FUENTES DEL DERECHO.

FUENTES MATERIALES: Todas aquellas circunstancias de diversos

caracteres, como tradiciones, econmicos, morales, ideolgicas y culturales
por las cuales se crea una norma jurdica. No es de nuestro inters.
FUENTES FORMALES: Son los modos a travs de los cuales el
Derecho llega a constituir una norma jurdica positiva, vinculante y
sancionada dentro de la sociedad.
Son fuentes formales; principalmente la ley, pero tambin, la costumbre, los
principios generales del derecho, la equidad y la jurisprudencia.
Por ser la ley la fuente de mayor preponderancia y principal en nuestro
Derecho, iniciaremos un breve estudio de la teora de la ley.

TEORIA DE LA LEY
Existen tantos conceptos de ley como autores. Los ms importantes son:
Sto. Tomas de Aquino: La ley es la ordenacin de la razn orientada al bien
comn, dada y promulgada solemnemente por quien tiene a su cargo el
cuidado de la comunidad.
Planiol: La ley es una regla social obligatoria establecida con carcter de
permanente, por la autoridad publica y sancionada por la fuerza.
Artculo 1ro. Cdigo Civil : La ley es una declaracin de la voluntad
soberana que manifestada en la forma prescrita por la constitucin,
manda prohbe o permite.

Respecto a la formacin de la ley, es la propia Constitucin de 1980

quien establece las etapas de formacin de la ley (mensaje o mocin,
discusin aprobacin, promulgacin y publicacin).
No todas las materias deben ser reglamentadas mediante una ley, la
constitucin (que es la ley fundamental) establece expresamente los temas
que son de dominio legal. Todo lo que no se incluye en esa disposicin, se
regulara por medio de reglamentos, decretos, etc., segn corresponda.
(sentido del trnsito: ordenanza municipal, etc.).
Sin embargo, es la propia ley fundamental quien se encarga de limitar
el alcance de una ley: como lo es por ejemplo, la limitacin establecida en el
articulo 19 de la Constitucin que establece las garantas constitucionales,
o bien que el Presidente o el Congreso Nacional no puede ejercer funciones
judiciales, abocarse a
contenidos

de

las

procesos

pendientes, revisar los fundamentos o

resoluciones judiciales

o hacer

revivir

procesos

fenecidos.
Caractersticas de la ley:
1. La

ley

constituye

un

derecho

escrito,

diferencindolo

del

consuetudinario. Esto le da ventajas de certeza, precisin y unidad.

2. La ley es una regla social, es decir, una norma de conducta exterior,
la ley no regula el fuero interno de las personas sino sus actos que se
relacionan con la vida social.
3. La ley emana de la autoridad pblica, es decir, el rgano que la
comunidad social ha investido con el poder de dictarlas.
4. La ley es obligatoria, no es facultativo para los individuos acatarlas
o no.

5. La ley es general y abstracta. Se establece para un nmero

indeterminado de actos o hechos o para que rija a todas las personas
que se encuentran en una determinada situacin.
6. La ley es permanente. La ley dura indefinidamente desde

su

promulgacin hasta su derogacin esto no implica que la ley sea

perpetua. Incluso existen leyes temporales y leyes transitorias que son
aquellas que sirven para regular el paso de una legislacin antigua a
una nueva.
7. La ley es cierta. Esto es, no necesita ser acreditada. El mismo Cdigo
Civil seala en el articulo 8 que nadie puede alegar ignorancia de la
ley despus de que esta haya entrado en vigencia.
CLASES DE LEYES Y SU JERARQUIA.
1. CONSTITUCION POLITICA: Es la ley fundamental del Estado.
Trata de diversas materias, entre otros, la forma de gobierno y las
atribuciones de los diversos poderes pblicos. Seala quienes y de que
forma desempean

la funcin legislativa, en quienes radica las

funciones administrativas y a quienes corresponde la funcin judicial.

Establece la forma en que deben dictarse las leyes y sus lmites.
2. LEYES ORGANICAS CONSTITUCIONALES: Corresponden a
ciertas

materias que

la

propia Constitucin seala, dada la

importancia de los temas que tratan, por ejemplo, Banco Central,

Educacin, Municipalidades, Contralora General de la
FF.AA, etc. Estas

Repblica,

requieren para su aprobacin modificacin o

derogacin un qurum de

4/7 de

los diputados

y senadores en

ejercicio.
3. LEYES INTERPRETATIVAS DE LA CONSTITUCION: Son
aquellas que sirven para determinar el verdadero sentido o alcance de

una norma de rango constitucional. Estas requieren para su aprobacin

modificacin o derogacin, de las 3/5 partes de los senadores y
diputados en ejercicio.
4. LEYES DE QUORUM CALIFICADO: Estas requieren para su
aprobacin, modificacin o derogacin de la mayora absoluta de los
diputados y senadores en ejercicio (prdida de nacionalidad, abusos
de publicidad y limitaciones para adquirir el dominio de ciertos
bienes).
5. LEYES SIMPLES: Se refiere a todas aquellas materias no
comprendidas en las clases anteriores y que la constitucin seala
expresamente que deben ser materias de ley. Ahora bien, adems
debemos sealar que hay materias en que la iniciativa exclusiva de
proponer una ley corresponde al Presidente de la Repblica (ejemplo,
en materias tributarias, ley de presupuestos).
POTESTAD REGLAMENTARIA
Consiste en la facultad que tienen ciertas autoridades administrativas para
dictar reglas obligatorias , para el mejor cumplimiento de la ley o para
establecer normas administrativas que no corresponden regularlas en una
ley.
La potestad reglamentaria la tiene el Presidente de la Repblica, los
Intendentes y Gobernadores, los Alcaldes y ciertos funcionarios.
Es la Constitucin Poltica la que faculta al Presidente de la Republica para
ejercitar la potestad reglamentaria en todas aquellas materias que no
sean propias de dominio legal, sin perjuicio de dictar reglamentos, decretos e
instrucciones que
(ART.32 N8).

crea

convenientes

para la ejecucin de las leyes

As entonces tenemos
- La potestad reglamentaria de ejecucin.
- La potestad reglamentaria autnoma.
REGLAMENTO: Es una coleccin ordenada y metdica de disposiciones
para asegurar el cumplimiento de una ley, si se trata de un reglamento de
ejecucin o bien para regular una materia si se trata de un reglamento
autnomo.
DECRETO: Conjunto de disposiciones ordenadas con el fin de regular una
determinada materia. Se llaman decretos supremos, aquellos firmados por el
Presidente de la Repblica o por el ministro respectivo firmando por orden
del Presidente.
ORDENANZAS: Son regulaciones sobre temas especficos dictados con
autorizacin de una ley y que contienen disposiciones especiales, como
referentes a sanciones o multas, ejemplo ordenanzas municipales.
DECRETOS CON FUERZA DE LEY (DFL): Hay ciertos casos en que
una

materia

propia

Repblica. Esto ocurre

de

ley ser regulada

por

el Presidente

de la

cuando, en materias de especialidad tcnica, el

Congreso Nacional dicta una ley delegatoria de facultades al Presidente de la

Repblica, con el fin de que el sea el que legisle sobre esa materia. Para
todos los efectos esta materia legislada constituye una verdadera ley.
DECRETOS LEYES (DL): En periodos extraordinarios en que se ha
interrumpido el funcionamiento del poder legislativo, esta funcin ha sido
ejercida por el poder ejecutivo, mediante disposiciones legales llamadas
decretos leyes. Nuestra historia nos permite tener en la actualidad con plena
vigencia una serie de Decretos Leyes dictados en el periodo del Gobierno
Militar.

INCONSTITUCIONALIDAD DE LAS LEYES.

Si la ley se aparta o contradice alguna de las normas que la constitucin
establece, nos encontramos frente a una ley inconstitucional.
La inconstitucionalidad puede ser de forma cuando no se cumplen los
requisitos que la Constitucin establece para la formacin de una ley
(ejemplo: la ley no se promulga nunca, o un juez dicta una ley) o bien
puede ser de fondo cuando la ley transgrede alguno de

los

derechos

garantizados por la constitucin.

En estos casos, la propia Constitucin establece un recurso especial, llamado
recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad que se presenta ante
la Excelentsima Corte Suprema, con el fin de que declare inaplicable dicha
norma para el solo caso particular de que se trata (solo inaplicable para el
juicio especifico).
Algunos entienden de que la inconstitucionalidad de forma no existe ya
que, si una ley que no ha cumplido los requisitos de forma no es ley y
por ende ningn tribunal podra aplicarla.