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Derecho Societario
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Resumen Primer Parcial
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BESOMI, Brian
Derecho Societario
ndice
Introduccin Naturaleza Jurdica Requisitos
Administracin y representacin
11
Rgimen de nulidades
13
Reorganizacin de sociedades
15
18
Sociedades extranjeras
20
Irregularidad societaria
22
Documentacin y contabilidad
24
Nota: hacer control + click en algn elemento del ndice te lleva automticamente ah
Para calificar como regular a una sociedad, la ley menciona que es necesaria su
inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, que en Capital Federal es la
Inspeccin General de Justicia. Dicha inscripcin se realiza a los efectos de dar
publicidad a los actos o documentos que se inscriben, y tornarlos oponibles a terceros.
Se busca proteger el bienestar del comercio y la transparencia de las relaciones
mercantiles.
La inscripcin en el Registro tiene efectos declarativos, ya que la sociedad existir
desde el mismo momento en el que sea creada, sin necesidad de que se registre para
ser considerada tal. Se encuentra en manos del funcionario a cargo del Registro el
control del cumplimiento de los requisitos del sujeto a inscribirse, y debe oponerse
cuando el acto o documento presenten vicios de nulidad. Por ello, la inscripcin en el
Registro posee la presuncin iuris tantum de validez.
La no inscripcin de una modificacin del instrumento constitutivo de la sociedad en el
Registro no implica la irregularidad de la misma. Las decisiones que implican
modificacin al contrato son oponibles entre los socios y la misma sociedad, aunque
no se haya inscripto aun. Sin embargo, las modificaciones no inscriptas son
inoponibles a los terceros, quienes no obstante pueden alegarlas contra la sociedad o
los socios. Esta solucin puede ser objetada, ya que se tratara de un supuesto en el
cual un tercero que ha conocido las modificaciones no inscriptas puede alegarlas,
pero a su vez puede repeler su invocacin (salvo en las SA y SRL), implicando que se
trata de una sancin para la sociedad que no ha cumplido con las cargas registrales,
lo cual resultara incongruente con la misma ley, ya que la finalidad de la registracin
es slo la inoponibilidad
Todo comerciante est obligado a presentar al registro general el documento
constitutivo dentro de los 15 (quince) das de la fecha de su otorgamiento, otorgndole
efectos retroactivos. Si se hace con posterioridad a esos 15 das, surtir efectos a
partir de la publicacin.
Administracin y representacin
Lo primero que debe distinguirse son los conceptos de administracin y
representacin: el primero es un concepto que abarca las relaciones internas de
organizacin societaria, mientras que la segunda es el medio en cuya virtud la
sociedad se manifiesta frente a terceros. Por lo general ambas funciones se
encuentran unificadas, con excepcin de la SA, en la que se encuentran
diferenciadas.
Nuestro ordenamiento jurdico se inclina por la teora del rgano a la hora de explicar
el fundamento de la relacin entre los administradores y la sociedad, dejando de lado
la teora del mandato, que sostena que entre la sociedad y los administradores exista
una relacin de mandante-mandatario. Actualmente, se sostiene que no existe
diferenciacin de sujetos jurdicos en la relacin entre ambos, sino que es la sociedad
misma la que acta frente a terceros mediante los administradores. Esta teora explica
porqu los administradores no rinden cuentas, instituto propio de un contrato de
mandato. Aun as, en ciertas situaciones se recurre en subsidio a las normas del
mandato para interpretar la relacin que existe entre los administradores y la
sociedad.
El nombramiento de los administradores est a cargo en principio del rgano de
gobierno de la sociedad. Deben inscribirse en el RPC, segn el art. 60, as como
registrar la desvinculacin de ellos. Esta registracin tiene meramente efectos
declarativos, ya que el administrador reviste el carcter de tal desde su designacin y
no a partir de su registracin, por lo que puede obligar a la sociedad. El administrador
cuya desvinculacin no ha sido inscripta en el registro mercantil puede continuar
obligando a la sociedad hasta tanto no sea inscripto. La designacin de un nuevo
directorio implica la cesacin del anterior. Quienes revirtieron le carcter de
administradores podrn tambin inscribir su propia desvinculacin y evitar su
responsabilidad.
El rgimen de renuncia vara de acuerdo al tipo social. En el caso de sociedad de
personas, el administrador puede renunciar en cualquier momento pero responde por
los perjuicios que ocasionase si la renuncia fuera dolosa o intempestiva. En el caso de
las SRL y SA, el director o gerente no se desvincula automticamente, sino que tiene
que ser aceptada por el directorio.
En cuanto a la remocin, el principio general es que los socios pueden remover a los
administradores sin invocacin de causa. En las sociedades por parte de inters, el
estatuto puede prever la necesidad de que exista justa causa. En las SRL, slo puede
limitarse la libre revocabilidad de los administradores cuando su designacin haya
sido condicin expresa de la constitucin de la sociedad. En las SA, cualquiera de los
accionistas puede solicitar la remocin con causa, iniciando un sumario. Esta facultad
es comn a todos los tipos sociales.
Segn el art. 58, el objeto social marca en principio el lmite de la actuacin del
representante de la sociedad, debiendo los actos celebrados no ser notoriamente
extraos a l. El acto que es inoponible a la sociedad es el notoriamente extrao, por
lo que la ajenidad de la operacin con el objeto social no debe dejar margen de duda.
Adems de las limitaciones del objeto, el estatuto puede contener limitaciones internas
a las facultades representativas del administrador.
Puede suceder que determinadas personas pertenecientes a la sociedad, sin tener las
facultades de obligar a la misma, contraten en nombre de ellas, que toleran esta
actuacin, para luego invocar el desconocimiento de tal actuacin. En este caso, la
jurisprudencia ha sostenido que corresponde excluir la oponibilidad a terceros de las
reglas de representacin cuando la conducta del mandante ha sido idnea para crear
una apariencia en la atribucin de las facultades que invocan. A esto se lo conoce
como doctrina de la apariencia, en la cual la actuacin de una persona sin facultades
para obligar a la sociedad lo hace con consentimiento de la misma sociedad.
Los administradores deben actuar con la lealtad y diligencia de un buen hombre de
negocios. Responden ilimitada y solidariamente por el mal desempeo de su cargo,
as como por la violacin de la ley, el estatuto o el reglamento, o por cualquier otro
dao producido por dolo, abuso de facultades o culpa grave. La accin puede ser
social o particular. Cuando es social, prescribe a los 3 aos de desaprobada la
gestin, la inicia la sociedad o un socio a los 3 meses de desaprobada la gestin y si
no se ha iniciada la demanda. Cuando es particular, la promueve un socio o tercero en
beneficio propio, y prescribe a los 2 aos.
Las sociedades regulares no rinden cuentas a sus socios, sino que someten a stos
los estados contables confeccionados por el rgano de administracin por medio de
los cuales se ponen de manifiesto los resultados arrojados por la gestin empresaria.
Esa manera de razonar se basa fundamentalmente en la doctrina orgnica. Tal
afirmacin sin embargo resulta no ser verdaderamente cierta, ya que la presentacin
de balances constituye una forma de rendicin de cuentas. Este principio sin embargo
no significa que los administradores no deben rendir cuentas en determinadas
ocasiones, como por ejemplo, cuando no llevan contabilidad en legal forma.
Rgimen de nulidades
Si bien se sostiene que una sociedad se crea por contrato y por lo tanto, le son
aplicables de forma general las reglas del Cdigo Civil, lo cierto es que al tratarse de
un tipo muy particular de contrato se requiere interpretar armnicamente para no caer
en contradicciones. Como la sociedad se crea como una persona completamente
diferente a quienes la constituyen, el vicio que agravie la voluntad de uno de los
socios no puede afectar, en principio, la existencia misma de la sociedad. Mal podra
retrotraerse la nulidad del contrato social al momento de la constitucin, pues de
hacerse se afectara los derechos de los terceros y se atentara contra la seguridad
jurdica y estabilidad comercial.
De esta manera, encontramos que la nulidad declarada tiene efectos ex nunc, opera
como una causal de disolucin de la sociedad, no puede afectar los contratos
celebrados frente a terceros, y en cuanto a su actuacin interna, ha de juzgarse por la
mismas reglas que las previstas para las sociedades de hecho.
Segn el art. 16, la nulidad que afecte el vnculo de uno de los socios no implicar la
nulidad del contrato, salvo que sea un socio esencial o que sea una sociedad de dos
socios, o cuando los vicios afecten la voluntad de la mayora. De no tratarse de alguno
de estos supuestos, se aplicara la resolucin parcial del contrato.
Segn el art. 17, sern nulas absolutas las sociedades atpicas (sociedad constituida
sin respetar algn tipo legal) y las sociedades constituidas con omisin de algn
requisito esencial, en cuyo caso se admite la subsanacin posterior hasta su
impugnacin judicial.
El art. 18 habla sobre aquellas sociedades que poseen un objeto ilcito, sosteniendo
que son nulas de nulidad absoluta (que tambin se aplica a los supuestos de los arts.
19 y 20). De all se extrae que el juez puede de oficio declarar la invalidez. Una vez
oficiada la misma, se procede a la liquidacin, que estar en manos de un liquidador
designado por el juez. Los integrantes de la sociedad carecen de todo derecho al
reembolso del capital aportado, as como al remanente de la liquidacin, que pasar al
Estado. Los terceros, a diferencia de los socios, pueden ser calificados como de
buena fe y podrn alegar contra los socios la existencia de la sociedad, sin que stos
puedan oponerle la nulidad. Los socios, los administradores y quienes acten como
tales en la gestin social respondern ilimitada y solidariamente. Las previsiones de
este art. se extienden no slo a las sociedades registradas (que resultara dificultoso
conseguir ser registradas, puesto que las sociedades con objeto ilcito no pueden ser
registradas), sino tambin a las de hecho.
El art. 19 hace referencia a las sociedades con objeto lcito pero actividad ilcita. Se
aplica la misma normativa que para el art. 18, con la excepcin que los socios que
acrediten su buena fe quedan excluidos de la responsabilidad solidaria e ilimitada, y
gozan del derecho a obtener su cuota liquidatoria. La ilegitimidad de la actividad
puede haber sido sobreviniente al acto constitutivo, y referirse a un conjunto de actos
o negocios dolosamente realizados por los socios, administradores o quienes actan
como tales, que por su importancia o reiteracin extraen una actividad, pues el acto
ilcito aislado slo podr generar responsabilidad de quien lo ha cometido, tratndose
de un supuesto de inoponibilidad de la personalidad jurdica.
El art. 20 hace referencia a las sociedades con objeto prohibido en razn del tipo.
Existen ciertas actividades que slo pueden ser llevadas a cabos por determinados
tipos societarios, por lo que seran nulas aquellas sociedades que se constituyan bajo
un tipo social que no admite tal actividad. Se aplican las previsiones del art. 18,
excepto en cuanto a la distribucin del remanente de la liquidacin, a la cual todos sus
integrantes tendrn derecho, sin tener stos que acreditar su buena fe.
La ley nada dice acerca de la simulacin del contrato de sociedad, situacin que se da
con mucha frecuencia, en especial ante la existencia de sociedades constituidas por
testaferros. Por lo tanto, se debe aplicar subsidiariamente el CC, y aplicar la nulidad
de estas sociedades simuladas en virtud de lo dispuesto por los arts. 955 al 960.
La accin judicial de nulidad podr ser a pedido de parte o de oficio. La demanda por
nulidad del acto constitutivo de la sociedad se dirige contra todos sus integrantes de
forma individual y no al ente, mientras que la demanda por nulidad de la sociedad se
demanda a la sociedad en s. Prescriben a los 4 aos las acciones de nulidad.
Reorganizacin de sociedades
De acuerdo con lo expuesto por el art. 74, hay transformacin cuando una sociedad
adopta otro de los tipos previstos. No se disuelve la sociedad ni se alteran sus
derechos y obligaciones. Contina el mismo organismo social, pero con otra forma.
Requiere la mayora ms rigurosa del tipo, y quienes no estn de acuerdo pueden
ejercer el derecho de receso. La transformacin puede ser voluntaria o forzosa.
Los terceros ajenos a la sociedad jams pueden quedar afectados por la
reorganizacin del ente. Por ello, la transformacin no modifica la responsabilidad
solidaria e ilimitada de los socios, salvo que los acreedores lo consientan
expresamente. Si en razn de la transformacin existen socios que asumen
responsabilidad ilimitada, sta no se extiende a las obligaciones anteriores.
El procedimiento de la transformacin exige el cumplimiento de los siguientes
requisitos:
1. Acuerdo unnime de los socios.
2. Confeccin de un balance especial, cerrado a una fecha que no exceda un mes
del acuerdo y puesto a disposicin de los socios con 15 das de anticipacin a
dicho acuerdo.
3. Otorgamiento del acto que instrumente la transformacin
4. Publicacin por un da.
5. Finalmente, se inscribe el instrumento.
En cuanto al derecho de receso, es otorgado a los socios que han votado en contra y
los ausentes, aunque continan respondiendo frente a terceros hasta la inscripcin de
la transformacin.
La transformacin puede ser dejada sin efecto por acuerdo de los socios siempre y
cuando no haya sido inscripta. El acuerdo social de transformacin caduca si a los 3
meses de haberse celebrado no se inscribi el respectivo instrumento. Podra
Como principio general, la muerte del socio resuelve el contrato de sociedad en las
sociedades de personas y SRL. Esto tiene fundamento en el carcter de terceros que
tienen los herederos en estas sociedades. Sin embargo, se admiten las clusulas en
colectivas y comandite simple en las cuales se pacte que la sociedad contina con los
herederos. Esto implicara obligar a terceros a incorporarse a una sociedad, sin ni
siquiera poder dar su consentimiento, lo cual resulta inconstitucional. En las SRL, la
solucin legal es exactamente la misma. Tratndose de SA, la muerte de un accionista
es indiferente para la sociedad y no resuelve parcialmente el contrato.
La exclusin del socio es otro supuesto de resolucin parcial, que rige en las
colectivas, comandita simple, de capital e industria y accidentales. La sociedad puede
excluir a cualquier de los socios existiendo causa justa, siendo las mismas un
incumplimiento grave en las obligaciones, o incapacidad, inhabilitacin o quiebra de
algn socio. En materia de SRL, sta ltima no constituye justa causa, aunque tal
distincin carece de toda explicacin y congruencia. Cuando la causa invocada la
constituye el grave incumplimiento, es necesaria la existencia de una sentencia
judicial. La exclusin no es decisin que pueda ser sometida a votacin. La accin
judicial debe ser promovida dentro de los 90 das, y siempre reviste el carcter de
social.
La disolucin es un momento que implica el comienzo de la etapa liquidatoria. A partir
de la disolucin, la sociedad deber dejar de realizar el objeto social, para dedicarse
exclusivamente a realizar la etapa liquidatoria. Las causales de disolucin son:
1. La decisin de los socios
2. La expiracin del plazo
3. El cumplimiento de la condicin
4. Cumplimiento del objeto, o imposibilidad del mismo
5. Prdida del capital social.
6. Declaracin en quiebra
7. Fusin
8. Reduccin a uno de nmero de socios
9. Sancin de cancelacin de oferta pblica o de cotizacin en bolsa
10. Retiro de la autorizacin para funcionar
Estas causales no son taxativas, y la jurisprudencia ha declarado procedente la
disolucin en los casos de prdida por parte de los integrantes de la affectio societatis.
Sociedades extranjeras
La doctrina argentina es coincidente al sostener que las sociedades no tienen
nacionalidad, aunque el criterio no es uniforme. Existe consenso sobre la necesidad,
para proteger la industria nacional o por razones de inters pblico, sobre la
importancia de conocer el origen de los capitales de una sociedad constituida en el
extranjero que tiene actuacin en nuestro pas. A esta doctrina se la conoce como
control econmico. Se considera sociedad local de capital extranjero a aquella
domiciliada en nuestro territorio, pero cuyo capital social pertenece en ms del 49% a
personas domiciliadas en el exterior.
Como principio general, la sociedad constituida en el extranjero se rige en cuanto a su
existencia y forma por las leyes del lugar de constitucin. Sin embargo, la actuacin
del ente en nuestro pas est sometida a ciertas reglas.
Si se trata de un acto aislado, la sociedad extranjera se halla habilitada para
realizarlos y estar en los juicios derivados de esa limitada relacin. La polmica reside
en definir el concepto de acto aislado. Para nuestra doctrina, debe ser interpretado en
sentido restringido, reservndose para aquellos actos desprovistos de permanencia y
que se caracterizan por lo espordico y accidental, debido al inters del Estado en
conocer los sujetos que desarrollan las actividades.
Si la sociedad pretende ejercer habitualmente actos comprendidos en su objeto social,
establecer sucursal, asiento, o cualquier otra especie de representacin permanente
en el pas, debe inscribirse en el RPC. Para ello, debe acreditar la existencia de la
sociedad con arreglo a las leyes de su pas, fijar un domicilio en la Repblica y
justificar la decisin de crear dicha representacin y designar al representante. La falta
Irregularidad societaria
Las sociedades de hecho y las sociedades irregulares son dos clases de sociedades
que tienen una regulacin especfica en la norma. Las sociedades de hecho son
aquellas que carecen de documentos escritos, mientras que en las segundas existe
un estatuto, conforme o no a un tipo previsto por la ley, pero que no se ha inscripto,
incumpliendo con el art. 7 de la 19550. Para definir si se trata o no de una sociedad
civil o comercial, es necesario observar la naturaleza de la actividad en el caso de las
de hecho, o tambin el objeto social en el caso de las irregulares.
La irregularidad, contrario a lo sostenido por una corriente, puede ser tambin
sobreviniente, no slo originaria. Tal es el caso, por ejemplo, cuando vence el plazo de
duracin y sus administradores no llevan adelante la liquidacin.
La personalidad de las sociedades irregulares es precaria, porque la sociedad puede
disolverse cuando cualquiera de los socios lo requiera, y limitada, porque ciertos
efectos de la personalidad no se producen.
Para llevar a cabo la disolucin, el socio debe notificar fehacientemente a todos los
dems socios su voluntad de disolver. Se considera disuelta a partir de la notificacin
al ltimo socio, y para que sea oponible a terceros, debe inscribirse en el RPC.
Luego de pedir la disolucin, el socio puede exigir a los dems que se comience con
la liquidacin. Si stos omiten el trmite liquidatorio, el socio podr iniciar acciones
judiciales. La liquidacin se lleva a cabo como si se tratase de una sociedad regular,
por lo que los socios al final tendrn derecho al remanente.
La responsabilidad de los socios por las obligaciones sociales es solidaria, ilimitada y
no subsidiaria (no hay beneficio de excusin). Los socios no pueden invocar defensas
surgidas del contrato social, pero puede ejercer los derechos emergentes de los
contratos, es decir, exigir el cumplimiento. Cualquiera de los socios puede representar
a la sociedad.
Las clusulas que figuren en el contrato social son inoponibles entre los mismos
socios. La mayora de la doctrina considera que ello es injusto, dado que los socios
conocen el contenido del contrato al celebrarlo, y se le niega la fuerza de ley del
mismo.
Los socios pueden regularizar la sociedad. Para ello, es necesario adoptar uno de los
tipos sociales, celebrar el contrato y registrarlo en el RPC. La regularizacin puede ser
por va de accin o por va de excepcin.
Por va de accin, cualquiera de los socios puede requerir a los dems de forma
fehaciente su intencin de regularizar la sociedad. Esto provocar una reunin de
socios, los cuales puede decidir regularizarla o no. En el primer caso, deben solicitar
la inscripcin dentro de los 60 das a partir de la ltima notificacin del socio que pidi
la regularizacin. En el segundo caso, cualquier socio podr exigir la disolucin de la
sociedad.
Por va de excepcin, se produce como respuesta a la voluntad disolutoria de algn
socio. A partir de que ste comunica su intencin, los restantes socios cuentan con 10
das para decidir la regularizacin. Si deciden hacerlo, debern solicitar la inscripcin
dentro de los 60 das.
Quienes votan en contra de la regularizacin tienen el derecho de desvincularse, con
la correspondiente devolucin del capital aportado.
La sociedad puede probarse por cualquiera de los medios de prueba. La testimonial
sin embargo carece de mucho valor, siendo ms importante la documental, lo cual es
ms sencillo de obtener en las sociedades irregulares, ya que las mismas cuentan con
un contrato no inscripto.
Documentacin y contabilidad
Nuestra legislacin a la hora de establecer el vnculo entre los administradores y la
sociedad sigue la teora del rgano. Por lo tanto, no existe una obligacin de rendicin
de cuentas. Sin embargo, la ley resuelve esta carencia imponiendo la obligacin a los
administradores de llevar estados contables.
Adems de los libros correspondientes, tambin se le impone a las sociedades llevar
otros estados contables: los balances, el Estado de resultado, Notas complementarios
y cuadros anexos y Memoria del Ejercicio. Tambin ser necesario el informe de la
Sindicatura. Estos estados contables buscan satisfacer tanto el derecho de
informacin de socio como el deber de informacin de los administradores. Los
administradores deben poner a disposicin de los accionistas copias del balance con
no menos de 15 das de anticipacin a su consideracin por ellos. Puede ser
impugnado por los socios.
El balance es una informacin esttica de la situacin financiera a un momento
determinado. Encontramos tanto un balance general, que se da al momento del cierre
del ejercicio, y un balance especial, que se da a la hora de realizar actos que
impliquen reorganizacin de la sociedad.
Un balance se compone tanto del activo (bienes y derechos de los que es titular la
sociedad) como del pasivo (todo lo que la sociedad adeuda). Estos pueden ser
corrientes o no corrientes, siendo el criterio de diferenciacin la temporalidad. Los
activos y pasivos corrientes vencen en el prximo ejercicio contable, mientras que los
no corrientes vencen luego del prximo ejercicio. La diferencia entre el activo y el
pasivo es el patrimonio neto, y muestra la solvencia de la sociedad. Es importante
recordar que si el pasivo es mayor al activo, la sociedad estar bajo una causa de
disolucin.
Dentro del mismo balance encontramos las notas complementarias y los cuadros
anexos, que son documentos que complementan al balance cuando no sea suficiente
por s mismo para explicarse.
El estado de resultados es un documento en el cual se exponen los ingresos y los
egresos del a sociedad. De l dependen la posibilidad de distribuir los dividendos y la
remuneracin de los administradores. Se encuentra dividido en dos partes, siendo la
primera la dedicada a los ingresos y egresos, y la segunda la llamada estado de
evolucin del patrimonio neto, donde se cotejan el balance actual con el anterior.
La memoria del Ejercicio es un documento a travs del cual los administradores
informan a los socios sobre la situacin de la sociedad en las distintas actividades que
desarrolla. El contenido de este documento se ha ido ampliando por ley para evitar las
memorias que no contengan ningn tipo de informacin ms que un saludo dirigido a
los socios. La memoria debe contener la propuesta de los administradores sobre qu
hacer con los resultados: distribuirse o reservarse. Es menester destacar que la
reserva es la nica forma que otorga la ley para no distribuir dividendos. Existen dos
tipos de reserva: la legal y la facultativa. La primera de ellas existe slo para las SRL y
sociedades por acciones, y es un monto fijo que la sociedad debe mantener para
futuras contingencias y que debe constar del 20% del capital social, integrado por un
porcentaje no menor a 5% de cada ejercicio, hasta llegar al 20% requerido. La reserva
facultativa puede darse en cualquier sociedad, y para que exista deben darse ciertos
requisitos. Se deben aprobar por mayora, ser razonables y responder a una prudente
administracin. Este instituto de reservas facultativas ha sido cada vez con ms
frecuencia objeto del control externo, ya que es plausible de que existan abusos.
El informe de la Sindicatura es un documento que debe presentar el rgano de control
a la Asamblea ordinaria, detallando la situacin econmica y financiera de la sociedad.
Slo es exigido en las sociedades que hayan previsto un rgano de control.
Finalmente, existen los dictmenes de auditoras, que son realizadas por un auditor,
siendo el mismo un profesional independiente que se explaya sobre la veracidad de
los estados contables.