EXCELENTSSIMO SENHOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DA

COLENDA CMARA CRIMINAL DO ESTADO DA PARABA - TJ/PB.

O POSTULADO CONSTITUCIONAL DA NO-CULPABILIDADE IMPEDE QUE O
ESTADO TRATE, COMO SE CULPADO FOSSE, AQUELE QUE AINDA NO
SOFREU CONDENAO PENAL IRRECORRVEL. - A prerrogativa jurdica da
liberdade - que possui extrao constitucional (CF, art. 5, LXI e LXV) - no
pode ser ofendida por interpretaes doutrinrias ou jurisprudenciais,
que, fundadas em preocupante discurso de contedo autoritrio,
culminam por consagrar, paradoxalmente, em detrimento de direitos e
garantias fundamentais proclamados pela Constituio da Repblica, a
ideologia da lei e da ordem. Mesmo que se trate de pessoa acusada da
suposta prtica de crime hediondo, e at que sobrevenha sentena penal
condenatria irrecorrvel, no se revela possvel - por efeito de
insupervel vedao constitucional (CF, art. 5, LVII) - presumir-lhe a
culpabilidade. Ningum pode ser tratado como culpado, qualquer que seja
a natureza do ilcito penal cuja prtica lhe tenha sido atribuda, sem que
exista, a esse respeito, deciso judicial condenatria transitada em
julgado. O princpio constitucional da no-culpabilidade, em nosso sistema
jurdico, consagra uma regra de tratamento que impede o Poder Pblico
de agir e de se comportar, em relao ao suspeito, ao indiciado, ao
denunciado ou ao ru, como se estes j houvessem sido condenados,
definitivamente, por sentena do Poder Judicirio. Precedentes.
(STF - HC 89501 / GO, Rel.: Min. CELSO DE MELLO, Julgamento: 12/12/2006, 2 T, DJ
16-03-2007 PP-00043, EMENT VOL-02268-03 PP-00530)
A priso cautelar - qualquer que seja a modalidade que ostente no
ordenamento positivo brasileiro (priso em flagrante, priso temporria,
priso preventiva, priso decorrente de sentena de pronncia ou priso
motivada por condenao penal recorrvel) -somente se legitima, se
comprovar, com apoio em base emprica idnea, a real necessidade da
adoo, pelo Estado, dessa extraordinria medida de constrio do "status
libertatis" do indiciado ou do ru. Precedentes.
(STF - HC 89501 / GO, Rel.: Min. CELSO DE MELLO, DJ 16.03.2007)

Joo Eliazar Bezerra, Nilo Luis Ramalho Vieira, e Heytor Cavalcanti Ferreira
Leite brasileiros, paraibanos, Advogados, regularmente inscritos na Ordem dos
Advogados do Brasil, Seccional da Paraba, sob os ns 3379, 17.664 e 15.281 todos com
escritrio na Av. Epitcio Pessoa, 475, sl. 802, Bairro dos Estados, Joo Pessoa, Paraba,
vm pelo direito de JORGE GABRIEL DA SILVA BICHARA, brasileiro, mecnico, natural
de Joo Pessoa-PB, portador de CPF n 077.640.364-80, residente e domiciliado na Av.
Floriano Peixoto, 152, Bairro de Jaguaribe, nesta capital, por esta e na melhor forma de
direito, augusta presena de V. Ex.a., para interpor com fundamento nos arts. 5,
LXVIII, CF; 647, caput e 648, VI, CPP a presente

ORDEM DE HABEAS CORPUS

com PLEITO LIMINAR
nos seguintes termos a seguir delineados;
01. Sinopse ftica

EXCELNCIA, por fora de priso em flagrante realizada no dia 24.11.12 e posteriormente

transformada

em

priso

preventiva

10.12.12,

encontra-se

paciente

detido

cautelarmente h 33 (trinta e trs) dias. A priso preventiva decretada teve cunho

eminentemente de antecipao de pena, isto porque no se busca uma medida de
precauo, de resguardo da colheita da prova e para garantir a realizao das buscas
processuais ou seja, por necessidade processual.
A VTIMA J PRESTOU DEPOIMENTO, BEM COMO OUTRAS TESTEMUNHAS, E J
H NOS AUTOS PRINCIPAIS PROVIMENTO PROCESSUAL (REPRESENTAO)
CONTRA O PACIENTE, O QUE TORNA SEU CRCERE INCUO, POIS AS PROVAS J
ESTO COLHIDAS NO INQURITO.
Inobstante isto, j h nos autos elementos probatrios e indicirios suficientes a
respaldar a abertura da lide, sem que necessitasse, de plano, da segregao do
paciente, em detrimento de outras medidas processuais mais apropriadas ao caso.
Cremos que os fatos que serviram de base para a decretao da preventiva no servem
de lastro a mant-la nesta oportunidade processual, no s pelo decurso do prazo, mas
tambm pelas condies pessoais do suplicante e esvaziamento processual da medida
extrema.

No bastasse isso, a converso da priso em flagrante para priso preventiva

fundamenta-se na suposta ausncia de primariedade e na existncia de antecedentes do
inquirido, posicionamento que afronta gritantemente a Smula 444 do STJ, bem como
os princpios de inocncia e do devido processo legal, pois o suplicante possui residncia
fixa nesta comarca, endereo sabido, meios prprios de subsistncia lcitos e no possuir
uma personalidade voltada prtica de crimes. Quem o conhece, testemunha de sua
personalidade

pacata

serena.

Em

contrapartida,

atualmente

encontra-se

recolhido ao crcere no Presdio do Roger, nesta capital, aguardando todo tipo

de sorte e ao lado de criminosos da mais alta periculosidade.
02. Das condies pessoais do paciente;

Segundo o breve relato ftico acima, demonstra-se a saciedade que SUPLICAMOS

Vossa Excelncia com supedneo no artigo 316 do Cdigo de Processo Penal, que a sua
priso preventiva seja revogada como medida de extrema urgncia. Assim se
requer, tendo como norte os ensinamento do artigo 59 do Cdigo Penal.
De vis, urge esclarecer que o autor, ao ser mantido em crcere, encontra-se em
companhia de vrios elementos de altssima periculosidade, sem, contudo, seu crime
revelar uma forma hedionda que implique em sua manuteno ao crcere, QUE NO
TERIA A REPERCUSSO SE NO FOSSE A EXORBITNCIA DO APARATO POLICIAL NO
LOCAL.
Quanto ao fato de responder a outros processos no meio idneo para respaldar a
priso, negando, inclusive, vigncia Smula n. 444 do Superior Tribunal de Justia
- STJ1, quando diz:

1 Julgada em 28/04/2010 - DJe 13/05/2010.

STJ SMULA N 444: VEDADA A UTILIZAO DE INQURITOS

POLICIAIS E AES PENAIS EM CURSO PARA AGRAVAR A PENABASE.

Neste

sentido2:

"CONSOANTE

ORIENTAO

SEDIMENTADA

NESTA

CORTE

SUPERIOR, INQURITOS POLICIAIS OU AES PENAIS EM ANDAMENTO, OU MESMO

CONDENAES AINDA NO TRANSITADAS EM JULGADO, NO PODEM SER LEVADOS
CONSIDERAO DE MAUS ANTECEDENTES, M CONDUTA SOCIAL OU PERSONALIDADE
DESAJUSTADA PARA A ELEVAO DA PENA-BASE, EM OBEDINCIA AO PRINCPIO DA
PRESUNO DE NO-CULPABILIDADE. EXEGESE DA SMULA 444 DESTE STJ."

De igual jaez:3 "A SIMPLES MENO AO FATO DE O ACUSADO POSSUIR

ANTECEDENTES

CRIMINAIS

NO

SE

PRESTA

EMBASAR

CUSTDIA

CAUTELAR."
03. Da ausncia de fundamentao idnea da preventiva x condies
pessoais do suplicante;
A Constituio Federal de 1988, consignou no art. 93, inciso IX, que TODAS AS
DECISES DO PODER JUDICIRIO DEVEM SER FUNDAMENTADAS.
Art. 93. Lei complementar, de iniciativa do Supremo Tribunal Federal,
dispor sobre o Estatuto da Magistratura, observados os seguintes
princpios:
IX - todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio
sero pblicos, e fundamentadas todas as decises, SOB
PENA DE NULIDADE, podendo a lei limitar a presena, em

2
3(HC

221.617/MG, Rel. Ministro OG FERNANDES, SEXTA TURMA, julgado em 22/03/2012, DJe

04/06/2012)

determinados atos, s prprias partes e a seus advogados,

ou somente a estes, em casos nos quais a preservao do
direito intimidade do interessado no sigilo no prejudique
o interesse pblico informao;(g.n.)
Comenta Antonio Scarance Fernandes4:
"Agora, vista como garantia de ordem poltica, garantia da
prpria jurisdio. Os destinatrios da motivao no so
somente as partes e os juzes de segundo grau, mas tambm
a comunidade que, pela motivao, tem condies de
verificar

se

juiz

decide

com

imparcialidade

com

conhecimento da causa. s partes sempre interessa verificar

na motivao se as suas razoes foram objeto de exame pelo
juiz. A este tambm importa a motivao, pois, mediante
ela, evidncia a sua atuao imparcial e justa.
(...)
Segundo Taruffo, o "o contedo mnimo e essencial da
garantia

da

enunciado

motivao

das

compreende,

escolhas

do

juiz,

em

com

sntese:

1.

relao:

a)

individualizao das normas aplicveis; b) analise dos

fatos; c) sua qualificao jurdica; d) s consequncias
jurdicas destas decorrentes; 2. Nexos de implicao e
coerncia entre os referidos enunciados"."
Resta consignar que aps o surgimento da lei 12.403 de 2011
Art. 282. As medidas cautelares previstas neste Ttulo devero ser
aplicadas observando-se a:

4 processo penal constitucional. 6 ed. editora RT, pp. 127/128.

II

adequao

da

medida

gravidade

do

crime,

circunstncias do fato e condies pessoais do indiciado ou

acusado.
Saliente-se que o decreto da priso preventiva deve ser realizado com extrema cautela
e, relegada aos excepcionais, devendo o (a) fundament-lo de forma concreta e
especfica.
Vejamos o texto legal:
Art. 283.

Ningum poder ser preso seno em flagrante

delito ou por ordem escrita e FUNDAMENTADA da autoridade

judiciria

competente,

condenatria

transitada

investigao

ou

do

em

decorrncia

de

em

julgado

no

processo,

em

ou,

virtude

sentena
curso
de

da

priso

temporria ou priso preventiva.

Aps as inovaes ocorridas no Cdigo de Processo Penal, criou-se uma exigncia a mais
para a decretao da priso preventiva. Qual seja, no poder ser aplicado - de pronto como o caso em concreto priso, sem o estudo prvio da substituio a uma medida
acessria priso. o que se extrai da leitura do inc. II do art. 310 do CPP, vejamos:

Art. 310. Ao receber o auto de priso em flagrante, O JUIZ

DEVER FUNDAMENTADAMENTE:
I - relaxar a priso ilegal; ou
II - converter a priso em flagrante em preventiva, quando presentes
os

requisitos

constantes

do

art.

312

deste

Cdigo,

SE

REVELAREM INADEQUADAS OU INSUFICIENTES AS MEDIDAS

CAUTELARES DIVERSAS DA PRISO; ou
III - conceder liberdade provisria, com ou sem fiana.

Pargrafo nico. Se o juiz verificar, pelo auto de priso em

flagrante, que o agente praticou o fato nas condies
constantes dos incisos I a III do caput do art. 23 do DecretoLei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal,
poder,

fundamentadamente,

conceder

ao

acusado

liberdade provisria, mediante termo de comparecimento a

todos os atos processuais, sob pena de revogao.
Resta claro que no se deteve sobre a possibilidade de substituio da priso
em flagrante em uma medida cautelar priso, tendo - em uma s tacada,
negado o pedido de liberdade provisria e decretada a converso de flagrante
para

priso

preventiva

analisado

somente

por

meios

abstratos

especulaes de ndole abstrusa ferindo de morte a letra constitucional e o

preceito processual vigente.
A fundamentao para negar a imposio legal contida no inciso II do art. 310
do CPP, foi que: foi dada a urgncia e necessidade de se resguardar a
integridade fsica e psquica da ofendida, fazendo cessar a reiterao delitiva,
que no caso no mera presuno, mas risco concreto, e tambm para
assegurar o cumprimento das medidas protetivas de urgncia deferidas. (fls.
54).
Alm do mais, em nenhum momento fora detectado um comportamento
agressivo

durante

sua

priso

em

flagrante,

como

demonstra

pelo

interrogatrio do policial, o soldado PM Teixeira, que ao ser interrogado disse:

(...) que o conduzido no tentou reagir a priso (...)
A Legislao Penal Brasileira, dentre quais: o Cdigo de Processo Penal e a Lei
n. 11.340 de 2006 " Lei Maria da Penha" possuem inmeros instrumentos
processuais cautelares (proibio de aproximao da vtima, priso domiciliar,
internao compulsria, limitao de fim de semana, monitoramento eletrnico
e etc...), mas a Magistrada olvidou-se de todos estes instrumentos, fazendo
especulaes abstratas e vazias para respaldar a priso.

Vale salientar que a prpria vtima fez um Termo de Declarao, pedindo a

absolvio do paciente, e alm do mais, estar registrada e frequentando como
companheira no estabelecimento presidional que por ora se encontra. (Doc.
Anexo)
Neste

sentido5:

"A

simples

meno

aos

requisitos

legais

da

custdia

preventiva, assim como a necessidade de manter a credibilidade da justia e

de coibir a prtica de delitos graves, o clamor pblico e a intranquilidade e
insegurana que a soltura poderia causar comunidade, sem embasamento
concreto, no se prestam a embasar a segregao acautelatria."
Registre-se que o tratamento submetido ao suplicante, reveste-se de forma
cristalina de uma gravidade maior que os destinados aos crimes hediondos. A
Jurisprudncia j registrou a sua irresignao quanto

equiparao de tais

condutas asseverando que:

"HABEAS CORPUS" - Deferimento - Liberdade provisria Concesso a preso em flagrante por crime de roubo Hiptese que no comporta priso preventiva - Deteno do
indiciado que no se mostra necessria para assegurar a
aplicao da lei penal, para a convenincia da instruo
criminal ou para garantir a ordem pblica - Indivduo com
renda fixa e profisso definida - Inteligncia do art. 310,
pargrafo nico, do CPP RT 559/359 (g. n.).
Desta feita, resta comprovada a desnecessidade da priso do Paciente. Ora
douto(a) Julgador(a), para que se manter uma pessoa no crcere quando todos
os elementos lhe so favorveis e sua personalidade no ostenta risco
sociedade, nem ao processo, uma vez estando em liberdade?

5 (HC 241.212/DF, Rel. Ministro GILSON DIPP, QUINTA TURMA, julgado em 26/06/2012, DJe
01/08/2012)

A priso preventiva, como modalidade de priso cautelar, na sistemtica processual

moderna, medida de extrema subsidiariedade, exceo, ultima ratio. MEDIDA DE
CARTER EXTREMO.
Neste norte, a percuciente lio do Magistrado Federal e Presidente da AJUFE, Dr.
WALTER NUNES DA SILVA JUNIOR, ao expor:
Em verdade, assim como toda e qualquer medida de urgncia
cautelar, para a decretao da priso preventiva mister

que

seja

demonstrada

imprescindibilidade,
presena

de

um

sua

que

se

dos

seus

representa o periculum

necessidade
faz

ou

mediante

fundamentos,

que

in mora ou periculum in

Liberati (garantia da ordem pblica ou econmica,

convenincia da instruo criminal ou para assegurar
a

aplicao

da

lei

penal),

alm

dos

seus

pressupostos (materialidade e indcio de autoria).

O exame da jurisprudncia do Supremo Tribunal
Federal a respeito da tutela cautelar penal revela a
preocupao

da

Colenda

Corte

de

Justia

em

patrulhar magistrados e tribunais a fim de coibir a

subsistncia dessa medida excepcional quando ela
no for absolutamente necessria. Na esteira desse
pensamento, nas palavras do Ministro CELSO DE MELLO, no
se pode deixar de ter em conta que a privao cautelar de
liberdade individual reveste-se de carter excepcional, razo

10

pela qual, para todos os feitos, somente h de ser imposta

em situaes de absoluta necessidade. Por isso mesmo, para
ser legtima a supresso do direito de liberdade do agente

imprescindvel que se evidenciem, com fundamento

em

base

emprica

idnea,

razes

cautelar

de

privao da liberdade do indiciado ou do ru. 6(grifei)

Isto porque deve se perquirir entre a necessidade da medida e as garantias
constitucionais que revestem o cidado, posto haver um evidente choque de
direitos e este embate deve ser sopesado pelo Magistrado quando do exame
da questo. Neste norte de se ressaltar a seguinte lio: "Toda vez que num
processo ocorrer um choque entre o interesse social e o individual, este
pugnando pela liberdade, aquele aconselhando a sua restrio, em favor da
realizao do direito, a soluo deve ser dada partindo-se da ideia de que a
liberdade pessoal, por ser um bem do indivduo, constitui, principalmente, um
valor inalienvel da coletividade". Essa lio de WEBER MARTINS BATISTA (in
Liberdade Provisria: modificaes da Lei 6416, de 24 de Maio de 1977, Rio de
Janeiro, Forense, 1981, p.71-72), citada pelo Desembargador do TJSP CARLOS
A. CANELLAS DE GODOY7 em recente ensaio publicado no Instituto Brasileiro de
Cincias Criminais - IBCCrim.
Arremata o insigne Desembargador paulista que: "Essa a soluo encontrada
por Weber Martins Batista (in Liberdade Provisria: modificaes da Lei 6416,
de 24 de Maio de 1977, Rio de Janeiro, Forense, 1981, p.71-72), que se
endossa,

considerando-a

de

completa

oportunidade

em

relao

aos

argumentos ora explicitados e, sobretudo, quanto ao real sentido a ser

6 CURSO DE DIREITO PROCESSUAL PENAL: TEORIA (CONSTUCIONAL) DO PROCESSO PENAL, Ed. Renovar, PP.
829/830.

7 GODOY, Carlos A. Canelas de. A garantia da ordem pblica como condio de decretao da priso
preventiva. Disponvel na internet:

h
b

t
r

, 15.01.2003.

11

atribudo condio de garantia de ordem pblica quando da decretao da

priso preventiva."

Ao que se refere priso preventiva fato que tem mais suscitado decises
dos Tribunais, tem a Alta Corte deste Pas se posicionado seguindo as lies
de BECCARIA, no sentido de que: O crcere no pode ser seno o necessrio,
para impedir a fuga ou para no ocultar a prova dos delitos.
Ora a presuno de inocncia constitui, no universo penal, uma das maiores
garantias fundamentais da liberdade do cidado, sendo preceito Constitucional
que; a priso s deve ocorrer em casos excepcionais, mesmo que necessria,
se possvel deve se usar de outros meios, como na legislao francesa, que
no a priso e a severidade do tratamento penal. o que previa j a
declarao dos Direitos dos Homens, de 1789. (Valdir Sznick, Liberdade, Priso
cautelar e temporria, 1995, pgina 83)
No caso em testilha, no bastassem os arestos consignados no frontispcio desta
splica, amealhamos alguns pronunciamentos oriundos de nossos Tribunais, acerca de
pedidos deste jaez, verbis:

HABEAS CORPUS. HOMICDIO. CRIME DE TRNSITO. PRISO PREVENTIVA.

DECRETO PRISIONAL PARA RESGUARDAR A SEGURANA DA ORDEM
PBLICA. MOTIVAO INIDNEA. AUSNCIA DOS REQUISITOS DO ART. 312
DO

CDIGO

DE

PROCESSO

PENAL.

CONSTRANGIMENTO

ILEGAL

CONFIGURADO. ORDEM CONCEDIDA.

1. A PRISO CAUTELAR MEDIDA DE CARTER EXCEPCIONAL
DEVENDO

SER

DECRETADA

MANTIDA

APENAS

QUANDO

PREENCHIDOS OS REQUISITOS PREVISTOS NO ARTIGO 312 DO

CDIGO DE PROCESSO PENAL, EXIGINDO-SE, PARA TANTO, SLIDA
FUNDAMENTAO.

8 ob. cit.

12

2. No subsiste, por ilegalidade evidente, manuteno de priso cautelar

que se funda, exclusivamente, na mera alegao de necessidade da
custdia para garantir a ordem pblica, assegurar a aplicao da lei penal e
convenincia da instruo criminal, sem que tal fundamentao refira fato
concreto e atual, capaz de autorizar a custdia.
3. A discusso a respeito do dolo eventual, com menor carga
acusatria e culpa, em delito de trnsito, importa ser considerada,
uma

vez

que,

ESTANDO

PACIENTE,

QUE

POSSUI

BONS

ANTECEDENTES, RESIDNCIA FIXA E EMPREGO CERTO, SEGREGADO

H MAIS DE 8 (OITO) MESES, COM FULCRO NA GRAVIDADE
ABSTRATA DO CRIME E NA MENO DE QUE A ORDEM PBLICA
ESTARIA ABALADA POR INFRAES DESSA NATUREZA, SEM A
DEMONSTRAO CONCRETA DOS REQUISITOS E DA NECESSIDADE
DA MEDIDA, RAZOVEL O PEDIDO DE REVOGAO DA PRISO.
4. Ordem de habeas corpus concedida.
(HC 224.243/SP, Rel. Ministro VASCO DELLA GIUSTINA (DESEMBARGADOR
CONVOCADO DO TJ/RS), SEXTA TURMA, julgado em 28/02/2012, DJe
12/03/2012)

CRIMINAL. HABEAS CORPUS. TRFICO DE DROGAS. LIBERDADE PROVISRIA

DEFERIDA PELO MAGISTRADO PROCESSANTE. CUSTDIA RESTABELECIDA
PELO COLEGIADO DE ORIGEM. GARANTIA DA ORDEM PBLICA. GRAVIDADE
ABSTRATA DO DELITO. AUSNCIA DE FUNDAMENTAO IDNEA. ARTIGO 44
DA LEI 11.343/2006. INCONSTITUCIONALIDADE DO BICE DECLARADA PELO
PLENRIO DO STF. ORDEM CONCEDIDA.

I - A priso preventiva medida excepcional e deve ser

decretada apenas quando devidamente amparada pelos
requisitos legais, em observncia ao princpio constitucional
da presuno de inocncia ou da no culpabilidade, sob pena
de antecipar a reprimenda a ser cumprida quando da
condenao definitiva.

13

II - Na hiptese, a decretao de priso preventiva se fundou

na necessidade de se preservar a ordem pblica em razo da
gravidade abstrata do delito e suposta periculosidade do
agente, dissociadas de qualquer elemento concreto, bem
como na vedao legal do art. 44 da Lei 11.343/2006.
III - A JURISPRUDNCIA DESTA CORTE FIRMOU-SE NO SENTIDO DE
QUE

EXISTNCIA

DE

INDCIOS

DE

AUTORIA

PROVA

DA

MATERIALIDADE DO DELITO, BEM COMO O JUZO VALORATIVO

SOBRE A GRAVIDADE GENRICA DO CRIME IMPUTADO AO PACIENTE
E

SUA

PERICULOSIDADE

ABSTRATA,

NO

CONSTITUEM

FUNDAMENTAO IDNEA A AUTORIZAR A PRISO CAUTELAR, SE

DESVINCULADOS DE QUALQUER FATOR CONCRETO ENSEJADOR DA
CONFIGURAO DOS REQUISITOS DO ART. 312 DO CPP.
IV - O Pleno do STF declarou a inconstitucionalidade da expresso "e
liberdade provisria", constante do art. 44, caput, da Lei 11.343/2006,
assim, no cabvel a manuteno da priso preventiva aos crimes de
trfico de entorpecentes, em face do bice legal afastado.
V - (...)
VI - Deve ser cassado o acrdo recorrido para restabelecer a
deciso monocrtica que concedeu ao paciente o benefcio da
liberdade provisria, se por outro motivo no estiver preso,
mediante as condies a serem estabelecidas pelo Magistrado
singular, sem prejuzo de que seja decretada nova custdia, COM
BASE EM FUNDAMENTAO CONCRETA.
VII - Ordem concedida, nos termos do voto do Relator.
(HC 245.703/MG, Rel. Ministro GILSON DIPP, QUINTA TURMA, julgado em
28/08/2012, DJe 05/09/2012)
HABEAS CORPUS. TRFICO E ASSOCIAO PARA O TRFICO.
ESTAGIRIO

DE

DIREITO.

1.

NEGATIVA

DE

AUTORIA.

PACIENTE

NECESSIDADE

APRECIAO ACERVO FTICO PROBATRIO. IMPOSSIBILIDADE. 2. EXCESSO

DE PRAZO NA FORMAO DA CULPA. SUPRESSO DE INSTNCIA. 3. PRISO
PREVENTIVA. FUNDAMENTAO INIDNEA. GRAVIDADE ABSTRATA DO
CRIME.

14

PACIENTE PRIMRIO E DE BONS ANTECEDENTES. RESIDNCIA E TRABALHO

FIXOS. COMPROVAO. CONSTRANGIMENTO ILEGAL VERIFICADO. ORDEM
PARCIALMENTE CONHECIDA E NESSA EXTENSO CONCEDIDA.
1. A via estreita do habeas corpus no se presta para a anlise da tese de
negativa de autoria por demandar revolvimento do conjunto fticoprobatrio.
2. A alegao de excesso de prazo na formao da instruo criminal no
foi submetida e, tampouco, apreciada pelo Tribunal a quo, o que impede a
sua apreciao por esta Corte Superior, sob pena de inadmissvel supresso
de instncia. Precedentes.

3. A liberdade, no se pode olvidar, a regra em nosso

ordenamento constitucional, somente sendo possvel sua
mitigao em hipteses estritamente necessrias. Contudo, a
priso de natureza cautelar no conflita com a presuno de
inocncia, quando devidamente fundamentada pelo juiz a sua

necessidade, o que no ocorre na hiptese dos autos.

4. NA ESPCIE, A ORDEM DE PRISO CARECE DE FUNDAMENTAO
IDNEA,

POIS

DETEVE-SE,

SOB

PRETEXTO

GENRICO

DE

RESGUARDAR A ORDEM PBLICA, A FAZER ALUSES ACERCA DA

GRAVIDADE

ABSTRATA

DOS

CRIMES

PRATICADOS

SEM

FAZER

ALUSO INDIVIDUALIZAO DA PARTICIPAO DO PACIENTE, QUE

PRIMRIO,

TEM

RESIDNCIA

TRABALHO

FIXOS,

NO

ATENDENDO, ASSIM, S EXIGNCIAS CONTIDAS NO ART. 312 DO

CDIGO DE PROCESSO PENAL, CARACTERIZANDO, PORTANTO, O
ALEGADO CONSTRANGIMENTO ILEGAL.
5. Habeas corpus parcialmente conhecido e nessa extenso concedido,
para o fim de revogar a custdia preventiva do paciente, se por outro
motivo no estiver preso.
(HC 244.448/PE, Rel. Ministro MARCO AURLIO BELLIZZE, QUINTA TURMA,
julgado em 28/08/2012, DJe 09/10/2012)

HABEAS CORPUS. ESTELIONATO NA MODALIDADE SIMPLES POR DUAS

VEZES.

15

CONTINUIDADE DELITIVA. DOSIMETRIA. PENA-BASE. FIXAO BEM ACIMA

DO MNIMO LEGAL. CIRCUNSTNCIAS JUDICIAIS. DESFAVORABILIDADE.
FUNDAMENTAO.

EXISTNCIA.

SISTEMA

TRIFSICO.

OBSERVNCIA.

INQURITOS POLICIAIS E AES PENAIS EM ANDAMENTO. SOPESAMENTO

PARA A ELEVAO DA REPRIMENDA NA PRIMEIRA ETAPA DA DOSIMETRIA.
IMPOSSIBILIDADE. SMULA 444 DESTE STJ. DEMAIS CIRCUNSTNCIAS
JUDICIAIS. AUSNCIA DE MANIFESTA ILEGALIDADE OU ABUSO DE PODER
RECONHECVEIS

DE

PLANO.

CONSTRANGIMENTO

ILEGAL

EM

PARTE

EVIDENCIADO.
1.

CONSOANTE

SUPERIOR,

ORIENTAO

INQURITOS

SEDIMENTADA

POLICIAIS

OU

NESTA

AES

CORTE

PENAIS

EM

ANDAMENTO, OU MESMO CONDENAES AINDA NO TRANSITADAS

EM JULGADO, NO PODEM SER LEVADOS CONSIDERAO DE
MAUS ANTECEDENTES, M CONDUTA SOCIAL OU PERSONALIDADE
DESAJUSTADA PARA A ELEVAO DA PENA-BASE, EM OBEDINCIA
AO PRINCPIO DA PRESUNO DE NO-CULPABILIDADE. EXEGESE
DA SMULA 444 DESTE STJ.
(...)
(HC 155.278/PB, Rel. Ministro JORGE MUSSI, QUINTA TURMA, julgado em
14/08/2012, DJe 24/08/2012)
HABEAS

CORPUS.

TRFICO

DE

DROGAS.

ASSOCIAO.

PRISO

EM

FLAGRANTE.
PEDIDO

DE

LIBERDADE

PROVISRIA.

DEFERIMENTO

PELO

JUIZ.RESTABELECIMENTO DA CONSTRIO PELO TRIBUNAL. FUNDAMENTOS

INIDNEOS. VEDAO LEGAL. QUANTIDADE DA DROGA. AUSNCIA DE
REQUISITOS

PARA

MANUTENO

DA

CUSTDIA

CAUTELAR.

CONSTRANGIMENTO ILEGAL CARACTERIZADO.

1. A Sexta Turma desta Corte pacificou o entendimento segundo o qual a
simples vedao do art. 44 da Lei n 11.343/06 no obstculo, por si,
concesso da liberdade provisria, no se olvidando que a proibio - ento
contida na Lei de Crimes Hediondos - foi suprimida pela Lei n 11.464/07.
2. A quantidade de droga, quando expressiva, constitui elemento ftico
determinante

na

avaliao

da

necessidade

da

priso

cautelar,

16

notadamente

para assegurar a ordem pblica.

Contrrio sensu,

apreenso de pequena quantidade de entorpecente no se mostra

suficiente, por si s, para justificar a custdia antecipada.
3.

SIMPLES

ANTECEDENTES

MENO

AO

CRIMINAIS

FATO

NO

SE

DE

ACUSADO

PRESTA

POSSUIR

EMBASAR

CUSTDIA CAUTELAR.
4. Ordem concedida a fim de restabelecer a deciso de primeiro grau que
deferiu a liberdade provisria.
(HC 221.617/MG, Rel. Ministro OG FERNANDES, SEXTA TURMA, julgado em
22/03/2012, DJe 04/06/2012)

Milita, ainda, em favor do paciente, o princpio da presuno de inocncia,

posto aquele decreto ter sido levado a cabo ainda em sede de inqurito, no se
perfazendo imutvel e nem muito menos verdade absoluta. O prof. VICENTE
GRECO FILHO, costuma dizer com imensurvel acerto que: o inqurito
apenas uma sucesso de verdades provisrias, cuja nica verdade a da
sentena. Ora a presuno de inocncia constitui no universo penal uma das
maiores garantias fundamentais da liberdade do cidado.
No caso dos autos, no entanto, data mxima vnia, no se vislumbra os requisitos
autorizadores da medida extrema, pois como citado h pouco, o paciente possui todos
os requisitos objetivos e subjetivos a lhe garantir o direito a revogao da custdia
cautelar. Tudo encontra-se provado atravs dos documentos em anexo a este pedido.
Nas palavras do Mestre processualista penal ptrio MIRABETE, acerca do instituto da
liberdade provisria, este ensina ipsi litteris:
Como, em princpio, ningum deve ser recolhido priso
seno aps a sentena condenatria transitada em julgado,
procura-se estabelecer institutos e medidas que assegurem
o desenvolvimento regular do processo com a presena do
acusado

sem

sacrifcio

de

sua

liberdade,

deixando

custdia provisria apenas para as hipteses de

17

absoluta necessidade. Perante nossa lei, esse instituto

a liberdade provisria, que substitui a priso provisria, com
ou sem fiana, nas hipteses de flagrante (art. 301 a 310),
pronncia (art. 408, 1) e sentena condenatria recorrvel
(art. 594) (MIRABETE, Julio fabbrini, in Cdigo de Processo
Penal Interpretado, 5 ed., edt. Atlas, ob. cit. Pg. 403) (grifo
nosso)
Como vemos pelo vasto e unssono acervo jurisprudencial, a priso do paciente
deve ser revista, pois s se autorizaria a sua manuteno, se ocorresse a unio
dos pressupostos elencados no art. 312 do Cdigo de Processo Penal, quais
sejam: a garantia da ordem pblica ou para assegurar a aplicao da lei penal.
Com inteiro acerto, vale ressaltar, tambm a honrosa lio de VIEIRA DE ANDRADE,
onde destaca o princpio da dignidade da pessoa humana, como princpio fundamental:
"est na base do estatuto jurdico dos indivduos e confere unidade de sentido ao
conjunto dos preceitos relativos aos direitos fundamentais. Estes preceitos no se
justificam isoladamente pela proteo de bens jurdicos avulsos, s ganham sentido
enquanto ordem que manifesta o respeito pela unidade existencial de sentido que cada
homem para alm de seus atos e atributos. E esse princpio da dignidade da pessoa
humana h de ser interpretado como referido a cada pessoa (individual), a todas as
pessoas sem discriminaes (universal) e a cada homem como ser autnomo (livre).
evidente, assim, que a dignidade da pessoa humana funciona como suporte
de todos os direitos fundamentais consagrados na Constituio Federal. Como,
portanto, entender que a privao no necessria da liberdade individual no
signifique uma pena precipitada e, por isso, uma ofensa dignidade da pessoa
atingida e todos aqueles que sofram o risco de serem tambm, indistinta e
imotivadamente, alcanados pelo arbtrio? Quem ousaria negar a proibio da
liberdade

provisria,

partir

de

determinados

tipos,

no

constitua

rompimento da ordem que est subjacente e d sentido ao conglomerado dos

direitos fundamentais? Vedar-se o direito fundamental liberdade provisria,

18

quando a priso totalmente desnecessria, , portanto, afronta flagrante ao

princpio da dignidade humana.

(Inconstitucionalidade da Proibio da

Liberdade Provisria - Fascculos de Cincias Penais, n. 4, pp. 20-21)

Ademais, h de se sopesar a mantena segregacional sob o prisma do Princpio da
Presuno de Inocncia (art. 5 inciso LVII da CF), em relao gravidade do delito
imputado ao Paciente, para saber se ainda avulta a premente necessidade daquela. Com
efeito, resta a evidncia que somente possvel a execuo provisria da pena de
restrio de liberdade, em casos excepcionais e de gritante necessidade.
No caso em testilha, sem mesmo estar formalizada a iniciao da culpa, o paciente j
est sendo alvo de crticas e julgamentos por parte do povo. SOB OS OLHARES DO POVO
PARAIBANO, O MESMO, J ESTA JULGADO E CONDENADO.

Para findar, trazemos colao pertinente lio de ROBERTO DELMANTO

JNIOR, que assevera que: "Reconduzido o prisioneiro liberdade, as marcas
da culpabilidade permanecem indelveis, ainda que absolvido. No raro se
pergunta: ser ele realmente inocente? E o cidado honrado, no instante em
que levado priso preventivamente, fica marcado para sempre com a
mcula da desonra, com o ferro escaldante da improbidade, que permanece
latente em sua reputao. Murmura-se, a boca pequena: ', se foi para as
grades, porque algo havia'". (in As modalidades da priso provisria e seu
prazo de durao. Rio de Janeiro: Renovar, 1998, p. 11).
CASO VOSSA EXCELNCIA NO ENTENDA PELA APLICABILIDADE DO ART. 316 DO
C.P.P., QUANTO INEXISTNCIA DE MOTIVOS PARA A CONTINUIDADE DA
PREVENTIVA, ROGAMOS PELO ACATAMENTO, PELAS ILAES DESPRENDIDAS
ACIMA, QUE LHE SEJA DEFERIDO O PEDIDO QUANTO A POSSIBILIDADE DE
CONCESSO DA LIBERDADE PROVISRIA. UMA VEZ QUE AS EXIGNCIAS ESTO
UMBILICALMENTE ENTRELAADAS E NADA OBSTA A SPLICA ALTERNATIVA.

19

Em resumo, o requerente no apresenta qualquer periculosidade caso venha a responder

ao processo em liberdade, primrio e tem residncia fixa, portanto, plenamente
possvel a aplicao de alguma(s) medida(s) diferentes da segregao cautelar.
Os julgados abaixo retratam as posies dos nossos tribunais:
HABEAS CORPUS. LEI MARIA DA PENHA. AMEAAS E LESO
CORPORAL. CRIMES PUNIDOS COM DETENO. LIBERDADE
PROVISRIA DEFERIDA PELO MAGISTRADO. APLICAO DE
MEDIDAS

PROTETIVAS,

RESTABELECIDA

PELA

CUSTRIA

CORTE

ESTADUAL.

CAUTELAR
FALTA

DE

FUNDAMENTAO. AUSENCIA DOS REQUISITOS PREVISTOS

NO ART. 313 DO CODIGO DE PROCESSO PENAL. LEI MARIA
DA PENHA. CDIGO DE PROCESSO PENAL.
1.Conforme reiterada jurisprudncia desta Corte Superior
de Justia, toda custdia imposta antes do trnsito em
julgado em julgado de sentena penal condenatria exige
concreta fundamentao, nos termos do disposto no art.
312 do Cdigo de Processo Penal.
2. No se justifica a priso provisria do paciente se no se
logrou demonstrar, de forma concreta, que sua liberdade
oferecer risco ordem pblica. O prprio magistrado a quo
entendeu desnecessria a segregao, fixando medidas
protetivas que se revelam suficientes para garantir a
segurana da vitima. Ademais, o paciente j esta em
liberdade h mais de um ano e no h qualquer noticia de
que tenha descumprido tais determinaes.
3.Tratando-se de crimes punidos com deteno, no sendo
o

paciente

identidade,

valido

inexistindo

condenao

anterior

ou

dvida

sobre

descumprindo

sua
de

medidas protetivas, mostram-se ausentes os requisitos que

autorizam a custdia cautelar, nos termos do art. 313 do
Cdigo de Processo Penal.

20

4. Ordem concedida para, cassando o acordo atacado,

restabelecer a deciso que deferiu ao paciente a liberdade
provisria,

condicionada

observncia

das

medidas

protetivas fixadas pelo magistrado.

(151174

MG

THEREZA

2009/0205871-6,

DE

ASSIS

Relator:

MOURA,

data

Ministra
de

MARIA

julgamento:

20/04/2010, T6- SEXTA TURMA, data de publicao: DJe

10/05/2010).

HABEAS CORPUS. LESO CORPORAL E AMEAA. CRIMES

ABRANGIDOS PELA LEI N 11.340/2006 (LEI MARIA DA
PENHA).

PRISO

MEDIADA

PREVENTIVA.

PROTETIVA

INSUFICIENTE.

DE

NECESSIDADE

DESCUMPRIMENTO

URGNCIA.
DE

DE

FUNDAMENTO

DEMONSTRAO

DOS

REQUISITOS QUE AUTORIZAM A CUSTDIA CAUTELAR. ART.

312 DO CDIGO DE PROCESSO PENAL. ORDEM CONCEDIDA.
1. Muito embora o art. 313, IV, do CPP, com a redao dada pela lei
n 11.340/2006, admita a decretao de priso preventiva nos
crimes dolosos que envolvam violncia domstica e familiar contra
a mulher, para garantir a execuo de medidas protetivas de
urgncia,

adoo

dessa

providncia

condicionada

ao

preenchimento dos requisitos previstos no art. 312 daquele

diploma.
2. imprescindvel que se demonstre, com explcita e concreta
fundamentao, a necessidade da imposio da custdia para
garantia da ordem pblica, da ordem econmica, por convenincia
da instruo criminal ou para assegurar a aplicao da lei penal,
sem o que no se mostra a razovel a privao da liberdade, ainda
que haja descumprimento de medida protetiva de urgncia,
notadamente em se tratando de delitos punidos com pena de
deteno.
3. ordem concedida.

21

(HC 100.512/MT, Rel. Ministro PAULO GALLOTTI, SEXTA TURMA,

julgado em 03/06/2008. DJe 23/06/2008).
PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. DELITO PUNIDO
COM DETENO. PRISO EM FLAGRANTE. NEGATIVA DE
LIBERDADE
LEGAIS

PROVISRIA.

PARA

AUSNCIA

SEGRAGAO

DOS

REQUISITOS

PROVISRIA.

ORDEM

CONCEDIDA.
1. Nos crimes punidos com deteno, analogicamente, s se
admite a priso provisria quando se apurar que o indiciado
vadio; havendo dvida sobre sua identidade no fornecer ou no
indicar elementos para esclarec-la; se tiver sido condenado por
outro crime doloso, em sentena transitada e julgado e se o delito
envolver violncia domestica familiar contra a mulher, visando
garantir

execuo

das

medidas

protetivas

de

urgncia.

(precedentes)
2. Se a deciso que indeferiu a liberdade provisria no faz a
referncia comprovada existncia dos requisitos do art. 313 do
CPP, a segregao no pode ser mantida.
3. ordem concedida.
(HC 89.493/MG, Rel. Ministra JANE SILVA (DESEMBARGADORA
CONVOCADA DO TJ/MG), QUINTA TURMA, julgado em 08/11/2007,
DJe 26/11/2007 p.225).

Fica claro que o paciente no deve ser mantido em crcere, conforme documentos em
anexos, o mesmo um jovem, pai de um filho de 05 (cinco) anos, primrio, possui
residncia fixa, trabalha de mecnico para sustentar a famlia e no apresenta nenhum
perigo concreto a vitima ou sociedade.
04. Concluso.
Desta forma, MM. Juiz, preenchendo o paciente as condies para responder o processo
em liberdade, requer que seja atendido o pedido ora formulado, e, aps cumpridas as
formalidades legais, pede-se que seja expedido o competente ALVAR DE SOLTURA.

22

Nestes termos, contando com a experincia e ao saber Jurdico de V. Ex, pois

como j dito a priso do Paciente de nada vale ao processo por se tratar, no
de um marginal, mas sim, de um jovem trabalhador com residncia fixa,
efetivamente observa-se a desnecessidade da priso preventiva decretada
pelo juzo a quo.
Ademais, consoante comprovam os inclusos documentos, o paciente homem
trabalhador (mecnico), com residncia fixa na cidade de Joo Pessoa
Paraba,

estando

disposto

prestar

quaisquer

esclarecimentos,

se

necessrios, bastando para tanto que fosse convocado ou intimado, pois como
j dito, nada tem a esconder.

Nestes Termos,
Pedem Deferimento.
Joo Pessoa, 26 de Dezembro de 2012.

Joo Eliazar Bezerra

Cavalcanti Ferreira Leite OAB/PB 3.379
OAB/PB 15.281
Nilo Lus Vieira Ramalho
OAB/PB 17.664

Heytor