. 952 LEC 1881). Sin embargo, hay ciertas condiciones mnimas que la
resolucin extranjera siempre debe cumplir para poder ser recibida en el
ordenamiento espaol, que coinciden con las del art. 954 LEC 1881 (las del
rgimen de condiciones). De ah que en la prctica el rgimen de
reciprocidad equivalga a sumar a las condiciones del art. 954 las
condiciones que el Estado de origen exija a las decisiones judiciales
espaolas para ser all reconocidas. Por ello, la reciprocidad nunca es ms
favorable que el rgimen de condiciones. La reciprocidad debe ser probada
por la parte que la alega, y la indeterminacin de la misma no lleva al
bloqueo del reconocimiento, sino a la entrada en accin del rgimen de
condiciones del art. 954 LEC 1881, por lo que en la prctica ste se ha
convertido en el rgimen general del sistema espaol. Las partes slo
63
suelen alegar la reciprocidad cuando no se tiene en cuenta alguna condicin

del pas de origen (en sentido negativo).
Rgimen general de condiciones (art. 954 LEC 1881). Este rgimen
prescinde del tratamiento que en el pas extranjero reciban las decisiones
de nuestro pas, y establece directamente las condiciones que debe reunir
una decisin extranjera para reconocerse en Espaa. Si se satisfacen stas,
la sentencia deber obtener el exequtur, de lo contrario deber denegarse.
La jurisprudencia ha reinterpretado el art. 954 LEC 1881, por lo que su
texto habr que completarlo con la doctrina jurisprudencial. Las
condiciones exigidas por el art. 954 LEC 1881 para el reconocimiento son:
o Autenticidad del documento que contiene la sentencia y de su
contenido, para lo que se exige legalizacin de la sentencia y
traduccin de la misma. Si la decisin proviene de un Estado
miembro del Convenio de la Haya de 1961, para la legalizacin
bastar la apostilla de la Haya, sello impuesto por la autoridad de
origen. Si proviene de un Estado no miembro del Convenio, el
trmite es ms largo: primero se legalizar por un funcionario
competente la firma del documento, y a su vez esta firma tendr que
ser legalizada por la autoridad competente (el cnsul). El rgimen de
la traduccin es el general previsto en la LEC: se admite traduccin
privada, pero se puede pedir tambin traduccin oficial. Para evitar
que las partes soliciten la traduccin oficial con el objetivo de dilatar
el procedimiento, se penaliza con los gastos de la misma a la parte
que la solicite cuando la traduccin oficial coincida con la privada, y
a la parte que pida la privada cuando se diferencie sustancialmente
de la oficial.
o Control de la CJI del tribunal de origen (art. 954.1 LEC 1881). Se
puede denegar el reconocimiento de una resolucin extranjera si hay
foros exclusivos o foros de proteccin, si hay clusulas de eleccin de
foro (sumisin, incluyendo la sumisin a arbitraje), o si el tribunal ha
empleado un foro carente de proximidad con el litigio (foro abusivo
por no respetar la conexin razonable con el litigio; para determinar
si el foro es abusivo, no basta con que sea diferente del de la LEC,
sino que habr que ver si se vulnera el derecho de tutela judicial
efectiva del demandado por carecer de proximidad con el litigio). En
el caso de competencias exclusivas, el control se realiza de oficio. En
los dems supuestos, el control suele operar a instancia de parte.
o Derechos de defensa del demandado (art. 954.2 LEC 1881). Se
deniega el reconocimiento de la decisin si el demandado
permaneci en rebelda y la notificacin no le permiti defenderse
(en el mismo sentido que en el RBI bis). El art. 954.2 LEC 1881 fue
ampliado por la jurisprudencia: no basta con la mera rebelda del
demandado, como dice el precepto, sino que tiene que haberse
vulnerado sus derechos de defensa.
o Contrariedad con el orden pblico espaol (art. 954.3 LEC). En el
mismo sentido que el RBI bis.
o Inconciliabilidad con decisin o proceso pendiente en Espaa.
Se deniega el reconocimiento cuando ya haya sido dictada la decisin
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en Espaa (cosa juzgada), pero tambin, a diferencia del RBI bis,
cuando haya un proceso pendiente ante los tribunales espaoles.
Cuando haya que decidir entre varias sentencias extranjeras
inconciliables, se atender al principio de prioridad temporal, como
en el RBI bis.
Procedimiento
El sistema de la LEC 1881 no establece regmenes distintos para el reconocimiento
y la ejecucin. Ambos quedan sometidos al proceso de exequtur recogido en los
arts. 955 y ss LEC 1881. No se admite el reconocimiento automtico. No obstante,
cuando lo que se pide es la inscripcin en el Registro Civil espaol, el art. 96 LRC
prev que como alternativa al exequtur pueda instarse la inscripcin ante el
encargado del registro civil, quien proceder a la misma tras verificar una serie de
circunstancias equivalentes a las condiciones del art. 954 LEC 1881.
La competencia objetiva para conocer del exequtur corresponde a los Juzgados
de Primera Instancia o de lo Mercantil. La competencia territorial a los del lugar
del domicilio o de la residencia de la parte frente a la que se solicite el exequtur o
del domicilio o residencia de la persona a la que se refieren los efectos de la
resolucin extranjera. Subsidiariamente (cuando ninguno de esos criterios se
localice en Espaa), la competencia territorial se determinar por el lugar de
ejecucin o donde deban producir sus efectos.
2. Regmenes especiales por razn de la materia

Responsabilidad parental y custodia: Secuestro internacional de menores
En materia de responsabilidad parental y custodia entre los Estados miembros,
el Reglamento Bruselas II bis cuenta con un remedio preventivo. Hay dos tipos de
resoluciones que gozan de un rgimen privilegiado: las resoluciones relativas al
derecho de visita (incluido el derecho a trasladar el menor a un lugar distinto al
de su residencia por un perodo limitado de tiempo) y las relativas a la restitucin
del menor tras un traslado ilcito son ejecutivas automticamente, sin necesidad
de exequtur, una vez comprobadas ciertas condiciones. Estas condiciones deber
certificarlas el juez del Estado de origen, expidiendo un certificado que sirve para
instar directamente la ejecucin de la resolucin en el Estado requerido (arts. 41 y
42 RBII bis).
El Convenio de La Haya de 1980, por su parte, prev un remedio reparador
aunque no haya decisin judicial y el secuestro se produzca de hecho. El convenio
establece un mecanismo de cooperacin entre autoridades de diferentes Estados y
una accin para el retorno inmediato del menor, ante las autoridades centrales del
Estado del titular de la custodia perjudicado.
65
3. Ttulo ejecutivo europeo

El Reglamento 805/2004 establece un Ttulo Ejecutivo Europeo para crditos
no impugnados. Se trata de un rgimen especial que dota de fuerza ejecutiva a
ciertas decisiones sin necesidad de exequtur.
El mbito de aplicacin de este rgimen es el siguiente:
a) Materia civil y mercantil patrimonial
b) Resoluciones, transacciones judiciales y documentos pblicos con fuerza
ejecutiva que procedan de un Estado miembro (UE salvo Dinamarca)
c) Siempre que contengan crditos no impugnados por el deudor
La autoridad del Estado de origen expedir certificaciones comprobando que se
dan los siguientes presupuestos (adems de los ya expresados):
a) Fuerza ejecutiva de la decisin en el Estado de origen
b) Respeto de las normas de CJI para los foros exclusivos, contratos de
seguro y contratos de consumo (no se incluyen los de trabajo, puesto que
este Reglamento es anterior al RBI bis, hasta la llegada del cual el control de
la CJI no se realizaba en los contratos de trabajo)
c) Respeto de las normas mnimas de garanta de los derechos de defensa:
notificacin en una de las formas prevista en el Reglamento
El tribunal de origen es quien tiene que comprobar que se cumplen estos
requisitos para certificar la decisin como Ttulo Ejecutivo Europeo, y cuando sea
reconocido como tal tendr fuerza ejecutiva en todos los Estados miembros.
TEMA 15. LA NORMA DE CONFLICTO

Una vez determinada la CJI de un tribunal, nos interesar saber cul es la ley
aplicable.
1. La norma de conflicto: estructura y tipologa

En los casos en que los jueces espaoles tienen CJI, habr que aplicar las normas de
conflicto para saber cmo se soluciona el fondo del litigio.
Las normas de conflicto (NdC) son las normas que indican qu ley material
(nacional o extranjera) debe aplicar el juez para resolver el fondo del litigio. Las
normas de conflicto determinan qu legislacin rige en una situacin privada
internacional, pero no dan solucin material al fondo del asunto; simplemente
remiten a la ley aplicable. Cabe sealar que los jueces espaoles no aplican siempre
derecho espaol, sino que a veces la norma de conflicto les remite a una ley
extranjera. Ejemplos de normas de conflicto son los arts. 9.1 y 9.8 CC, as como el
art. 8 del Reglamento de Roma III.
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Lo normal es que las normas jurdicas ordinarias tengan un supuesto de hecho y su
consiguiente consecuencia jurdica. La estructura de las normas de conflicto se
compone, adems, de un tercer elemento que es el punto de conexin (vnculo
que determina la ley aplicable). Por tanto, la norma de conflicto se estructura de la
siguiente manera:
Supuesto de hecho: es una categora jurdica (p.ej. los contratos, el

divorcio)
Punto de conexin: es el vnculo que determina la ley aplicable (p.ej.
residencia de las partes, nacionalidad)
Consecuencia jurdica: es la aplicacin del ordenamiento jurdico
designado (sea espaol o extranjero)
Pueden existir normas de conflicto que no son neutras, tambin llamadas normas
de conflicto materialmente orientadas. Se trata de normas que remiten a una
legislacin siempre que se logre un determinado resultado material, y en caso de
que no se logre, remiten a otra distinta.
2. Otros tipos de normas

Adems de las normas de conflicto, en el mbito de la ley aplicable pueden darse
otros tipos de normas en determinados sectores.
1. Leyes de polica
Las leyes de polica o leyes materialmente imperativas son normas que
extienden la solucin prevista en las normas nacionales a todos los supuestos ,
independientemente de la ley aplicable conforme a las normas de conflicto
generales. P.ej. la prohibicin de los contratos en los casinos, prohibicin que debe
respetarse siempre independientemente de la nacionalidad de las partes. Otro
ejemplo es el art. 29 de la Ley de Patrimonio Histrico, que establece que los
bienes que pertenecen al Patrimonio Histrico espaol slo se pueden exportar
con autorizacin del Estado, en defecto de la cual el bien pasar a ser propiedad
del Estado espaol. El fin de estas normas es proteger determinados intereses
superiores.
2. Normas materiales especiales

Las normas materiales especiales son normas sustantivas de derecho civil o
mercantil que prevn una regulacin especial para los supuestos de trfico
externo. No habr que determinar la ley aplicable para hallar la solucin del caso,
sino atender a la solucin especial prevista por estas normas. P.ej., CCIM regula
cundo se entiende celebrado el contrato, etc.
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3. Problemas de aplicacin
1. Excepcin de orden pblico
Si la solucin que da la ley extranjera aplicable contrara gravemente los valores
jurdicos del ordenamiento espaol, la excepcin de orden pblico (art. 12.3 CC)
permite al juez espaol descartar la ley extranjera (debe existir manifiesta
contrariedad con el orden pblico espaol).
En todos los Reglamentos europeos se recoge esta excepcin, siempre que se
vulneren los principios jurdicos superiores de nuestro ordenamiento (orden
pblico internacional).
2. Tratamiento procesal (cuestiones procesales)

El principio iura novit curia slo rige respecto del Derecho nacional, por lo que
para determinar el contenido del Derecho extranjero se articula un sistema de
colaboracin entre el juez y las partes (arts. 281 LEC conjuntamente con art. 12.6
CC).
Art. 281.2 LEC: sern objeto de prueba la costumbre y el derecho extranjero. La
prueba de la costumbre no ser necesaria si las partes estuviesen conformes en su
existencia y contenido y sus normas no afectasen al orden pblico. El derecho
extranjero deber ser probado en lo que respecta a su contenido y vigencia, pudiendo
valerse el tribunal de cuantos medios de averiguacin estime necesarios para su
aplicacin.
Art. 12. 6 CC: los Tribunales y autoridades aplicarn de oficio las normas de conflicto
del derecho espaol.
As, como punto de partida la norma de conflicto se aplica de oficio (es de
aplicacin imperativa), no es necesario alegarla ni probarla, en tanto que se trata
de normas espaolas. Sin embargo, la consecuencia jurdica de la norma de
conflicto, que es la aplicacin del ordenamiento extranjero, no se aplica de oficio:
las partes tienen que probar y alegar el contenido del derecho extranjero.
No obstante, se admite la colaboracin del juez en la prctica de la prueba.
Iniciativa de la prueba
La iniciativa probatoria corresponde a las partes. Tienen el deber de emplear los
medios probatorios razonablemente a su alcance. Si incumplen este deber, los
jueces espaoles suelen aplicar el Derecho espaol a pesar de lo dispuesto por el
art. 12.6 CC (los Tribunales y autoridades aplicarn de oficio las normas de
conflicto del derecho espaol). No obstante, en algunos casos los jueces han
desestimado la demanda, pero esto puede dar lugar a que se produzca denegacin
de justicia.
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Si las partes cumplen con su deber y renen pruebas, pero el juez entiende que la
prueba debe completarse, puede pedir pruebas complementarias, colaborando
en la prctica de la prueba (slo en el caso de que las partes hayan alegado el
derecho extranjero y hayan solicitado pruebas, iniciando la actividad probatoria).
P.ej., el juez puede pedir un dictamen pericial. Lo nico que puede hacer el juez es
pedir pruebas complementarias, pero no hacer valer su conocimiento privado del
Derecho extranjero (aunque hay algunas sentencias en sentido contrario).
Medios de prueba
Las partes debern probar:
La existencia del Derecho extranjero

La vigencia del Derecho extranjero
Su contenido
Su aplicabilidad al caso litigioso
La interpretacin
Los medios de prueba son:
La prueba documental. Si se trata de certificaciones de autoridades

extranjeras, debern ser legalizadas (en su caso mediante apostilla) y
traducidas. Si son certificaciones de autoridades espaolas, no har falta
legalizacin ni traduccin. Pueden ser emitidas por autoridades pblicas,
cnsules, el Ministerio de Justicia
La prueba pericial. Se puede usar un dictamen de dos juristas del pas
extranjero (se suele exigir que el jurista sea nacional del Estado extranjero).
Otros medios de prueba. Tambin se puede recurrir a cdigos,
informaciones va convenio internacional, red judicial europea...
TEMA 16. OBLIGACIONES CONTRACTUALES

1. Introduccin: un apunte sobre el marco normativo
Para reducir la incertidumbre en la que se mueven los contratos internacionales,
los Estados han establecido diferentes reglas supra-nacionales uniformes. Estas
reglas son de dos tipos:
a) Unos textos armonizan las normas de conflicto, esto es, las normas que
designan una ley estatal que se va a aplicar a un contrato internacional.
Fundamental es el Reglamento 593/2008, de 17 de junio de 2008, sobre ley
aplicable a las obligaciones contractuales (Reglamento Roma I).
b) Otros textos son los de Derecho material armonizado. Su propsito no es
designar la ley de un Estado como ley aplicable al contrato, sino establecer
un rgimen contractual uniforme al margen de los Derechos nacionales. Se
trata de normas de derecho civil o mercantil especiales que forman un
Derecho de los contratos supranacional. El texto ms relevante es el
Convenio de Viena de 1980 (CCIM), sobre compraventa internacional de

69

mercaderas. Este convenio regula la formacin del contrato y los derechos
y obligaciones del vendedor y el comprador dimanantes de ese contrato
(art. 4). Parte de las normas hechas a travs de este sistema son
codificaciones elaboradas por Instituciones privadas sin fuerza de convenio
internacional, que las partes pueden incorporar al contenido del contrato
(ejemplo de ello son los principios de Unidroit).
Nosotros nos centraremos en el estudio de las normas de conflicto del Reglamento
de Roma I, que indica la ley aplicable al contrato.
2. Reglamento Roma I
a) Presentacin y mbito de aplicacin
El Reglamento 593/2008 o Reglamento Roma I (RRI) es un reglamento europeo
cuyo objetivo es completar RBI en materia de ley aplicable a las obligaciones
contractuales. Tiene su origen en el Convenio de Roma de 1980.
Este Reglamento goza de los mismos atributos jurdicos que cualquier otro
reglamento europeo: tiene alcance general, es obligatorio en todos sus elementos y
directamente aplicable por los Estados miembros (sin necesidad de transposicin).
La interpretacin prejudicial del TJUE en casos de dudas sobre su aplicacin ha
empezado a partir del Reglamento Roma I (no desde el Convenio de Roma de 1980,
como sucede en el caso del RBI respecto del Convenio de Bruselas). No obstante,
las definiciones que ha ido elaborando el TJUE en el contexto del RBI se extienden
a los Reglamentos Roma I y Roma II (combinando ste con otros criterios).
El Reglamento Roma I est vigente en todos los Estados miembros de la UE, salvo
en Dinamarca, donde contina en vigor el Convenio de Roma 1980.
b) mbito de aplicacin
En cuanto a su mbito de aplicacin material, el RRI determina la ley aplicable
en materia de obligaciones contractuales en el mbito civil y mercantil (art. 1
RRI). No se aplica a la contratacin sometida a un rgimen jurdico-pblico (a
menos que la autoridad pblica acte como iure gestionis, pero no cuando acte
como iure imperii). Del mismo modo que ha establecido el TJUE para el RBI, se
califica como obligacin contractual aquella que derive de una relacin
libremente establecida entre las partes o por una parte frente a la otra. No
obstante, dentro del mbito jurdico-privado, se excluyen:
a) El estado civil o la capacidad de las personas fsicas
b) Las obligaciones que deriven de relaciones familiares o equivalentes, o las
que deriven del rgimen econmico matrimonial, testamentos o sucesiones
c) Las obligaciones que deriven de letras de cambio, cheques o pagars, o de
otros instrumentos negociables
d) Las clusulas arbitrales o de jurisdiccin
e) Las cuestiones del Derecho de sociedades
f) La responsabilidad pre-contractual

70

Respecto a su mbito de aplicacin espacial, el RRI tiene mbito de aplicacin
universal: se aplicar aunque la ley designada por sus normas de conflicto no sea
la de un Estado miembro (art. 2 RRI), aunque no presente ninguna vinculacin con
un Estado miembro. A causa de este carcter universal el RRI reemplaza el art.
10.5 CC (o el art. 10.6 CC o 1.4 ET) en el mbito de aplicacin material del RRI.
Por ltimo, en cuanto a su mbito de aplicacin temporal, el RRI es aplicable a
contratos celebrados despus de su entrada en vigor (17 diciembre de 2009).
Antes de esa fecha, ser de aplicacin del Convenio de Roma 1980.
c) Relaciones con otros textos

Las reglas de relacin del RRI con otros textos son las siguientes:
a) La relacin con otros instrumentos europeos (directivas) se basa en el
principio de especialidad. El RRI salvaguarda la aplicacin de otras normas
europeas que, en relacin a materias particulares, contengan reglas de
conflicto relativas a obligaciones contractuales (art. 23 RRI).
b) La relacin con otros convenios internacionales est contemplada en el
art. 25 RRI, y distingue entre:
a. Los convenios previos con terceros Estados (los que vinculan a
Estados miembros con terceros Estados) se respetan y siguen en
vigor (art. 25.1 RRI). Esto incluye tambin los convenios de Derecho
uniforme que prevalezcan sobre el RRI (como el Convenio de Viena
de 1980). El Convenio de Viena de 1980 (CCIM) se aplica a las
compraventas internacionales de mercaderas en dos casos (art. 1
CCIM):
i. Cuando las partes tengan sus establecimientos en sendos
Estados parte, al margen de cual sea la ley designada por el
RRI
ii. Cuando la ley designada por el RRI sea la de un Estado parte,
al margen de dnde tengan sus establecimientos los
contratantes.
En ambos casos, las cuestiones no reguladas por el Convenio
quedarn sometidas a la ley estatal designada por las normas
del RRI (art. 7.2 RRI).
b. Los convenios previos celebrados exclusivamente entre Estados
miembros quedan materialmente derogados por el RRI.
c. En cuanto a los futuros convenios, la materia pasa a ser
competencia europea, por lo que desde ahora corresponder a la UE
negociarlos.
d) Esquema general del RRI

La estructura del RRI es la siguiente:
71
El rgimen general se basa en la autonoma de la voluntad (art. 3 RRI), y

en su defecto, en un listado de normas diferenciadas por categoras de
contratos, cuya finalidad es aplicar la ley del Estado donde tpicamente se
va a localizar el centro de gravedad de cada categora contractual,
acompaadas por una clusula de escape (art. 4).
El RRI establece cuatro regmenes especiales para cuatro categoras de
contratos, justificadas por la necesidad de proteccin de una de las partes
en el contrato:
o Contratos de transporte (art. 5)
o Contratos de consumo (art. 6)
o Contratos de seguro (art. 7)(no los veremos)
o Contratos de trabajo (art. 8)
El RRI articula la proteccin de intereses generales o jurdico-pblicos a
travs de las llamadas normas de polica, que responden a sus propias
conexiones y, por lo tanto, juegan al margen de esas normas de conflicto
ordinarias (art. 9 RRI).
e) Rgimen general: eleccin de ley aplicable al contrato (art. 3.1 RRI)

La regla de base del Reglamento es la autonoma de la voluntad: los contratos
quedan sujetos a la ley elegida por las partes (art. 3.1 RRI). Las partes pueden
elegir la aplicacin de cualquier ley estatal, tenga o no vinculacin con el contrato,
esto es, pueden elegir la ley de un Estado que no guarda ninguna relacin ni con las
partes ni con las circunstancias del contrato. Las partes pueden elegir la ley
aplicable a todo el contrato, pero tambin se les permite el llamado depeage, es
decir, elegir una ley distinta para una parte del contrato (art. 3.1.III RRI) y la
posibilidad de cambiar de ley aplicable durante la vida del contrato, sin que ello
perjudique la validez formal ni los derechos de terceros (art. 3.2 RRI). En el caso de
Estados plurilegislativos, la clusula debe especificar un Derecho dentro de los
vigentes en dicho Estado (p.ej., en Espaa el derecho comn, para que no se
confunda con los derechos forales, o viceversa).
La eleccin puede ser expresa o tcita. El juez puede apreciar eleccin tcita
cuando haya indicios claros en favor de un determinado ordenamiento, siempre
que resulte de manera inequvoca de los trminos del contrato o de las
circunstancias del caso. Algunos indicios pueden ser: que las partes e hayan
sometido a los tribunales de un Estado; o que el contrato haga referencias
continuas a un determinado Derecho. Puede suceder que las partes incluyan en el
contrato una clusula de jurisdiccin pero no una clusula de ley aplicable. En tal
caso, ello no significa necesariamente que estn eligiendo tambin la ley del mismo
Estado: en los considerandos del RRI se aclara que la inclusin en el contrato de
una clusula de jurisdiccin es un indicio o factor ms, que los jueces deben tener
presente para decidir si hubo eleccin tcita (cdo. 12 RRI).
Las partes slo pueden elegir como ley aplicable una ley estatal (no pueden, p.ej.
elegir un convenio internacional). No obstante, las partes s que pueden, dentro de
los lmites materiales de la ley elegida o de la ley aplicable por defecto, incorporar
por referencia otros cuerpos normativos como un Derecho no estatal (p.ej. los
principios contractuales elaborados por UNIDROIT) o un convenio internacional

72

(cdo. 17 RRI). Pero esta incorporacin se califica como autonoma material,
equivale a que las partes copiasen el contenido de esas reglas no estatales o ese
convenio al texto de su contrato, pero no es un pacto de ley aplicable. Es decir, la
clusula es vlida e integra el contenido del convenio al contrato, pero no es una
eleccin de ley aplicable.
El RRI est pensado para la eleccin de la ley aplicable en contratos
internacionales, pero cuando se trate de contratos nacionales en favor de una ley
extranjera (p.ej. contrato entre dos espaoles en favor de la ley francesa), la
eleccin slo ser vlida en todo lo que no suponga vulneracin de las normas
imperativas del ordenamiento vinculado con el contrato (el ordenamiento
nacional).
f) Ley aplicable en defecto de eleccin

Cuando las partes no han elegido la ley aplicable al contrato, el Reglamento
establece ocho reglas especiales en funcin de la naturaleza del contrato (para
ocho tipos contractuales especficos especiales) (art. 4.1), as como una regla
general (clusula de cierre) prevista en el art. 4.2 para cuando no se trate de uno
de esos ocho tipos de contratos. En el art. 4.3 y 4.4 RRI se encuentra la clusula
de los vnculos ms estrechos (clusula de escape).
Regla general del art. 4.2 RRI
El art. 4.2 RRI establece una regla general en defecto de eleccin para aquellos
supuestos que no sean subsumibles en ninguna de las categoras del art. 4.1 RRI o
que sean subsumibles en ms de una. En estos casos, la ley aplicable ser la de la
residencia habitual de la parte encargada de llevar a cabo la prestacin
caracterstica del contrato. Por prestacin caracterstica se entiende aquella
que sirve para calificar el contrato como de un tipo determinado (normalmente, la
prestacin que no supone un pago o remuneracin).
La concrecin de la residencia habitual se realizar de la siguiente manera:
Para las personas jurdicas, la regla general es que la residencia habitual

se debe entender como la administracin central; no obstante, si se trata
de una persona jurdica con establecimiento en distintos Estados y el
contrato est realizado con uno de esos establecimientos en particular, se
considera como residencia habitual el lugar donde se encuentra el
establecimiento con el que se ha contratado.
Para las personas fsicas, la regla general es que la residencia habitual se
debe entender como el establecimiento principal de la persona fsica (slo
para profesionales); y como regla especial, si hay varios establecimientos y
se ha contratado en particular con uno de ellos, se considerar como
residencia habitual el lugar del establecimiento con el que se ha
contratado.
73

Reglas especiales del art. 4.1 RRI
Se trata de reglas previstas en defecto de eleccin para ocho tipos de contrato,
agrupados en cuatro categoras:
Contratos de compraventa de mercaderas y prestacin de servicios

(arts. 4.1.a) y b) RRI): se aplica la ley del pas de residencia habitual del
vendedor o prestador de servicios (proyeccin de la regla general). Los
conceptos de contrato de compraventa de mercaderas y prestacin de
servicios han sido tomados del RBI, y deben ser interpretados del mismo
modo (cdo. 17).
Contratos sobre derechos reales inmobiliarios o sobre arrendamientos
de bienes inmuebles (art. 4.1.c) RRI): se aplica la ley del pas de situacin
del inmueble. Con ello se persigue que tanto el derecho real como el
arrendamiento sobre el mismo queden regidos por la misma ley. Existe una
regla especial (art. 4.1.d) RRI) para estos casos, que seala que se aplicar la
ley de la residencia habitual del propietario en los contratos que
cumplan los siguientes requisitos:
o Celebrados con fines de uso personal
o Para un perodo mximo de seis meses consecutivos
o Siempre que el propietario y el arrendatario tengan su residencia en
el mismo pas
o Siempre que el arrendatario sea una persona fsica
Contratos de franquicia y distribucin (art. 4.1.e) RRI): se aplica la ley de
residencia habitual del franquiciado o del distribuidor,
respectivamente.
Contratos celebrados en mercados organizados (arts. 4.1.g) y h) RRI):
o En contratos a travs de subasta, se aplica la ley del pas de
celebracin de la subasta (en vez de la ley de los vendedores en
proyeccin de la regla general), siempre y cuando pueda
determinarse el lugar de celebracin de la subasta (para subastas
hechas por internet p.ej. no puede determinarse el lugar de
celebracin de las mismas, por lo que se acudira a la regla general).
o En contratos celebrados en mercados financieros organizados, se
aplica la ley que gobierna el mercado.
Si no nos encontramos en ninguno de estos casos, se acude a la regla general del

art. 4.2 RRI.
Clusula de los vnculos ms estrechos (art. 4.4 RRI) (clusula de escape)
Se puede aplicar la clusula de excepcin recogida en los arts. 4.3 y 4.4 RRI, que
pretende aplicar la ley ms vinculada con el contrato, descartando la ley aplicable
segn los arts. 4.1 o 4.2, si existe una ley ms vinculada con el contrato de forma
clara y manifiesta.
A esta clusula se puede acudir realizando una interpretacin restrictiva, y no
indiscriminadamente, para no romper la previsibilidad jurdica de las partes. En
los considerandos del RRI se dice que puede ser adecuado el uso de esta clusula

74

en el caso de contratos vinculados entre s y en los que uno de ellos tenga ms
vinculacin con una determinada ley: p.ej. una empresa matriz inglesa garantiza un
prstamo de su filial espaola. Tanto el prstamo como la garanta se negocian en
Espaa, en espaol y el pago se fija en euros en Barcelona. El contrato de prstamo
queda sometido a la ley espaola porque presenta vnculos manifiestamente ms
estrechos con la ley espaola.
Tambin se puede acudir a esta clusula, en virtud del art. 4.4 RRI, en los casos en
los que no sea posible identificar una prestacin como caracterstica del contrato
(p.ej. porque ambas prestaciones tengan una consideracin equivalente como
ocurre en los contratos de permuta).
Slo se puede aplicar esta clusula en defecto de eleccin.
g) Reglas de proteccin de la parte dbil (contratos de transporte, consumo y

trabajo)
El RRI prev cuatro reglas especiales establecidas para aquellas relaciones
contractuales que se caracterizan por una asimetra contractual entre las partes,
esto es, contratos de transporte, seguro (no los veremos), consumo y trabajo. La
aplicacin de la ley del prestador caracterstico debe ceder a favor de la aplicacin
de una ley ms prxima a la parte dbil.
Contratos de transporte (art. 5 RRI)
En los contratos de transporte, se distingue entre contratos de transporte de
mercancas (art. 5.1 RRI) y contratos de transporte de personas (art. 5.2 RRI):
Para los contratos de transporte de mercancas (art. 5.1 RRI), se establece

una regla basada en la autonoma de la voluntad, y en su defecto se
aplicar la ley de la residencia habitual del transportista siempre que
coincida con uno de estos tres criterios de conexin: a) con la residencia
habitual del consignatario de las mercancas, b) con el lugar de recepcin de
mercancas, o c) con el lugar de entrega de las mismas. Si no coincide con
ninguno de estos lugares, se aplicar la ley del lugar de entrega de las
mercancas acordado por las partes. Si las partes han elegido la ley
aplicable, no puede actuar la clusula de escape, pero en su defecto s que
puede actuar.
Para los contratos de transporte de personas (art. 5.2 RRI), se permite
que las partes elijan la ley aplicable, pero con algunas restricciones. Las
partes pueden elegir como ley aplicable una de las siguientes leyes: a) la de
la residencia habitual del pasajero, b) la de la residencia habitual del
transportista, c) la de la administracin central del transportista (que puede
ser distinta de su residencia habitual). En defecto de eleccin o cuando la
ley elegida no satisface las condiciones precedentes, se aplicar la ley de
residencia habitual del pasajero, siempre que coincida con el lugar de
origen del viaje o con el lugar de destino. Y si tampoco se dan estas
condiciones, se aplicar la ley de la residencia habitual del transportista. En
75

defecto de eleccin podr actuar la clusula de escape, como en el caso del
transporte de mercancas.
Contratos de consumo (art. 6 RRI)
No todos los consumidores merecen la proteccin de la ley de su residencia
habitual, sino que habr que hacer distincin entre consumidores activos y
consumidores pasivos. Los consumidores activos son aquellos que van a consumir
al mercado del profesional, mientras que los pasivos son aquellos que consumen
en el mercado donde tienen su residencia habitual
As, el mbito de aplicacin del art. 6 RRI sern todos aquellos contratos que
cumplan dos requisitos:
Celebrados entre una persona fsica (consumidor) para un uso ajeno a su

actividad profesional o comercial, y un profesional que acte en ejercicio
de su actividad
Celebrados con un consumidor pasivo: el profesional ejerce actividades o
las dirige al Estado de residencia habitual del consumidor. Para que se
pueda aplicar el art. 6 en el caso de contratos celebrados por internet, es
necesario que la web se dirija al Estado de residencia habitual del
consumidor (se pueden tener en cuenta los mismos indicios que en el RBI
bis para la CJI).
Se excluyen de los contratos de consumo las siguientes figuras (art. 6.4 RRI):
Contratos de servicios en que los servicios deban prestarse en exclusiva en

un pas distinto del de residencia habitual del consumidor (p.ej. un curso de
idiomas, servicios profesionales hoteleros, etc.)
Contratos de transporte, salvo que se trate de viajes combinados (transporte
+ alojamiento)
Contratos sobre bienes inmuebles, salvo para los contratos de
multipropiedad
Contratos de carcter financiero
La ley aplicable ser la elegida por las partes, siempre que no prive al
consumidor de la proteccin que le otorgan las disposiciones imperativas de la ley
aplicable en defecto de eleccin, que es la ley de su residencia habitual (art. 6.2
RRI).
En los contratos de consumo no acta la clusula de escape.
Contratos individuales de trabajo (art. 8 RRI)
Como en los contratos de consumo protegidos del art. 6 RRI, se aplicar la ley
elegida por las partes, sin que la eleccin pueda privar al trabajador de la
proteccin que le ofrecen las normas imperativas de la ley que sera aplicable en
defecto de eleccin (art. 8.1 RRI).
76

En defecto de eleccin, se aplicar la ley del Estado de desempeo habitual del
trabajo o la prestacin de servicios (art. 8.2 RRI). Si los servicios se prestan en
varios Estados, se tendr en cuenta el centro efectivo de las actividades del
trabajador (p.ej. en el caso de los representantes comerciales el despacho desde
donde organizan los viajes): el art. 8.2 dice expresamente que en defecto de
eleccin, el contrato se regir por la ley del pas en el cual o, en su defecto, a
partir del cual el trabajador, en ejecucin del contrato, realice su trabajo
habitualmente. El pas a partir del cual el trabajador realiza su trabajo
habitualmente es el centro efectivo, la base de operaciones a tener en cuenta. En
caso de que no exista ese centro efectivo, se atender al criterio cuantitativo: el
lugar donde los servicios se desempeen por ms tiempo.
En el caso de los trabajadores que son desplazados temporalmente a otro
Estado, se aplica la ley de origen del trabajador. El art. 8.2 dispone que el un mero
desplazamiento temporal del trabajador no modificar el lugar donde el trabajador
desempea habitualmente su trabajo. El concepto de desplazamiento temporal
viene definido por el cdo. 36 RRI, que establece que un desplazamiento es
temporal cuando se supone que el trabajador va a reanudar su trabajo en el
pas de origen tras realizar su tarea en el extranjero. Para evitar el problema de
que la ley rectora del contrato en estos casos establezca condiciones inferiores a la
ley de destino, surgi la Directiva 96/71/CE, transpuesta en Espaa por la Ley
45/99, que obliga a respetar las normas imperativas de la ley de destino en
determinados campos: salarios, vacaciones pagadas, horarios de trabajo, normas
de proteccin de grupos especiales de trabajadores (embarazadas y jvenes) y no
discriminacin.
En el caso de que no exista un lugar de desempeo habitual del trabajo (ni un
centro efectivo) se aplica la ley del Estado donde se halle el establecimiento a
travs del cual se contrat al trabajador. Lo relevante en este caso no es dnde se
celebr el contrato, sino el lugar establecimiento a travs del cual se contrat.
Puede actuar la clusula de escape en defecto de eleccin, en los casos en que el
contrato presente (aunque no sea clara y manifiestamente) vnculos ms
estrechos con un pas distinto (art. 8.4).
h) Leyes de polica
La proteccin de los intereses pblicos o generales se canaliza a travs de las
llamadas leyes de polica. El art. 9 RRI contiene el rgimen aplicable a este tipo
de disposiciones. Sea cual sea la ley que ha de regir el contrato segn las normas de
conflicto generales, su aplicacin no podr frustrar el juego de las normas de
polica de la ley del foro (art. 9.2 RRI), ni tampoco bajo ciertas condiciones de las
normas de polica de terceros Estados (art. 9.3 RRI).
El art. 9.1 RRI incorpora una definicin de lo que se entiende por normas de polica:
una ley de polica es una disposicin cuya observancia un pas considera esencial
para la salvaguardia de sus intereses pblicos, tales como su organizacin poltica,
social o econmica, hasta el punto de exigir su aplicacin a toda situacin
77

comprendida dentro de su mbito de aplicacin, cualquiera que fuese la ley
aplicable al contrato segn el presente Reglamento.
Se aplicarn, sea cual sea la ley aplicable al contrato, en los siguientes supuestos:
Normas de polica del foro. Se trata de las normas de polica del Estado
del tribunal que conoce del asunto, y se aplicarn siempre (dentro de su
mbito de aplicacin).
Normas de polica que pertenecen al ordenamiento que rige el
contrato. Se aplican siempre (dentro de su mbito de aplicacin).
Normas de polica de terceros Estados. Se trata de normas que
pertenecen a un ordenamiento distinto del foro y distinto del que rige el
contrato. El art. 9 RRI establece los supuestos en que se pueden tener en
cuenta (no necesariamente aplicar) estas normas, que no son de aplicacin
obligatoria para el juez cuando se cumplan dos requisitos:
o Si son del pas o pases de ejecucin del contrato
o Siempre que conlleven la ilegalidad del cumplimiento del contrato
El juez decidir si las toma en cuenta tras analizar sus intereses y las
consecuencias de su aplicacin o inaplicacin.
i) mbito de la ley aplicable

El mbito de la ley aplicable al contrato se refiere a las cuestiones que van a
quedar sometidas a un determinado ordenamiento.
La regla general la establece el art. 12 RRI: la ley del contrato regir todos los
aspectos de la relacin contractual.
Sin embargo, hay ciertas cuestiones sometidas a conexin separada, que pueden
regirse por otra ley distinta:
Modalidades de cumplimiento (art. 12.2 RRI). Se trata de cuestiones que

se refieren a las medidas necesarias para llevar a cabo la obligacin (p.ej.
horarios de entrega, das hbiles, etc.). Se les aplica la ley del lugar de
cumplimiento (art. 12.2).
Consentimiento (art. 10 RRI). La ley aplicable ser, en principio, la ley
hipottica del contrato (se dice hipottica porque lo que nos estamos
planteando precisamente es si hay o no contrato). Sin embargo, hay una
excepcin a esta norma: para evitar que el comportamiento de una parte
sea valorado como una manifestacin de voluntad en contra de sus
expectativas razonables, la parte que alega que no dio su consentimiento
puede pedir la aplicacin de la ley de su residencia habitual, si resulta
ms razonable tener en cuenta sta (art. 10.2 RRI). Concretamente, el art.
10.2 RRI dispone que para establecer que no ha dado su consentimiento,
cualquiera de las partes podr referirse a la ley del pas en que tenga su
residencia habitual si de las circunstancias resulta que no sera razonable
determinar el efecto del comportamiento de tal parte segn la ley
hipotticamente aplicable a dicho contrato.
78
Capacidad (art. 13 RRI). La capacidad general de las personas fsicas viene

determinada por la ley rectora de la capacidad (art. 9.1 CC), es decir, la ley
personal de las partes, no la ley que rige el contrato. No obstante, el art. 13
RRI plantea la llamada excepcin de inters nacional: en los contratos
celebrados entre personas que se encuentren en un mismo pas, las
personas fsicas que gocen de capacidad de conformidad con la ley de ese
pas solo podrn invocar su incapacidad resultante de la ley de otro pas si,
en el momento de la celebracin del contrato, la otra parte hubiera
conocido tal incapacidad o la hubiera ignorado en virtud de negligencia por
su parte.
Forma del contrato (art. 11 RRI). El RRI trata de evitar que un contrato
que cumple los otros elementos esenciales sea declarado nulo o invlido
por un mero defecto formal. Por ello, el art. 11 RRI seala que el contrato
ser vlido en cuanto a la forma si:
o Para contratos celebrados entre personas que se encuentren en
un mismo pas, si rene los requisitos de forma de la ley rectora del
contrato, o bien de la ley del lugar de celebracin.
o Para contratos celebrados entre personas que se encuentran en
distinto pas, si rene los requisitos de forma de la ley del contrato,
de la ley del pas donde se encuentre cualquiera de las partes, o de la
ley del pas de residencia habitual de cualquiera de las partes.
TEMA 17. OBLIGACIONES EXTRACONTRACTUALES

1. El Reglamento Roma II: introduccin y mbito de aplicacin
a) Panorama normativo
En el ordenamiento espaol, el rgimen de normas de conflicto aplicables en
materia de obligaciones extracontractuales lo configuran:
El Reglamento 864/2007 o Reglamento Roma II (RRII), que establece un

rgimen uniforme sobre ley aplicable en el mbito de la responsabilidad
por daos, los cuasi-contratos y la culpa in contrahendo en Europa.
Los Convenios de La Haya de 1971 y 1973, que establecen normas de
conflicto sobre accidentes de circulacin y responsabilidad por productos.
El artculo 10.9 del Cdigo civil, que establece normas de conflicto para
las materias excluidas del RRII (p.ej. daos a la intimidad).
El RRII surge en el ao 2007, y de l son miembros todos los Estados miembro de

la UE, exceptuando a Dinamarca. Goza de los mismos atributos jurdicos que
cualquier otro reglamento europeo: tiene alcance general, es obligatorio en todos
sus elementos y directamente aplicable por los Estados miembros (no necesita
transposicin), y el TJUE tiene competencia interpretativa sobre l.
b) mbito de aplicacin material

El RRII tiene el siguiente mbito de aplicacin material:

79
Se aplica a las obligaciones extracontractuales, exceptuando las que se

derivan de las materias enumeradas en el art. 1.2 RRII. El concepto
obligaciones extracontractuales incluye los cuasi-contratos (gestin de
negocios ajenos y el enriquecimiento sin causa), as como la culpa in
contrahendo (art. 2.1 y cdo. 11).
Se aplica en el mbito civil y mercantil: incluye la responsabilidad civil
derivada de delito y la responsabilidad de la Administracin por actos iure
gestionis.
Se excluyen (art. 1.2 RRII) las obligaciones derivadas del derecho de
familia, del derecho cambiario, del derecho de sociedades, los daos
nucleares y la difamacin. Para estas materias regir el art. 10.9 CC.
c) mbito de aplicacin espacial

El RRII tiene un mbito de aplicacin universal, se aplica aunque la ley designada
sea la de un Estado no miembro (art. 3 RRII). No se exige ninguna conexin
comunitaria ms all de la CJI.
d) Relaciones con otros instrumentos

La relacin del RRII con otros instrumentos se estructura de la siguiente forma:
Con otros instrumentos europeos (directivas) ! prevalecen las directivas

(art. 27 RRII).
Con otros convenios internacionales (art. 28 RRII):
o Convenios previos con terceros Estados (los que vinculan a
Estados miembros con terceros Estados) ! prevalecen los
convenios previos (art. 28.1 RRII).
o Convenios previos celebrados exclusivamente entre Estados
miembros ! prevalece el RRII (art. 28.2 RRII)
o Futuros convenios ! una vez adoptado el Reglamento, la materia
pasa a ser competencia de la UE, por lo que desde ahora
corresponder a la UE la celebracin de convenios con terceros
Estados
e) Estructura del RRII

El esquema general del RRII es el siguiente:
Libre eleccin de la ley aplicable a la responsabilidad contractual (art. 14

RRII)
En defecto de eleccin:
o Responsabilidad extracontractual ! regla general de aplicacin
subsidiaria (art. 4 RRII), y varias reglas especiales en materia de
productos, derecho de competencia, dao al medio ambiente,
propiedad industrial e intelectual, acciones de conflicto colectivo
(arts. 5 a 8 RRII)
o Responsabilidad precontractual y cuasi-contratos (arts. 10 a 12
RRII)
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f) Regla comn. La autonoma de la voluntad

El art. 14 RRII permite la autonoma de la voluntad de las partes, es decir, la libre
eleccin de la ley aplicable a la responsabilidad extracontractual por las partes de
forma expresa o tcita (tcita cuando se deriva con razonable certeza de los
elementos del caso).
Esta regla es comn a los daos extracontractuales, a los cuasi-contratos y a la
culpa in contrahendo. Las partes pueden elegir cualquier ley estatal, con
independencia de que tenga o no conexin con el supuesto.
Sin embargo, existen ciertos lmites a la autonoma de la voluntad:
No se admite en el mbito del Derecho de la competencia y propiedad

intelectual o industrial (arts. 6 y 8 RRII)
En general, slo se admite eleccin ex post, esto es, con posterioridad al
dao. Cabe eleccin ex ante (anterior al dao) slo si se trata de pactos
entre profesionales.
No puede perjudicar los derechos de terceros (art. 14.1 in fine)
g) Normas de conflicto en materia de obligaciones extracontractuales: regla

general (en defecto de eleccin)
En el mbito de las obligaciones contractuales y en defecto de eleccin de las
partes, la regla general del RRII se aplica subsidiariamente, esto es, cuando el
dao no se pueda subsumir en alguna de las reglas especiales del RRII (arts. 5 y ss.
RRII).
La primera solucin es aplicar la ley de la residencia habitual comn de las
partes (art. 4.2 RRII), cuando ambas residan habitualmente en el mismo Estado.
Para la concrecin de la residencia habitual el RRII sigue la misma solucin que el
RRI:
En el caso de las sociedades y dems personas jurdicas, la residencia

habitual se debe entender como equivalente a la administracin central
(art. 23.1 RRII). No obstante, cuando la sociedad tiene varios
establecimientos, y sea en uno de ellos donde se haya causado o sufrido el
dao, ese establecimiento debe considerarse como residencia habitual a
los efectos del RRII (tanto si la sociedad es la responsable como si es la
vctima).
En el caso de personas fsicas, el RRII distingue si los daos se han
producido en el marco de sus actividades personales y familiares, o en el
marco de sus actividades profesionales. En este ltimo caso, la residencia
habitual ser su centro principal de actividad (art. 23.2 RRII).
En defecto de residencia habitual comn, entrar en juego la segunda solucin: se

aplicar la ley del lugar del dao (art. 4.1 RRII), con independencia del pas
81

donde ocurre el evento generador y las consecuencias indirectas de ste. Se
pretenden resolver dos tipos de casos:
Los daos a distancia, esto es, cuando el evento daoso y el lugar del dao
se localizan en Estados distintos. Se aplica la ley del lugar del dao en todo
caso, no se sigue la regla de la ubicuidad.
Los daos indirectos y sobrevenidos. Se aplica la ley del lugar del dao
inicial. El RRII slo atiende al impacto directo o inmediato del dao fctico
o econmico, no a los daos por repercusin o indirectos.
Como en el RRI, la clusula de escape (art. 4.3) es de aplicacin excepcional.

Puede aplicarse cuando el hecho daoso presente claramente vnculos
manifiestamente ms estrechos con otro pas, lo que podra ocurrir si existe una
relacin previa entre las partes. En tal caso, se aplicar al dao la ley de la
relacin previa. Por ejemplo, en el caso de una empresa espaola que, debido a que
su banco le asesora mal, invierte en operaciones en Londres perdiendo todo lo
invertido, se podr aplicar la clusula de escape a favor de la ley aplicable al
contrato celebrado con el banco, por presentar una vinculacin con ese contrato
previamente celebrado.
h) Normas de conflicto en materia de obligaciones extracontractuales: reglas

especiales (en defecto de eleccin)
Responsabilidad por productos (art. 5 RRII)
El art. 5 RRII incorpora una regla especial para la responsabilidad derivada de los
daos por productos. Sin embargo, no veremos esta regla, dado que en aquellos
Estados miembros del Convenio de La Haya de 1973 (como Espaa, Finlandia,
Francia, Eslovenia, Luxemburgo, Pases Bajos), al tener este texto carcter
universal, la ley aplicable se determinar conforme al citado Convenio. En aquellos
Estados no miembros del Convenio s se aplica el art. 5 RRII.
Responsabilidad por restricciones a la libre competencia y por competencia desleal
(art. 6 RRII)
En materia de responsabilidad por restricciones a la libre competencia y por
competencia desleal, no se admite la libre eleccin de la ley aplicable. En cuanto a la
ley aplicable, el art. 6 RRII establece lo siguiente:
En caso de actos de competencia desleal, se distinguen dos supuestos:

o En el caso de los daos al mercado (art. 6.1 RRII), se aplicar la ley
del mercado donde son afectados los intereses de los consumidores.
Esta es la nica ley aplicable en estos casos, no acta la regla de la
residencia habitual comn de las partes, ni tampoco la clusula de
escape.
o En el caso de daos que slo afectan a un competidor (art. 6.2
RRII), se aplica ntegramente la regla general del art. 4 RRII, por lo
que cabe la regla de la residencia habitual comn de las partes, y
tambin la clusula de escape.
82
En caso de daos por restricciones a la libre competencia, la ley aplicable

es la ley del mercado afectado (art. 6.3.a)), esto es, el Estado en cuyo
mercado se producen los efectos de la restriccin de la libre competencia. Si
los daos restringen varios mercados, se aplicar distributivamente la ley
de cada Estado afectado. No obstante, se permite invocar la aplicacin de la
ley del foro bajo dos condiciones: a) que el foro sea uno de los Estados
donde la prctica ha producido daos de forma directa y esencial, y b) que
el demandado tenga su domicilio en ese Estado. En el caso de pluralidad de
demandados, es suficiente con que sea uno de ellos quien tenga su domicilio
en el Estado del foro (art. 6.3.b)).
No se tiene en consideracin la residencia habitual comn, ni tampoco la clusula

de escape.
Daos al medio ambiente (art. 7 RRII)
Existe un principio de mayor favorabilidad para los daos al medioambiente.
Se trata de un principio de proteccin al medioambiente, que se traduce en un
principio de proteccin a la vctima del dao. Se aplica la regla de la ubicuidad: la
ley aplicable es la ley del dao (la ley del lugar donde se produce el dao), salvo
que la vctima decida optar por la ley de origen.
No acta la residencia habitual comn ni la clusula de escape.
La regla del art. 7 se aplica a los daos causados a recursos naturales (que son los
que suele reclamar el Estado ante los tribunales), pero tambin a los daos
causados a las personas o bienes privados a consecuencia de esos daos al
medioambiente (p.ej. daos a los cultivos a causa de la contaminacin).
Daos por infraccin de derechos de propiedad industrial o intelectual (art. 8 RRII)
En estos casos de daos a derechos de la propiedad industrial e intelectual,
tampoco cabe la eleccin de la ley aplicable. La regla general es seguir el principio
de territorialidad: se aplica la ley del Estado para cuyo territorio se reclama la
proteccin.
Cuando se trata de daos a derechos de propiedad industrial o intelectual en
varios Estados, se sigue la misma regla: como en estos casos se trata, en definitiva,
de una suma de patentes de distintos Estados, a la violacin de cada patente se le
aplicar la ley de su Estado. No obstante, en relacin con los derechos unitarios
como el nuevo reglamento aprobado para la patente unitaria europea (del cual
Espaa e Italia no son parte), se sigue una regla particular: se aplica la ley del
estado en que el acto de infraccin fue cometido, es decir, donde se ha violado
la patente.
Daos derivados de acciones de conflicto colectivo (art. 9 RRII)
Los daos a que se refiere este precepto son los derivados de acciones de
conflicto colectivo entabladas por trabajadores o empresas (asociaciones de

83

huelga y cierre patronal). Para que pueda aplicarse la regla del art. 9 RRII, tiene
que tratarse de daos resarcibles (p.ej. cuando no se respetan los servicios
mnimos, los gastos de contratacin de otra empresa).
Se aplicar la ley de la residencia habitual comn de las partes, y en su defecto la
ley del lugar en que se lleve a cabo la accin de conflicto colectivo.
No acta la clusula de escape.
i) Culpa in contrahendo (art. 12 RRII)

La culpa in contrahendo o responsabilidad precontractual se refiere a los daos
que se pueden derivar o producir en el marco de las negociaciones previas a la
negociacin de un contrato (art. 12 RRII), esto es, la posible responsabilidad en
que se pueda incurrir por una ruptura abusiva de las negociaciones o por ocultar
informacin relevante (p.ej. una empresa finalmente no firma el contrato
causando dao a la otra, que cancela otros negocios creyendo que el contrato
iba a firmarse). Al considerar el TJUE que se trata de materia extracontractual,
se incluye en el art. 12.1 RRII.
Las partes pueden elegir la ley aplicable al contrato, y en su defecto, la ley
aplicable ser la ley hipottica del contrato, es decir, la ley que regira el
contrato de haberse concluido ste, a determinar conforme al RRI. En caso de
que la ley hipottica del contrato no pueda determinarse, se aplica la regla
general del art. 4 RRII, que ofrece la solucin de aplicar la residencia habitual
comn de las partes o, en su defecto, la ley del dao, sin perjuicio de la clusula
de escape.
j) mbito de la ley aplicable (arts. 15 y 17 RRII)
El art. 15 RRII parte del principio de unidad del rgimen normativo, por lo que
en principio todas las cuestiones relativas a la responsabilidad extracontractual
quedan sometidas a la misma ley aplicable a la responsabilidad extracontractual.
Sin embargo, el art. 17 RRII establece que para graduar la responsabilidad, se
deben tomar en cuenta las reglas de seguridad y comportamiento del lugar y
momento del hecho que da lugar a la responsabilidad (p.ej. en el caso de un
accidente de trfico ocurrido en Francia, cuya ley aplicable a la responsabilidad sea
la espaola, los lmites mximos de velocidad o de alcohol en sangre debern
regirse por la ley francesa, donde ocurri el accidente).
2. Artculo 10.9 CC
El art. 10.9 CC slo se aplicar en las cuestiones excluidas del mbito de
aplicacin del RRII (y de los Convenios de La Haya). Se trata de una norma muy
escueta que establece que la ley aplicable es la ley del lugar del hecho del que
deriva la responsabilidad.

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Esta regla no es muy til, por ejemplo, en los casos de daos por difamacin,
porque es difcil determinar el lugar del hecho daoso, en lo que no se pone de
acuerdo la doctrina (una parte afirma que el lugar de difusin o publicacin, y la
otra que la residencia habitual de la vctima).
TEMA 19. EL MATRIMONIO

1. Introduccin
En la institucin del matrimonio rige un principio de fraccionamiento de la ley
aplicable, en el sentido de que en el Derecho Internacional Privado espaol existen
diferentes normas de conflicto para:
Celebracin del matrimonio

o Capacidad y consentimiento (art. 9.1 CC)
o Forma de celebracin (art. 49 y 50 CC)
Efectos personales y patrimoniales del matrimonio (art. 9.2 y 9.3 CC)
Disolucin del matrimonio (art. 107.1 CC y RRII)
En cuanto a la separacin judicial y el divorcio, rige siempre el RRIII.
2. Celebracin del matrimonio

La vlida celebracin del matrimonio requiere:
-
-
-
Capacidad de los contrayentes

Consentimiento matrimonial vlido y libre
Prestacin del consentimiento en una determinada forma
Cada una de estas cuestiones se rige por leyes distintas.
a) Ley aplicable a capacidad y consentimiento

La norma que vamos a tener en cuenta para determinar la ley aplicable a la
capacidad es el art. 9.1 CC, que establece que se aplicar la ley nacional de cada
uno de los contrayentes. Concretamente, la ley nacional regular la capacidad para
contraer matrimonio, los impedimentos y su dispensa. Como punto de partida, la
dispensa se solicitar ante la autoridad nacional de la persona que solicita la
dispensa. Tambin puede pedir la dispensa, segn el Convenio de Pars, ante la
autoridad de su residencia habitual cuando coincida con el lugar donde va a
contraer matrimonio. No obstante, se puede aplicar la excepcin de contrariedad
con el orden pblico. En estos casos, la ley nacional del contrayente se descartar
por ser contraria al orden pblico espaol (p.ej. La poligamia en pases
musulmanes). Cuando hablamos del control de la capacidad en esta materia, no
nos referimos slo al control en sede judicial, sino que se va a controlar ya en el
expediente prematrimonial, y tambin en el Registro civil a la hora de inscribir los
matrimonios extranjeros.
85

En cuanto al consentimiento, existe una norma material imperativa en Espaa
que exige el consentimiento pleno y libre de los contrayentes. En lo dems, se
aplicar la ley nacional de cada contrayente (art. 9.1 CC) (p.ej. en vicios del
consentimiento, plazos, legitimacin).
b) Ley aplicable a la forma de celebracin

Lo que nos estamos planteando es qu ley determina si el matrimonio es vlido en
cuanto a la forma. Se distinguen dos supuestos:
Matrimonio celebrado en Espaa

o Cuando al menos uno de los contrayentes es espaol (esto es,
entre espaol y espaol o espaol y extranjero). En estos casos, de
acuerdo con el art. 49 CC, el matrimonio es vlido en cuanto a la
forma si lo es conforme a la ley espaola (no segn la ley nacional
del otro contrayente). Un espaol y un extranjero no pueden casarse
ante el cnsul del pas extranjero en Espaa: si lo hacen no es vlido.
Por lo tanto, ser vlido en cuanto a la forma el matrimonio:
" Celebrado en forma civil espaola (ante autoridad civil
espaola)
" Celebrado en forma religiosa admitida por la ley espaola
(cannica, evanglica, islmica o israelita).
o Entre dos extranjeros. En este caso, el art. 50 CC establece que el
matrimonio es vlido en cuanto a la forma si se celebra:
" En forma civil espaola (ante autoridad civil espaola)
" En forma religiosa admitida por la ley espaola
" En forma civil o religiosa admitida por la ley nacional de
cualquiera de los contrayentes (en este caso s se podra ante
el cnsul extranjero en Espaa)
Matrimonio celebrado en el extranjero
o Cuando al menos uno de los contrayentes es espaol. En este
caso, segn el art. 49 CC, el matrimonio es vlido en cuanto a la
forma si se ha celebrado de acuerdo con lo previsto en la ley
espaola o de acuerdo con lo previsto en la ley del lugar de
celebracin. No se admitir conforme a la ley nacional del extranjero.
Por tanto, slo sera vlido si se celebra:
" En forma civil espaola (ante autoridad civil espaola o
cnsul, si lo admite la ley del lugar de celebracin)
" En forma religiosa admitida en Espaa (slo forma cannica,
ya que el resto de los acuerdos con las otras religiones son de
carcter territorial)
" En forma local extranjera (ley del lugar de celebracin), tanto
civil, como religiosa admitida por la ley del lugar de
celebracin
o Entre dos extranjeros. No est regulado este supuesto en el CC, sino
que se deduce por analoga. El matrimonio es vlido si se celebra:
" En forma local (ley del lugar de celebracin)
" Conforme a la ley nacional de cualquiera de los contrayentes
86
c) Ley aplicable a los efectos del matrimonio

Los efectos econmicos del matrimonio se refieren al rgimen matrimonial, y
los efectos personales a los derechos y deberes entre cnyuges. Nos centraremos
en los efectos econmicos.
La normativa aplicable ser la siguiente:
Art. 9.2 CC ! ley aplicable a los efectos del matrimonio (relaciones

patrimoniales y personales entre cnyuges)
Art. 9.3 CC ! ley que determina la validez de las capitulaciones
matrimoniales entre cnyuges
Ley aplicable a las relaciones personales y patrimoniales

El art. 9.2 CC determina una serie de conexiones en cascada para determinar la ley
aplicable a las relaciones personales y patrimoniales del matrimonio:
a) Se aplicar la ley nacional comn de los cnyuges en el momento de la
celebracin del matrimonio.
b) En su defecto, los cnyuges pueden elegir la ley aplicable a los efectos del
matrimonio, con estos lmites:
a. Slo pueden elegir la ley nacional o de la residencia habitual de
cualquiera de los contrayentes
b. La eleccin debe hacerse en documento autntico anterior a la
celebracin del matrimonio
c) En su defecto, se aplica la ley de la residencia habitual comn
inmediatamente posterior a la celebracin del matrimonio.
d) En su defecto, por ltimo, se aplicar la ley del lugar de celebracin del
matrimonio
Estas normas sirven para determinar la ley aplicable a los efectos del matrimonio,
tanto en el mbito internacional como en el interno, con una salvedad: la
nacionalidad es irrelevante y habr que sustituirla por el concepto de vecindad
civil para determinar qu ley espaola es aplicable (art. 16.1 CC).
No obstante a las conexiones explicadas, cuando se llega a la tercera conexin y
resulta que la residencia habitual comn est en el extranjero, la solucin que se da
en este problema es que la ley aplicable sea el Cdigo civil (art. 16.3 CC). Pero con
esta solucin, aplicar el rgimen de gananciales no parece adecuado en casos en los
que los contrayentes tengan residencia habitual en comunidades con rgimen de
separacin de bienes, por lo que se aplicara el rgimen de separacin de bienes
del Cdigo civil.
Ley aplicable a la validez de las capitulaciones matrimoniales
El art. 9.3 CC establece que las capitulaciones matrimoniales son vlidas si lo son
conforme a varias leyes (otorga varias posibilidades):
87
La ley que rige los efectos del matrimonio

La ley de la nacionalidad o de la residencia habitual de cualquiera de las
partes al tiempo del otorgamiento
La doctrina entiende que los contrayentes pueden hacer pactos de carcter

matrimonial o elegir uno de los regmenes econmicos de las posibles
legislaciones, pero tambin pueden elegir directamente la ley aplicable.
El art. 9.3 CC sirve para flexibilizar el art. 9.2 CC en una serie de casos, ya que ste
slo permitira otorgar capitulaciones matrimoniales por los cnyuges en defecto
de nacionalidad comn. Tambin es muy rgido el art. 9.2 CC en el sentido de que
las capitulaciones matrimoniales no podran modificarse posteriormente a la
celebracin del matrimonio.
Nota: si en el examen aparece un caso de capitulaciones matrimoniales, nos vamos al
art. 9.3 CC directamente.
d) Ley aplicable a la disolucin del matrimonio

En cuanto a la ley aplicable a la disolucin del matrimonio, se distinguen dos
supuestos:
Nulidad matrimonial (art. 107 CC)

Separacin judicial y divorcio (RRIII)
Ley aplicable a la nulidad matrimonial

La ley aplicable a la nulidad matrimonial y sus efectos se determina conforme a
la ley aplicable a su celebracin (art. 107 CC). La nulidad se puede pedir por:
Falta de capacidad o consentimiento. Se aplicar la ley nacional de cada uno

de los cnyuges (art. 9.1 CC)
Defectos de forma (arts. 49 y 50 CC)
Ley aplicable a la separacin judicial y al divorcio (RRIII)

Para determinar la ley aplicable a la separacin judicial y al divorcio, habr que
estar a lo dispuesto por el Reglamento 1259/2010 CE, de 20 de diciembre de 2010,
por el que se establece una cooperacin reforzada en el mbito de la ley aplicable
al divorcio y a la separacin judicial, tambin conocido como Reglamento Roma
III (RRIII).
Este reglamento no abarca a todos los Estados miembro de la UE, sino slo a
Blgica, Alemania, Bulgaria, Espaa, Francia, Italia, Letonia, Luxemburgo, Hungra,
Malta, Austria, Portugal, Rumana, Eslovenia y Lituania.
En cuanto a su mbito de aplicacin material, el RRIII establece la ley aplicable a
la separacin judicial y el divorcio. Excluye la capacidad, la celebracin y la
nulidad del matrimonio, el nombre y apellidos de los cnyuges, los efectos

88

econmicos del matrimonio, la responsabilidad parental, las obligaciones
alimenticias y las sucesiones. Estas cuestiones quedan reguladas por su propia ley.
En cuanto al mbito de aplicacin espacial del RRIII, es universal, por lo que
sustituye al art. 107 CC.
Y en cuanto a su mbito de aplicacin temporal, se aplica a demandas de
separacin y divorcio posteriores al 21 de junio de 2012.
Aplicacin de la ley elegida por las partes
Las partes pueden elegir la ley aplicable a la separacin y divorcio, con ciertos
lmites:
a) Slo pueden elegir una de las leyes del art. 5 RRIII:
a. La ley de la residencia habitual comn en el momento del pacto de
eleccin
b. La ley de la ltima residencia habitual comn si uno de ellos an
reside all
c. La ley nacional de un cnyuge en el momento de celebracin del
acuerdo
d. La ley del foro (slo tiene sentido cuando la demanda ya se ha
interpuesto)
b) Requisitos de forma (art. 7 RRIII):
a. El acuerdo debe hacerse por escrito y estar fechado y firmado
b. Deben cumplirse los requisitos formales adicionales del Estado de
residencia habitual comn de los cnyuges o, en defecto de sta, de
la residencia habitual de uno de ellos (slo si tienen su residencia
habitual en un Estado miembro)
Ley aplicable en defecto de eleccin
En defecto de eleccin regirn las siguientes reglas:
a) La regla general (art. 8 RRIII), establece una serie de conexiones en
cascada conforme a la cual se aplicar:
a. La ley de la residencia habitual de los cnyuges en el momento de
interposicin de la demanda, con independencia de dnde residieran
antes.
b. La ley de la ltima residencia habitual de los cnyuges si uno an
reside all y la residencia habitual comn no ha concluido ms all de
un ao antes de la interposicin de la demanda.
c. La ley nacional comn de los cnyuges en la fecha de interposicin
de la demanda.
d. La ley del foro (ley del tribunal que est conociendo del asunto).
b) Existe una regla especia (art. 9 RRIII) para cuando lo que se solicita es la
conversin de una separacin judicial en divorcio, en cuyo caso se aplica al
divorcio la misma ley que se aplic a la separacin judicial (art. 9.1 RRIII).
No obstante, caben pactos en contrario. Si la ley aplicable a la separacin
89

judicial no contempla la conversin, se aplicar la regla general del art. 8
RRIII (art. 9.2 RRIII).
Clusula de cierre y de orden pblico
Clusula de cierre (art. 10 RRIII). Si la ley designada no contempla el

divorcio o no lo concede a uno de los cnyuges por motivos de sexo o
igualdad de acceso, se aplica la ley del foro (esta clusula de cierre opera
como una clusula de orden pblico).
Clusula general de orden pblico (art. 12 RRIII). A esta clusula no le
quedan muchos supuestos de aplicacin, porque la clusula de cierre los
acapara casi todos.
mbito de la ley rectora del divorcio o la separacin

La ley designada por el RRIII regula:
a)
b)
c)
d)
Los presupuestos de la separacin o divorcio

Los efectos sobre vnculo conyugal (p.ej. su disolucin)
Las prestaciones econmicas compensatorias
Los derechos de uso de la vivienda
Pero no se extiende a los siguientes extremos:
Nombre y apellidos (art. 9.1 CC)

Rgimen econmico (art. 9.2 y 9.3 CC)
Responsabilidad parental (art. 9.4 CC y Convenio de La Haya 1996)
Obligaciones alimenticias (Protocolo de La Haya 2007). A las pensiones
compensatorias s se les aplica la ley del divorcio y la separacin, pero no a
las alimenticias.
Rgimen sucesorio (art. 9.8 CC)
TEMA 20. FILIACIN Y ALIMENTOS

1. Ley reguladora de la filiacin natural (art. 9.4 CC)
Para determinar la ley aplicable a la filiacin, se estar a lo dispuesto en el art. 9.4
CC, que establece que se aplicar la ley nacional del hijo, y si no puede
determinarse sta, la de su residencia habitual (p.ej. en casos de aptridas o de
doble nacionalidad).
Esta norma rige el contenido, el carcter y el establecimiento de la filiacin, con lo
cual, si se interpone una demanda de paternidad se aplicar el art. 9.4 CC.
La norma del art. 9.4 CC est inspirada en un principio de favor fili, que favorece
siempre al hijo. Por ello, p.ej. en el caso de un hijo con doble nacionalidad, habr
que intentar primero elegir la ley ms favorable al hijo entre las dos
nacionalidades, y en su defecto la de la residencia habitual comn. Tambin se

90

suele permitir la aplicacin anticipada de la ley futura del hijo (la ley que le
correspondera en caso de establecerse finalmente la filiacin).
2. Obligaciones alimenticias (Protocolo de La Haya 2007)

En materia de obligaciones alimenticias, slo veremos la ley aplicable.
El Reglamento 4/2009 slo contiene normas sobre CJI y RyE, aunque su ttulo
incluya los trminos ley aplicable. As, para determinar la ley aplicable se usa el
Protocolo de La Haya de 2007, un convenio internacional de aplicacin desde el
ao 2011, y al que se remite el Reglamento. El Reino Unido no est incluido en
este Protocolo.
El mbito de aplicacin material del Protocolo de La Haya 2007 son las
obligaciones alimenticias derivadas de relaciones de familia, filiacin, matrimonio
o afinidad. Su mbito de aplicacin temporal son los alimentos reclamados por
un perodo posterior al 18 de junio de 2011. Y su mbito de aplicacin espacial
es universal, por lo que desplaza el art. 10.9 CC y el Convenio de La Haya de 1973
(que sustituy al de 1956). Este Protocolo no afecta a la aplicacin de otros
convenios.
a) Determinacin de la ley aplicable

La ley aplicable a los alimentos ser la elegida por las partes, con las limitaciones
de los arts. 7 y 8 del Protocolo. En defecto de eleccin, operarn una regla general
(RH acreedor) y un regla especial (para alimentos padres-hijos, alimentos entre
cnyuges, o alimentos entre colaterales).
Eleccin de la ley aplicable por las partes
Las partes slo pueden elegir una de las siguientes leyes:
a)
b)
c)
d)
e)
La ley de la nacionalidad de cualquiera de las partes

La ley de la residencia habitual de cualquiera de las partes
La ley que regula las relaciones patrimoniales entre las partes
La ley rectora del divorcio o separacin
La ley del foro (es necesario que se haya iniciado ya un procedimiento
judicial)
El acuerdo debe constar por escrito y haber sido firmado por las partes. No cabe la
eleccin de ley aplicable si el acreedor de alimentos es menor de 18 aos o adulto
incapaz.
En defecto de eleccin
Regla general (art. 3). Se aplicar la ley de la residencia habitual del

acreedor de alimentos.
Reglas especiales:
91

o Alimentos entre cnyuges (art. 5). A instancias del deudor se puede
descartar la ley de la residencia habitual del acreedor a favor de la
ltima residencia habitual comn del matrimonio si presenta
vnculos ms estrechos con el matrimonio. Esta vinculacin ms
estrecha puede interpretarla el juez.
o Alimentos entre colaterales (art. 6). Se puede descartar la ley de la
residencia habitual del acreedor de alimentos si no existe derecho de
alimentos segn la ley del Estado de residencia habitual del deudor
ni segn la ley del Estado de nacionalidad comn de las partes.
o Alimentos entre padres e hijos (art. 4). Hay distincin dependiendo
de dnde sea planteada la demanda:
" Si la demanda se plantea en tribunales diferentes de los de la
residencia habitual del deudor, se aplicar:
La ley de la residencia habitual del acreedor de
alimentos
Si la misma no prev derecho de alimentos, la ley del
foro
Si la misma no prev derecho de alimentos, la ley
nacional comn de alimentista y alimentante
" Si la demanda se plantea ante los tribunales de la residencia
habitual del deudor
La ley del foro
Si la misma no contempla un derecho de alimentos, la
ley de la residencia habitual del acreedor
Si la misma no contempla derecho de alimentos, la ley
nacional comn de alimentista y alimentante
b) mbito de la ley aplicable y norma material imperativa

Segn el art. 11 del Protocolo, la ley determinada por el Protocolo rige los
presupuestos y alcance de la obligacin alimenticia, incluido el montante (la
cuanta) de sta.
No obstante, para determinar la cuanta de los alimentos, sea cual sea la ley
aplicable, se tendrn en cuenta las necesidades del acreedor y los recursos del
deudor (art. 14).
92

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DERECHO

TEMA 5. FOROS DE PROTECCIN CONTRACTUALES .............................................. 34

TEMA 12. RECONOCIMIENTO Y EJECUCIN DE RESOLUCIONES JUDICIALES

TEMA 19. EL MATRIMONIO ............................................................................................. 85

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

2. Objeto del Derecho internacional privado. Precisiones conceptuales

3. Sectores del Derecho internacional privado

4. El principio de relatividad del Derecho internacional privado

Consecuencias prcticas de la pluralidad normativa

TEMA 2. LA COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL.

Funcin y efectos de las reglas de competencia judicial internacional

El objeto de las normas de competencia judicial internacional (CJI) es

Competencia judicial internacional y sectores afines

La Constitucin Espaola no delimita el mbito de CJI de los tribunales espaoles,

El Derecho internacional pblico

Textos dobles: CJI y RyE

TEMA 3. EL SISTEMA ESPAOL DE CJI: MAPA NORMATIVO

Reglamento 44/2001, relativo a la competencia judicial, el reconocimiento

Han de tenerse en cuenta tambin:

2. El Reglamento 44/2001 o Reglamento Bruselas I, y el Reglamento

Antecedentes, fundamento y naturaleza jurdica

Inicialmente, la Comunidad Europea careca de competencias generales en el

Criterio literal. Los reglamentos tienen versiones en todas las lenguas

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mbito de aplicacin temporal

mbito de aplicacin espacial

Relaciones con otros Convenios y normas comunitarias

3. Convenio de Lugano 2007

mbito de aplicacin material y temporal

El Convenio de Lugano se aplica a las mismas materias que el RBI. En cuanto a su

mbito de aplicacin espacial

4. Reglamento 2201/2003 o Reglamento Bruselas II bis

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