LAS COMUNIDADES CAMPESINAS Y NATIVAS EN LA

CONSTITUCIN POLTICA DEL PER

LAS COMUNIDADES CAMPESINAS Y NATIVAS EN LA CONSTITUCIN
POLTICA DEL PER

AUTOR: WALTER GALLOSO MARIOS

ABOGADO

I.- Introduccin.

Analizar las Comunidades Campesinas y Nativas en el Per, es

retrotraernos a nuestra prehistoria, en la cual podemos encontrar la base
social sobre la cual se va a fundar el tipo de organizacin que se gest con
el surgimiento del Ayllu; () fue la marca, zona donde se fijaba una
comunidad y que tambin representaba la suma total de habitantes de
una regin. La marca entendida

como la tierra poseda en comn por un

Ayllu, tena tierras de cultivo inmediato; tierras de pastos, donde viva el

ganado, las que al comienzo de mantuvieron indivisas, parcelacin que
solo se realiz una vez que se domestic el ganado o se fusion la

agricultura y el pastoreo; y tierras de barbecho. Los trabajos agrcolas se

efectuaron en comn.[1]

Como vemos la organizacin y gestacin de las comunidades indgenas,

tena como basamento la ocupacin de un rea de terreno determinada o
determinable, por los usos que se le daba, para lo cual se efectuaba
reparticiones de la tierra en forma peridica, sus cosechas eran para el
propio consumo y parte entregada a su jefe; se trabajaba en comn las
tierras destinadas a las personas que tenan alguna incapacidad ya se
fsica o por la edad, as como exista una participacin colectiva en la
ejecucin de las obras como canales de regado construccin de andenes
y caminos.

DERECHOS

Los miembros del Ayllu tenan derecho a percibir una porcin de tierra,
suficiente para l y su familia, disponer de una casa construida mediante
la ayuda comunitaria de sus miembros tiles del Ayllu; ser mantenido en
caso de invalidez.

El trabajo colectivo naci en el los Ayllus como un mecanismo a travs del

cual pudieron enfrentar a la naturaleza, en el proceso de desarrollo de su
agricultura que fue la base econmica sustancial de su organizacin
social.

CONCEPTO DE AYLLU

Los Ayllus eran familias o conjuntos de ellas unidos por vnculos religiosos
y econmicos. El carcter personal y religioso descender del mismo
antepasado y adorar al mismo ttem familiar - , se transform al hacerse el
grupo sedentario en otro econmico y ms decisivo: El territorial. El suelo
en lo sucesivo reemplaz a los otros vnculos como fundamento de la
organizacin poltica.

El elemento esencial del Ayllu era la posesin colectiva y la explotacin

comn de la tierra. La comunidad ha sido y contina siendo para el
indgena, el vnculo entre el hombre

y la tierra y responde a un

sentimiento profundo. Su sentido colectivo y gregario.

CARACTERISTICAS

1. Propiedad colectiva y comn de la tierra cultivable, dividida en tupus

o lotes individuales para su trabajo y explotacin;
2. Propiedad y uso colectivo de las aguas, pastos, bosques y eriales
vecinos;
3. La minga o sea la cooperacin comn en el trabajo;
4. Apropiacin individual de las cosechas y frutos obtenidos.

EPOCA DEL INCANATO

Los Incas a su advenimiento, encontraron organizados y establecidos los

grupos colectivos, ligados por tribus, confederaciones y seoros. Su
Poltica consisti en destruir esas confederaciones y alianzas consolidando
los ayllus locales. Atomizaron el territorio para debilitarlo y darles una
fisonoma homognea. El ayllu les sirvi para sus fines de expansin y de
dominacin.

El territorio cultivable en cada regin se divida en tierras del sol, del Inca,
de la comunidad y de los curacas.

Las tierras entregadas a los miembros de la parcialidad no podan ser

vendidas, arrendadas, ni transferidas. Eran meros usufructuarios.

LAS COMUNIDADES EN LA EPOCA COLONIAL

El Virreinato los respeta y los adopta a su mecanismo administrativo,

cuidando de no atacar sus costumbres ni su estructura mientras no
significaron un peligro para el rgimen colonial o para el crdito catlico.
Las leyes de Indias, ampararon la propiedad indgena y reconocieron su
organizacin comunitaria. Se instituyeron reglamentaciones minuciosas,
se crearon las cajas de la comunidad y estas van amestizandose y
perdiendo su exclusivo gentilicio en tanto que el vnculo econmico se
acenta.

El proceso de la conquista y el proceso de instauracin del feudalismo

agrario frente a la propiedad colectiva del Ayllu, en la cual pasan a

propiedad de los Espaoles por ordenes del Rey, las tierras que fueron de
propiedad el Inca, las tierras del sol y las vacantes; generndose un
proceso de reparticin de tierras agrav el mal, pues facilit la eviccin de
la propiedad indgena.

La Corona distribuye la tierra libre en lotes y la poblacin en grupos. Son

los repartimientos y las encomiendas.

El Virrey Toledo

representa el ms serio esfuerzo

de organizacin

administrativa, al establecer que los Indios que se hallaban dispersos

viviran en reducciones y pueblos, a los que dotaban de tierras las que
serian trabajadas en forma colectiva. Los indgenas se encontraran
sometidos a sus caciques, utilizados como auxiliares de la administracin
Virreinal y a los alcaldes indgenas administradores de la justicia. Se quiso
garantizar la propiedad indgena o crearla en caso de no existir, y permitir
la obra del adoctrinero y del maestro.

En la colonia existi una clara oposicin entre su aspecto formal .- La

legislacin de Indias - y la situacin real La triste y sufrida condicin
indgena.

La extensin del virreinato, el escaso nmero de autoridades, su

complicidad o lenidad

frente a los atropellos, la misma ambiciosa

perfeccin de las Leyes de Indias, lo cierto es, dice Cesar Antonio Ugarte en
su historia econmica del Per, que existi una notable disparidad entre
el aspecto terico y el real y efectivo. Basadre se pregunta quien era el
culpable: La Corona al dar leyes fuera de la realidad o la corrupcin del
medio colonial. Agrega el notable historiador QUE DEL DIVORCIO
ENTRE EL DERECHO Y EL HECHO DURANTE LA EPOCA COLONIAL
PROVIENE

OTRO

FENOMENO

DE

LA

VIDA

REPUBLICANA:

EL

DESPRECIO A LA LEY.

LA REPUBLICA Y LAS COMUNIDADES

Si la emancipacin fue un positivo adelanto en materia poltica, no lo fue

en lo que se refiere a la justicia social. No reclam entre sus postulados

ninguna reivindicacin especfica para el aborigen. Careci de un

programa

agrario.

Consecuente

con

los

principios

del

liberalismo

individualista y en nombre de sus postulados atac a las comunidades, las

que fueron consideradas como instituciones que deberan eliminarse por
representar el pasado.

Durante la repblica se consinti el proceso de despojo de sus territorios a

las comunidades con la complacencia de las autoridades, sin embargo
favoreci la consolidacin de la propiedad individual, tanto de la pequea
como de la grande. A la sombra de las leyes y decretos que se dictaron,
durante la etapa inicial de la Repblica, se concentro la propiedad en
oposicin al fraccionamiento que se produjo durante los ltimos aos del
virreinato.

Bolvar disolvi por Decretos de 1824 y 1825, las Comunidades indgenas.

Orden la parcelacin de las tierras, pasando los comuneros a ser dueos
de ellas. El Decreto de 1825 estableci que solo a partir de 1850 podran
los indgenas enajenar sus tierras. Otra Ley de 1828 reconoci a los indios
y mestizos por dueos, con pleno dominio de las tierras que en la fecha

ocupasen por reparto o sin contradiccin; pero slo podran enajenarlas

los que supieran leer y escribir[2].

Lejos de consolidarse el derecho de propiedad individual indgena; al

amparo De las medidas que dicta Bolvar por medio del cual se hizo
ficticiamente propietario al Indio hubo un crecimiento del latifundio. El
liberalismo inerte frente a la propiedad feudal, solo se sinti mas activo
ante las comunidades. El latifundismo se intensifica, adems por el
hecho de que nuevos grupos sociales, adquieren el poder poltico.

Durante los primeros aos, la Repblica, vive en pleno caudillaje militar.

Se careci de orientaciones frente al problema indgena.

II.- Definiciones.-

Atendiendo a la naturaleza especial de las comunidades campesinas,

desde distintos tipos de perspectivas, se ha buscado darle una definicin.

Dentro de este contexto, existe un amplio espectro de interpretaciones

acerca de la naturaleza e importancia de las comunidades campesinas o
andinas. Como Yambert seala, las comunidades han sido vistas
indistintamente como grupos cerrados de cooperacin; como microcosmos
de un mundo de explotacin u lucha de clases; y como reservorios de
energa para proyectos de desarrollo (1,980:77)[3].

Histricamente encontramos dos predecesores de la actual comunidad

campesina: El Ayllu andino y la comuna espaola (ARGUEDAS 1968). La
forma

en

que

estas

instituciones

se

entrelazaron

en

diferentes

configuraciones no ha sido suficientemente explicada, requiriendo un

anlisis mas sistemtico. De lo que se conoce, el ayllu sera el ncleo
original de la estructura comunal, mientras que la comuna sera el modelo
que hizo posible su consolidacin y supervivencia a travs del proceso
colonial.[4]

DEFINICION.-

Una

comunidad campesina es aquella

organizacin

interna, reproducida por un grupo campesino, que administra los recursos

del grupo (tierra, agua ganado, etc.). En relacin a las instituciones

externas, como el estado o instituciones no gubernamentales, este grupo

es representado por sus autoridades.

RASGOS PRINCIPALES.1. El control y usufructo comunal de un espacio fsico (tierra y agua).

2. El mantenimiento de una organizacin comunal y del trabajo colectivo,
basado en la reciprocidad, la cooperacin y la solidaridad.
3. La conservacin de sus caractersticas sociales y culturales.

La comunidad campesina actual es pues una articulacin compleja entre

elementos andinos y coloniales. Los elementos que le dan un carcter
particular son: el control y usufructo comunal de un espacio fsico; el
mantenimiento de una organizacin comunal y del trabajo colectivo basado en
la reciprocidad, la cooperacin y la solidaridad; la conservacin de sus
caractersticas sociales y culturales.
Esas comunidades campesinas han soportado una permanente influencia
externa: desde los violentos cambios coloniales en la forma de administrar los
recursos; la intervencin autoritaria de hacendados durante la Repblica,
hasta las actuales oficinas del Estado, las ONGs y los proyectos religiosos. El
proceso de definicin y redefinicin de la comunidad ha sido incesante a nivel
de sus estructuras culturales, organizativas y productivas (Yambert, 1980)
Comunidades campesinas.- Organizaciones comunales de inters existencia
legal y personalidad jurdica, integradas por familias que habitan y controlan
un territorio, ligadas generalmente por vnculos ancestrales, sociales,
econmicos y culturales, expresadas en la propiedad comunal de la tierra, el
trabajo comunal, la ayuda mutua y el desarrollo de actividades agropecuarias
y multisectoriales, asentadas predominantemente en la costa y sierra.

Comunidades nativas.- Organizaciones comunales de inters pblico, con

existencia legal y personalidad jurdica, que tienen su origen en los pueblos
indgenas de la selva y ceja de selva, constituidas por conjuntos de familias
vinculadas por una lengua o idioma, elementos culturales y sociales, tenencia
y uso comn y permanente de un territorio, con asentamiento nucleado o
disperso.

III.- Tratamiento Normativo de las Comunidades Campesinas en la

Legislacin Peruana.

A.- CODIGO CIVIL DE 1852

Siendo la mxima expresin de nuestro liberalismo inspirado en los

principios clsicos del Derecho Romano y del Cdigo Napolenico;

en el

se reafirma la propiedad ordinaria u el reparto iguala de las herencias.

Tcitamente se reitera la abolicin de las comunidades.

B.- CONSTITUCION DE 1920.-

La constitucin de

1920 rectific en parte, los errores de toda una

centuria de legislacin individualista, al reconocer la existencia legal de las

comunidades y la imprescriptibilidad de sus tierras.

Art. 41.- Los bienes de propiedad del Estado, de instituciones pblicas y de

comunidades de indgenas son imprescriptibles y slo podrn transferirse
mediante ttulo pblico, en los casos y en la forma que establezca la ley.
Art. 58.- El Estado proteger a la raza indgena y dictar leyes especiales para
su desarrollo y cultura en armona con sus necesidades. La Nacin reconoce la
existencia legal de las comunidades de indgenas y la ley declarar los
derechos que les correspondan.

C.- CONSTITUCION DE 1933

La constitucin de 1,933, les consagra todo un ttulo (Ttulo XI), les
reconoce existencia legal y personera jurdica, garantiza la integridad de
sus tierras, para lo cual estableca el levantamiento de los respectivos
catastros, seal que sus tierras con imprescriptibles e inajenables;
expresa el propsito de dotar de tierras a las comunidades que carezcan de
la suficiente; fija su autonoma frente a los Consejos Municipales y se
obliga a dictar una legislacin especial indgena.
TITULO XI
COMUNIDADES DE INDIGENAS
Artculo 207.- Las comunidades indgenas tienen existencia legal y personera
jurdica.
Artculo 208.- El Estado garantiza la integridad de la propiedad de las
comunidades. La ley organizar el catastro correspondiente.
Artculo 209.- La propiedad de las comunidades es imprescriptible en
inenajenable, salvo el caso de expropiacin por causa de utilidad pblica, previa
indemnizacin. Es, asimismo, inembargable.

Artculo 210.- Los Concejos Municipales ni corporacin o autoridad alguna

intervendrn en la recaudacin ni en la administracin de las rentas y bienes de
las comunidades.
Artculo 211.- El Estado procurar de preferencia adjudicar tierras a las
comunidades de indgenas que no las tengan en cantidad suficiente para las
necesidades de su poblacin, y podr expropiar, con tal propsito, las tierras de
propiedad privada conforme a lo dispuesto en el prrafo segundo del artculo 29.
Artculo 212.- El Estado dictar la legislacin civil, penal, econmica, educacional
y administrativa, que las peculiares condiciones de los indgenas exigen.
Artculo 29.- La propiedad es inviolable, sea material, intelectual, literaria o
artstica. A nadie se puede privar de la suya sino por causa de utilidad pblica
probada legalmente y previa indemnizacin justipreciada.

D.- Cdigo Civil de 1936.

El Cdigo Civil de 1,936 dedica asimismo un ttulo, el cuarto del Libro

Primero, a esas instituciones ( art. 70 a 74 inclusive). Declara que ellas
estn sometidas a las disposiciones pertinentes de la Constitucin y a la
legislacin que se ha ordenado dictar; establece que es obligatoria su
inscripcin y la formacin de un catastro especial; determina quienes son
sus mandatarios; prohbe el arrendamiento o la cesin en uso de las
tierras a los propietarios de los predios colindantes ; y manifiesta que
mientras se promulgue la legislacin tutelar, continuarn sometidas a sus
leyes especficas, al rgimen de propiedad establecido por el Cdigo, en

cuanto sea compatible con la indivisibilidad de sus tierras y a las

disposiciones del Poder Ejecutivo.

El Cdigo Civil, va a sealar la forma como las comunidades deben elegir a

sus personeros; habindose reglamentado esa eleccin, mediante Decreto
Supremo del

18 de julio de 1,938. El reconocimiento legal y su

inscripcin en el Registro Oficial se hacia conforme al procedimiento

establecido por el decreto Supremo del 24 de junio de 1,938

Durante la vigencia del Cdigo Civil de 1,936 se emiti el

Decreto

Supremo del 10 de mayo de 1,961, por la cual las Comunidades

Campesinas son reconocidas oficialmente

por Resolucin Suprema,

creando la Direccin de Asuntos Indgenas, ante la cual se solicitaba dicho

reconocimiento.

E.- Las comunidades en el Proyecto de Reforma Agraria y en la Ley de

Bases.
Las Comunidades indgenas fueron objeto de una reglamentacin especial en
el extenso e importante proyecto preparado por la Comisin de la Reforma
Agraria que presidiera Pedro Beltrn. Esa reglamentacin se orient a
fomentar , definitivamente la organizacin cooperativa de las comunidades
existentes[5], a la determinacin de derechos individuales de los comuneros
y a la vigencia de un sistema de asociacin forsoza y de promocin comunal,

que buscaba elevar a un nivel superior y prepararlos para las exigencias de la

vida moderna.
La Comisin va a recoger la naturaleza jurdica de las tierras comunales
( inalienables, imprescriptibles e integridad, establecida en la Constitucin de
1933); sealando que estas eran eficaces para la defensa de su patrimonio;
pero sugera al mismo tiempo, que se reconociera a los comuneros el dominio
til de las parcelas y la libre disposicin de ellas dentro del seno de la
comunidad, aunque ningn comunero podra acumular ms de dos parcelas
a su favor.
F.- La Ley De La Reforma Agraria Y Las Comunidades
La Ley de la Reforma Agraria de 1,964 declara que el rgimen de la
propiedad rural de las comunidades indgenas esta tambin sujeto a la Ley
de Reforma Agraria; la cual buscaba la organizacin Cooperativa en las
Comunidades, buscando impulsar su desarrollo tcnico, econmico social y
cultural.
La adjudicacin de tierras que se hacan a las Comunidades llevaban la
expresa prohibicin de su transferencia; pudiendo los comunero sen forma
individual el uso de la tierra dentro del sistema compatible con la
organizacin comunal o cooperativa, y los terrenos dedicados a pastizales,
aguas y bosques sern de uso comn de la comunidad y sus miembros.
La reforma agraria -Decreto Ley 17716- contemplaba la adjudicacin de
tierras a ttulo oneroso; es decir, los campesinos debieron pagar por la tierra
que recibieron. La deuda agraria no es, pues, slo la de los expropietarios que
hoy reclaman compensaciones. Los campesinos asumieron una deuda a 20
aos con el Estado, y muchos incluso la pagaron antes del plazo fijado.
Los militares prefirieron adjudicar tierras a las grandes empresas asociativas
(cooperativas, SAIS, grupos de campesinos y empresas de propiedad social),
que en conjunto recibieron el 75.8% del total de la superficie adjudicada de
tierras de reforma agraria hasta 1982. Las comunidades no fueron, pues, las
ms beneficiadas por la reforma agraria

F.

Constitucin Poltica de 1979.

Mediante el artculo 156, el Estado le otorga prioridad al desarrollo integral

del sector agrario.
Es importante resaltar que, el Estado garantiza- segn el artculo 157- el
derecho de propiedad privada sobre la tierra, en forma individual, cooperativa,
comunal, autogestionaria o cualquier otra forma asociativa, directamente
conducida por sus propietarios, en armona con el inters social y dentro de
las regulaciones y limitaciones que establecen las leyes. Hay conduccin
directa- aclara el artculo citado- cuando el poseedor legtimo e inmediato,
tiene la direccin personal y la responsabilidad de la empresa. Las tierras
abandonadas pasan a dominio del estado para su adjudicacin a campesinos
sin tierras.
Asimismo, segn el artculo 161, las Comunidades Campesinas y Nativas
tienen existencia legal y personera jurdica. Son autnomas en su
organizacin, trabajo comunal y uso de la tierra, as como en lo econmico y
administrativo
dentro
del
marco
que
la
ley
establece.
El Estado respeta y protege las tradiciones de las Comunidades Campesinas y
Nativas. Propicia la superacin cultural de sus integrantes.
En cuanto a la tierra de las Comunidades, seala el artculo 153 que son
inembargables e imprescriptibles, inalienables, salvo ley fundada en inters de
la comunidad y solicitada por una mayora calificada o en caso de
expropiacin.
En resumen, la Constitucin Econmica 1979, contena un modelo neoliberal,
pero asimismo, tena un determinado margen de flexibilidad, teniendo en
cuenta la amplitud con la que se regulaba la intervencin del Estado en la
economa, lo que-al decir de algunos comentaristas- moderaba ese modelo
neoliberal primigenio.
CAPTULO VIII
DE LAS COMUNIDADES CAMPESINAS Y NATIVAS
Artculo 161.La Comunidades Campesinas y Nativas tienen existencia legal y
personera jurdica. Son autnomas en su organizacin, trabajo comunal y uso de

la tierra, as como en lo econmico y administrativo dentro del marco que la ley

establece.
El Estado respeta y protege las tradiciones de las Comunidades Campesinas y
Nativas. Propicia las superacin cultural de sus integrantes.
Artculo 162.El Estado promueve el desarrollo integral de las Comunidades
Campesinas y Nativas.
Fomentan las empresas comunales y cooperativas.
Artculo 163.Las tierras de las Comunidades Campesinas y Nativas son
inembargables e imprescriptibles.
Tambin son inalienables, salvo ley fundada en el inters de la Comunidad, y
solicitada por una mayora de los dos tercios de los miembros calificados de esta, o
en caso de expropiacin por necesidad y utilidad pblicas. En ambos casos con
pago previo en dinero.
Queda prohibido el acaparamiento de tierras dentro de la Comunidad.

H.- Constitucin Poltica de 1993.

La actual Constitucin Poltica, en relacin a las Comunidades Campesinas y
Nativas, recoge los principios del pluralismo tnico y cultural, reconociendo la
existencia de las comunidades y culturas nativas del Per, as como de la
propiedad de las mismas sobre las tierras comunales.La Constitucin regula,
directa e indirectamente, ste reconocimiento en diversos artculos de la
misma, as tenemos al artculo 2, inciso 19, los artculos 17, 48 y 149, y
en especial los artculos 88 y 89 de la Constitucin Poltica de 1993, que
forman parte de su Captulo VI denominado Del Rgimen Agrario y de las
Comunidades Campesinas Y Nativas.
Los citados artculos de la Constitucin establecen lo siguiente:
Artculo 2.- Toda persona tiene derecho:
...19. A su identidad tnica y cultural. El Estado reconoce y protege la
pluralidad tnica y cultural de la Nacin. Todo peruano tiene derecho a usar su
propio idioma ante cualquier autoridad mediante un intrprete...
A travs de este artculo el Estado reconoce y protege la pluralidad tnica y
cultural de la Nacin, precisando adems que todo peruano tiene derecho a
usar su propio idioma ante cualquier autoridad mediante un intrprete;
protegiendo de esta manera la identidad propia a las Comunidades
Campesinas y Nativas, identidad que se forma a travs de los aos mediante

el compartir, adems de la tierra, de costumbres, de un idioma y de una etnia

en comn.
Este derecho de la persona a utilizar su propio idioma ante cualquier
autoridad, mediante un intrprete, tambin ha sido recogido en el artculo 15
del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder Judicial.
Artculo 17.- ...El Estado garantiza la erradicacin del analfabetismo.
Asimismo fomenta la educacin bilinge e intercultural, segn las
caractersticas de cada zona. Preserva las diversas manifestaciones culturales
y lingsticas del pas. Promueve la integracin nacional.
El artculo 17 de la Constitucin fomenta la educacin bilinge e
intercultural, y preserva las diversas manifestaciones culturales y lingsticas,
reconociendo y protegiendo, por tanto, las diversas lenguas que se mantienen
al interior de las Comunidades Campesinas y Nativas del Per.
Artculo 48.- Son idiomas oficiales el castellano y, en las zonas donde
predominen, tambin lo son el quechua, el aimara y las dems lenguas
aborgenes, segn la ley.
Este artculo de la Constitucin Poltica reconoce y protege como idioma oficial
aquel que predomine en la zona en la cual se hable, dndole as
reconocimiento oficial a las lenguas que emplean las diversas comunidades
indgenas y campesinas en el Per, proteccin muy importante para las
mismas.
Artculo 149: Las autoridades de las Comunidades Campesinas y Nativas,
con el apoyo de las Rondas Campesinas, pueden ejercer las funciones
jurisdiccionales dentro de su mbito territorial de conformidad con el derecho
consuetudinario, siempre que no violen los derechos fundamentales de la
persona. La ley establece las formas de coordinacin de dicha jurisdiccin
especial con los Juzgados de Paz y con las dems instancias del Poder
Judicial.
A travs de este artculo se reconoce constitucionalmente la facultad de
administracin de justicia especial que pueden emplear las Comunidades
Campesinas y Nativas en funcin al Derecho Consuetudinario predominante
en las mismas, punto en el cual adquiere relevancia la proteccin otorgada en
los artculos citados lneas arriba, tanto en temas tnicos, culturales e

idiomticos, precisando la importancia de la coordinacin con las rondas

campesinas y rganos del Poder Judicial.
Esta norma es importante, pues, cabe destacar las particularidades de dicha
poblacin, puesto que muchas costumbres ancestrales y culturales son
diametralmente opuestas a las costumbres de la poblacin que no la
conforma, encontrndonos, por ejemplo, con la edad temprana en que las
mujeres de dichas comunidades adquieren la nupciabilidad, quienes se casan
o unen entre los doce y catorce aos de edad.
No obstante lo sealado, es importante mencionar que cuando efectivamente
se han ejercido tales facultades, se han generado graves conflictos entre las
autoridades comunales y las autoridades judiciales formales, atacndose a las
normas comunales, sus costumbres y tradiciones, debilitando a sus
autoridades y restndole importancia al sentido de su normatividad y
jurisdiccionalidad especial, que, por el contrario, debera protegerse por
constituir muchas veces la nica en parajes alejados del interior del pas [6].
Lo estipulado en este y en los anteriores artculos mencionados puede verse
reflejado en lo establecido en el Articulo 15 del Cdigo Penal, el cual
establece lo siguiente:
ERROR DE PROHIBICIN POR COMPRENSIN
Artculo 15o.- El que por su cultura o costumbres comete un hecho punible sin
poder comprender el carcter delictuoso de su acto o determinarse de acuerdo a
esa comprensin, ser eximido de responsabilidad. Cuando por igual razn, esa
posibilidad se halla disminuida, se atenuar la pena.

Mencin

especial

merece

la

regulacin

del Captulo

VI

de la

Constitucin a travs de sus Artculos 88 y 89.

Artculo 88.- El Estado apoya preferentemente el desarrollo agrario.

Garantiza el derecho de propiedad sobre la tierra, en forma privada o comunal o
en cualquiera otra forma asociativa. La ley puede fijar los lmites y la extensin
de la tierra segn las peculiaridades de cada zona.
Las tierras abandonadas, segn previsin legal, pasan al dominio del Estado
para su adjudicacin en venta.

El Artculo 88 establece, en relacin al particular, que el Estado apoya

preferentemente el desarrollo agrario y garantiza el derecho de propiedad
sobre la tierra, reconociendo a las comunidades el derecho a conservar o
acceder a las mismas en forma comunal o asociativa. Las tierras
abandonadas, segn previsin legal, pasan al dominio del estado para su
adjudicacin en venta.
El establecer el mencionado artculo que las "tierras abandonadas", se
entiende tambin las tierras comunales, "pasan al dominio del Estado para
su adjudicacin en venta", constituye una seria amenaza al funcionamiento
del sistema tecnolgico - productivo comunal andino, que se basa en la
utilizacin extensiva del territorio, en el uso temporal del cultivo, en la
rotacin y en los descansos que errneamente pueden ser entendidos como
sntomas de abandono[7].
Es importante sealar que existen cerca de 300 comunidades nativas que no
estn reconocidas ni tienen ttulo de propiedad y aproximadamente 3,431
comunidades campesinas que carecen de un respaldo sobre sus tierras
tradicionales, y, por lo tanto, no pueden inscribir sus ttulos en los Registros
Pblicos por carecer de los planos y/o las memorias descriptivas, tomando
en cuenta adems lo costoso, tanto en dinero como en tiempo, que resulta a
veces regularizar la propiedad comunal y a las mismas comunidades [8].
En 1992, por Decreto Ley 25902, se inici el proyecto de regulacin y
titulacin de tierras a cargo del Proyecto Especial de Titulacin de Tierras y
Catastro Rural - PETT (ahora fusionado con COFOPRI). El PETT no tenia
como fin el regularizar las tierras comunales, sino el perfeccionar la titulacin
de las tierras incluidas en la Reforma Agraria, extendindose posteriormente
su funcin a regularizar la titulacin de los predios rurales. El PETT como
ente estatal encargado de la titulacin de tierras fue objeto de diversas
crticas, en tanto se le acus de no otorgar ttulos de propiedad en favor de las
comunidades que as lo solicitaban, argumentando en su momento falta de
presupuesto, habindose priorizado el saneamiento de la propiedad de los
pequeos agricultores y no de las Comunidades Campesinas y Nativas
propiamente dichas.
Artculo 89.- Las Comunidades Campesinas y las Nativas tienen existencia
legal y son personas jurdicas.
Son autnomas en su organizacin, en el trabajo comunal y en el uso y la libre
disposicin de sus tierras, as como en lo econmico y administrativo, dentro del

marco que la ley establece. La propiedad de sus tierras es imprescriptible, salvo

en el caso de abandono previsto en el artculo anterior.
El Estado respeta la identidad cultural de las Comunidades Campesinas y
Nativas.

Dicho artculo, en su primera parte, reconoce la existencia legal y en

calidad de personas jurdicas a las Comunidades Campesinas y Nativas,
otorgndoles autonoma en diversas reas como en la econmica y
administrativa. Las comunidades son reconocidas por la constitucin como
personas jurdicas, las cuales se encuentran

sujetas a un rgimen

especial, personera jurdica que se encontrara regulada por el Cdigo

Civil, el cual establece el marco general de las mismas, siendo las leyes
especiales las que desarrollan los aspectos especficos relacionados al
devenir de las Comunidades Campesinas y Nativas. Las comunidades,
como personas jurdicas, tienen caractersticas que las diferencian de las
dems personas jurdicas, siendo una, por ejemplo, el hecho de que slo
pueden estar integradas por personas naturales, siendo esto inherente a la
propia organizacin de las comunidades, pues, sus miembros sern los
comuneros parte de una determinada comunidad, no pudiendo otra
persona jurdica adquirir tal calidad. Este requisito se encuentra
establecido en el Artculo 134 del Cdigo Civil vigente.

Asimismo este artculo establece que las tierras de la comunidad son de

libre uso y disposicin, y que la propiedad de sus tierras son
imprescriptibles. Aqu encontramos una diferencia importante con lo
estipulado en la Constitucin de 1979 y anteriores constituciones, ya que
en stas cuando se hablaba de las tierras comunales no se contemplaba
la libre disposicin de las mismas, sealando la constitucin de 1979 su
carcter de imprescriptible, inembargable e inalienable, aunque con
algunas excepciones, pudiendo entenderse que esta prohibicin tenida
visos de inconstitucionalidad al prohibir la disposicin de propiedad, pero
a la vez podemos justificarla por el carcter especial que tenan y tienen las
tierras de las Comunidades Campesinas y Nativas, en tanto la tierra es la
base de las mismas, habiendo buscado las anteriores constituciones el
proteger a las citadas comunidades. En la Constitucin vigente slo se ha
mantenido la nota de imprescriptibilidad. Al respecto, Enrique Bernales,
haciendo una comparacin entre la Constitucin de 1979 y la de 1993
manifiesta: "... si sta (Constitucin de 1979) se mantena al margen de las
connotaciones ideolgicas y se concentraba en dejar enunciadas las
orientaciones pertinentes a la consecucin del desarrollo nacional y el

estado de bienestar, la actual opta resueltamente por disposiciones en las

que el perfil ideolgico del neoliberalismo
orientacin

privatista

de la

Constitucin que

resulta visible (...) esta

ha

sido

radicalmente

asumida por el gobierno que la promovi, rebasando -inclusive- las propias

previsiones constitucionales[9].
Esta crtica es vlida, en tanto, en efecto se aprecia que la actual Constitucin
no prohbe o excluye la transferencia de propiedad de predios adjudicados o
propiedad de Comunidades Campesinas y Nativas, pues, la actual
Constitucin elimin el carcter de inalienables e inembargables de las tierras
comunales, en una clara tendencia a la privatizacin y a la economa de
mercado, propias de la actual Constitucin Poltica, lo que conjugado con
otras disposiciones legales especiales del sector agrario, incluye la posibilidad
del establecimiento en las tierras comunales de la prenda agrcola o de la
hipoteca de tierras y de la mencionada libre disposicin, orientacin que si
bien puede traer beneficios a las Comunidades Campesinas y Nativas, podra
tambin perjudicar a las mismas, en tanto, con o sin un conocimiento
adecuado, podran transferir a terceros ajenos a la comunidad sus predios
comunales, perdiendo as uno de los elementos que las caracteriza, una tierra
en comn, una tierra comunal, pues, la tierra constituye para las
comunidades una condicin de la seguridad individual y de enlace del grupo,
y el reconocimiento, demarcacin y conservacin de sus tierras significan
derechos esenciales para la supervivencia cultural y para mantener la
integridad comunitaria.
Un estudio realizado por el Sustainable Development Department. InterAmerican Development Bank, indica que la privatizacin y parcelamiento de
reas comunales es un tema altamente sensitivo, que puede amenazar y
debilitar el tejido social de las comunidades. Deben existir mecanismos para
envolvimiento continuo de las organizaciones indgenas, tal como requiere la
Convencin OIT 169, que ms adelante desarrollaremos, y debe haber un
seguimiento integrado de la titulacin y registro, que asegure que las
comunidades estn plenamente claras y en conocimiento de la Ley y de su
aplicacin[10].

No obstante esto, existen normas especiales que podran disminuir un tanto

estos riesgos. En ese sentido tenemos lo estipulado en el Artculo 11 de la
Ley 26505 Ley de la inversin privada en el desarrollo de las actividades
econmicas en las tierras del territorio nacional y de las comunidades
campesinas y nativas, Ley de Tierras restriccin que desarrollaremos mas
adelante.
En la segunda parte del citado artculo 89, la Constitucin establece el
respeto a la identidad cultural de las comunidades campesinas y nativas. As
se reconoce la autonoma de las comunidades, recogiendo la tradicin
constitucional peruana. No obstante esto, existen diferencias entre las
Constituciones de 1993 y 1979, en tanto, el artculo 161 de la
Constitucin de 1979, similar al artculo 89 de la Constitucin de 1993,
sealaba que el Estado respeta y protege las tradiciones de las comunidades
nativas y campesinas, mientras que la Constitucin de 1993 en su artculo
89 establece solamente el que se respeta la identidad cultural de las
comunidades campesinas y nativas, pero ya no indica que la protege. Es decir,
hay un ligero cambio en trminos de flexibilizacin de las normas relativas a
la proteccin de los derechos de las citadas comunidades.
Otra diferencia importante se encuentra en el tema del desarrollo empresarial
de las comunidades nativas. La Constitucin de 1979 estableci en su
artculo 162 que el Estado promueve el desarrollo integral de las
comunidades campesinas y nativas y fomenta las empresas comunales
cooperativas; sin embargo la Constitucin de 1993 seala el tema pero lo
incorpora dentro del derecho a la libre empresa, de manera que lo que podra
buscar es evitar que pudiera existir un tipo de empresa diferente de aquellas
que ya predominan en el mercado.

D.- Cdigo Civil de 1984.

El Cdigo Civil vigente regula en una seccin especial a las Comunidades

Campesinas y Nativas, especficamente en la Seccin Cuarta del Ttulo nico
del Libro Primero del citado Cdigo, el cual en sus artculos 134 al 139
recoge los aspectos civiles de dichas comunidades, regulacin que es mucho

ms extensa que el que da la propia Constitucin de 1979 y 1993, regulacin

que ha sido objeto de crtica, en tanto se alega que las comunidades estaran
mejor reguladas a travs de la Legislacin Especial, que en efecto las
regula. La Comisin encargada de elaborar un anteproyecto de Ley de Reforma
del Cdigo Civil, comisin creada por la Ley26394, modificada por la Ley
26673, entre otras normas, se pronunci sobre dicha Seccin Cuarta en el
siguiente sentido:
Salvo el artculo 134, que se ordena en pargrafos, los dems artculos se
derogan. La Comisinconsidera que el tratamiento legislativo tanto de las
comunidades campesinas como de las nativas, debe darse en sus leyes
especiales, tal como viene siendo en la actualidad, en la que las normas del
Cdigo Civil sirven, en realidad, para muy poco. As, en reconocimiento de la
importancia social e histrica de las comunidades se mantiene la norma inicial
como un marco general, quedando claro que el desarrollo de su regulacin como
personas jurdicas se da en la legislacin especial.
El Cdigo Civil Peruano de 1984 establece lo siguiente:
SECCIN CUARTA
Comunidades campesinas y nativas
TITULO NICO
Disposiciones Generales
Articulo 134.- "Las comunidades campesinas y nativas son organizaciones
tradicionales y estables de inters pblico, constituidas por personas naturales
y cuyos fines se orientan al mejor aprovechamiento de su patrimonio, para
beneficio general y equitativo de los comuneros, promoviendo su desarrollo
integral.
Estn reguladas por legislacin especial".
El artculo 134 indica que las Comunidades Campesinas y Nativas son
organizaciones tradicionales y estables, de inters pblico, que las
comunidades estn integradas por personas naturales denominadas
comuneros y sobre todo remite su regulacin a su Legislacin Especial.
Articulo 135.- "Para la existencia legal de las comunidades se requiere
adems de la inscripcin en el registro respectivo, su reconocimiento oficial".
El Cdigo Civil introduce elementos adicionales para su existencia legal: La
inscripcin y el reconocimiento oficial; sin embargo, las Comunidades
Campesinas y Nativas no requieren de la inscripcin as como tampoco de un
reconocimiento de carcter administrativo para considerar que existen y que
son personas jurdicas, as lo establecen sus leyes especiales y la propia
constitucin que reconoce su existencia legal. Esto ha generado en ocasiones

problemas en relacin al reconocimiento de las Comunidades Campesinas y

Nativas, por ejemplo los Registradores Pblicos exigen que las comunidades
cumplan con determinados requisitos para su inscripcin a nivel registral, lo
que ha generado que un nmero importante de solicitudes de inscripcin
sean denegadas.
En ese sentido, la inscripcin de una comunidad ante el registro pertinente no
es, ni debe ser un acto constitutivo, sino simplemente uno administrativo
declarativo, y la formalidad registral no constituir un requisito para su validez,
pues, las comunidades deberan ser reconocidas por la simple comprobacin
de su existencia[11].
Articulo 136.- "Las tierras de las comunidades son inalienables,
imprescriptibles e inembargables, salvo las excepciones establecidas por la
Constitucin Poltica del Per.
Se presume que son propiedad comunal las tierras posedas de acuerdo al
reconocimiento e inscripcin de la comunidad".
Se entiende que la primera parte del presente artculo ha sido modificado
tcitamente por el artculo 89 de la Constitucin Poltica de 1993, que slo le
reconoce el carcter de imprescriptible a las tierras comunales, con las
posibles consecuencias ya sealadas lneas arriba.
En el tema de la tenencia y explotacin de la tierra resalta el tutelaje con que
el Estado ha tenido frente a las Comunidades, que no puede definirse slo en
trminos de tenencia y explotacin de la tierra, pues, encierra un problema
ms profundo, que ha permitido que antroplogos, socilogos y ltimamente
los economistas, hayan y sigan dedicando estudios de investigacin sin agotar
el tema, desde diversas perspectivas, incluido el enfoque jurdico [12].
Articulo 137.- "El Poder Ejecutivo regula el estatuto de las comunidades, el
cual consagra su autonoma econmica y administrativa, as como los derechos
y obligaciones de sus miembros y las dems normas para su reconocimiento,
inscripcin, organizacin y funcionamiento".
Las leyes especiales no regulan la organizacin y administracin de las
comunidades nativas (a diferencia de las comunidades campesinas donde s
lo hacen) sino que permiten que aquellas opten por un modelo que se adecue
a su naturaleza, dentro del marco legal y constitucional. El problema se
presenta cuando el estatuto contiene vacos, en este caso los operadores del
derecho no dudan en aplicar las normas sobre comunidades campesinas a las
comunidades nativas; debindose tener cuidado con esta interpretacin, pues,
la realidad de las comunidades nativas es distinta, lo que podra hacerse en

cambio es exigir que aprueben sus normas estatutarias para que sus actos se
adecuen a stas[13].
Articulo 138.- "La asamblea general es el rgano supremo de las
comunidades. Los directivos y representantes comunales son elegidos
peridicamente, mediante voto personal, igual, libre, secreto y obligatorio."
Esta es una norma adecuada a la realidad de las comunidades, puesto que no
todos los comuneros tienen los mismos derechos y obligaciones dentro de la
comunidad.
La Asamblea General no por ser el rgano mximo puede decidir incluso en
contra de su propio estatuto, pero sucede muchas veces el que es difcil para
estas organizaciones adecuarse a stos mrgenes legales. De ah que surge la
necesidad de una legislacin especial unificada y sobretodo flexible,
respetando ante todo las costumbres, pues ocurre que a mayores normas
impuestas, mayores trabas, ya que stas no guardan armona con la
verdadera naturaleza de estas organizaciones.
Articulo 139.- Las comunidades tienen un padrn general actualizado con el
nombre, actividad, domicilio y fecha de admisin de cada uno de sus miembros,
con indicacin de los que ejerzan cargos directivos o representacin.
Las comunidades tienen, asimismo, un catastro en el que constan los bienes
que integran su patrimonio.
En el padrn general y en el catastro constan tambin los dems datos que
seale la legislacin especial.
E.- Normas Especiales:
Las principales leyes y normas especiales relativas a las comunidades son las
siguientes:
- Decreto Ley 22175 - Ley de Comunidades Nativas y de Desarrollo
Agrario de las Regiones de la Selva y Ceja de Selva. Estableci el
reconocimiento legal y la personera jurdica en favor de las comunidades
nativas, garantizndoles el derecho de propiedad respecto a las tierras con
aptitud para el cultivo y/o la ganadera y seal el rgimen de proteccin de
la propiedad territorial como tierras inalienables, inembargables e
imprescriptibles. Tiene como finalidad establecer una estructura agraria que
contribuya al desarrollo integral de las regiones de Selva y ceja de Selva.
- Ley 24656 - Ley General de Comunidades Campesinas. Esta Ley declara
de inters nacional e inters social y cultural el desarrollo integral de las
comunidades campesinas. Dicha ley, adems de definir a las comunidades
campesinas y sus funciones, seala quines son comuneros, sus derechos y

obligaciones, as como su organizacin administrativa, consistente en una

Asamblea General, una Directiva Comunal y si la comunidad lo decide
algunos Comits Especializados, tanto por actividad como por anexos. El
Estado reconoce a las Comunidades Campesinas como instituciones
democrticas, fundamentales, autnomas en su organizacin, trabajo
comunal y uso de la tierra, as como en lo econmico y administrativo.
- Ley 24657, Ley de Deslinde y Titulacin del Territorio de las
Comunidades Campesinas. Hace alusin a las tierras originarias de la
comunidad. Es una norma importante, en tanto establece cuales son las
tierras comunales. De igual forma establece el proceso de saneamiento fsico
legal de las Comunidades Campesinas, y los requisitos para inscribir los
respectivos ttulos de propiedad de las comunidades.
- Decreto Ley 25902, Ley que crea el El Proyecto Especial de Titulacin
de Tierras y Catastro Rural PETT. El PETT actualmente ha sido fusionado
con el Organismo de Formalizacin de la Propiedad Informal - COFOPRI,
y tena la funcin de perfeccionar la titulacin de las tierras incluidas en la
Reforma Agraria, extendindose luego a la funcin de supervisar las
actividades de titulacin y deslinde de las Comunidades Campesinas y
Nativas que se realicen a nivel nacional, as como dictar las regulaciones
necesarias a travs de las respectivas directivas.
- Ley 26505, Ley de la inversin privada en el desarrollo de las
actividades econmicas en las tierras del territorio nacional y de las
comunidades campesinas y nativas Ley de Tierras. Establece los
principios generales necesarios para promover la inversin privada en el
desarrollo de las actividades econmicas en las tierras del territorio nacional y
de las Comunidades Campesinas y Nativas. Regulo el marco en el cual las
tierras comunales podran ser transferidas.
- Ley 26845, Ley de Titulacin de Tierras de las Comunidades
Campesinas de la Costa. Regula el otorgamiento de los ttulos de propiedad y
la inscripcin registral de las tierras de las Comunidades Campesinas de la
Costa y las de sus comuneros que adopten por la decisin de proceder a la
adjudicacin en parcelas individuales o en copropiedad.
- Decreto Supremo 008-91-TR, Reglamento de la Ley General de
Comunidades Campesinas.Se refiere a los aspectos propiamente
organizativos (reconocimiento de la comunidad, de los comuneros, de sus
derechos y obligaciones, de la asamblea general, de la directiva comunal, de
los anexos). Se trata a las comunidades campesinas como empresas sociales.

- Decreto Supremo 004-92-TR. Complement el Decreto Supremo anterior,

refirindose al rgimen econmico de las comunidades campesinas
(considerando la empresa comunal, la empresa multicomunal y la
participacin de la comunidad como socia de empresas) y las Cajas de Crdito
Comunal. Esta ltima parte del Reglamento fue sustituida por el Decreto
Supremo 045 93 - AG, que cre las Empresas Comunales y Multicomunales
de Servicios Agropecuarios.
- Decreto Supremo 003-79-AA Reglamento de la Ley de Comunidades
Nativas y de Desarrollo Agrario de las Regiones de la Selva y Ceja de
Selva. Precisa la aplicacin del Decreto Ley 22175.
- Decreto Legislativo 613, Cdigo del Medio Ambiente, Artculo 54.
Establece que el Estado peruano reconoce el derecho de propiedad de las
comunidades campesinas y nativas ancestrales sobre las tierras que poseen
dentro de reas naturalmente protegidas.
- Decreto Supremo 011-97-AG, Reglamento de la Ley de Tierras. Norma
la forma de adjudicacin de la tierras y la utilizacin por parte de los
inversionistas.
Las referidas disposiciones legales, han venido siendo modificadas por normas
que legislan de manera puntual sobre algn aspecto de dichas Comunidades,
pero que sin embargo no han logrado su objetivo a cabalidad, crendose ms
bien una suerte de dispersin legislativa que dificulta su conocimiento y
aplicacin. Adems en la actualidad se vive un proceso de modernizacin de
gestin del Estado as como de un proceso de Descentralizacin y
Regionalizacin que hacen viable que las Comunidades Campesinas y Nativas
se desarrollen dentro del campo de la modernidad, as como en igualdad de
condiciones y sin discriminacin alguna en todos los actos de gestin pblica,
lo cual hara necesario la unificacin y ordenamiento de las normas que las
regulan.
IV.- La Propiedad Comunal:
El tema relativo a la propiedad de las tierras comunales es un tema de mucha
sensibilidad social, tanto hacia el interior como hacia el exterior de las
Comunidades Campesinas y Nativas del Per. Como se ha indicado ya, los
cambios introducidos en los Artculos 88 y 89 de la Constitucin Poltica de
1993, cambiaron el estatus de las tierras comunales, facilitando su libre
disponibilidad y por tanto su expocisin a los cambios sociales y de mercado
propios a nuestra sociedad.

Los principales conflictos que afectan a las Comunidades Campesinas y

Nativas estn normalmente vinculados a las tierras, a su propiedad y a su
defensa, siendo por tanto importante lo relativo al saneamiento legal o
formalizacin de la propiedad comunal.
En los ltimos aos el Estado ha procurado dar solucin a la falta de
saneamiento legal de la propiedad comunal, a travs de la entrada en vigencia
de diversas leyes y de la aplicacin de polticas orientadas a mejorar la
situacin legal y estado de dichas tierras.
La Constitucin de 1979 en su Articulo 163, estableca lo siguiente:
"Las
tierras
de
las
Comunidades
Campesinas y Nativas
son
inembargables e imprescriptibles. Tambin son inalienables, salvo ley fundada
en el inters de la comunidad, y solicitada por una mayora de los dos
tercios de los miembros calificados de sta, o en caso de expropiacin por
necesidad y utilidad pblicas.
La Constitucin de 1979 estableca el carcter de imprescriptible,
inembargable e inalienable de las tierras comunales, habindose establecido
solo dos excepciones, cuando la enajenacin fuera de inters de la
comunidad, debiendo contar con la aprobacin de una mayora de dos tercios
de los miembros calificados de la comunidad y que el acuerdo fuera ratificado
por ley, asimismo caba la enajenacin en caso de expropiacin por necesidad
y utilidad publica, aunque en la realidad la transferencia de propiedad era
una practica comn al interior de las comunidades en donde se daba un
mercado de tierras, aunque limitado.
Influenciada por la economa de mercado la Constitucin Poltica de 1993
modific sustancialmente el tratamiento de las tierras comunales,
restringiendo el rgimen de proteccin a un solo atributo, la
imprescriptibilidad, aunque limitada por el abandono de las tierras,
modificaciones introducidas a travs del articulo 89 de la Constitucin y
que han tenido un gran impacto en las comunidades, en tanto permite la
transferencia de la propiedad comunal con posibles consecuencias negativas
para las mismas, pues permite que cualquier persona natural o jurdica, no
necesariamente comunera, adquiera y se vuelva propietaria de tierras
agrarias sin limite en ese sentido, pudiendo las comunidades perder su
principal capital y elemento caracterstico, las tierras comunales. No obstante
esto, no puede negarse el tambin eventual efecto positivo de la norma, en
tanto permite el otorgar las tierras comunales en adjudicacin individual o

familiar a favor de sus propios comuneros, lo cual, entendemos, cumplira con

el fin de lo estipulado en la constitucin, siendo tambin positiva la
posibilidad del autofinanciamiento de las comunidades al poder dar en
garanta las tierras comunales, pero con el eventual riesgo de perderlas en
caso de incumplimiento.
Una norma especial importante y relacionada directamente a la propiedad
comunal es la Ley de Deslinde y Titulacin del Territorio Comunal, Ley
24657, la cual busco dar solucin a la falta de ttulos de propiedad a favor de
las comunidades, as como el regularizar los defectos en la titulacin ya
efectuada sobre predios comunales, lo cual impeda un adecuado
reconocimiento y oponibilidad ante terceros del derecho de propiedad sobre
los citados predios, as como el poder otorgarlos en garanta para obtener
financiamiento, con el riesgo ya sealado.
La Ley General de Comunidades Campesinas, Ley 24656, estableci en su
Articulo 7 lo siguiente:
...Las tierras de las Comunidades Campesinas son las que seala la Ley de
Deslinde y Titulacin...
De esa manera se determino que la Ley 24657 sea la que establezca que se
consideraba propiedad o tierras comunales, estableciendo en su Artculo 2 lo
siguiente:
El territorio comunal esta integrado por: Las tierras originarias de la
comunidad, las tierras adquiridas de acuerdo al derecho comn y agrario, y las
adjudicadas en virtud de la Reforma Agraria. Las tierras originarias
comprenden las que la comunidad viene poseyendo, incluyendo las eriazas y
las que indican sus ttulos. . .

Estas normas fueron emitidas antes de la entrada en vigencia de la actual

Constitucin Poltica, sirviendo en su momento de respaldo a la Constitucin
de 1979 a fin de obtener una adecuada defensa de la propiedad comunal.
Estas leyes no fueron la solucin para el saneamiento de la propiedad
comunal, pero es importante sealar que uno de sus efectos ms importantes
fue el que las dependencias del Ministerio de Agricultura remitieron a los
Registros Pblicos, en funcin a las mismas, miles de expedientes de
reconocimiento y titulacin de comunidades. En los aos siguientes, ya con la

nueva Constitucin Poltica y con la desactivacin de los Juzgados Agrarios

(antes Juzgados de Tierras) el ritmo de formalizacin de la propiedad comunal
se redujo significativamente[14].
La Ley Orgnica del Ministerio de Agricultura, Decreto Ley 25902, cre el
Proyecto Especial de Titulacin de Tierras y Catastro Rural - PETT. La misin
del PETT no fue atender el problema de las comunidades campesinas, sino
llevar a cabo las acciones necesarias para perfeccionar la titulacin en el
registro de los predios rurales expropiados durante la vigencia de Decreto Ley
17716, Ley de la reforma Agraria. El artculo 6 del primer Reglamento de
Organizacin y Funciones del PETT agrego: "Realizar adems, la titulacin de
los predios rurales que actualmente se encuentren en propiedad del Estado y
que ste adjudique o transfiera con posterioridad a la vigencia del Decreto
Legislativo 653." No obstante esto, a travs de sucesivas modificaciones a
dicho Reglamento, se fue otorgando al PETT mayores atribuciones en materia
de formalizacin de la propiedad predial en el sector rural, siendo el deslinde
y titulacin una facultad de las Direcciones Regionales que el PETT asumi en
algunos casos[15].
Con posterioridad la Constitucin de 1993, se aprob la Ley 26505, Ley de
Promocin de la Inversin en las Actividades Econmicas en las Tierras
del Territorio Nacional y de las Comunidades Campesinas y Nativas - Ley
de Tierras, la cual no fortaleci a las comunidades y su relacin con la tierra
sino que desarroll los mecanismos para que las comunidades pudieran
disponer de sus tierras, especialmente en el caso de las comunidades
campesinas de la Costa, no aportando nada al proceso de formalizacin de su
derecho de propiedad.
Es importante resaltar que esta legislacin genero
una tendencia hacia
la titulacin individual de las tierras comunales, que si bien se hacia a favor
de los mismos comuneros, genero la fragmentacin de la tierra comunal en
unidades de propiedad familiar. Se debe tomar en cuenta la caracterstica
especial de las tierras comunales, en tanto, acepta la ficcin de la existencia
de tierras familiares y de tierras comunales en un mismo territorio, las
primeras propias a los comuneros o familias y las segundas destinadas a
zonas, por ejemplo, de pastoreo[16].
Es necesario precisar que la libre transferencia de la propiedad comunal
recogida en el articulo 89 de la Constitucin de 1993, tiene una limitacin
incluida en el Articulo 11 de la Ley 26505, Ley de Tierras, la cual establece lo
siguiente:

"Para disponer, gravar, arrendar o ejercer cualquier otro acto sobre las tierras
comunales de la Sierra oSelva, se requerir del Acuerdo de la Asamblea
General con el voto conforme de no menos de los dos tercios de todos los
miembros de la Comunidad".