Acesso À Justiça - Análise de Instrumentos Viabilizadores Construindo o Saber Jurídico

FUNDAO DE ENSINO EURPIDES SOARES DA ROCHA
CENTRO UNIVERSITRIO EURPIDES DE MARLIA UNIVEM

PROGRAMA DE MESTRADO EM DIREITO
KEILA RODRIGUES BATISTA
ACESSO JUSTIA:
ANLISE DE INSTRUMENTOS VIABILIZADORES
CONSTRUINDO O SABER JURDICO
MARLIA
2007
ACESSO JUSTIA:
Dissertao apresentada ao Programa de

Mestrado do Centro Universitrio Eurpides
de Marlia, mantido pela Fundao de Ensino
Eurpides Soares da Rocha, como requisito
parcial para obteno do Ttulo de Mestre em
direito. (rea de Concentrao: Teoria do
Direito e do Estado Linha de Pesquisa:
Construo do saber jurdico).
Orientador:
Prof. Dr. Lafayette Pozzoli
MARLIA
2007
ACESSO JUSTIA:
Banca Examinadora da dissertao ao Programa de Mestrado da

UNIVEM/F.E.E.S.R., como requisito parcial para obteno do Ttulo de Mestre em Direito.
rea de Concentrao: Teoria do Direito e do Estado.
Resultado:_________________________________
ORIENTADOR: ______________________________________________________
Prof. Dr. Lafayette Pozzoli
1 EXAMINADOR:____________________________________________________
2 EXAMINADOR:____________________________________________________
Marlia, ____ de ____________de 2007.
Teu dever lutar pelo Direito; mas no dia em que encontrares o Direito
em confronto com a Justia, luta pela Justia.
Eduardo Couture
A minha filha e amiga Isabella.

Agradeo em especial a minha famlia pelo incentivo e esforo
mantidos nos meus estudos; e ao meu orientador professor doutor
Lafayette Pozzoli, pela pacincia e disposio nas valiosas
orientaes.
BATISTA, Keila Rodrigues. Acesso Justia: anlise de alguns instrumentos viabilizadores

construindo o saber jurdico. 2007. 122f. Dissertao (Mestrado em Direito) Centro
Universitrio Eurpides de Marlia, Fundao de Ensino Eurpides Soares da Rocha, Marlia,
2007.
RESUMO
So desenvolvidos no presente trabalho estudos que evidenciam as categorias presentes na

linha de pesquisa do Mestrado A Construo do Saber Jurdico. O objeto de pesquisa o
acesso justia, a celeridade processual e alguns instrumentos viabilizadores (a Arbitragem, a
Justia Restaurativa na rea penal, os Juizados Especiais, o Balco de Direitos, a Justia
Itinerante e a Justia Comunitria), notadamente nos lugares onde o Estado, por meio do
Poder Judicirio, nem sempre alcana os cidados. O acesso justia, precisamente no Brasil,
mostra-se moroso, obstruindo, quase sempre, a segurana jurdica, um dos elementos
caracterizados do Estado Democrtico de Direito. Situao que pode desestimular a busca da
tutela jurisdicional e inibir aquele que poderia valer-se da respectiva tutela jurisdicional. Duas
questes devem ser colocadas: ser que teve acesso justia a parte que ajuizou uma ao e
morreu antes da deciso final? O Poder Judicirio est obtendo sucesso na tutela
jurisdicional? Em geral, diante do amplo volume de processos cada vez mais crescente,
admitindo resduos da morosidade como prejuzos financeiros e at psicolgicos para as
partes, contribuindo de tal modo para o retardamento da prestao jurisdicional, mostra uma
face cruel da justia, como a insensibilidade com a dignidade humana, tornando-se comum
encontrar cidados que, devido m gerncia jurisdicional, desacreditam na efetivao de
seus direitos. Enfim, a pesquisa analisou que h nos segmentos da sociedade agentes do
direito, que se preocupam e lutam para o fim da morosidade processual brasileira e o amplo
acesso justia.
Palavras-chave: Acesso Justia, Dignidade da Pessoa Humana, Informatizao do Processo

Judicial, Justia Restaurativa, Balco de Direitos, Justia Itinerante, Justia Comunitria.

2007.
ABSTRACT
In the present work are developed studies that evidence the categories presents in the line of
research of the Mastership the Construction of Juridical Know. The object of the research is
the access to justice, the procession celerity and some instruments viabilizated (the Arbitrated,
the Restorative justice in the penal area, the Special Courts, the balcony of low, the Itinerant
Justice and the Comunitary Justice), in note in the places where the Stated, by means of the
Judiciary Power, not always reaches the citizens. The access to justice, necessarity in Brazil,
reveals morose, obstructing, almost always, the legal security, one of the elements
characterized of the Democratic State of Low. Situation that can discourage the search of the
jurisdictional guardianship and inhibit that one that could be used the respective jurisdictional
guardianship. Two questions must be placed: it will be that had access the justice the party
who suit an action and died before the final of decision? The Judiciary Power is getting
success in the jurisdictional guardianship? In general, ahead of the ample volume of
processes, more and more increasing, admitting morose residues that financial damages and
until psychological for the parts, contributing in such way, for the retardation of the
judgments, shows a cruel face of justice as the insensibilities with the dignity human,
becoming common to find citizens who, due to bad jurisdictional management, discredit in
the achievements of your rights. At last, the research analyzed that has segments of the
society, agents of the right, who if worry and fight for the end of the Brazilian morose
procedure and the ample access to justice.
Key words: Access to Justice, Dignity of the Human Person, Computerized of the Judicial
Process, Restorative Justice, Balcony of Low, Itinerant Justice, Comunitary Justice.

2007.
RESUMEN
Son desarrollados en el presente trabajo estudios que evidenciam las categoras presentes en la
lnea de investigacin del Mster La Construccin del Saber Jurdico. El objeto de
investigacin es el acceso a la justicia, la celeridad procesal y algunos instrumentos
viabilizadores (el Arbitraje, la Justicia Restaurativa en el rea penal, los Juizados Especiales,
el Mostrador de Derechos, la Justicia Itinerante y la Justicia Comunitaria), principalmente en
los lugares donde el Estado, por medio del Poder Judicial, ni siempre alcanza los ciudadanos.
El acceso a la justicia, precisamente en Brasil, se muestra moroso, obstruyendo, casi siempre,
la seguridad jurdica, uno de los elementos caracterizados del Estado Democrtico de
Derecho. Situacin que puede desestimular la bsqueda de la tutela jurisdiccional e inhibir
aquel que podra valerse de la respectiva tutela jurisdiccional. Dos cuestiones deben ser
colocadas: ser que tuvo acceso a la justicia la parte que enjuici una accin y muri antes de
la decisin final? El Poder Judicial est obteniendo xito en la tutela jurisdiccional? En
general, delante del amplio volumen de procesos, cada vez ms creciente, admitiendo residuos
de la morosidad como perjuicios financieros y hasta psicolgicos para las partes,
contribuyendo de tal modo, para el retardamento de la prestacin jurisdiccional, muestra una
faz cruel de la justicia como la insensibilidad con la dignidad humana, hacindose comn
encontrar ciudadanos que, debido a la mala gerencia jurisdiccional, desacreditan en la
efectivacin de sus derechos. Finalmente, la investigacin analiz que hay segmentos de la
sociedad, agentes del derecho, que se preocupan y luchan para el fin de la morosidad procesal
brasilea y el amplio acceso a la justicia.
Palabras-llaves: Acceso a la Justicia, Dignidad de la Persona Humana, Informatizacin del

Proceso Judicial, Justicia Restaurativa, Mostrador de Derechos, Justicia Itinerante, Justicia
Comunitria.
SUMRIO
INTRODUO........................................................................................................................ 10
CAPTULO 1. ACESSO JUSTIA ..................................................................................... 13
1.1. Acesso Justia e Direito Fundamental ............................................................................ 18
1.2. Acesso Justia e Dignidade da Pessoa Humana ............................................................. 24
1.3. Acesso Justia, Cidadania e Democracia........................................................................ 35
1.4. Acesso Justia e a Garantia do Devido Processo Legal.................................................. 39
1.5. Princpios do Acesso Justia correlatos Garantia do Devido Processo Legal e
Segurana Jurdica.................................................................................................................... 42
CAPTULO 2. DIFICULDADES DO ACESSO JUSTIA: MOROSIDADE
PROCESSUAL OBSTCULOS E SOLUES ................................................................. 56
2.1. Aspectos da Emenda Constitucional n45/04 e da Smula Vinculante............................. 64
2.2. Aspectos da Lei n11.419/06 que dispe sobre a Informatizao do Processo Judicial.... 67
2.3. Inovaes da Lei n11.382/06 relativa ao Processo de Execuo ..................................... 69
2.4. Aspectos da Lei n11.441/07 que Possibilita a Realizao de Inventrio, Partilha,
Separao Consensual e Divrcio Consensual por Via Administrativa................................... 73
CAPTULO 3. INTRUMENTOS VIABILIZADORES DO ACESSO JUSTIA .............. 77
3.1. Um enfoque sobre Arbitragem no Acesso Justia .......................................................... 82
3.2. Justia Restaurativa, Juizados Especiais e Acesso Justia ............................................. 84
3.3. Localidades onde o Acesso Justia Deficiente ............................................................ 88
3.4. Balco de Direitos, Justia Itinerante, Justia Comunitria e Acesso Justia ................ 91
CONCLUSES ........................................................................................................................ 98
REFERNCIAS ..................................................................................................................... 101
ANEXO A Pacto de Estado por um Judicirio mais Rpido e Republicano ...................... 107
ANEXO B Princpios Bsicos para Utilizao de Programas de Justia Restaurativa em
Matria Criminal..................................................................................................................... 115
10
INTRODUO
O presente trabalho tem como objetivo estudar elementos que envolvem o acesso
justia no Brasil, que trata-se de uma garantia constitucional, conforme disposto no inciso
XXXV, do artigo 5 da CF, assegurada pelo princpio da inafastabilidade da jurisdio, vale
consignar, a via judiciria no poder excluir de exame qualquer leso ou ameaa a direito.
Firmado por preceitos constitucionais e internacionais, o acesso justia

atualmente um problema vivenciado pelos agentes do direito, dentro do Estado, mais
precisamente pelo Poder Judicirio e, principalmente, pelos cidados, que so os mais
prejudicados devido dificuldade de acesso propriamente dito Justia e ainda a demora na
entrega do direito pleiteado judicialmente, ou mesmo a dificuldade de se chegar a ter acesso
justia.
A morosidade processual tem sido uma causa nevrlgica que resulta em um certo
descrdito para o Poder Judicirio que, com forte presena formalista e burocrtica, v-se
estagnado perante as vrias mudanas na sociedade. Junte-se a isto, o fato do direito no
sistema processual brasileiro ser tradicional e de raiz positivista, assim no acompanha
devidamente o crescimento social, cultural, poltico e econmico brasileiro.
Entretanto, a pesquisa identificou que em algumas das instncias do Judicirio,

agentes do direito, inspirados pelo humanismo jurdico infundido pelo clima do ps-Segunda
Guerra Mundial e da Constituio Federal Brasileira de 1988, tm uma preocupao particular
com a devida aplicao do direito em face da realidade social e, com isto contribuem para um
processo mais clere do Judicirio, resultando em a segurana jurdica para os cidados.
11
Uma questo que se coloca : o Poder Judicirio est obtendo sucesso na tutela
jurisdicional? Em face do amplo volume de processos, cada vez mais crescente, admitindo
muitos resduos da morosidade, como prejuzos financeiros e at psicolgicos para as partes,
contribuindo de tal modo, para o retardamento da prestao jurisdicional.
Foi identificado tambm que em alguns casos, o direito brasileiro acaba por no
acompanhar o crescimento da sociedade. Os fatos que incidem nessa transformao
necessitam de um sistema de normas que revolucionaria o processo. Tal revoluo para um
novo paradigma seria a mudana de pensamento, colocando a sociedade em novas bases.
O mtodo utilizado para a pesquisa foi o da pesquisa bibliogrfica, anlise de

estatsticas e normas internacionais. Uma observao a partir da realidade profissional ajudou
a ter uma concepo mais clara da situao do acesso justia no momento.
O trabalho est dividido em trs captulos. No primeiro o objetivo mostrar o acesso

justia e sua abrangncia como direito fundamental. No contexto, o Princpio da Dignidade
da Pessoa Humana, tido como supedneo da cidadania e da democracia, bem como sua
relao com alguns princpios que integram a ordem jurdica vigente, notadamente o Princpio
do Devido Processo Legal.
No segundo captulo a meta demonstrar a morosidade processual que aflige o

cidado que busca tutela no Poder Judicirio. Algumas solues e perspectivas foram
suscitadas e que j esto se integrando ao direito posto, a exemplo do contedo da Emenda
12
Constitucional n45/04, que destaca a Smula Vinculante. Tambm leis recentes na rea
processual, cvel e penal, que entraram em vigor no sistema jurdico.
Finalmente, o terceiro captulo busca compreender a existncia de certos institutos

jurdicos que viabilizam o acesso justia. A Arbitragem como forma de composio de
conflitos, andando na vanguarda do direito; a Justia Restaurativa na rea penal, os Juizados
Especiais, o Balco de Direitos, a Justia Itinerante e a Justia Comunitria, cujas anlises
foram pautadas pela importncia e valor desses institutos perante a sociedade, no
abandonando a Dignidade da Pessoa Humana como supedneo do direito.
Esses instrumentos que viabilizam o acesso justia se revelam como molas mestras
e propulsoras da Justia e da paz social. Auxiliadores da justia, desafogam o Poder Judicirio
na medida em que mantm possibilidade de agilizar os processos, podendo reservar aos
excludos da sociedade a possibilidade de estarem sendo includos nela e exercendo
concretamente a sua cidadania.
Por fim, objetivando melhores esclarecimentos, foram inseridos como anexos no

presente trabalho: o Pacto de Estado por um Judicirio mais Rpido e Republicano que adveio
da Emenda Constitucional n45/04, tendo a finalidade de se sobrepor morosidade
processual; e os Princpios Bsicos para a Utilizao de Programas de Justia Restaurativa em
Matria Criminal, que um documento expedido pela Organizaes das Naes Unidas, com
o objetivo de expandir a mediao penal em todos os pases.
13
CAPTULO 1. ACESSO JUSTIA
Desenvolvendo uma anlise da sociedade a partir do perodo da histria moderna, o

ser humano, para que pudesse ter uma relao de convivncia mais ordenada, encontrou uma
forma organizativa que o Estado. Uma relao que ajudou na segurana, mas com a
condio de que o ser humano fizesse parte do Estado como um membro contribuinte. Como
a sociedade evoluiu desde ento, permitiu-se a compreenso das mudanas e dos fenmenos
de massa e seus reflexos no direito.
No deve ficar fora dessa anlise o fato de que contemporaneamente existam certos
grupos sociais que no aceitam, embora de maneira temporria, tal instrumentalizao da
liberdade em troca de segurana, como afirmou Horkheimer com a sua conceituao de razo
instrumental1, preferindo, por causalidade ou motivao, se alienarem da sociedade, criando
assim suas prprias regras de regulao social em seus habitats, como no caso de moradores
de algumas favelas situadas em zonas metropolitanas e que se submetem a um tipo de poder
paralelo. Um estudo que tem como preocupao o acesso que se deve dar justia nesses
lugares, alis, a discusso ser retomada mais adiante.2
A razo como categoria, encontrada ao longo da existncia humana, segundo Kant

(2005), alterada com o tempo tendo em vista o desenvolvimento humano das sociedades.
Por exemplo, na sociedade brasileira atual, o poder exercido em nome da soberania popular.
o que reflete o pargrafo nico, do artigo 1o , da Constituio Federal: Todo o poder emana
1
Razo instrumental utilizada como forma de domnio, para controlar os seres humanos. um termo que foi
utilizado inicialmente por Horkheimer, em sua Teoria Crtica (1989). Est ligada alienao dos indivduos na
determinao dos produtos, ou seja, como so operacionalizados racionalmente mediante instrumentos (poder,
dominao e explorao), atravs da educao e da comunicao de massa.
2
Ver item 3.3, do Captulo 3 - Localidades onde o Acesso Justia Deficiente.
14
do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta
Constituio.
Ao Estado reservado uma parte do monoplio da distribuio da justia3,

considerando que a sociedade civil tem sua parcela de responsabilidade. Isso pressupe uma
ordenao de poder, ou seja, significa dizer que entre os integrantes da sociedade foi
convencionado que o Estado formularia o direito, direito esse que corresponde a um
direcionamento como pressuposto de imposio, mas tambm de considerao aos valores da
sociedade. nesse contexto que o acesso justia4 do cidado est compreendido, por meio
de instrumentos viabilizadores com os Juizados Especiais, o Balco de Direitos, Justia
Itinerante e Justia Comunitria, a Arbitragem e outros.
Entretanto, o Poder Judicirio, atualmente, enfrenta uma problemtica: ser que a

justia acolhe num contorno satisfatrio os interesses dos cidados? Nesse contexto, pode-se
afirmar com exatido que tal problemtica se insere de forma negativa, visto que
costumeiramente os cidados se deparam com a morosidade processual. Desse modo, o
3
A palavra justia no contexto corresponde igualdade dos cidados perante a lei e, designa conservar a ordem
social por meio da salvaguarda dos direitos em sua configurao legal (constitucionalidade das leis) ou no seu
bom emprego a casos peculiares (litgio). Desse modo, Rawls (2002, p. XIII e XIV), em sua Teoria sobre Justia,
coloca em evidncia a eqidade da justia entre os cidados, preceito essencial para uma democracia, assim,
justifica no prefcio da sua obra: "Minha esperana a de que a justia como eqidade parea razovel e til,
mesmo que no seja totalmente convincente, para uma grande gama de orientaes polticas ponderadas, e
portanto expresse uma parte essencial do ncleo comum da tradio democrtica". A justia tambm concebida
na figura de uma esttua feminina, que tem os olhos vendados e com uma finalidade extrema: todos so iguais
perante a lei e todos tm garantias legais, ou seja, todos tm iguais direitos. Simplificando, a justia apresenta
como natureza essencial igualdade dos cidados. A justia significa a legalidade e a igualdade, ento, numa
acepo total, justo aquele que exerce os mandamentos da lei, e numa acepo estrita aquele que exerce a
igualdade.
4
Significa que o ser humano tem direito justia, sendo ela transmitida a ele de maneira legal e efetiva. Sua
efetivao como princpio constitucional fundamental em decorrncia dos outros princpios e garantias, se no
for observado, como tambm concludo, os outros no sero aplicados concretamente. de se notar, que a
preocupao com a importncia desse tema em voga foi muito valorada por Mauro Cappelletti e Bryant Garth,
na presente obra: Acesso Justia, que discorre basicamente da evoluo do conceito de acesso justia, os seus
obstculos e as suas solues prticas. Aps o advento dessa obra, muitos agentes do direito se inspiraram e com
a preocupao do desacesso justia, escreveram a respeito do assunto, de acordo com a realidade nacional
deles; foram criados tambm, por meio dessa obra, vrios institutos, que contriburam para a estrutura judiciria
e tornaram o acesso justia mais clere aos cidados, como o exemplo do Brasil, como se ver no transcorrer
da leitura.
15
Judicirio e a sociedade civil brasileira tm buscado distintos mtodos e formas que auxiliam
na prestao jurisdicional, dando aos que dela se beneficiem a segurana jurdica5 e a certeza
do direito6 com mais celeridade. verdade que muito ainda tem que ser feito, todavia o alerta
inicial j ocorreu.
Porm, antes de se adentrar no assunto, imprescindvel aludir ao duplo significado

do acesso justia ou ao judicirio. No termo acesso justia est embutido o acesso ao
judicirio, ou seja, jurisdio, que complementado pelo processo, pelo procedimento, por
uma deciso jurisdicional, tendo ento, a possibilidade de separao dos dois termos, com
mais complexidade na palavra justia.
O termo acesso justia compreende os equivalentes jurisdicionais7, os quais so:

auto-tutela8, auto-composio9, mediao10 e arbitragem11; compreendendo tambm, um
sentido axiolgico e coerente com os direitos fundamentais. Da, ento, o esclarecimento dos
dois termos, com o intuito explicativo. Horcio Wanderlei Rodrigues (1994, p.28), nesse
mesmo diapaso, aduz em conformidade com o estudo:
5
Significa o direito objetivo a priori, ou seja, formada por instituies do sistema jurdico e as suas normas,
que so firmadas por princpios constitucionais e sua aplicabilidade importa em reconhecer o direito.
Justificando o significado, pode-se dizer que existe um compromisso entre o direito e a segurana, ordo
secundum justitiam, idia essa, proclamada por Toms de Aquino (2003).
6
a forma como as normas so aplicadas intelectivamente aos destinatrios, ou seja, a exigncia do
cumprimento das obrigaes delas.
7
So formas de soluo de conflito que no so jurisdio, mas servem para compor conflitos.
8
Soluo imposta por um dos conflitantes ao outro, pela fora, com as prprias mos (justia de mo-prpria).
Em princpio vedada, mas h excees (autotutelas lcitas): auto-executoriedade do ato administrativo, guerra,
direito de greve, esforo na proteo possessria, legtima defesa, direito de reteno.
9
A soluo do conflito construda pelos prprios conflitantes, sem imposio de fora. consensual (soluo
autrusta do conflito). altamente estimulada. exemplo de ADR (Alternative Dispute Resolution) dos Estados
Unidos da Amrica. Ela pode ser judicial ou extrajudicial. H trs espcies de autocomposio: a transao (os
conflitantes fazem concesses recprocas, como o acordo); a renncia (o autor renuncia espontaneamente ao seu
direito); e, o reconhecimento de procedncia do pedido (equivalente da renncia, mas em relao ao ru).
10
Era includa na conciliao, agora tem autonomia. Um terceiro intercede no conflito para ajudar as partes a
chegarem a um acordo. O terceiro no decide, apenas ajuda as partes a chegarem a uma soluo.
11
Na arbitragem um terceiro escolhido pelas partes, e decide o conflito. Essa soluo do conflito (sentena
arbitral) no precisa ser homologada pelo Poder Judicirio. As partes devem ser capazes e s podem tratar de
direitos indisponveis. uma autonomia privada.
16
O primeiro, atribuindo ao significante justia o mesmo sentido e contedo

que o de Poder Judicirio, torna sinnimas as expresses acesso justia e
acesso ao Judicirio; o segundo, partindo de uma viso axiolgica da
expresso justia, compreende o acesso a ela como o acesso a uma
determinada ordem de valores e direitos fundamentais para o ser humano.
Desse modo, a dissertao fluir em conformidade com os dois sentidos do termo,

devendo ser entendido simplesmente envolver ao acesso justia um aspecto universal.
Porquanto o cidado que pleiteia um direito e que j ingressou no Judicirio, ou seja, acessou
a justia, ser que ele alcanou definitivamente esse acesso? Ser que o seu direito pleiteado
ser reconhecido em conformidade com a segurana jurdica? Eis ento a razo do estudo
configurar o acesso justia nos dois sentidos. Ento cabe ressaltar a definio do termo
acesso justia para Mauro Cappelletti e Bryant Garty (2002, p.08):
A Expresso acesso justia reconhecidamente de difcil definio, mas
serve para determinar duas finalidades bsicas do sistema jurdico o
sistema pelo qual as pessoas podem reivindicar seus direitos e/ou resolver
seus litgios sob os auspcios do Estado. Primeiro, o sistema deve ser
igualmente acessvel a todos; segundo, ele deve produzir resultados que
sejam individuais e socialmente justos.
O acesso justia tem como um de seus desgnios a tutela jurisdicional do Estado,

englobando totalmente as fases processuais, inclusive as anteriores. Assim, diante da presena
de um direito atingido, tem o cidado uma previso constitucional que seu direito ser
tutelado. Nesse sentido, Jos Roberto Bedaque (2003, p.71), ensina que:
Acesso justia, ou mais propriamente, acesso ordem jurdica justa,
significa proporcionar a todos, sem qualquer restrio, o direito de pleitear a
tutela jurisdicional do Estado e de ter disposio o meio
constitucionalmente previsto para alcanar esse resultado. Ningum pode ser
privado do devido processo legal, ou, melhor, do devido processo
constitucional. o processo modelado em conformidade com garantias
fundamentais, suficientes para torna-lo quo, correto, giusto.
Essa tutela est consubstanciada em termos dogmticos, no inciso XXXV, do artigo

5 da Constituio Federal de 1988, estabelecendo que a lei no excluir da apreciao do
17
Poder Judicirio leso ou ameaa a direito. Essa previso constitucional trata de uma
garantia constitucional jurisdio, sendo assim, , uma garantia porque tem como finalidade
o meio de proteo desse direito, no se restringindo s aes constitucionais, acima de
tudo, medida assecuratria, portanto no basta reconhecer e declarar os direitos, havendo
sempre a necessidade de garant-los. Tambm um princpio, como o Princpio do Acesso ao
Judicirio ou ainda, o Princpio da Ordem Jurdica Justa, ou seja, o Direito de Ao. Segundo
a jurisprudncia:
A garantia constitucional alusiva ao acesso ao Judicirio engloba a entrega
da prestao jurisdicional de forma completa, emitindo o Estado-juiz
entendimento explcito sobre as matrias de defesa veiculadas pelas partes.
(RE 172.084, Rel. Min. Marco Aurlio, julgamento em 29-11-94, DJ de 3-395)
Sendo Direito de Ao, o acesso justia um Direito de Jurisdio. direito de

fundo constitucional e abstrato, pois pelo direito de ao pode veicular qualquer direito. No
est relacionado a nenhum direito especfico, pode-se pedir ao Judicirio a afirmao de
qualquer direito. Tambm um direito autnomo, sendo um direito distinto do direito
material afirmado perante o Judicirio. O Direito de Ao um direito contra o Estado,
diferente do direito material, que afirmado contra um ru. o direito de ir ao Judicirio, o
direito de agir.
Entretanto, aps a justia ter sido acessada, no significa que haver prestao
jurisdicional em conformidade com o pedido, pois, o Judicirio s pode tutelar direitos
confirmados no mbito jurdico, nesse sentido:
A garantia de acesso ao Judicirio no pode ser tida como certeza de que as
teses sero apreciadas de acordo com a convenincia das partes. (RE
113.958, Rel. Min. Ilmar Galvo, julgamento em 15-10-96, DJ de 7-2-97)
No h confundir negativa de prestao jurisdicional com deciso
jurisdicional contrria pretenso da parte. (AI 135.850-AgR, Rel. Min.
Carlos Velloso, julgamento em 23-4-91, DJ de 24-5-91)
18
1.1. Acesso a Justia e Direito Fundamental
O cidado, por estar na sociedade, e por esta visar ao bem-estar social12, estando
diante de alguma questo que envolva direta ou indiretamente uma norma jurdica violada, ou
de um prprio direito que foi violado, tem a prerrogativa do acesso justia, que um direito
subjetivo jurisdio. direito fundamental.
Segundo Habermas (1989), os direitos fundamentais so divididos em trs

grupos: Direito Liberdade de Agir; Direito Livre Associao; e, Direito Proteo
Judicial. Assim, em conformidade com o estudo e com o Direito de Ao, cabe ressaltar este
ltimo que, includo no Acesso Justia, decorre da possibilidade de se demandar
judicialmente como proteo constitucional.
Os direitos fundamentais, por sua natureza, esto consagrados na Constituio

Federal, tudo o que est nela norma constitucional, exceto o prembulo, so normas
positivas constitucionais. Portanto, os direitos fundamentais so obrigatrios.
So classificados como direitos fundamentais de acordo com a Constituio

Federal no Ttulo II Direitos e Garantias Fundamentais gnero. Sendo as espcies:
Captulo I: Direitos Individuais e Coletivos; Captulo II: Direitos Sociais; Captulo III:
Direitos de Nacionalidade e Captulo IV: Direitos Polticos.
12
Fundamentado na Constituio Federal, objetiva a justia social e o bem-estar. Foi cunhado nas dcadas de
quarenta e cinqenta, engloba no apenas o indivduo subjetivamente, mas como integrante de uma sociedade
que administrada pelo Estado, exige para sua totalidade requisitos necessrios convivncia harmoniosa alm
da justia, como: habitao, sade, educao, comunicao, trabalho, alimentao, lazer, previdncia social etc.
19
De acordo com a doutrina de Jellinek (1991), os direitos fundamentais so

classificados em: Direitos de Defesa, Direitos a Prestaes e Direitos de Participao.
Os Direitos de Defesa so os direitos fundamentais que defendem o cidado em face

do Estado, esto ligados ao valor liberdade, exigem uma absteno do Estado, sendo assim
chamadas liberdades negativas, como exemplos: a liberdade de locomoo, a liberdade
religiosa, liberdade de expresso do pensamento etc. Seriam os Direitos e Garantias
Individuais do Captulo I da Constituio Federal.
Os Direitos a Prestaes (prestacionais) exigem uma atuao do Estado, tm carter

positivo. Exigem prestaes materiais (sade, educao) e jurdicas (assistncia judiciria
gratuita, legislao penal etc) do Estado. So os Direitos Sociais do Captulo II da
Constituio Federal, para alguns autores esto limitados pela Reserva do Possvel (que ser
explicada no prximo item no Princpio da Dignidade da Pessoa Humana).
Os Direitos de Participao so aqueles que permitem a participao do indivduo na

vida poltica do Estado. Tm carter negativo e positivo. Seriam os Direitos de Nacionalidade
e os Polticos dos Captulos III e IV da Carta Magna. Para exercer os direitos h o pressuposto
da nacionalidade.
Segundo Goyard-Fabre (2002, p.335), o conceito de direitos fundamentais foi sendo

modificado ao longo dos sculos. Ento, foram perfilhados novos direitos sobrevindos das
revolues (francesa, industrial por exemplo) e foram reformulados de acordo com o seu teor,
com o advento de demandas judiciais, questes polticas e com movimentos ideolgicos.
Assim, atualmente, h as dimenses, ou geraes, dos direitos fundamentais.
20
Com relao nomenclatura, Paulo Bonavides (1997) preferiu utilizar o termo

geraes. Mas alguns autores da doutrina moderna, como Ingo Sarlet (2007), preferem
utilizar o termo dimenses, porque geraes denota substituio da anterior. Mas no
houve substituio dos direitos fundamentais, todos co-existem e tm vrias dimenses: a
Liberdade, a Igualdade, a Fraternidade ou Solidariedade, os Direitos de Quarta Gerao e os
Direitos de Quinta Gerao.
No presente estudo se preferiu utilizar o termo tradicional geraes, pois a

discordncia com a doutrina moderna vem a ser somente terminolgica. Para corroborar, Ingo
Sarlet (2007, p.54), aduz: Ressalte-se, todavia, que a discordncia reside essencialmente na
esfera terminolgica, havendo, em princpio, consenso no que se relaciona com o contedo
das respectivas dimenses e geraes de direitos.
A Liberdade (Direitos de Primeira Gerao) surgiu no final do sculo XVIII com as

revolues liberais, promovidas pela burguesia. As primeiras constituies escritas, francesa e
americana surgiram dessas revolues, no continham outros tipos de direitos, pois o interesse
era apenas limitar o poder do Estado, assim so chamados de direitos civis e polticos, pois
tem status negativo (direitos de defesa). So direitos individuais oponveis sobretudo ao
Estado.
A Igualdade (Direitos de Segunda Gerao), que predominou no sculo XX, surgiu

da Revoluo Industrial feita pelo proletariado que queria igualdade de condies com as
classes mais favorecidas, queriam atuao do Estado para reduzir as desigualdades, portanto
so os direitos sociais, econmicos e culturais e os direitos coletivos, eles exigem uma
prestao do Estado (status positivo), tambm, juntamente surgiram as garantias
21
institucionais, que protegem determinadas instituies importantes para a sociedade, como a

famlia, a imprensa livre etc.
Na Fraternidade, ou Solidariedade (Direitos de Terceira Gerao), havia antigamente

uma ntida diviso do mundo em pases desenvolvidos e subdesenvolvidos. Comeou a se
exigir fraternidade dos pases ricos para com os pobres. So alguns exemplos, o Direito ao
Meio-Ambiente, ao Desenvolvimento ou Progresso, a Auto-Determinao dos povos e
Propriedade sobre Patrimnio comum da Humanidade, so direitos difusos (grupo
indeterminado de pessoas).
Nos Direitos de Quarta Gerao a globalizao poltica introduziu esses direitos na

esfera jurdica, so Direitos Democracia, artigo 1o da Carta Magna, a Informao, artigos 5
e 222 da Constituio Federal, e o Pluralismo Poltico que so os fundamentos da Repblica
Federativa do Brasil.
Os Direitos de Quinta Gerao tm como fundamento paz como garantia das

geraes futuras.
importante tambm ressaltar, na Teoria dos Direitos Fundamentais, a eficcia e a

aplicabilidade das normas. Os direitos de defesas, em sua grande maioria, esto consagrados
em normas constitucionais de eficcia plena e contida. Como no dependem da atuao do
Estado, so auto-aplicveis. Os direitos de prestao so normas de eficcia limitada de
princpio programtico. Dependem da atuao do Estado.
22
A exemplo das normas de eficcia contida, no inciso XXXV do artigo 5, da

Constituio Federal, que se refere ao acesso justia, sendo princpio, confere a sua
efetivao e aplicao como finalidade do Estado.
Nesse mesmo raciocnio, o 1 do artigo 5, da Constituio diz que as normas

definidoras de Direitos e Garantias Fundamentais tm aplicao imediata. Assim, alguns
autores, como Dirley da Cunha Junior (2004), dizem que os direitos fundamentais possuem
aplicao imediata, independentemente do tipo de norma em que eles estejam consagrados. O
juiz pode aplic-los diretamente ao caso concreto.
Um segundo posicionamento, como o de Celso Ribeiro de Bastos (1989), diz que a

Constituio Federal no poderia contrariar a natureza das coisas. Como por exemplo: se no
houver norma inferior fixando o valor do salrio mnimo, no h como o juiz aplicar o direito
ao caso concreto.
Ingo Sarlet (2007), entende que o 1 do artigo 5, da Constituio Federal no deve

ser interpretado como regra, mas como princpio. A regra tem aplicao espontnea, impe
resultado, deve ser justaposta na medida adequada de suas prescries; e o princpio depende
da possibilidade do caso concreto. assim que deve ser interpretado esse artigo, como
tambm, o Acesso Justia.
Ento, no h como deixar de citar a eficcia horizontal e vertical dos direitos

fundamentais. Quando surgiram, os direitos fundamentais apenas se dirigiam ao Estado.
Como a relao entre o Estado e o particular de subordinao, no de coordenao,
denominou-se a eficcia dos direitos fundamentais de vertical.
23
Mas os direitos fundamentais tambm so violados por particulares, ento, se

comeou a falar em eficcia horizontal, porque a eficcia entre particulares de coordenao,
esto no mesmo nvel jurdico, o mesmo que eficcia privada. Sobre isto, entendimento do
Supremo Tribunal Federal:
"Eficcia dos direitos fundamentais nas relaes privadas. As violaes a
direitos fundamentais no ocorrem somente no mbito das relaes entre o
cidado e o Estado, mas igualmente nas relaes travadas entre pessoas
fsicas e jurdicas de direito privado. Assim, os direitos fundamentais
assegurados pela Constituio vinculam diretamente no apenas os poderes
pblicos, estando direcionados tambm proteo dos particulares em face
dos poderes privados. Os princpios constitucionais como limites
autonomia privada das associaes. A ordem jurdico-constitucional
brasileira no conferiu a qualquer associao civil a possibilidade de agir
revelia dos princpios inscritos nas leis e, em especial, dos postulados que
tm por fundamento direto o prprio texto da Constituio da Repblica,
notadamente em tema de proteo s liberdades e garantias fundamentais. O
espao de autonomia privada garantido pela Constituio s associaes no
est imune incidncia dos princpios constitucionais que asseguram o
respeito aos direitos fundamentais de seus associados. A autonomia privada,
que encontra claras limitaes de ordem jurdica, no pode ser exercida em
detrimento ou com desrespeito aos direitos e garantias de terceiros,
especialmente aqueles positivados em sede constitucional, pois a autonomia
da vontade no confere aos particulares, no domnio de sua incidncia e
atuao, o poder de transgredir ou de ignorar as restries postas e definidas
pela prpria Constituio, cuja eficcia e fora normativa tambm se
impem, aos particulares, no mbito de suas relaes privadas, em tema de
liberdades fundamentais." (RE 201.819, Rel. p/ o ac. Min. Gilmar Mendes,
julgamento em 11-10-05, DJ de 27-10-06)
Segundo Daniel Sarmento (2003) e Virglio Afonso da Silva (2005), as teorias sobre
eficcia dos direitos fundamentais so trs:
a) a Teoria da Ineficcia Horizontal (doutrina da state action), nela os direitos
fundamentais no possuem eficcia horizontal, no se aplicam s relaes interprivadas. So
vigentes na doutrina americana e Suprema Corte dos Estados Unidos da Amrica, porque a
Constituio norte-americana vigora h mais de 200 anos. Naquela poca as Constituies s
asseguravam direitos negativos, cujo destinatrio nico era o Estado, tendo como exceo a
13 emenda, que ps fim escravido;
24
b) a Teoria da Eficcia Horizontal Indireta (Alemanha), onde os direitos

fundamentais s podem ser aplicados s relaes interprivadas se houver uma regulamentao
legislativa. Os argumentos so a possibilidade de um subjetivismo judicial (decisionismo), e a
aplicao direta, que causaria uma aniquilao da autonomia da vontade, resultando uma
desfigurao do direito. Esses direitos devem estar regulamentados especificamente para os
particulares;
c) a Teoria da Eficcia Horizontal Indireta (Portugal, Espanha e Itlia), onde os
direitos fundamentais se aplicam diretamente s relaes privadas, independentemente de
regulamentao legislativa. Mas para os particulares devem ser aplicadas levando-se em
considerao a autonomia da vontade. adotada pela jurisprudncia brasileira. Portanto, no
caso do artigo 5, XXXV, da Constituio Federal, esta teoria visa assegurar o exerccio pleno
do acesso justia como direito fundamental.
1.2. Acesso Justia e Dignidade da Pessoa Humana
O centro do Constitucionalismo no mais a organizao do Estado e dos Poderes. O

direito constitucional tem como seu centro de estudo os direitos fundamentais. Foi com a
Constituio de 1988 que o Brasil retomou uma vida democrtica. A Dignidade da Pessoa
Humana considerado o valor constitucional supremo. o ncleo axiolgico do ordenamento
jurdico e da Constituio. aquele valor em torno do qual giram os demais valores
consagrados no ordenamento jurdico, como o acesso justia.
na Constituio Federal e nos Tratados Internacionais de Direitos Humanos que a

Dignidade da Pessoa Humana definida como um direito fundamental, mas no so eles que
25
outorgam ao ser humano a Dignidade, ele j nasce com ela. Ento, em verdade, a Dignidade
um atributo que todo ser humano possui, independente de nacionalidade, idade, raa ou credo.
A Constituio, ao incluir a Dignidade entre os direitos fundamentais, est para garantir o
respeito, a promoo e a proteo desta Dignidade, no est simplesmente concedendo-a.
A Carta Magna protege a Dignidade da Pessoa Humana por meio da criao dos
direitos fundamentais, ela o ncleo comum dos direitos fundamentais, que foram criados
com o objetivo de proteger e promover o desenvolvimento da personalidade e a Dignidade da
Pessoa Humana. Isso significa que os direitos fundamentais tm um carter unitrio e
sistmico, j que todos tm como origem a Dignidade da Pessoa Humana. Alguns direitos tm
derivao direta e outros indireta do princpio da Dignidade. Dois valores de derivao direta
sero enfocados a seguir: a liberdade (com nfase na autonomia da vontade) e a igualdade
(formal e material).
Na Liberdade, os direitos relacionados so os direitos fundamentais de primeira

gerao, os direitos civis e polticos; na Igualdade, os direitos relacionados so os direitos
fundamentais de segunda gerao (Direitos Sociais, Econmicos e Culturais).
A consagrao da Dignidade da Pessoa Humana tem conseqncias no plano

jurdico, ela deixa de ser um valor moral para se transformar em valor jurdico. Quando
consagrada como fundamento, ela vai servir como limite e fundamento para o domnio
poltico da Repblica. Existe na relao Estado-indivduo uma presuno em favor do ser
humano. O Estado existe para servir o homem, e no o homem para servir o Estado. Da
26
decorrem dois mandamentos: a regra13 de observncia da dignidade; e o princpio14 que impe

a proteo da dignidade e a promoo dos meios indispensveis a uma vida digna.
A Dignidade da Pessoa Humana um dos fundamentos da Repblica Federativa do

Brasil (inciso III do artigo 1, da Constituio Federal), ao lado da cidadania, da soberania,
dos valores sociais do trabalho, da livre iniciativa e do pluralismo poltico. valor moral que
foi positivado na Constituio. Duas correntes de pensamento deram origem ao conceito da
Dignidade da Pessoa Humana: a tradio crist e a frmula do objeto.
A tradio crist introduziu o assunto no mundo ocidental. A idia bsica era que o
homem criado imagem e semelhana de Deus, assim, todos seres humanos possuem uma
igualdade essencial e devem ter o mesmo tratamento.
A frmula do objeto, de Kant (2002), do sculo XVIII, afirma que o que diferencia o
ser humano dos demais seres da natureza o fato de possuir dignidade. Dignidade o fato de
o ser humano no poder ser tratado como meio, como instrumento, como objeto. O ser
humano um fim em si mesmo. Essa concepo no aceita a utilizao do ser humano como
objeto, como instrumento para se atingir determinado fim.
Desse modo, existem dois requisitos para que ocorra uma violao da Dignidade da
Pessoa Humana: o primeiro objetivo, que a frmula do objeto, j mencionado. A
13
Como regra, possui aplicao automtica, impem resultados. Segundo Dworkin (1967, p.22), elas obedecem
a lgica do tudo ou nada. Ocorre a subsuno lgica: premissa maior, premissa menor e concluso. Ocorrida
hiptese prevista em uma regra, automaticamente ela se aplica quele caso concreto regulado por ela, no
permite uma ponderao. Como exemplo, a aposentadoria compulsria aos setenta anos de idade.
14
Como princpio, segundo Alexy (1993 e p.86-87): princpios so mandamentos de otimizao, ou seja,
normas que ordenam que algo seja cumprido na maior medida possvel, de acordo com as possibilidades fticas
e jurdicas existentes. No tem aplicao automtica e no so aplicveis na medida exata de sua previso, mas
na maior medida possvel. Sua aplicao depende das circunstncias. Como exemplo tem-se o direito a
privacidade e a liberdade de informao, sempre em conflitos, que em determinadas circunstncias, um tem
maior aplicao que o outro.
27
Dignidade da Pessoa Humana seria violada sempre que essa pessoa fosse tratada como objeto,
como um instrumento e no como um fim em si mesmo. Mas no basta isso. Como por
exemplo: pessoas que se submetem a testes de vacina do HIV. Elas esto sendo tratadas como
cobaia, como instrumento, mas esto consentindo e o fim altrusta. Portanto, deve haver a
conjugao do requisito objetivo com o requisito subjetivo; e o segundo, subjetivo, que a
expresso de desprezo pelo ser humano. Esse tratamento como objeto tem que ser fruto de
uma expresso de desprezo pelo ser humano, como por exemplo: o Estado obrigar o
presidirio a se submeter aos testes da vacina da Aids contra sua vontade.
Essa concepo objetiva da doutrina e da jurisprudncia alem e adveio das

atrocidades realizadas nos campos de concentrao durante a Segunda Guerra Mundial. A
Alemanha, em 1933, quando o Partido Nacional Socialista assumiu o poder, era o centro mais
avanado do mundo em medicina e cincias biomdicas, inclusive com regulamentao de
experimentos. Existiam leis que exigiam serem feitos testes prvios em animais antes de se
fazerem nos seres humanos, bem como o consentimento prvio das pessoas que se
submetessem a estas pesquisas. Ento, a justificativa dos nazistas para submeterem certas
pessoas a essas experincias contra a vontade (ciganos, judeus, homossexuais e comunistas)
era que se tratava de seres humanos inferiores, de segundo grau e por isso no estariam
abrangidos pela proteo dessas leis.
Isso deu origem ao conceito de banalizao do mal, ocorrido durante o sculo XX.
Essa banalizao do mal, aliada descoberta de que o legalismo estrito do positivismo
pudesse conduzir a essas barbries, levaram formulao de uma nova dogmtica,
principialista, preocupada com os valores. o chamado ps-positivismo15.
15
O ps-positivismo (ou neo-positivismo), uma tentativa de superao do eterno antagonismo entre direito
natural (preocupado com a justia, mas deixando de lado a segurana jurdica) e o direito positivo (preocupado
28
No Brasil, que no teve esse antecedente histrico, no se usa como requisito

objetivo frmula do objeto. Aqui o precedente a fome, a falta de sade, de educao, de
moradia. Portanto, adota-se o Princpio do Mnimo Existencial ou Mnimo Social, que teve
como um de seus precursores Rawls (2002) e est mais ligado aos valores da liberdade e
igualdade, impondo a proteo e a promoo desses valores.
O Mnimo Existencial deve observar o Princpio da Reserva do Possvel. Os direitos

ligados liberdade so facilmente implementados pelo Estado, pois impem sempre uma
absteno, no uma ao. A liberdade negativa. A igualdade, sob o aspecto material, impe
a realizao de direitos sociais: sade, educao, moradia. Portanto, dependem de recursos
oramentrios, de disponibilidade financeira do Estado. Por isso que a expresso Reserva do
Possvel so limitaes oramentrias que o Estado possui em face da demanda infindvel por
direitos sociais. As necessidades sociais so grandes e os recursos so escassos. Quanto mais
pobre o pas, menor a garantia da igualdade. A surge a questo da opo poltica (quem
deve decidir onde sero aplicados os recursos). funo do Poder Legislador e do Poder
Executivo.
Mas o Poder Judicirio pode intervir por meio do Supremo Tribunal Federal, quando
esses Poderes no cumprirem a Constituio e ignorarem as normas de interesse social. Desse
modo, o Ministro Celso de Melo (2001) entende que as normas programticas no podem se
transformar em uma promessa constitucional inconseqente, a Constituio rgida e deve ser
cumprida pelos Poderes, sendo observadas as limitaes oramentrias.
com o aspecto cientfico, a segurana jurdica, mas esquecendo-se do lado justo do contedo valorativo das
normas). As principais caractersticas so: a reaproximao entre o direito e a tica; a importncia dada aos
valores civilizatrios e aos direitos fundamentais; e, a normatividade atribuda aos princpios.
29
Ainda sobre o Mnimo Existencial, os bens e utilidades indispensveis devem

condizer com uma vida humana digna. H duas correntes acerca desses bens: na primeira no
h um contedo definido, varia de acordo com a poca, o local e a demanda da sociedade; e
na segunda, a sade, o ensino fundamental obrigatrio e gratuito (inciso I do artigo 208, da
Constituio Federal) a moradia (entendido como a construo de abrigos para que a pessoa
possa se recolher durante a noite), tm por finalidade tornar a construo do Mnimo
Existencial vivel a exigncia destes direitos do Estado.
Para afirmar essa segunda corrente, Ana Paula de Barcellos (2002, p. 245-246 e
p.305) aduz o seguinte:
A limitao de recursos existe e uma contingncia que no se pode ignorar.
O intrprete dever lev-la em conta ao afirmar que algum bem pode ser
exigido judicialmente, assim como o magistrado, ao determinar seu
fornecimento pelo Estado. Por outro lado, no se pode esquecer que a
finalidade do Estado ao obter recursos, para, em seguida, gast-los sob a
forma de obras, prestaes de servios, ou qualquer outra poltica pblica,
exatamente realizar os objetivos fundamentais da Constituio. A meta
central das Constituies modernas, e a da Carta de 1988 em particular, pode
ser resumida, (...), na promoo do bem-estar do homem, cujo ponto de
partida est em assegurar as condies mnimas de sua prpria existncia.
Ao apurar os elementos fundamentais dessa dignidade (o mnimo
existencial), estar-se-o estabelecendo exatamente os alvos prioritrios dos
gastos pblicos. Apenas depois de atingi-los que se poder discutir,
relativamente aos recursos remanescentes, em que outros projetos se poder
investir. O mnimo existencial, como se v, associado ao estabelecimento de
prioridades oramentrias capaz de conviver produtivamente com a reserva
do possvel. (...) O ncleo sindicvel da dignidade da pessoa humana, inclui
como proposta para sua concretizao os direitos educao fundamental,
sade bsica, assistncia no caso de necessidade e ao acesso Justia,
todos exigveis judicialmente de forma direta.
A diferena do Mnimo Existencial dos outros direitos sociais o fato de que com
relao a eles o Estado no poderia alegar essa limitao oramentria. Ele deve primeiro
atender os direitos indispensveis dos cidados, por meio do acesso justia, para que tenham
uma vida digna, e aps essas premissas, decidir onde vai aplicar o restante do oramento.
Assim, no se aplica a Reserva do Possvel ao Mnimo Existencial, que meta prioritria.
30
A Dignidade da Pessoa Humana tem destinatrios dos direitos e deveres relativos a

ela, que so: os direitos, que seus destinatrios tm desde os nascituros at os que j
faleceram, em aspectos determinados. Da poder se visualizar o alcance do acesso justia,
eis que abrange a pessoa antes de nascer e at mesmo aps a morte; e os deveres, de que so
destinatrios tanto o Estado quanto os particulares.
A Dignidade da Pessoa Humana (valor constitucional supremo) vai influenciar na

criao de vrias normas dentro do ordenamento jurdico, bem como na sua interpretao. O
Supremo Tribunal Federal julga atualmente duas aes em que se discute a Dignidade da
Pessoa Humana: Ao de Descumprimento de Preceito Fundamental n 54 (aborto do
anenceflico) e Ao Direta de Inconstitucionalidade n 3.510 (contra art. 5, da Lei de
Biossegurana, que permite a pesquisa com clulas embrionrias conseguidas de embries
humanos produzidos por fertilizao "in vitro", com a finalidade de terapia e pesquisa).
Na Ao de Descumprimento de Preceito Fundamental n 54, que tem como pedido a

antecipao teraputica do parto, no caso de anencefalia, tem a finalidade de no ser
enquadrada como forma de aborto. O que se pretende que a pessoa tenha autonomia para
decidir se quer ou no levar a gravidez at o final. Os fundamentos dessa ao so:
a) a antecipao teraputica do parto no aborto (atipicidade da conduta). As
normas que criminalizam o aborto protegem o Direito Vida. De acordo com o ordenamento
jurdico, o fim da vida ocorre com a paralisao da atividade cerebral, quando fica autorizado,
portanto, o transplante de rgos. Juridicamente a vida termina com a morte cerebral, na
anencefalia, no chega sequer a haver atividade cerebral, assim sendo, no h vida a ser
preservada. A morte decorre da m-formao congnita, no da interveno teraputica;
31
b) ainda que considerado como aborto, no seria punvel. No artigo 128 do Cdigo
Penal h duas causas de extino de punibilidade do aborto: o aborto necessrio e o
sentimental. O legislador s no previu o aborto anenceflico entre as excludentes da
punibilidade porque em 1940 no havia os meios cientficos para se detectar com preciso
essa deficincia (interpretao evolutiva do Cdigo Penal);
c) a Dignidade da Pessoa Humana, no que tange a existncia de duas vertentes com
referncia ao direito personalidade, sendo que uma protege a integridade fsica (vida) e outra
que protege a integridade moral (privacidade, honra e intimidade). tortura psicolgica
obrigar uma me gerar um filho que sabe que ir falecer aps o nascimento e tortura fsica,
pois em setenta por cento dos casos h morte intra-uterina, que coloca em risco a vida da
gestante; e preserva-se, ainda, a autonomia da vontade, pois a gestante deve autorizar o
aborto. Deve-se ter em conta, que o Estado brasileiro laico e no confeccional. um Estado
neutro. Ento, os argumentos religiosos devem ser deixados de lado para que as questes
sejam discutidas no mbito tcnico-jurdico. Tanto que a Confederao Nacional dos Bispos
do Brasil no foi admitida como assistente nessa ao, pois se entendeu que ela no
contribuiria para a discusso.
Ainda h outra questo terica sobre a anencefalia: ao decidir pela descriminalizao

do aborto, o Supremo Tribunal Federal estaria interpretando a Constituio Federal, ou
atuando como legislador positivo criando uma nova hiptese de excludente de
antijuridicidade? vedado ao Supremo Tribunal Federal atuar como legislador positivo em
relao ao Princpio da Interdependncia dos Poderes. Por maioria, entendeu que estaria
apenas interpretando a Constituio e, por este motivo, a Ao de Descumprimento de
Preceito Fundamental n54 foi admitida.
32
Assim se pode trazer a baila o direito de ter acesso justia dos nascituros portadores
de anencefalia. Embora nesse caso tenha sido constitudo um curador, pois no havia
defensor. imperioso mencionar que como ele tem direito vida (clusula ptrea), e sendo
ela um dos valores absolutos, tem tambm o direito ao acesso justia e, por derradeiro
tutela jurisdicional. No obstante prevalea o Princpio da Autonomia da Vontade nessa ao,
o Princpio do Acesso Justia em relao ao nascituro deve ser respeitado pelo Princpio da
Dignidade da Pessoa Humana.
Em contrrio aos argumentos dessa Ao de Descumprimento de Preceito

Fundamental, e defendendo o Direito vida do anencfalo, o jurista Carlos Aurlio Mota de
Souza (s.d.), ao ser entrevistado na mdia, no programa Tribuna Independente sobre essa ao
disse que:
O ser humano considerado uma pessoa com dignidade, porque ela a
nica do universo da criao, e que vem ao mundo com trs caractersticas
ou quatro, se quisermos, essenciais que definem o que o ser humano: a
primeira, que a liberdade; a segunda, que vontade; e, a terceira, que a
inteligncia. Mas emoldurando essas trs qualidades, virtudes inatas do ser
humano, temos o sentimento. Ora, as pessoas que nascem com uma
diminuio da inteligncia, como por exemplo, os que tm afetaes
mentais, ou as crianas com sndrome de down, ou algumas outras
caractersticas de que a inferiorizam no campo intelectual, no podem deixar
de ser humana, porque elas continuam a ter liberdade, vontade e sentimento.
So pessoas muito amorosas, carinhosas, so pessoas cheias de vida, e a
capacidade intelectiva no foi absolutamente extirpada, no est reduzida.
Ento, este entendimento ns podemos chamar como um reducionismo:
reduzir a pessoa a apenas a uma das suas caractersticas que o sentimento.
O que no verdade. Ns temos um conjunto de caractersticas que so
essas que fazem o ser, ser chamado um ser humano, a Dignidade da Pessoa
Humana.
A outra ao, a ADIn (Ao Direta Inconstitucionalidade) n 3.510 proposta pela

Procuradoria Geral do Estado pesquisas com clulas-tronco embrionrias com o intuito de
declarar a inconstitucionalidade do art. 5, da Lei n 11.105/05, que tem como fundamento a
tese que o embrio uma pessoa cuja vida e dignidade estariam sendo violadas com essas
pesquisas.
33
Entretanto a doutrina entende, como Silmara Juny de Abreu Chinelato (s.d.), que a
vida no comea com a fecundao, mas com a nidao (vida vivel 14 dia aps a
fecundao), assim no haveria vida e, portanto, violao Dignidade, que pressupe a vida.
Como o fim da vida termina com a morte cerebral, o incio da vida tambm comea
com o incio da atividade cerebral, ou seja, a partir do 14 dia de gestao quando o sistema
nervoso comea a se formar. De qualquer maneira, o embrio uma vida humana em
potencial, mas a lei d proteo adequada. Os embries devem ser utilizados em pesquisa
quando sejam inviveis ou congelados h mais de trs anos, ou seja, quando seriam
descartados. Ento melhor dar-lhes um sentido nobre, que proteger outras vidas, a lei
ainda veda a clonagem e a comercializao destes embries sendo necessrio o consentimento
da gestante. Preserva-se, portanto, o Princpio da Autonomia da Vontade.
Com relao ao Princpio da Autonomia da Vontade, de se citar o caso de

arremesso de ano, que era a principal diverso das casas noturnas francesas na dcada de
oitenta. A atividade foi suspensa por determinao judicial por entenderem que violava a
Dignidade do Ser Humano, pois o reduzia a condio de objeto, em funo do desprezo pelo
seu tamanho.
No entanto, os anes recorreram ao alto comissariado das Organizaes das Naes

Unidas, alegando que a violao da Dignidade ocorria em funo do desemprego, da solido e
da ausncia de renda e no do fato de participarem voluntariamente daquelas atividades.
34
As Organizaes das Naes Unidas mantiveram a deciso, entendendo que a

Dignidade questo de ordem pblica, da decorre a dvida sobre a quem cabe decidir sobre
eventual ofensa Dignidade, prpria pessoa ou autoridade pblica? Eis ento a
possibilidade da aplicao do Princpio da Autonomia da Vontade.
Nesses casos acima enfocados, observa-se o desacordo moral razovel que

quando h uma ausncia de consenso entre posies racionalmente defensveis. O papel do
Estado deve ser o de assegurar a Autonomia da Vontade, ou seja, permitir que a prpria
pessoa decida o que mais conveniente.
Em conformidade com o texto devem ser observados critrios na eficcia horizontal

dos direitos fundamentais, que no foram enfocados no item anterior, por se adaptarem
melhor aos casos concretos trazidos luz desse estudo devido ao Princpio da Autonomia da
Vontade.
Segundo Daniel Sarmento (2003), os direitos fundamentais no se aplicam da mesma

forma nas relaes inter privadas e nas relaes com o Estado. Como exemplo: o Princpio da
Igualdade se aplica diferentemente nas relaes entre pessoas e entre pessoas e o Estado. A
Autonomia Privada tem que ser respeitada no mbito das relaes privadas. H trs critrios
a serem observados:
a)o grau de desigualdade ftica, significa que quanto maior o grau de desigualdade
entre as partes da relao, maior deve ser a proteo dos direitos fundamentais e menor a
proteo da Autonomia Privada, se as partes esto em p de igualdade, a Autonomia Privada
deve ter uma proteo maior;
35
b) a essencialidade do bem, pressupe que quanto mais essencial o bem, maior a

proteo aos direitos fundamentais, quanto menos essencial o bem, maior a proteo
Autonomia Privada;
c) a participao do ofendido, pois se ele consente com o ato, deve ser dada uma
proteo maior Autonomia da Vontade que nos casos em que no h uma participao maior
da vtima ou do atingido.
1.3. Acesso Justia, Cidadania e Democracia
A atual Carta Magna consentiu na ampliao dos direitos fundamentais situados na

esfera pblica que se estabeleceu como princpio democrtico, desse modo o acesso justia
proclama em termos constitucionais: a demanda refreada por direitos no constitucionalizados
na poca em que o Brasil viveu um governo autoritrio16. Ento, a cidadania e a democracia
so conquistas e, acima de tudo, direitos fundamentais interdependentes da Constituio
Federal. Para Philippe Ardant (1992), o cidado inseriu com ele a democracia: no existem
cidados sem democracia, e nem a democracia sem os cidados.
Nesse sentido, tomando os termos latinos Activae Civitatis17 Cidado Ativo que
esto relacionados com a democracia, com o exerccio dos direitos polticos, sociais e civis,
eis que classicamente a participao poltica do povo, o modo pelo qual se passa a exercer
esse direito.
16
Perodo compreendido aproximadamente de 1964 a 1988.

Significa cidado ativo, a aptido ou qualidade de cidado, expresso usada por Jos Alfredo de Oliveira
Baracho (1995).
17
36
A cidadania nasceu na Grcia antiga, mais precisamente na polis grega, era

constituda por homens livres, excetuando as mulheres, os escravos e as crianas. Portanto,
os homens livres que conviviam igualmente tinham direitos e participaes na esfera pblica e
privada naquela democracia limitada. Entre esses iguais, as decises da polis eram
compostas de palavras firmadas sob a retrica e sem o acrscimo da violncia. Essa uma das
primeiras noes de cidadania oriundas no apenas da Grcia, mas tambm da sociedade
romana.
Com o passar dos sculos, da histria poltica, do perodo iluminista que se

caracterizou pela busca da igualdade, e principalmente com o advento da Carta de Direitos da
Organizao das Naes Unidas ONU sobreveio a evoluo social, e a cidadania
atualmente vem consubstanciada basicamente em o direito vida. Isso em decorrncia no
somente de seus direitos, mas tambm de deveres que lhes atribuda, entre eles, pode-se
citar: o voto, meio pelo qual se escolhe os representantes do Poder Legislativo e Executivo; o
cumprimento das leis; o respeito dos direitos sociais, como tambm a educao e proteo de
outrem; a proteo da natureza; a proteo do patrimnio pblico e social do pas; a
colaborao com as autoridades etc. Considerando ento, a cidadania engloba, por assim
dizer, o direito que todos tm de viver dignamente na sociedade e sua relao poltica com os
seus membros.
O acesso justia compreende a cidadania, pois quando um cidado se depara com

qualquer leso ou ameaa ao direito que de certa forma est sendo impelido, por meio da
Carta Magna h a possibilidade dele se valer de seus direitos subjetivos e provocar o Estado
para a busca do efetivo direito, ou seja, que o Estado oferea uma soluo que tenha como
37
pressuposto a segurana jurdica. Assim, denota-se que o acesso justia, tanto o

jurisdicional, como o auto-tutelar, um exerccio de cidadania.
Nesse mesmo desiderato, compreende tambm a democracia o acesso justia. Os

cidados tm como garantia o direito obteno de informaes do Estado referentes aos
Poderes Pblicos, incluindo-se o Direito de Petio e de certides de reparties pblicas; os
remdios constitucionais como o Habbeas Corpus e o Habbeas Data; os remdios jurdicos
como o Mandado de Segurana, o Mandado de Injuno e Ao Popular; alm disso, a
assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprovarem pobreza no sentido da lei, como a
obteno do registro civil de nascimento e de bito.
Os cidados tm direitos a uma clere entrega da prestao jurisdicional, e isso

acarreta uma valorizao da cidadania e da democracia, que pode ser compreendida no
apenas na esfera nacional. Nesse raciocnio, cumpre mencionar o entendimento de Comparato
(1993, p. 89), compartilhado nesse estudo:
A nova cidadania comporta, por duas dimenses: uma universal e outra
nacional. Todo homem, doravante, protegido em seus direitos naturais,
independentemente de sua nacionalidade; mas somente os nacionais so
titulares de direitos polticos.
Significa que o Acesso Justia um princpio no somente da hodierna

Constituio brasileira, e ainda, como Direito Fundamental composto de algumas
caractersticas, como a internacionalizao e a universalidade, que se integram igualmente
Conveno Europia para a Proteo dos Direitos Humanos e Liberdades fundamentais,
precisamente no inciso 1o , do artigo 6o: a justia que no cumpre suas funes dentro de um
38
prazo razovel , para muitas pessoas, uma justia inacessvel. Como tambm o artigo 10 da
Declarao Universal dos Direitos Humanos, aprovado em assemblia Geral das Naes
Unidas em 1948:
toda pessoa tem direito, em plena igualdade, a que a sua causa seja eqitativa
e publicamente julgada por um tribunal independente e imparcial que decida
dos seus direitos e obrigaes ou das razes de qualquer acusao em
matria penal que contra ela seja deduzida.
Igualmente cumpre mencionar a Conveno Americana sobre Direitos Humanos

Pacto de So Jos de Costa Rica que alm de ser recepcionado pelo nosso ordenamento,
abrange o acesso justia, especificamente no seu artigo 8o, expondo de maneira explcita as
garantias judiciais:
Artigo 8o Garantias Judiciais.
1. Toda a pessoa tem direito de ser ouvida, com as devidas garantias e dentro
de um prazo razovel, por um juiz ou tribunal competente, independente e
imparcial, estabelecido anteriormente por lei, na apurao de qualquer
acusao penal formulada contra ela, ou para que se determinem seus
direitos e obrigaes de natureza civil, trabalhista, fiscal ou de qualquer
outra natureza.
2. Toda pessoa acusada de delito tem direito a que se presuma sua inocncia
enquanto no se comprove legalmente sua culpa. Durante o processo, toda
pessoa tem direito, em plena igualdade, s seguintes garantias mnimas:
a) direito do acusado de ser assistido gratuitamente por tradutor ou
intrprete, se no compreender ou no falar o idioma do juzo ou tribunal;
b) comunicao prvia e pormenorizada ao acusado da acusao formulada;
c) concesso ao acusado do tempo e dos meios adequados para a preparao
de sua defesa;
d) direito do acusado de defender-se pessoalmente ou de ser assistido por um
defensor de sua escolha e de comunicar-se, livre e em particular, com seu
defensor;
e) direito irrenuncivel de ser assistido por um defensor proporcionado pelo
Estado, remunerado ou no, segundo a legislao interna, se o acusado no
se defender ele prprio ou no nomear defensor dentro do prazo estabelecido
em lei;
f) direito da defesa inquirir as testemunhas presentes no tribunal e de obter o
comparecimento, como testemunhas ou peritos, de outras pessoas que
possam lanar luz sobre o fato;
g) direito de no ser obrigado a depor contra si mesmo, nem a declarar-se
culpado;
h) direito de recorrer da sentena para o juiz ou tribunal superior.
3. A confisso do acusado some vlida se feita sem coao de nenhuma
natureza.
4. O acusado absolvido por sentena passada em julgado no poder ser
submetido a novo processo pelos mesmos fatos.
5. O processo penal deve ser pblico, salvo no que for necessrio para
preservar os interesses da justia.
39
Em geral, para que os cidados tenham o direito de acesso justia necessrio que
a cidadania seja exercida. Desse modo todos necessitam ter cincia de seus direitos para ter a
capacidade de cumpr-los.
Na atualidade, o Brasil se apresenta como um pas escasso financeiramente, como

tambm intelectualmente, pois existem muitos analfabetos. A cultura, apesar de estar em
evoluo, ainda no foi democratizada no sentido de se alcanar as periferias pobres, como
alguns bairros e favelas. Assim, necessrio a proliferao de instrumentos viabilizadores do
acesso justia para que levem a cidadania e a democracia queles que delas necessitem.
1.4. Acesso Justia e a Garantia do Devido Processo Legal
O acesso justia, mais especificamente o acesso jurisdicional, como princpio

mencionado em epgrafe, est ligado de forma ntima Garantia do Devido Processo Legal,
eis que de um lado assegura aos que desejam a tutela jurdica o exerccio das faculdades
processuais e, de outro lado, o dever do Poder Judicirio de exercer com justia jurisdio.
O Princpio do Devido Processo Legal surgiu aproximadamente h oitocentos anos e

por ser clusula aberta, sobreviveu ao longo da histria, aplicando-se aos mais variados tipos
de procedimentos, porm seu contedo vem mudando gradativamente, de acordo com a
realidade de cada fase histrica, pois so as necessidades de cada sociedade em determinado
momento histrico que preenchem o contedo do processo legal (abertura eterna).
40
A par disso, de se lembrar que no perodo do absolutismo o rei no motivava suas

decises, ao contrrio do que acontece hoje (Princpio do Juiz Natural). Futuramente ser
criado o conceito do Devido Processo Legal eletrnico. O Devido Processo Legal um
princpio me, um gerador de outros princpios: Contraditrio, Juiz natural, Motivao etc.
Esses princpios brotaram do Devido Processo Legal ao longo da histria em face de ser ele
uma clusula aberta eterna.
O Devido Processo Legal se apresenta em duas dimenses: a formal Devido

Processo Legal Processual (Procedure Due Process Devido Processo Formal), e a
Substancial Material ou Substantivo (Substantive due process Devido Processo
Substancial).
No Devido Processo Legal Processual a dimenso puramente processual e formal.

um conjunto de garantias processuais mnimas, mdulo processual bsico a ser respeitado
(Garantias Processuais do Contraditrio, da Motivao, do Juiz Natural etc).
No Devido Processo Legal Material ou Substantivo, segundo Kelsen (1998), o direito

fenmeno lgico, cuja forma no muda, mas pode ter qualquer substncia (contedo). Desde
os costumes indgenas at as barbries nazistas o positivismo veio em contrapartida ao
jusnaturalismo. O positivismo justificava as decises arbitrrias na ligao que os reis tinham
com a divindade, mas nem todo contedo permitido, seno estar-se-iam legitimando as
barbries do nazismo e do prprio absolutismo, assim, foi preciso criar um mecanismo para
controlar o aspecto material, o contedo das normas jurdicas. O Devido Processo Substancial
veio como forma de controlar o contedo dessas decises, que so decises em sentido amplo,
eis que engloba a lei, a sentena, o ato administrativo e os negcios jurdicos. As decises
41
jurdicas devem ser substancialmente devidas (justas), devem ser proporcionais, equilibradas,
razoveis.
A lei no deve respeitar apenas o processo legislativo (Devido Processo Formal),

mas tambm deve ser justa (Devido Processo Substancial), sob pena de ser inconstitucional
no aspecto substantivo. Essa concepo veio dos Estados Unidos da Amrica (substantive due
process) e da Europa (Princpio da Proporcionalidade, mecanismo terico criado para criar a
justia das decises). O Supremo entende que so a mesma coisa, apenas com origens
distintas o Princpio da Proporcionalidade decorre do Devido Processo Legal o Princpio
da Proporcionalidade a dimenso substantiva do Devido Processo Legal, e interdisciplinar
(Princpio da Insignificncia no Direito Penal igual ao Princpio da Proporcionalidade).
Na viso de Jos Roberto dos Santos Bedaque (1995, p.18), o Devido Processo Legal
moderno tem a seguinte noo:
Talvez a noo mais importante do direito processual moderno seja a de
instrumentalidade, no sentido de que o processo constitui instrumento para a
tutela do direito substancial. Est a servio deste, para garantir sua
efetividade. A conseqncia dessa premissa a necessidade de adequao e
adaptao do instrumento ao seu objeto. O processo um instrumento, e,
como tal, deve adequar-se ao objeto com que opera. Suas regras tcnicas
devem ser aptas a servir ao fim que se destinam, motivo pelo qual se pode
afirmar ser relativa a autonomia do direito processual.
No h como deixar de mencionar modernamente a concepo de devido processo

legal substancial no ensinamento de Dinamarco (2001, p.94), significando uma garantia que
situa uma autntica barreira ao poder estatal:
Proclamar a autolimitao do Estado no exerccio da prpria jurisdio,
no sentido de que a promessa de exerc-la ser cumprida com as
limitaes contidas nas demais garantias e exigncias, sempre segundo os
padres democrticos da Repblica brasileira.
42
Nesse mesmo raciocnio, Carlos Roberto Siqueira Castro (1989, p.50), aduz que o
devido processo legal substancial um mecanismo de controle axiolgico da autuao do
Estado e de seus agentes.
Data vnia, a Carta Magna no trata s do processo jurisdicional, mas tambm o

administrativo, o legislativo e o privado (relaes particulares), ou seja, qualquer processo de
criao de normas jurdicas. Inclui o processo no estatal. Por conseguinte, as normas de
direito fundamental tm eficcia vertical e horizontal. Com relao eficcia vertical nas
relaes entre o Estado e o cidado protege o cidado contra os abusos do Estado, por conta
do desequilbrio existente entre ambos.
1.5. Princpios do Acesso Justia correlatos a Garantia do Devido Processo

Legal e a Segurana Jurdica
O Princpio do Acesso Justia e a Garantia do Devido Processo Legal por se

entrelaarem nessa proteo constitucional, inserem princpios, sendo que alguns so
importantes ao estudo: Princpio da Ao, Princpio da Autonomia da Ao, Princpio da
Congruncia, Princpio da Imparcialidade do Juiz, Princpio do Juiz Natural, Princpio do
Promotor Natural, Princpio da Inafastabilidade da Jurisdio, Princpio da Efetividade,
Princpio da Durao Razovel do Processo, Princpio da Adequao, Princpio do
Contraditrio e da Ampla Defesa, Princpio da Igualdade das Partes, Princpio da Cooperao,
Princpio da Instrumentalidade e Economia Processual, o Princpio da Precluso ou
Eventualidade e o Princpio do Duplo Grau de Jurisdio.
43
Seguindo a ordem exposta acima e de acordo com o tema, primeiramente h que se

comentar que o Princpio da Ao dirigido a todo cidado que tem, ou no, interesse em
demandar judicialmente, sendo o Poder Judicirio inerte, ou seja, para sua movimentao
dispensa uma provocao a quem tenha interesse. Para corroborar, Jos de Albuquerque
Rocha (1999, p.185), aduz: o exerccio da ao cria para o autor o direito prestao
jurisdicional, direito que um reflexo do poder-dever do juiz de dar a referida prestao
jurisdicional".
Essa movimentao equivale, no somente ao autor, mas tambm ao ru, que

tambm tem, alm do direito de se defender, o de pleitear direitos. Esse princpio, conforme a
situao e, em especial, devido morosidade processual, se torna demasiadamente
procrastinado no sistema processual, pois no so todos que tm o privilgio de ajuizar uma
ao, resultando ento na desolao de seus direitos e culminando num niilismo18. H muitos
obstculos que sero analisados e que fazem parte da morosidade processual, assim como
alternativas que esto se inserindo na sociedade, concretizando com mais celeridade esse
princpio e o acesso justia.
No tocante ao Princpio da Autonomia da Ao, sua aplicao est atrelada ao

Princpio da Ao. Significa que a iniciativa de se impetrar judicialmente no depende de
nenhuma condio ou limite, ou seja, o Poder Judicirio no fechado aos cidados. Na
prtica processual, esse princpio muito utilizado na reconveno, que d ao ru o direito de
pedir contra o autor no mesmo processo, prestao decorrente do mesmo fato.
18
Profunda desesperana, descrena.
44
O Princpio da Congruncia ou da Correlao limita o magistrado aos fatos (causa de

pedir) e pedidos delineados pelos litigantes sob julgamento, precipuamente na sua atuao e
julgamento. Entretanto, em determinados casos, pode o juiz agir ex officio para firmar um
convencimento mais abrangente das provas, que o far julgar a lide de uma forma mais justa,
tanto no processo cvel como no penal. o que ensinam Nelson Nery e Rosa Nery (2003
p.779): quando o juiz tiver de decidir independentemente de pedido da parte ou interessado, o
que ocorre, por exemplo, com as matrias de ordem pblica, no incide a regra da
congruncia. A razo disso est finalizada no Princpio da Livre Investigao das Provas e da
Verdade Real, pois na nova concepo do sistema jurdico, os princpios so ocasionalmente
aplicados de forma mista.
Para que o processo seja dotado de validade, o juiz tem que ser imparcial e
indiferente s partes, ou seja, tem que ser respeitado o Princpio da Imparcialidade do Juiz. O
juiz imparcial, mas no neutro, pois ao solucionar uma lide ele exerce seu poder
jurisdicional como ser humano dotado de ensinos e de um sistema de idias que lhe foram
incutidas ao longo do seu processo de educao e formao cultural. Entretanto, mesmo com
suas convices adquiridas pelo processo de formao, ele tem que ser imparcial s partes e
ao julgamento, no podendo favorecer uma em detrimento da outra. Nesse sentido, Teresa
Arruda Alvim Wambier (2001, p.106), ensina sobre a neutralidade do juiz:
De fato, no raramente deve o juiz agir ( positivamente) para restabelecer o
equilbrio entre as partes, para que estas possam litigar em condies de real
igualdade. Fala-se em neutralidade no sentido de no envolvimento e
conseqentemente no favorecimento de uma das partes, em especial, em
detrimento da outra.
O Princpio do Juiz Natural tem como pressuposto assegurar o Princpio da

Imparcialidade do Juiz, o que aduz Alexandre de Moraes (2002, p.108), eis que "a
45
imparcialidade do Judicirio e a segurana do povo contra o arbtrio estatal encontram no

princpio do juiz natural uma de suas garantias indispensveis". O juiz natural pr-fixado
antes da ocorrncia do fato. A competncia deve estar prevista por normas gerais, abstratas e
impessoais, como no caso de Varas Especializadas, Cmaras de frias, desaforamentos etc.
O Princpio do Promotor Natural no est consagrado na Constituio Federal.

Alguns admitem sua inaplicabilidade em razo do Princpio da Indivisibilidade do Ministrio
Pblico, que alm disso possui natureza diversa do Poder Judicirio: parte no processo.
Quem defende o contrrio baseia-se em termos constitucionais no inciso LII do artigo 5o:
autoridade competente. O Supremo Tribunal Federal est citando atualmente este princpio
em suas decises.
A Inafastabilidade da Jurisdio um princpio decorrido do inciso XXXV do artigo

5o, da Constituio Federal, que est inserido no estudo, porque integra o Princpio do Acesso
Justia. Consagra a no imposio de obstculos aos cidados que queiram pleitear seus
direitos no Poder Judicirio.
Sendo consagrado na Constituio Federal, no que tange a ameaa a direito, tem

um aspecto preventivo, pois dirige-se no s ao legislador, mas a qualquer autoridade, como
por exemplo: o Supremo considerou que determinadas normas de concursos pblicos
violavam esse princpio, porque estabeleciam critrios subjetivos e obscuros. No tocante a
apreciao, pode ser direta ou indireta, pois o Supremo entende que o valor da taxa deve
corresponder ao valor real do servio prestado ou ao benefcio alcanado pela parte, como na
seguinte jurisprudncia:
Taxa judiciria e custas (...). Necessidade da existncia de limite que
estabelea a equivalncia entre o valor da taxa e o custo real dos servios, ou
46
do proveito do contribuinte. Valores excessivos: possibilidade de

inviabilizao do acesso de muitos Justia, com ofensa ao princpio da
inafastabilidade do controle judicial de leso ou ameaa a direito (...). (ADI
1.772-MC, Rel. Min. Carlos Velloso, julgamento em 15-4-98, DJ de 8-9-00)
Com relao ao prvio esgotamento da via administrativa ou outra extra-judicial,

uma exigncia vedada por este princpio, tendo como exceo a Justia Desportiva. Assim, a
norma constitucional originria que pode excepcionar clusula ptrea devido ao Princpio da
Unidade da Carta Magna; no caso do Habeas Data, que exige prova da recusa ou demora, com
a petio inicial (no prvio esgotamento da via administrativa, falta de condio da ao,
ou seja, o interesse de agir), tambm a arbitragem, que questionada perante o Supremo, no
viola o Princpio do Acesso Justia, porque a vontade das prprias partes que afasta a
apreciao do Poder Judicirio, no a lei.
Nesse princpio h hipteses de excluso pela prpria Constituio - questes interna

corporis a competncia do Senado para julgar algumas autoridades, sendo que o Poder
Judicirio no pode analisar o mrito dessas decises; e a competncia da Cmara e do
Senado para julgar seus prprios membros.
No Princpio da Efetividade, preciso criar mecanismos de efetivao dos direitos. O

processo precisa efetivar, realizar os direitos na prtica, em concreto. O ordenamento jurdico
brasileiro est acostumado declarao do direito, aos estatutos. No basta s declarar
direitos (jurisdio), essa a preocupao recente e que interessa ao estudo. Este princpio
est positivado na Constituio como direito fundamental, mas contedo do Devido
Processo Legal. Para Marinoni (2006), o mais importante direito fundamental, pois d
condies para realizar todos os outros direitos, sendo ento, que o processo devido um
processo efetivo.
47
O Princpio da Durao Razovel do Processo prima que o processo no pode ter

dilaes indevidas. O processo deve ter o tempo razovel para garantir o amplo direito de
defesa. A demora do processo conquista histrica, era direito fundamental implcito no
Devido Processo Legal, com previso expressa apenas nos tratados internacionais (Pacto de
So Jos da Costa Rica, Declarao Universal dos Direitos Humanos e a Conveno
Americana e Europia de Direitos Humanos). No tinha previso expressa na Constituio
Federal de 1988, foi incorporada aps o advento da Emenda Constitucional n 45/04. Como a
positivao nova, a doutrina busca na jurisprudncia europia, onde o princpio existe h
mais tempo. Desse modo, os parmetros para se aferir razoabilidade na durao do processo
so: a complexidade da causa, a estrutura do Poder Judicirio, e o comportamento das partes.
No Princpio da Adequao, as leis processuais e os processos devem ser adequados

realizao dos direitos. Se no forem adequados, no so efetivos. No tem previso
constitucional expressa, explica a existncia de uma conjectura geral do processo. A
adequao deve se atentar para os seguintes aspectos: a adequao objetiva, quando atenta
para as peculiaridades do direito material discutido, quando a regra processual criada
atentando para as peculiaridades do direito material, uma regra processual adequada
objetivamente, como os procedimentos especiais, criados para peculiaridades de determinados
direitos, a ao tem o nome do direito (usucapio, aes possessrias, alimentos); a adequao
subjetiva, ou seja, adequadas ao sujeitos que participam do processo, como os prazos
especiais para a Fazenda Pblica, a prioridade para os idosos, a proibio do incapaz nos
Juizados Especiais; e a teleolgica, que se relaciona com a finalidade do processo, o que se
pretende obter, como no caso da execuo, que tem a regra de no poder permitir maiores
dilaes probatrias.
48
H agentes do direito que adaptam esse princpio para um aprimoramento, seria na

prtica, uma evoluo do Princpio da Adequao que vem ocorrendo. Esse princpio era
inicialmente dirigido aos legisladores, mas atualmente e usualmente pode ser dirigido ao juiz,
autorizando-o a fazer a adequao judicial da regra processual criada pelo legislador ao caso
concreto. O juiz pode, se a regra processual inadequada, corrigir a regra para aplic-la em
obedincia ao Princpio da Adequao, como no caso do prazo de defesa (quinze dias) dever
ser alargado, se o autor junta mais de duas mil pginas de documentos com a petio inicial.
Para a peculiaridade do caso, o prazo inadequado e, portanto, pode o juiz dar mais prazo,
sob pena de ofender o Devido Processo Legal. Essa adequao judicial chamada de
Princpio da Adaptabilidade Judicial do Procedimento.
No que tange ao Princpio do Contraditrio e da Ampla Defesa ele tem dupla

dimenso: a formal, que o direito de participar do processo, de ser ouvido, atuar, uma
garantia formal, sendo insuficiente; e a substancial, que o direito de poder influenciar na
deciso, como o direito aos instrumentos de prova das alegaes, se a parte no tem direito de
interferir no convencimento do juiz, o contraditrio apenas formal. a ampla defesa.
No entender de Nelson Nery Jnior (2002, p.137) o Princpio do Contraditrio tem o

seguinte conceito:
por contraditrio deve entender-se, de um lado, a necessidade de dar
conhecimento da existncia da ao e de todos os atos do processo s partes,
e, de outro, a possibilidade de as partes reagirem a atos que lhe sejam
desfavorveis. Os contendores tm direito de deduzir suas pretenses e
defesas, de realizar as provas que requereram para demonstrar a existncia
de seu direito, em suma, direito de serem ouvidos prioritariamente no
processo em todos os seus termos.
Entretanto, existem algumas problemticas relativas a esse princpio como: as

liminares sem ouvir a outra parte, que na regra a garantia do contraditrio anterior deciso.
49
A liminar inaudita altera parte19 mitigao do contraditrio, mas no o elimina, porque ele
fica deferido para depois da deciso. No viola o contraditrio se a deciso for provisria
(com a manifestao da outra parte pode reverter a liminar) e houver perigo (o Princpio da
Proporcionalidade mitiga o contraditrio para reforar o princpio da Efetividade do
Processo). Se a liminar fosse definitiva ela seria inconstitucional.
O magistrado pode examinar questes de ofcio como as questes de ordem pblica

(inconstitucionalidade de lei), que podem ser enfocadas ao processo pelo juiz. Essas questes
fundamentam a deciso do juiz, mas no so suscitadas pelas partes. A parte no manifesta
sobre questo que foi objeto do fundamento da sentena, viola o contraditrio (poder de
influncia). Ento, o juiz pode trazer aos autos questes de ofcio, mas antes da deciso deve
mandar as partes manifestarem-se sobre o fato, sob pena de nulidade.
Como todo princpio, o contraditrio tem que observar os procedimentos

instrumentais quando da sua interposio. Contudo, por ser um princpio de suma importncia
ao acesso justia, sendo ainda absoluto, dispensa tais procedimentos quando no
devidamente observados. o que se decidiu na seguinte jurisprudncia:
Os princpios constitucionais que garantem o livre acesso ao Poder
Judicirio, o contraditrio e a ampla defesa, no so absolutos e ho de ser
exercidos, pelos jurisdicionados, por meio das normas processuais que
regem a matria, no se constituindo negativa de prestao jurisdicional e
cerceamento de defesa a inadmisso de recursos quando no observados os
procedimentos estatudos nas normas instrumentais. (AI 152.676-AgR, Rel.
Min. Maurcio Corra, julgamento em 15-9-95, DJ de 3-11-95)
No Princpio da Igualdade das Partes vigora entre as partes e seus representantes um

tratamento de igualdade dispensado pelo magistrado, com o objetivo de que seus direitos
19
Significa: sem ouvir a outra parte. uma medida de urgncia, em que o magistrado no ouve a parte contrria,
desde que presente a fumaa do bom direito e o perigo na demora. tambm fundada no justo receio que a
parte contrria possa dificultar a medida se tomar conhecimento antecipado dela.
50
pleiteados sejam expostos em condies idnticas. Sua existncia em razo do artigo 5o

caput da Constituio Federal. No direito processual penal, h mais repercusso em relao ao
acusado, justamente pelo fato de existir o jus puniend. Entretanto, no processo civil o Parquet
e a Fazenda Pblica, tm algumas vantagens: como maiores prazos processuais, o direito de
recorrer se a sentena for contra a Unio, os Estados e os Municpios etc. Ainda com relao
aos prazos do Ministrio Pblico e da Fazenda Pblica, h que se ressaltar o Projeto de Lei n
4.331/0120, em andamento, que iguala o Poder Pblico e o particular processualmente.
O Princpio da Cooperao implcito, est relacionado boa-f objetiva. As

pessoas devem se comportar de acordo com a boa-f (cooperar). Qualifica o contraditrio,
torna-o mais tico, refora o dilogo. Altera a participao do juiz na medida que gera para
ele trs deveres: de consulta, devendo ouvir as partes sobre questo sobre a qual ainda no se
manifestaram; de esclarecimento, o juiz, se tiver dvida sobre o pedido da parte, deve pedir
esclarecimento antes de indeferi-lo; e o de proteo, se o juiz se depara com defeito
processual, tem o dever de apont-lo e dar oportunidade de correo.
No Princpio da Instrumentalidade e Economia Processual, o processo instrumento

de realizao do direito material. O direito processual um valor para o processo que deve ser
pensado a partir do direito material. Mas o processo no inferior, nem est subordinado ao
direito material. A relao de complementao, um necessita do outro, ou seja, o direito
material precisa do processo para realizar-se, e o processo necessita do material para lhe dar
sentido, razo de ser e seu contedo. Um processo sempre dispendioso e por isso no pode
20
um Projeto de Lei que trata da prerrogativa do Ministrio Pblico e a Fazenda Pblica tocante aos prazos.
Trata-se da revogao do artigo 188 do Cdigo de Processo Civil. Tem a finalidade de retirar a vantagem que o
Ministrio Pblico e a Fazenda Pblica tem sobre os cidados (aguardam processualmente, quando litigam com
o poder pblico, o prazo legal superior aos deles, sendo quatro vezes maior). Se aprovado, beneficiar no
somente os cidados, mas tambm o poder pblico, o Estado, enfim, a justia. Pois, diante de um processo mais
clere, sero respeitados o Princpio da Economia Processual e o Acesso Justia. Esse projeto de lei est em
andamento, encontra-se na Mesa Diretora da Cmara dos Deputados.
51
exigir procedimentos que encarecem a relao de bens sub iudice, e ainda, no existindo bens
materiais que so alvos da pendncia, deve haver sempre um comedimento nos procedimentos
do processo.
O Princpio da Precluso ou Eventualidade est relacionado com a perda de um

poder jurdico processual (das partes e do juiz). Os alvos da precluso so os poderes
jurdicos. Ela existe para que o processo no retroceda e se repitam atos ou fases processuais,
est ligada segurana jurdica e a celeridade processual. No existe processo sem precluso,
que diferente de justia. Segundo Chiovenda (1998. p.184), a Precluso seria: a perda, ou
extino, ou consumao de uma faculdade processual.
um instituto formal que compe o Devido Processo Legal Formal. lgica, no

analisa o contedo. classificada de acordo com o seu fato gerador: o temporal, que perda
de um poder processual pelo no exerccio em um determinado prazo; a lgica, que significa a
perda de um poder processual em razo de o sujeito ter praticado antes um ato incompatvel
com esse poder, o primeiro ato gera precluso lgica de um comportamento posterior com ele
contraditrio, como se a parte cumpre a deciso espontaneamente, no pode recorrer dela
depois, logicamente incompatvel, visa a evitar o comportamento contraditrio, tem relao
com a lealdade, com a boa-f objetiva; e a consumativa, que perde o poder processual pelo
prprio uso dele.
O poder processual consumvel, no se pode recorrer ou contestar duas vezes. Em

questes de ordem pblica, no h precluso para o exame, pois enquanto pendente o
52
processo possvel examin-las. Tambm, em relao ao reexame de uma questo de ordem

pblica j decidida, h precluso, desde que seja antes do trnsito em julgado da sentena.
O Princpio do Duplo Grau de Jurisdio garante parte o direito de uma reviso na

sentena de primeiro grau com um novo julgamento perante a segunda instncia, ou seja, o
ato jurisdicional que prejudicar um direito ou mrito do litigante, pode ser recorrvel. No
entendimento de Nelson Nery Jnior (1997, p.41), esse princpio:
Consiste em estabelecer a possibilidade de a sentena definitiva ser
apreciada por rgo de hierarquia superior daquele que a proferiu, o que se
faz de ordinrio pela interposio do recurso. No necessrio que o
segundo julgamento seja conferido a rgo diverso ou de categoria
hierrquica superior daquele que realizou o primeiro exame.
Esse princpio tem a finalidade de evitar ou emendar os direitos que so essenciais

segurana jurdica, desde que obedecido os casos que o admitem, e sem o intuito de prorrogar
o acesso jurisdicional, que muitas vezes a parte se utiliza desse princpio para ganhar
vantagem e tempo no processo.
Ainda necessrio referir-se a duas importantssimas garantias relacionadas

segurana jurdica e que esto no cerne do Princpio do Acesso Justia: o Princpio da
Reserva Legal e o Princpio da no Retroatividade da Lei.
O Princpio da Reserva Legal no se confunde com o princpio do direito penal

Nulla Poena Sine Lege Sem Lei No Existe Pena. No direito constitucional significa que
determinados assuntos esto submetidos a tratamento exclusivamente por lei em sentido
estrito (lei ordinria e complementar), bem como a no interveno de rgos estatais que no
exeram a funo legislativa. Assim, o Supremo Tribunal Federal entende:
O princpio constitucional da reserva de lei formal traduz limitao ao
exerccio das atividades administrativas e jurisdicionais do Estado. A reserva
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de lei analisada sob tal perspectiva constitui postulado revestido de

funo excludente, de carter negativo, pois veda, nas matrias a ela sujeitas,
quaisquer intervenes normativas, a ttulo primrio, de rgos estatais nolegislativos. Essa clusula constitucional, por sua vez, projeta-se em uma
dimenso positiva, eis que a sua incidncia refora o princpio, que, fundado
na autoridade da Constituio, impe, administrao e jurisdio, a
necessria submisso aos comandos estatais emanados, exclusivamente, do
legislador. No cabe, ao Poder Executivo, em tema regido pelo postulado da
reserva de lei, atuar na anmala (e inconstitucional) condio de legislador,
para, em assim agindo, proceder imposio de seus prprios critrios,
afastando, desse modo, os fatores que, no mbito de nosso sistema
constitucional, s podem ser legitimamente definidos pelo Parlamento.
que, se tal fosse possvel, o Poder Executivo passaria a desempenhar
atribuio que lhe institucionalmente estranha (a de legislador), usurpando,
desse modo, no contexto de um sistema de poderes essencialmente
limitados, competncia que no lhe pertence, com evidente transgresso ao
princpio constitucional da separao de poderes." (ADI 2.075-MC, Rel.
Min. Celso de Mello, julgamento em 7-2-01, DJ de 27-6-03)
As matrias reservadas lei complementar no podem ser tratadas por outros tipos
de lei, tambm h assuntos que s podem ser tratados por leis ordinrias, como as normas
penais, processuais penais e processuais civis.
Esse princpio pode ser dividido em trs princpios: da Reserva Legal Absoluta, da
Reserva Legal Relativa e o Proporcional.
No Princpio da Reserva Legal Absoluta o assunto deve ser tratado integralmente por
lei em sentido estrito, no pode haver decreto regulamentando-a, so as que no so aplicadas
pela Administrao, como a lei processual.
O Princpio da Reserva Relativa deve ser tratado por lei em sentido estrito, mas parte
da regulamentao pode ser feita por decreto infralegal, como as normas penais em branco,
sendo necessria regulamentao de leis aplicadas pela Administrao, como a previdenciria,
tributria etc.
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O Proporcional, relacionado regulamentao dos direitos fundamentais, sendo a

conjuno do Princpio da Reserva Legal com o Princpio da Proporcionalidade. Portanto a
regulamentao dos direitos fundamentais deve ser feita de modo que fique preservado o seu
ncleo essencial, como o direito de propriedade que pode ser limitado, mas no pode ser
eliminado o seu ncleo.
No Princpio da No-Retroatividade da Lei, sendo direito adquirido, ato jurdico
perfeito e coisa julgada, visa a garantir a segurana jurdica. Desde 1824 todas as
Constituies brasileiras consagraram este princpio com exceo da Constituio Federal de
1937 ( conhecida pejorativamente como Constituio Polaca, por ter sido fundamentada na
Constituio da Polnia pelo Presidente Getlio Vargas, foi a primeira constituio autoritria
republicana brasileira). Na Alemanha este princpio no existe na Constituio.
Neste princpio h trs excees: as leis penais mais benficas; as leis fiscais, desde
que favorveis ao contribuinte, pois o Supremo entende que a proteo dada ao indivduo
contra o Estado; e as leis interpretativas, que so feitas com o intuito de retroagir, como a
interpretao autntica (o prprio ente que elaborou a norma faz a sua interpretao), a lei
interpretativa retroage vigncia da lei anterior, mas no pode violar o direito adquirido, o ato
jurdico perfeito e a coisa julgada.
De acordo com toda exposio dos princpios acima, importante ressaltar a

importncia dos mesmos, pois estes so verdadeiros sustentculos do direito. Desse modo,
justo trazer a baila o entendimento de Espndola (1999, p.47 e 48), que aduz:
Pode-se concluir que a idia de princpio ou sua conceituao, seja l qual
for o campo do saber que se tenha em mente, designa a estruturao de um
sistema de idias, pensamentos ou normas por uma idia mestra, por um
pensamento chave, por uma baliza normativa, donde todas as demais idias,
pensamentos ou normas derivam, se reconduzem e/ou subordinam.
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Nesse mesmo desiderato, o Vocabulrio Jurdico de Plcido e Silva (1989, p.447),

assim esclarece:
os princpios jurdicos, sem dvida, significam os pontos bsicos, que
servem de ponto de partida ou de elementos vitais do prprio Direito.
Indicam o alicerce do Direito. E, nesta acepo, no se compreendem
somente os fundamentos jurdicos, legalmente institudos, mas todo axioma
jurdico derivado da cultura jurdica universal. Compreendem, pois, os
fundamentos da Cincia Jurdica, onde se firmaram as normas originrias ou
as leis cientficas do Direito, que traam as noes em que se estrutura o
prprio Direito. Assim nem sempre os princpios se inscrevem nas leis. Mas,
porque servem de base ao Direito, so tidos como preceitos fundamentais
para a prtica do Direito e proteo aos direitos.
No entanto, o acesso justia tem se revelado carente no sistema jurdico brasileiro,

se sopesar o texto constitucional em consonncia com a realidade processual em tela, pode-se
concluir que existem vrios obstculos que se antepem ao diligente pleito dos direitos
oferecidos pelo Estado de Direito21, os quais so: a morosidade processual, a pobreza e o
desconhecimento do direito; porm esses obstculos no so taxativos, sero propostos
somente porque, luz deste trabalho, tm uma importncia valorativa.
21
firmado pelos princpios constitucionais e fundamentado pela segurana e a certeza jurdica. Engloba por
assim dizer, as relaes dos cidados no mbito judicirio, juntamente com suas decises, sendo que seus
objetivos so: proteo das liberdades individuais, reconhecimento e aplicao dos direitos que so emanados
por ele.
56
CAPTULO
2.
MOROSIDADE
PROCESSUAL:
OBSTCULOS
SOLUES
A morosidade processual brasileira oportunamente, diante daqueles que no obtm

uma prestao jurisdicional clere, um problema que os afeta, culminando num niilismo. So
os cidados e as partes as que j protocolizaram um pedido que conhecem as vrias leses
que no so apenas materiais, portanto refletem subjetivamente e objetivamente na sociedade.
Essas leses so to profundas, que ao receberem a prestao jurisdicional pleiteada, o direito
reconhecido ou pedido, deixa de ter relevncia as partes. Isso acontece muito na realidade
prtica processual, com mais nfase na cvel. esse, o paradigma que cerca os que no
conseguem acessar a justia.
O Poder Judicirio brasileiro amplo no que tange a sua estrutura normativo-juridico

processual. Foi inspirado em parte no direito francs napolenico, no direito anglo-saxnico e
no direito americano. Na sua estrutura esto princpios que integram o Estado Democrtico de
Direito, de acordo com o artigo 1o da Constituio Federal do Brasil:
A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos
Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado de
Democrtico de Direito e tem como fundamentos:
I a soberania;
II a cidadania;
III a dignidade da pessoa humana;
IV os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa;
V o pluralismo jurdico.
Por meio desse dispositivo constitucional, o Poder Judicirio tem como

responsabilidade o dever de solucionar de acordo com o Princpio da Celeridade ou Brevidade
Processual trazido ao campo constitucional por meio da Emenda Constitucional n45/04
as lides ou conflitos que lhe so apresentados, com a finalidade da igualdade e do Estado
Democrtico de Direito. Isso significa que o Estado, por meio do aparelho Judicirio, tem o
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compromisso de transformar uma realidade conflitiva, em positiva aos parmetros da justia e

do bem-estar social de acordo com a funo jurisdicional.
A finalidade do Estado Democrtico de Direito, a ttulo memorvel, muito

discutida pelos agentes do direito, pois na realidade poltica e jurdica no assume o carter
integral do Estado, da democracia ou do direito. Os representantes do povo, como
costumeiramente notrio, no assumem o compromisso firmado entre seus eleitores,
desfigurando por assim dizer, como conseqncia, democracia e o direito. J.J. Calmon de
Passos (1999, p.92), acentua que a existncia do Estado Democrtico de Direito, embora fale
em Estado de Direito Democrtico, integral quando:
Em palavras mais simples s Estado de Direito Democrtico aquele em
que todo e qualquer detentor de poder poltico s pode exercit-lo nos
limites de sua competncia, sujeitando-se responsabilizao social quando
faltar esse dever. Outrossim, s Estado Democrtico de Direito aquele em
que as entidades e rgos responsveis pelo exerccio do poder poltico, nos
limites de sua competncia, submetem-se a recprocos controles, com vistas
atuao tanto quanto possvel harmnica, sem prejuzo de sua autonomia
(ausncia de vnculos hierrquicos) nunca independncia (ausncia de
responsabilidade), o que tambm vale para o Judicirio, no apenas para o
Legislativo e para o Executivo. Donde ser negao do Estado de Direito
Democrtico toda a funo da organizao jurisdicional que se mostre em
desacordo com as exigncias fundamentais.
Contudo, essa responsabilidade do Poder Judicirio muitas vezes obstada pela

morosidade processual, acarretando prejuzos e danos aos cidados, pois ao Estado no
admitido cunhar qualquer empecilho que iniba o acesso justia. Assim sendo, alm de
oferecer uma prestao jurisdicional eficaz, o Estado deve promover de modo justo os meios
legais utilizados pelos cidados que desejam essa prestao com celeridade e facilidade.
A nota caracterizadora da morosidade processual brasileira se refere ao

desajustamento pendente entre os procedimentos e os processos, tanto ao juzo a quo, quanto
ao ad quem, no caso, o Princpio do Duplo Grau de Jurisdio. Com relao a este, notrio
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que um processo no Estado de So Paulo, mas especificamente na esfera cvel e relacionado

com certos casos de cobrana ou execuo leva anos para ser julgado. Junte-se a isso o fato de
que h processos que acabam sendo submetidos ao Supremo Tribunal Federal, tudo isso em
nome da segurana jurdica.
Isso ocorre devido o sistema processual comportar o Princpio da Ampla Defesa e os

Incidentes Processuais22, que, embora legais e por se referirem ao formalismo processual,
quando utilizados de maneira usual (e, com o propsito de estagnao processual), se dirigem
mais s questes formais, do que as pleiteadas no processo, ou seja, propriamente o direito em
si. Ainda, no se pode deixar de citar o poder decisrio do magistrado que desse modo,
conduzindo o processo de maneira que atinja a celeridade e a prestao jurdica, ser um
empecilho a menos para a lentido processual.
O Brasil compe um territrio demasiadamente extenso. De acordo com sua

geografia dividido em vrias regies, entre elas, as mais desenvolvidas economicamente so
a sul e a sudeste. Ocorre que o mesmo procedimento processual, no que diz respeito
principalmente a prazos, adotado de maneira uniforme por toda a nao.
Entretanto, isso nas regies de pouco desenvolvimento, como a norte e a nordeste,

dificultam a presteza jurisdicional. Pois como os prazos so os mesmos, e a maioria das
cidades, ou vilarejos, no dispem de transportes rpidos e estradas boas, o transporte ainda se
faz de canoa, cavalo, jegue e at mesmo a p, dimanando no impedimento processual.
22
Os Incidentes Processuais (impugnao ao valor da causa, impugnao concesso dos benefcios da

assistncia judiciria, suspeio, interveno de terceiros etc) provocam um distanciamento processual em
relao aos procedimentos normais, desviam o principal da lide, ou seja, o direito pleiteado. Por assim dizer, eles
tem como caracterstica o fato de prejudicar a apreciao do mrito.
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Por dispositivo legal pode o magistrado prorrogar alguns prazos, o que no ajuda na
celeridade, eis que em se tratando de um direito que requer urgncia, o acesso justia acaba
sendo obstado. Mas, em alguns Estados, como se ver adiante, j foi instalada a Justia
Itinerante, que vem a ser um fator que cotiza para o acesso justia. No obstante isso, para o
Brasil, como territrio e Nao, alcanar uniformemente um acesso justia clere, faz se jus
uma diversidade procedimental que esteja em consonncia com a realidade demogrfica e
econmica, com a finalidade de atender os direitos atingidos dos cidados de cada Estado.
H, tambm, outros fatores que dificultam, ou impedem, o acesso ao judicirio, que

esto relacionados intimamente com sua administrao. Entre eles, pode-se citar
primeiramente o oramento, que autorizado pelo Poder Executivo, sendo que a sua liberao
em valores pecunirios muito pequena em relao aos outros Poderes, impossibilitando
assim, outro fator de acesso, como a informatizao dos fruns brasileiros. Em muitos deles a
informtica utilizada de maneira rara, no so todos os departamentos forenses que a
utilizam, dificultando a celeridade processual. A realidade das regies mais desenvolvidas
bem diferente das outras menos desenvolvidas economicamente que no usufruem o benefcio
da informtica.
Alm desses fatores j citados, que inibem a celeridade processual, existe outro fator
que compe atualmente uma deficincia do Poder Judicirio, esse consiste na falta de
funcionrios (servidores) e, principalmente, de magistrados para a realizao de suas tarefas,
precipuamente na tarefa julgadora. Na dimenso processual brasileira, sem mencionar
grficos ou tabelas demonstrativas, fcil a percepo da insuficincia de juzes em relao
ao nmero de habitantes, basta apenas verificar em cada Juzo e Tribunal a quantidade de
60
processos que cada autoridade julgadora tem para jurisdicionar, a exemplo disso, de se notar
que a distribuio de certos recursos em determinados casos muito demorada.
Havendo a falta de juzes, isso concorre para outro problema que contribui na
demora da prestao jurisdicional. Alguns magistrados no se curvam realidade que cada
vez mais se acentua: a presena do jusnaturalismo23 em face do positivismo24 kelseniano.
Atualmente existe uma tendncia da aplicao do neo-positivismo (ou ps-positivismo). O
objetivo conjugar o jusnaturalismo e o positivismo, pois o principal valor do jusnaturalismo
era a justia (contedo), mas pecava pela falta de segurana jurdica (forma), e o positivismo
o inverso, preocupava-se com a forma, mas esquecia-se da justia.
Entretanto, no so todos os juzes, incluindo tambm alguns agentes do direito

(advogados, promotores pblicos, defensores pblicos, procuradores da justia e etc), que se
curvam a essa tendncia, que no apenas doutrinria ou terica, mas tambm
comportamental. O sistema processual brasileiro est aculturado com uma imensido de
recursos desnecessrios, que s vm dificultar o pleito jurisdicional. Com essa tradio se
torna complicado uma renovao mental e posicional dos agentes do direito em face do
progresso das relaes sociais.
Na antiguidade existia um decreto em face da delonga sentencial. O magistrado que

agisse morosamente em dar uma sentena era obrigado a levar o litigante para sua casa e
sustent-lo at que provesse a sentena. Foi uma medida imposta pelo imperador Carlos
23
Jusnaturalismo deriva do direito natural, tem como caracterstica a negao de leis que se revelam injustas
perante a sociedade e ao Judicirio. Deriva assim, da justia.
24
Positivismo advm da Teoria Pura do Direito, de Hans Kelsen (1998). Prima por um ordenamento baseado em
leis que emanam dos respectivos rgos estatais. Sua aplicao consiste numa ordem estabelecida, a lei
positivada no sistema jurdico que a medida da justia; mesmo ocorrendo de uma lei em vigor ser injusta, ela
considerada obrigatria e vlida, ou seja, o direito dominante em face da imposio legal na sociedade,
obstante ser justo ou injusto. Ele reduziu o objeto do direito a norma.
61
Magno com a finalidade de ensejar aos juzes no negligenciarem a sentena ao interessado.

Se na atualidade houvesse a aplicao desse decreto em relao tambm a todos os outros
agentes do direito, certamente no haveria a morosidade no processo. Assim, de suma
importncia no processo a atividade exercida pelo magistrado, pois dela podem resultar
prejuzos s partes. Nesse sentido, Antonio Carlos Wolkmer (2003, p.147) discursa sobre a
importncia da atividade do magistrado no que se aduz:
O magistrado, portanto, no se limita atividade de natureza meramente
interpretativa ou dedutiva daquilo que lhe dado, mas sua tarefa consiste na
revelao de uma forma jurdica mais adequada, mais elaborada e mais
sistematizada. Conseqentemente, a sentena judicial emanada do Juiz
adquire, no s validade formal como tipificao de preceito imperativo e
obrigatrio. Faz-se necessrio sem dvida, assinalar que tais disposies
judiciais so inegavelmente parte do direito positivo, na medida em que
tanto so respeitadas pelos litigantes e acatadas pelos tribunais, quanto
reiteradamente incorporadas pelo legislador do Direito positivo. O papel do
Juiz acentuadamente marcante, no s como recriador atravs do processo
hermenutico, mas tambm como adaptador das regras jurdicas s novas e
constantes condies da realidade social.
Muitos agentes do direito, como tambm os servidores da justia de maneira geral, se

encontram presos num crcere mental25, ou seja, transmitem suas posturas ultrapassadas
embasadas num positivismo antigo, restrito ao formalismo legal, que refletem de modo
constante na prtica processual. Muitos deles no acompanham a evoluo do pensamento e
conduta dos partcipes e no-partcipes da sociedade, o dinamismo da cultura, e o avano da
modernidade. Ainda persistem em condutas, atos que no necessitam ser mais utilizados no
processo, vindo somente a contriburem para a lentido em que se encontra o sistema
processual. Embora de se ressaltar que ele j foi concebido para ser lento, como tambm
para atender uma classe dominante, pois o direito imposto, imposto por essa classe. Para
corroborar esse pensamento, Roberto Lyra Filho (2002, p.08) aduz:
25
Expresso que designa uma espcie de dominao. Coage ou impede culturalmente a liberdade de
desenvolvimento intelectual de indivduos que pertencem a uma determinada classe. Desse modo, a dominao
realizada como vetor do pensamento, no sendo necessrio outros expedientes para se dominar o mundo por
exemplo, por meio do pensamento que se pode domin-lo.
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A lei sempre emana do Estado e permanece, em ltima anlise, ligada

classe dominante, pois o Estado, como sistema de rgos que regem a
sociedade politicamente organizada, fica sob o controle daqueles que
comandam o processo econmico, na qualidade de proprietrios dos meios
de produo. Embora as leis apresentem contradies, que no nos permitem
rejeita-las sem exame, como pura expresso daquela classe, tambm no se
pode afirmar, ingnua ou manhosamente, que toda legislao seja Direito
autentico, legtimo e indiscutvel. Nesta ltima alternativa, ns nos
deixaramos embrulhar pacotes legislativos, ditados pela simples
convenincia do poder em exerccio. A legislao abrange, sempre, em
maior ou menor grau, Direito e Antidireito: isto , Direito propriamente dito,
reto e correto, e negao do Direito, entortado pelos interesses classsticos e
caprichos continustas do poder estabelecido.
H uma relao de dominao e subordinao presente na sociedade. Assim, o que

predomina sempre a classe capitalista, pois os juzos que prevalecem so da classe
dominante capitalismo, pelo fato de impor a pertinente estrutura de poder as regras de
convivncia impostas so as seguidas indiscutivelmente na grande parcela do Poder
Judicirio.
Em um processo judicial, o fator que mais se agua o tempo, pois ele sacrifica os
litigantes que precisam ter seu direito atendido para a continuao do bem-estar social,
principalmente para as partes hipossuficientes, que na suas realidades no tm estruturas para
suportarem a morosidade do trmite processual, ou seja, so as partes litigantes que no tm
condies financeiras para arcar com as custas processuais e, inclusive, com os honorrios
advocatcios. So as pessoas consideradas pobres no sentido da lei. So assistidas
processualmente pela defensoria pblica ou pela assistncia judiciria. Portanto, se houver
como mencionado em epgrafe, uma colaborao para o deslinde da causa, como navalha de
ockham26, por parte dos agentes do direito e tambm pelos funcionrios forenses (cartorrios,
escreventes etc), haver mais presteza na pendncia processual, amenizando mais um fator
que impede a morosidade no acesso justia.
26
uma tica filosfica do termo simplifique. Em geral, a soluo mais simples para questes ou problemas
a mais correta.
63
A Nao brasileira formada quase na sua totalidade por pessoas que no puderam,
por muitas circunstncias freqentar uma escola, qui um estudo de nvel superior. Toda essa
causalidade no tocante principal, a pobreza, que se insere em quase um tero dos
brasileiros. par dessa situao, em relao ao acesso justia, alm de repercutir no custeio
de um advogado, transcende ao desconhecimento do direito. Dessa maneira, evidencia-se que
a maior parte da sociedade carente de educao e recursos financeiros, no tem aptido para
reconhecer que titular de um direito e que este passvel de proteo, assim nenhum
cidado poder gozar amplamente das garantias constitucionais.
De acordo com o caso em tela, a Ordem dos Advogados do Brasil que a maior
entidade civil de representatividade no Brasil elaborou por meio da cooperao de
advogados, juzes e professores, um projeto que se nomeia: OAB vai Escola, que tem a
finalidade de levar ao estudante do ensino mdio, de forma dialtica, alguns conhecimentos
elementares do direito brasileiro, como a cidadania; o direito trabalhista CLT (Consolidao
das Leis Trabalhistas), incluindo-se os acidentes de trabalho e a empregada domstica; os
alimentos, a separao, o concubinato; sobre as infraes cometidas na adolescncia, as
drogas, o roubo e o furto; e o tribunal do jri.
So conhecimentos que esto sendo transmitidos por meio de palestras e cursos,

acumulando como perspectiva da educao do jovem brasileiro, contribuindo para a
banalizao da ignorncia e a preveno da violncia; visando tambm, o fortalecimento do
Estado de Direito e ampliao das Garantias Constitucionais. Desse modo, o cidado ao
procurar o Judicirio para obter uma prestao jurisdicional justa, ter subjetivamente a noo
de alguns direitos principais.
64
2.1. Aspectos da Emenda Constitucional n45/04 e da Smula Vinculante
A Emenda Constitucional n45/04, conhecida como a Lei da Reforma do Judicirio,

adveio da necessidade de um Judicirio mais clere, dimanando a problemtica qual se
insere: a relao entre o tempo e o processo.
Contribuiu diametralmente ao estudo, com a incluso do inciso LXXVIII no artigo 5o

da Constituio Federal, o seguinte: a todos no mbito judicial e administrativo, so
assegurados razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua
tramitao.
Ento, o processo judicial ou administrativo, aps essa emenda, tem que ter uma
durao que seja razovel s partes. Mas qual seria esta durao? Eis que mesmo com o
advento dessa emenda ainda precisa-se urgentemente de mais celeridade nos processos do
ordenamento jurdico brasileiro, como j mencionado no presente estudo.
Percebe-se que a durao de um processo tem que satisfazer as partes. Da

estabelecer que esta durao seja observada pelos juzes e pelas partes. Desse modo os prazos
processuais, no tocante a sua prtica e a deciso jurisdicional, tm que estar em harmonia para
satisfao das partes e a celeridade na demanda.
De acordo com o inciso XV do artigo 93, da Constituio Federal, a Emenda n45/04

trouxe como garantia ao cidado em relao ao processo o seguinte: a distribuio dos
processos ser imediata, em todos os graus de jurisdio. Por meio desse dispositivo
65
constitucional em anlise, se verifica que os agentes do direito tm a obrigao de avaliar os

mltiplos procedimentos, normas processuais e a prpria lei, com a finalidade de se aplicar
devidamente a celeridade e eficcia da tutela jurisdicional.
importante nessa explanao assinalar uma perspectiva para o fim da morosidade

que atinge os brasileiros. Existe um movimento que conscientiza o Estado e o Poder judicirio
em face de um acesso justia mais clere Pacto de Estado por uma Justia mais Rpida e
Republicana que ganhou fora aps a introduo da Emenda Constitucional n45/04.
Esse pacto consiste na mudana de leis penais, trabalhistas e cveis. Na esfera cvel, a
principal mudana diz respeito ao dispositivo processual que limita as partes a interporem
recursos visando protelao das demandas nos tribunais superiores.
De acordo com esse pacto, se uma parte apelar no interromper o implemento da

sentena judicial prolatada por um juiz a quo. Desse modo, se for aplicado esse pacto no
sistema processual os tribunais sero aliviados de recursos protelatrios, o que os desafogar,
trazendo mais celeridade segurana jurdica aos cidados.
A Emenda n45/04 trouxe tambm ao campo jurdico a Smula Vinculante, que veio
para agilizar a prestao jurisdicional.
As Smulas Vinculantes so enunciados jurisprudenciais, que conjeturaram

entendimentos harmnicos entre tribunais, com finalidade de serem impostas no ordenamento
jurdico. Ou seja, so pronunciamentos jurisdicionais, originrios de reiterados julgados pelo
66
Supremo Tribunal Federal, e que fazem com que os juzes, e os rgos pblicos da
administrao indireta se baseiem nesses pronunciamentos jurisdicionais.
Entretanto, h uma corrente, como Djanira Maria Radames de S (2006) entre outros,
no sentido de que os juzes so obrigados a cumprirem exatamente a smula, pois o que pode
ocorrer que se deparando com casos iguais aos decididos pelo Supremo, como vinculante, o
juiz tem que aplicar a smula automaticamente. Mas nem todos os casos so totalmente
iguais, por isso, eis o pensamento de Raimundo Bezerra Falco (2000, p.162 ) no que aduz:
Efetivamente, a esperana de encontrar fatos iguais , na quase totalidade
das vezes, uma v esperana quando se cogita de fatos da vida dos homens.
Essa exigncia de nova e boa interpretao dos fatos de relevncia quando
atentamos para a verdade de que a primeira soluo pode ter sido errada, de
sorte que continuar aplicando pode implicar apenas uma continuao do erro
antes perpetrado.
Ento, segundo esse posicionamento, a Smula Vinculante no leva em conta o

carter especfico de cada situao e por ser padronizada, pode no ser compreensvel em
casos que no sejam totalmente semelhantes.
Entretanto, em sentido contrrio, Carlos Aurlio Mota de Souza (1996), diz que a lei
e a Smula Vinculante so institutos que no convergem. Eis que a lei advm de um processo
legislativo e a Smula Vinculante de casos concretos julgados que so anlogos pelos
tribunais, e que no tm vinculao com o cidado.
Assim, diante do Princpio da Independncia entre as funes do Estado, pode-se

concluir que as smulas com efeitos vinculantes no interferiro na atividade jurisdicional do
magistrado.
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Percebe-se que com relao ao julgador, a sua funo diante de um caso concreto no
apenas de fixar a norma, mas de interpret-la o que vem garantir a segurana jurdica. Desse
modo, Joo Baptista Herkenhoff (2002, p.108):
Caber ao juiz, como cientista do direito, como socilogo, no desempenho
de um poder poltico, fazer a justia do caso individual, vencendo, quer a
insensibilidade da lei para acudir a situaes particulares imprevistas, quer o
seu atraso para adaptar-se emergncia de fatos novos.
Com relao morosidade processual, essa smula foi bem vinda no que diz
referncia s causas repetidas ou repetitivas (so as que tm o mesmo pedido, a mesma
fundamentao jurdica, que so propostas em larga escala), ou a questes mais correntes,
pois ela foi instituda pelo Supremo, com o escopo de compendiar teses jurdicas j acordadas
em seus julgados, o que contribuir para celeridade do sistema jurdico brasileiro.
2.2. Aspectos da Lei n11.419/06 que Dispe sobre a Informatizao do Processo

Judicial
Essa lei entrou em vigor no ms de maro desse ano. Diz respeito ao processo
eletrnico, recente e vai contribuir muito para a celeridade processual, pois ao se
protocolizar um processo, perde-se muito tempo no cartrio, os cartorrios tm que enumerlos, encap-los, carimb-los etc, ou seja, um outro bice ao acesso justia.
Essa lei trouxe celeridade aos atos processais por meio da tramitao dos processos
que requerem uma assinatura digital, sendo uma para o credenciamento do advogado e outra
com a finalidade de serem os certificados documentos pela internet. Entretanto, essa uma
opo do tribunal, pois a lei no adotou um sistema que seja unnime. Porm, a Ordem dos
68
Advogados do Brasil oferece gratuitamente essa assinatura com a finalidade de certificao de

documentos pela internet.
Nas peties iniciais, bem como suas autuaes, os atos processuais tero um
protocolo sem a necessidade dos servios notariais, o qual ser eletrnico. Assim, tambm
todos os documentos sero digitalizados, havendo algumas ressalvas na lei. Ainda, se houver
a necessidade da ampla defesa, as declaraes podero ser convertidas na verso datilogrfica
( 1, do artigo 417 do Cdigo de Processo Civil). Essa caracterstica imposta por essa nova
lei amenizar a delonga processual.
O Processo Judicial Eletrnico um paradigma que assevera a celeridade processual.

legislao extravagante e visa a desconstituir a burocracia acirrada na protocolizao dos
processos no Brasil e impor um sistema eletrnico processual que descaracteriza toda a
papelada, um intrito da chamada Justia sem Papel27.
O processo digital est se arraigando com sutileza no sistema jurdico brasileiro, pois
no so todos os Juzos que tm capacidade para suportar tal inovao. necessrio que todos
disponibilizem de informatizao digital capaz de contribuir com essa lei e a celeridade
processual. Contudo, o Supremo Tribunal Federal j disponibiliza o processo virtual, por
meio da protocolizao de recursos extraordinrios, sendo assim, j se tem como uma
perspectiva do adimplemento digital processual no Brasil.
27
Projeto que visava implantar com parcerias de entes privados (Ministrio da Justia, Fundao Getlio Vargas
e a Souza Cruz), a informatizao tecnolgica no Poder Judicirio, sendo suspenso por um desembargador
federal, pelo fato do poder pblico no poder se sujeitar aos entes privados.
69
2.3. Inovaes da Lei n. 11.382/06 Relativas ao Processo de Execuo
O sistema processual vigente foi concebido para ser lento, e de fato o foi, como j
mencionado. Se analisar uma litigncia relacionada cobrana de ttulo extrajudicial, judicial,
ou que est na iminncia de o ser, vantajoso para o causdico defender os interesses do
devedor, pois se este no puder arcar com o pagamento28 de seus dbitos, poder se valer de
vrios expedientes, como o uso de subterfgios e manobras protelatrias que obstam a
celeridade e prestao jurisdicional requerida pelo credor29.
Esse um exemplo clssico da morosidade no sistema jurdico brasileiro. Na data de

21 de janeiro de 2007, felizmente, entrou em vigor a Lei n11. 382/06, que dispe sobre vrias
alteraes nos dispositivos do Cdigo de Processo Civil, entre eles, os relacionados
Execuo por Quantia Certa contra Devedor Solvente, que por sinal agilizou com mais
sutileza esse procedimento no fator tempo.
Com advento dessa lei vrios dispositivos do Cdigo de Processo Civil foram
alterados em relao ao processo de Execuo por Quantia Certa contra Devedor Solvente e
outros assuntos. Mas, inicialmente, o que seria Execuo por Quantia Certa contra Devedor
Solvente? Consiste quando um credor executa judicialmente o crdito que lhe devido, ou
seja, por exemplo, A (devedor) ao pagar uma conta a B (credor) emite um cheque que no tem
fundo; se A no pagar de maneira alguma seu dbito, B tem o direito de cobrar judicialmente
o seu crdito. Essa cobrana judicial tem a nomenclatura de Execuo por Quantia Certa
28
o cumprimento voluntrio da obrigao, embora, pagar no apenas dar dinheiro, pode-se pagar dando,
fazendo ou no fazendo.
29
o sujeito passivo ao pagamento. H tambm, o credor putativo ou aparente (putare), que se justifica na
Teoria da Aparncia, que foi desenvolvida na Itlia, na Alemanha e na Frana, e sustenta que a aparncia de uma
situao jurdica deve ser estabelecida pela verificao da boa-f da parte que a aproveita.
70
contra devedor Solvente. Entretanto, no apenas o cheque que se pode executar, so tambm
todos os outros ttulos de crditos extrajudiciais (nota promissria, duplicata etc).
E o que significa devedor solvente? O devedor solvente aquele que tem o ativo
superior ao passivo, ou seja, aquele que no est falido.
Contudo, o objetivo demonstrar algumas novidades que vieram com essa nova lei,
que contribuiro para a celeridade processual, quais so: a Avaliao de Bens ser realizada
pelo oficial de justia, como j vinha se sucedendo em vrios casos; quando o credor ajuizar a
execuo, ele poder obter uma Certido de Averbao, na qual se comprova tal feito, e de
posse dela poder averbar, ou seja, registrar nas matrculas e documentos dos bens do devedor
que ele possua (casas, carros, terrenos, etc), a pendncia de um processo executrio.
A vantagem desse novo procedimento se estabelece em relao ao credor, pois o

devedor no poder vender ou transferir seus bens antes de concludo o processo executrio,
ou de efetuar o pagamento de seus dbitos. Entretanto, ainda trouxe como mais novidades: a
penhora da caderneta de poupana, entretanto, ser apenas penhorada se o valor da poupana
exceder mais de quarenta salrios mnimos; outrora, quem tinha a incumbncia de indicar os
bens a serem penhorados era o devedor, mas agora, quem os indica o credor; com relao
intimao do devedor, no mais necessrio que seja realizada pessoalmente, s haver se o
mesmo no tiver um advogado, se tiver, quem ser intimado ser o seu advogado; para o
credor, agora existe uma grande vantagem que a diminuio dos honorrios de seu
advogado pela metade, se o devedor saldar a dvida em trs dias depois da intimao.
71
Dentre essas novidades, tem a penhora, que foi alterada. Mas o que seria a penhora?
Muitos acadmicos do curso de direito e leigos confundem-na com o penhor, que totalmente
antagnico a esse instituto. A penhora considerada um ato processual de natureza executiva,
porque um ato pelo qual se retira o bem da esfera do devedor, que pode ficar como
depositrio fiel do bem. Entretanto, seu objetivo retirar os bens do devedor para assegurar
satisfao da pretenso do credor.
Nessa nova lei inexiste a nomeao de bens penhora, agora o devedor citado para
pagar sua dvida em trs dias. Pois bem, mas se o devedor no pagar sua dvida, o que pode
ocorrer? Como mencionado acima, o credor indica um bem do devedor, seno o juiz mandar
que o devedor indique onde esto seus bens. Tambm o juiz poder realizar a penhora on-line
pelo BACENjud (convnio do Banco Central com o Judicirio), que consiste na requisio
neste sistema bancrio das informaes sobre a existncia de ativos do devedor, podendo
determinar sua indisponibilidade pelo valor da execuo, e isso traz mais segurana a eficcia
na execuo da dvida.
Quando da realizao da penhora de bens, sempre ser observada a seguinte ordem,

preferencialmente, de acordo com artigo de lei: dinheiro, em espcie ou em depsito ou
aplicao financeira (como j mencionado); veculos de via terrestre; bens mveis em geral;
bens imveis; navios e aeronaves; aes e quotas de sociedade empresrias; percentual do
faturamento de empresa devedora; pedras e metais preciosos; ttulos da dvida pblica da
Unio, Estados e Distrito Federal com cotao no mercado; ttulos e valores imobilirios com
cotao.
72
Mas quais so os bens que no podem ser penhorados? O salrio (a renda que vem
do trabalho), entretanto, poder ser penhorado em caso de penso alimentcia; o nico imvel
da famlia, excetuando os casos em que a dvida seja do prprio imvel (financiamento, por
exemplo) ou que o imvel tenha sido dado como garantia em dvida.
Alm do salrio e do imvel da famlia, de acordo com dispositivo legal, ainda

incluem-se: os bens inalienveis e os declarados por ato voluntrio, no sujeitos execuo;
os mveis, pertences e utilidades domsticas que guarnecem a residncia do executado, salvo
os de elevado valor ou que ultrapassem as necessidades comuns correspondentes a um mdio
padro de vida; os vesturios, bem como os pertences de uso pessoal do executado, salvo se
de elevado valor; os vencimentos, subsdios, soldos, salrios, remuneraes, proventos de
aposentadoria, penses, peclios e montepios; as quantias recebidas por liberalidade de
terceiro e destinadas ao sustento do devedor e sua famlia, os ganhos de trabalhador autnomo
e os honorrios de profissional liberal, podendo ser penhorados, como mencionado acima, no
caso de penso alimentcia; os livros, as mquinas, as ferramentas, os utenslios, os
instrumentos ou outros bens mveis necessrios ou teis ao exerccio de qualquer profisso; o
seguro de vida; os materiais necessrios para as obras em andamento, salvo se essas forem
penhoradas; a pequena propriedade rural, assim definida em lei, desde que trabalhada pela
famlia; os recursos pblicos recebidos por instituies privadas para aplicao compulsria
em educao, sade ou assistncia social; at o limite de 40 salrios mnimos, a quantia
depositada em caderneta de poupana.
Essas foram as contribuies em sntese advindas dessa nova lei, que amenizaro e j
esto amenizando a morosidade processual, garantindo a durao razovel do processo. Pois
de acordo com Luiz Rodrigues Wambier (2005, p.26):
73
Segundo pensamos, a garantia da razovel durao do processo constitui

desdobramento do princpio estabelecido no art. 5o, XXXV. que, como a
lei no pode excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa ao
direito, natural que a tutela a ser realizada pelo Poder Judicirio deve ser
capaz de realizar, eficazmente, aquilo que o ordenamento jurdico material
reserva parte. E eficaz a tutela jurisdicional prestada tempestivamente, e
no tardiamente.
2.4. Alguns Aspectos da Lei n11.441/07 que Possibilita a Realizao de

Inventrio, Partilha, Separao Consensual e Divrcio Consensual por Via
Administrativa
Contribuindo para que a delonga seja amenizada, tambm nesse ano, entrou em vigor
a Lei n11.441/07, que desafogou o Judicirio retirando dele e passando ao mbito notarial
algumas aes que podem ser homologadas, logicamente de aspecto consensual, que dizem
respeito s separaes e divrcios extrajudiciais, partilhas de bens e inventrios extrajudiciais.
A famlia um ente despersonalizado, a clula-mater da sociedade, cuja definio
ditada pelo vnculo de afetividade que une as pessoas, no cabendo ao Estado definir, mas to
somente reconhecer esses ncleos (tpicos ou no). um ramo interdisciplinar, sensvel
psicologia, sociologia, antropologia etc.
A lei n11.441/07 instituiu a separao e o divrcio administrativos no Brasil. Nos

Estados Unidos da Amrica o divrcio judicial, mas por simples formulrio. Na Europa
administrativo h tempos.
Essa lei modificou o artigo 1.124-A do Cdigo Civil. A escritura lavrada no

tabelionato de notas e depois registrada no Cartrio de Registro Civil e de imveis. Se um
dos cnjuges empresrio deve haver averbao na Junta Comercial. defensvel que essa
74
comunicao do Cartrio de Notas com os demais deve ser de ofcio. O advogado

indispensvel ao ato. Se a parte no tiver advogado por ser pobre no sentido da lei, o
tabelio que concede a assistncia judiciria, mas ele pode entender que no caso de
gratuidade, mas, ainda assim, lavra a escritura e expede uma certido para cobrana pelo
rgo fazendrio.
Um fator que favorvel celeridade e o acesso justia extrajudicial que nessa

lei no h competncia. O ato pode ser lavrado em qualquer tabelionato do pas, inclusive por
procurao pblica. Tambm, no mais h audincia de reconciliao.
A testemunha comprobatria do lapso na separao de fato do divrcio

dispensvel. O artigo 53 da Resoluo 35 de 24 de abril de 2007, do Conselho Nacional de
Justia, registra que o tabelio pode colher a declarao de testemunha. Data vnia, o
dispositivo no considera bastante a declarao dos divorciandos, mas a afetividade faliu.
Alis, nos termos da prpria Resoluo, a testemunha facultativa, ademais, muito mais
relevante do que a simples anlise de documentos a palavra dos integrantes da relao
afetiva que se exauriu.
Com relao aos filhos menores e incapazes, deve ser judicial porque necessita da
participao do Parquet, essa a literalidade da norma. Todavia, se demonstrado que no
haver prejuzo ao menor, pode haver a possibilidade do ato extrajudicial, o que contribuir
com menos demandas no Judicirio, havendo assim, um acesso justia mais clere.
Ainda nesse mesmo raciocnio, com certa freqncia ocorrem situaes em que, na
separao e no divrcio, os direitos dos filhos permanecem inalterados, por j haverem sido
75
reconhecidos e certificados em procedimento anterior (a exemplo da ao de alimentos ou de

guarda, j definitivamente decidida ou julgada).
Ora, o casal apresentando ao tabelio uma certido comprobatria de tal

circunstncia, no haveria sentido em se impedir a lavratura do ato na via administrativa. At
porque a guarda e os alimentos j podem ter sido decididos ou acordados.
No que tange a partilha de bens e uso do nome nessa lei sero observados o seguinte:
na escritura constar a partilha dos bens (facultativa) e referncia ao uso do nome. Quanto ao
uso do nome, no havendo acordo, aplica-se o artigo 1.578 do Cdigo Civil. Na partilha,
falida a afetividade, no haveria sentido em se impedir a dissoluo da sociedade conjugal ou
do prprio matrimnio, por fora do patrimnio. Nada impede, portanto, que as partes
ingressem, depois, com pedido judicial de partilha amigvel, ou at mesmo, em caso de
resistncia de uma das partes, com ao de diviso. Antes de efetuar a partilha, outrossim,
deve o notrio redobrar a cautela quanto ao recolhimento do imposto devido, alm da
respectiva taxa judiciria.
Quanto unio estvel, a lei foi omissa. Entretanto, nada impede a lavratura de
dissoluo de unio estvel, analogicamente, nos termos da nova lei.
Nos processos em andamento, facultativa e no obrigatria a separao ou divrcio

administrativos, porque os atos administrativos so pblicos. Na Justia tem segredo de
Justia. Est se firmando o entendimento no sentido de que, para os novos processos,
facultativo para os interessados ingressarem na via administrativa. Alis, no caso do divrcio
ou da separao, pode at ser mais conveniente a instaurao do processo, por conta do
76
segredo de justia, inexistente nos atos notariais. Por outro lado, os processos em curso,
considerando os atos procedimentais j realizados e o impulso oficial que os animou, devem
ser julgados, facultando-se, todavia, s partes recorrerem via administrativa. No pode,
todavia, esta soluo ser impositiva, em respeito ao prprio jurisdicionado, que aguardou
muitas vezes anos a prolao da sentena e j recolheu as custas judiciais.
Diante dos problemas e solues, a presente dissertao ir apresentar, nesse

desiderato, de feitio modesto, certos instrumentos que viabilizam o acesso justia e que
ocasionam ao cidado a garantia de que seus direitos efetivados, visto como qual, o
fundamental desgnio da justia.
77
CAPTULO 3. INTRUMENTOS VIABILIZADORES DO ACESSO

JUSTIA
Nesse captulo se contemplar alguns instrumentos ou institutos viabilizadores do

acesso justia que excluem a morosidade processual, a pobreza e o desconhecimento do
direito, por meio do alcance judicirio na resoluo de pequenos conflitos e pela mediao
comunitria, como a Arbitragem, a Justia Restaurativa, os Juizados Especiais, o Balco de
Direitos, a Justia Itinerante e a Justia Comunitria.
Com a mediao comunitria, os institutos viabilizadores do acesso justia devem

incluir pessoas interessadas que tenham a preocupao de transmitir conhecimentos aos
marginalizados e carentes incluso social. Desse modo, dentre os interessados, podem ser
englobadas vrias instituies empresas pblicas e privadas, associaes de moradores,
escolas, os conselhos tutelares, as polcias todas as entidades e instituies que compem
uma cidade, colaborando, portanto, para uma mutao social objetivada na aplicao e
efetivao dos direitos pleiteados.
Assim, a meta primordial da mediao comunitria prevenir, amenizar e extinguir,

por meio da corroborao dos agentes mediadores juntamente com algumas instituies e
entidades da sociedade, o agenciamento da segurana, a ampliao da oferta e emprego da
educao, sade e justia.
78
A metodologia jurdica tradicional de cunho positivista, sendo inbil receber o

aproveitamento de um direito que no capaz de ser alcanado dentro dos contornos do
monismo estatal. O que se prope uma ponderao acerca da necessidade de instrumentos
que viabilizem o acesso justia, e de se lanar mo de uma metodologia jurdica prpria. Da
o surgimento de institutos que tm como caracteres o alcance da segurana jurdica, e outros,
fundados em mediaes, estes no possuem a presena da burocracia, no tm as
caractersticas de um processo judicial, excetuando a busca da verdade possvel nas
mediaes que divergente da Verdade Formal e Real30.
A finalidade de se instituir na sociedade alguns instrumentos viabilizadores do acesso

justia fundados na autotutela, como em alguns casos o Balco de Direitos e a Justia
Comunitria, est na inabilidade do Estado de abrigar satisfatoriamente e efetivamente as
demandas e os entreveros de ordem social, assim, em relao ao momento processual
anteriores e posteriores que se integram nesse desacesso. Para contribuir com a explanao,
Antnio Carlos Wolkmer (1997, p. 309) pondera o seguinte:
Na medida em que o rgo de jurisdio do modelo de legalidade estatal
convencional torna-se funcionalmente incapaz de acolher as demandas e de
resolver os conflitos inerentes s necessidades engendradas por novos atores
sociais, nada mais natural do que o poder societrio instituir instncias
extrajudiciais assentadas na informalidade, autenticidade, flexibilidade e
descentralizao.
30
Essa dicotomia justificava uma diferenciao entre processo civil e processo penal, neste exige-se a Verdade
Real (a correspondncia exata entre a alegao e o fato), naquele suficiente a verdade formal. Esta distino
hoje ultrapassada, porque atribui-se ao juiz o poder de produzir prova qualquer que seja a causa, no se
vinculando, pois, ao que as partes produziram. Portanto no prevalece a Verdade Formal (produzida pelas partes
no processo, que pode no corresponder aos fatos ocorridos). Mas tambm no prevalece a Verdade Real, porque
ela no existe. uma idia sem condies de se concretizar. Se o objetivo do processo fosse a Verdade Real, ele
seria interminvel, porque o juiz no poderia julgar enquanto ela no fosse descoberta. O que se busca no
processo a verdade possvel que pode ser reconstruda e que fundamente uma deciso justa, assim como, no
caso da investigao de paternidade, quando no existia o exame de DNA. Ento, as decises no so tomadas
com base na verdade real, mas na possibilidade. Os fatos desaparecem, portanto a verdade vem atravs da
histria que narram os fatos. A verdade a histria mais bem contada. Desse modo, a verdade real no objetivo
do processo, porque a finalidade compor conflitos. Buscar a verdade pode acirrar a disputa judicial entre o
autor e o ru, como na separao consensual, que no obrigatria a demonstrao dos motivos da separao.
79
Desde os primrdios o ser humano precisa e requer ser regido por leis, para poder
conviver harmoniosamente com o seu semelhante numa determinada sociedade, seria o
ethos31 de cada povo. Inicialmente essas leis eram advindas de acordo com crena e religio
proeminentes de cada sociedade, entretanto, com a transcendncia cultural de valores, essa
concepo sobreveio de realidade ftica e necessria para o bem-estar social.
Para dar ensejo mais explicativo ao termo sociedade, de acordo com a presente
dissertao, h que se notar a diferena em face da comunidade. A sociedade conflitiva,
existem indiscutivelmente muitos interesses em conflito pertinentes aos seus integrantes,
contudo, na comunidade no existem conflitos, h supostamente equilbrio e harmonia entre
os seus participantes.
Na sociedade as vrias leis que formam o sistema jurdico no so completas, e caso

se observar a relao humana desde a antiguidade, ir se verificar a existncia de uma
desordem implcita em cada sociedade. Nesse diapaso, pode-se lembrar a finalidade dos
ensinamentos de Jesus Cristo. Consoante todas as crenas ele anunciava a paz (fator mais
almejado numa sociedade) e o caritas32 entre o ser humano, mas sua totalidade s se
alcanava com a observao, introspeco e exerccio de seus ensinamentos ou, aps a morte,
que diante de sua aceitao, se contemplaria o paraso.
No contexto, h que se averiguar um aspecto: a ordem e a desordem universais.

Nesse processo, se aplicado filosofia crist, a ordem permanecer sob a desordem, podendo
verificar que tal assertiva, em consonncia com a Bblia Livro Sagrado prioriza no Novo
Testamento, por meio de Jesus, um modelo de vida que, se for adotado, equilibra as relaes
31
32
Significa a maneira de ser de um povo.

o amor desinteressado
80
de convivncia. Assim, enobrece o Evangelho de Joo que dispe das palavras de Cristo, no
Livro Sagrado (2000, p.90)33: Eu lhes dou um novo mandamento, assim como eu os amei,
amem uns aos outros.
Se o ser humano, no mbito de sua convivncia, importar-se em observar este

mandamento ensinado por Jesus, ter sempre xito em relao ao que justo. Desse modo, se
algum amar o seu prximo (qualquer pessoa) como a si mesmo, no haver desnivelamento
no bem-estar social, pois desse ensinamento extrai: se o ser humano quer ser amado, tem que
amar a outrem, se quer ser aceito, tem que aceitar a outrem, se quer ter justia, tem que fazer
justia a outrem. Essa concepo no aceita pela fora, como quase totalmente a lei a ,
analisando paradigmamente, pois o direito, como imposio, mais precisamente a norma de
conduta, est ligado a coercibilidade. Nesse raciocnio, no h como deixar de citar Lafayette
Pozzoli (2001, p.109-110) que aduz:
Tomemos, de maneira analgica, o seguinte exemplo: existe uma perfeita
ordem no universo e que tudo indica parece contrastar com uma assim
chamada desordem que reina entre as pessoas e povos, como se suas mutuas
relaes no pudessem ser reguladas seno pela fora!
Ora, encontramos nos livros sagrados, na Carta de So Paulo aos Romanos,
o seguinte: o que a lei ordena est escrito nos seus coraes, dando-lhes
testemunho sua prpria conscincia e os pensamentos de dentro que os
acusam, se fizerem o mal, ou tambm os defendem, se fizerem o bem.
Uma concepo errnea, mas freqente, leva a muitos a julgar que as
relaes de convivncia entre as pessoas e a sua respectiva comunidade
poltica possam reger-se pelas mesmas leis que as foras e os elementos
irracionais do universo. Mas a verdade que, sendo leis de gnero diferente
devem-se buscar apenas onde as inscreveu o Criador de todas as coisas, a
saber, na natureza humana.
So, de fato, essas leis que indicam claramente como regular na convivncia
humana as relaes das pessoas entre si, as dos cidados com as respectivas
autoridades pblicas, as relaes entre os diversos Estados, bem como as dos
indivduos e comunidades polticas com a comunidade mundial, cuja a
criao hoje urgentemente postulada pelo bem comum universal.
33
Bblia. Portugus. Bblia sagrada. Nova traduo na linguagem de hoje. Barueri: Sociedade Bblica do Brasil,
2000.
81
Assim, aplicando a essncia das leis criacionais: com a formao do direito fatores
econmicos, polticos, religiosos, morais, naturais e os elementos axiolgicos; e com
manifestao do direito fontes processo legislativo, costumes jurdicos, jurisdio e o
negcio jurdico, em consonncia com a predisposio subjetiva a cada agente do direito,
assim, haver perante a sociedade um acesso justia que atinja todos os seus objetivos
implcitos nessa autopoiese34. Ressaltando ento, os costumes, que numa determinada
sociedade o que alcana com mais perfeio sua evoluo, pois se faz necessrio o direito se
ater mais intimamente com o poder social. Ento, nada mais natural do que reformular e
adaptar ao ordenamento jurdico o conceito da Constituio na atual realidade, uma vez que
ela atua como uma identificao na produo de leis, se baseando nos micro-sistemas: a
famlia, as empresas, os trabalhadores etc, que so os segmentos da sociedade.
a partir dessas premissas que os instrumentos viabilizadores do acesso justia so

apostos nas pessoas carentes de justia, cidadania, cultura, integrao social etc, eles tm
como uma natureza primordial o respeito ao Princpio da Dignidade da Pessoa Humana e ao
Princpio do Acesso Justia. Assim, na prxis35, da mesma forma que so aplicados esses
preceitos entre os agentes colaboradores, exercitado a cidadania de maneira antagnica ao
Leito de Procusto36, ou seja, eles exercitam e ensinam a cidadania aos que dela necessitam, de
forma natural, sem imposio da fora.
No h como deixar de mencionar que os instrumentos viabilizadores do acesso

justia, por meio da soluo de conflitos, dos quais podem ser prontamente resolvidos,
34
um termo proveniente da Grcia. Significa autoproduo.

o agir cotidiano.
36
Significa forar uma situao numa realidade. Conta lenda mitolgica grega, que Procusto era um salteador
cruento que morava em uma estrada, onde passavam muitos viajantes. Ento, suas vtimas ao passarem pela
estrada, eram raptadas e sujeitadas a se deitarem sobre uma cama de ferro: se elas fossem mais curtas que o leito,
estirava-as com cordas e roldanas; se ultrapassassem as medidas, cortava a parte que sobrava. Teseu foi ao seu
encalo e matou-o, fazendo-o provar seu prprio remdio. A expresso empregada para qualquer tipo de
padro que seja aposta fora, sem o mnimo respeito por diferenas individuais ou circunstncias especiais.
35
82
desafogam o Poder Judicirio e impedem que a justia seja utilizada desnecessariamente,

contribuindo com agilidade em entreveros simples, como a arbitragem.
3.1. Um Enfoque sobre Arbitragem no Acesso Justia
Para se derrotar as barreiras processuais, procuram-se alternativas eficazes, como

ser estudada a seguir a arbitragem ( Lei n 9.307/96), que visa o amplo acesso justia.
A arbitragem, de acordo com o estudo trata-se de um equivalente jurisdicional, no

jurisdio, tem a finalidade de decidir conflitos. H arbitragem quando um terceiro escolhido
pelas partes decide o conflito e essa soluo do conflito (sentena arbitral) no precisa ser
homologada pelo Poder Judicirio.
Estando diante de uma sentena arbitral o Poder Judicirio pode ser chamado para
execut-la ou anul-la (no rever, invalidar). A sentena arbitral no pode ser revista pelo
Judicirio no que se refere ao contedo. O rbitro no pode executar sentena arbitral, s pode
certificar. A ao de nulidade deve ser proposta em noventa dias.
No se pode discutir a justia da deciso, s a validade, por algum defeito de forma.

No h inconstitucionalidade nessa ausncia de controle do Judicirio porque a arbitragem
no uma imposio, mas uma opo das partes.
Na arbitragem, as partes devem ser capazes e s podem tratar de direitos

indisponveis, sendo uma autonomia privada, como j mencionado anteriormente. Assim, no
83
se est renunciando ao direito fundamental de Acesso ao Poder Judicirio (direito

irrenuncivel), pois aqui s se est renunciando ao direito de levar um caso concreto ao Poder
Judicirio.
Para alguns, a arbitragem jurisdio, porque tem as mesmas caractersticas:

autoritativa, criativa, faz coisa julgada, decidida por terceiro. Mas em consonncia com o
estudo e com Marinoni (2006) no .
A arbitragem se origina de um negcio jurdico chamado conveno de arbitragem,

as vontades so confluentes. A conveno de arbitragem (negcio jurdico) a fonte da
arbitragem, tendo como espcies a Clusula Compromissria e o Compromisso Arbitral.
Na Clusula Compromissria as partes dizem que qualquer conflito futuro ser

resolvido por arbitragem. abstrata, pois no se refere a um conflito em particular. Ela
prvia, porque firmada antes do conflito surgir. No diz como ser a arbitragem. Precisa-se
elaborar um compromisso arbitral quando o conflito aparecer.
No compromisso arbitral, as partes decidem resolver determinado conflito por

arbitragem. concreto. Sendo ento necessrio regular a arbitragem prevista em clusula
compromissria. O compromisso arbitral no pressupe clusula compromissria. O rbitro
tem natureza jurdica de juiz para todos os efeitos legais, o que refora a idia, nesse caso, de
jurisdio.
Assim, a arbitragem tem a voluntariedade como seu engendro e representa em

comunho com a mediao, um feitio diferenciado na resoluo de conflitos. No tem vnculo
84
com formalismo do sistema processual tradicional. , portanto, um instrumento, ou instituto

que viabiliza o acesso justia.
3.2. Justia Restaurativa, Juizados Especiais e Acesso Justia
A Justia Restaurativa inicialmente um instituto viabilizador do acesso justia na

esfera criminal, que tem como finalidade a mediao entre infrator e vtima. Visa a diminuir a
proliferao da criminalidade, por meio da comunicao, restaurando os danos advindos do
ato infracional.
promovida a comunicao entre as pessoas pertencentes ao local da infrao

penal, realizando dessa maneira dilogos entre as pessoas e familiares da relao infrator e
vtima. Isso acarreta normas de controle social (caracterizadas pela informalidade), com a
possibilidade de resultar no infrator o no cometimento de nova infrao, ou a incluso social
em certos casos, ou at uma regenerao no comportamento do infrator e daqueles que o
cercam.
A Justia Restaurativa trabalha no s com aqueles que esto envolvidos em

infraes, mas com os integrantes derredores, ou seja, os cidados de localidades deficientes
de acesso justia, levando como conseqncia, o exerccio da cidadania e a incluso social.
No Brasil, no h legislao que trata da Justia Restaurativa, h certos

instrumentos que viabilizam a justia e determinados dispositivos que tratam dessa justia de
85
forma subjetiva. Entretanto, Pedro Scuro Neto (2000), acentua que no Brasil h a necessidade
de elementos normativos que possam implementar a Justia Restaurativa.
Pode-se citar como forma de Justia Restaurativa, ainda que parcial, a Lei n8.069/90
(adolescentes infratores), e a Lei n9099/95, alterada em alguns dispositivos pela Lei
n10.259/01 (dos Juizados Especiais Criminais), que por meio de medidas alternativas, no
caso de crimes de menor potencial ofensivo, se restaura o infrator com a transao penal.
Os Juizados Especiais Criminais tm como chamariz essa transao penal, que uma
particularidade da Justia Restaurativa. Na transao penal, o promotor oferece ao infrator
uma pena, que pode ser em prestao pecuniria ou em servios prestacionais ao Estado ou a
entidades beneficentes.
H uma perspectiva de lei no sentido de se implantar a Justia Restaurativa no Brasil,

a Portaria conjunta n15/04, que do Distrito Federal, e tem o objetivo de analisar os
aspectos da implantao como forma de desenvolvimento e adequao naquela regio.
Entretanto, a Justia Restaurativa j est sendo utilizada em algumas cidades do Estado de
So Paulo, como em Guarulhos, como tambm no Estado do Rio Grande do Sul, na cidade de
Porto-Alegre.
A ONU (Organizaes das Naes Unidas) e a Unio Europia, como expoentes da

Justia Restaurativa, aconselham por meio de documentos que haja mediao penal em todos
86
os pases do mundo. Ainda, para colaborar com a expanso dessa mediao, as Naes Unidas
expediram uma resoluo, tambm destinada universalmente: Princpios Bsicos para
Utilizao de Programas de Justia Restaurativa em Matria Criminal, que se referem
implantao e aplicabilidade dessa medida restauradora.
Como instituto de acesso justia, a legislao brasileira conta com os Juizados

Especiais, que surgiram da preocupao com a morosidade processual que atinge o sistema
processual e a dificuldade, em certos casos, de acess-lo. So tribunais especiais que tm a
finalidade de garantir direitos que tenham um valor pecunirio pequeno, transpassando as
barreiras das custas judiciais e a delonga no procedimento ordinrio. A caracterstica dos
juizados especiais basicamente informal, envolvendo-os num carter competente e rpido a
realizao do pleito jurisdicional.
Os juizados como institutos que viabilizam o acesso justia, esto consagrados em

termos constitucionais, de acordo com o artigo 98 da Constituio Federal:
A Unio, no Distrito Federal e nos Territrios, e os Estados criaro: I
juizados especiais, providos por juzes togados, ou togados e leigos,
competentes para a conciliao, o julgamento e a execuo de causas cveis
de menor potencial ofensivo, mediante os procedimentos oral e sumarssimo,
permitidos, nas hipteses previstas em lei, a transao e o julgamento de
recursos por turmas de juzes de primeiro grau.
Atualmente, se pode contar com os Juizados Especiais nas esferas cveis e criminais,
consagrados no mbito da Justia Estadual, Federal e do Distrito Federal. Assim, constituem-
87
se na facilitao dos procedimentos e na procura do banimento de prticas morosas,

descomunais no sistema jurdico brasileiro.
O objetivo dos Juizados Especiais estender o acesso justia aos cidados, sendo
uma forma do Poder Judicirio se aproximar deles com uma Justia clere e eficaz, de
maneira que possam exercitar a mediao nesse sistema que informal, e gratuita a
populao, e que no h necessidade da presena de advogado (enquanto a causa no se tornar
complexa). Nesse sentido a jurisprudncia j decidiu:
O Tribunal, por maioria, julgou improcedente pedido formulado em ao
direta de inconstitucionalidade ajuizada pelo Conselho Federal da OAB
contra o art. 10 da Lei 10.259/2001 (Lei dos Juizados Especiais Federais
Cveis e Criminais), que permite que as partes designem representantes para
a causa, advogado ou no. Entendeu-se que a faculdade de constituir ou no
advogado para represent-los em juzo nas causas de competncia dos
Juizados Especiais Federais Cveis no ofende a Constituio, seja porque se
trata de exceo indispensabilidade de advogado legitimamente
estabelecida em lei, seja porque o dispositivo visa ampliar o acesso justia.
(ADI 3.168, Rel. Min. Joaquim Barbosa, julgamento em 8-6-06, Informativo
430)
Por serem institutos que viabilizam o acesso justia os Juizados Especiais tm

como princpios: a celeridade, a informalidade, a economia processual, a simplicidade, a
oralidade e a conciliao. Todos esses princpios conjugados nesse instituto viabilizador de
acesso, garantiro o acesso rpido e menos dispendioso nos pequenos conflitos.
Uma caracterstica de relevncia ao estudo, a conciliao nos Juizados Especiais,

que advm solues que noutro procedimento no existem, porque existem concesses
recprocas, como exemplo, o parcelamento de dvidas. Isso acarreta numa tutela jurisdicional
justa e em conformidade com a vontade das partes, dando ao procedimento celeridade.
88
Na conciliao dos juizados, em relao aos cveis, existem mais vantagens que vo
ao encontro do procedimento. Segundo, Ricardo Cunha Chimenti (2007, p.160) os juizados
tem as seguintes vantagens:
(...) 1) a sentena homologatria extingue o processo com julgamento do
mrito, tem fora de coisa julgada soberana e, nos Juizados dos Estados e do
Distrito Federal, no est sujeita ao limite de 40 salrios mnimos. Conforme
explicita o 3o do art. 3o da Lei n.9099/95; 2) a sentena homologatria da
conciliao no admite recurso ou ao rescisria (arts.41 e 59 da Lei
n.9099/95). Quanto ao cabimento da ao anulatria (arts 486 do CPC),
observar comentrios ao art.59 da Lei n.9.099/95; 3) a sentena
homologatria de conciliao caracteriza ttulo executivo judicial passvel de
execuo definitiva.
No que tange essa ltima caracterstica, fica evidente que os Juizados Especiais do
ampla segurana jurdica parte que deseja executar a sentena pelo seu descumprimento.
Desse modo, os cidados ao decidirem por conciliarem seus direitos pleiteados tero
confiabilidade nesse instrumento de acesso justia.
3.3. Localidades onde o Acesso Justia Deficiente
Com referncia ao estudo, ainda existem algumas cidades, bairros e periferias

pobres, onde o acesso justia deficiente e que no so abrangidas totalmente pelo poder
estatal, no caso, o Poder Judicirio. desse distanciamento que surgiram alguns instrumentos
viabilizadores do acesso justia: o Balco de Direitos, a Justia Comunitria e a Justia
Itinerante.
Seria oportuno ento classificar essas regies , como localidades onde o acesso
justia deficiente, que so caracterizadas pela excluso social e estatal. No Brasil, a excluso
social um processo decorrente da crise econmica que inclui uma separao entre o pobre e
89
o rico, sendo excludo da sociedade aquele que no tem condies financeiras de ter uma boa
educao, de habitar em um bairro mediano ou nobre, de ter ingresso ao emprego, de ter
acesso justia, ou seja, aquele que no exerce devidamente sua cidadania.
Consoante o estudo, a excluso social era vista de forma natural, mais precisamente
pelos gregos. Pode-se afirmar que a excluso social tem como raiz Grcia antiga, onde
grande parte da populao era excluda, pois os escravos, os estrangeiros e as mulheres no
participavam do gora37. Tornou-se um problema sociolgico e jurdico, a partir da era
contempornea, com a crise econmica mundial, mais precisamente na Europa e nos Estados
Unidos da Amrica. Dessa maneira, a excluso social um problema que afeta todas as
naes, de acordo com o grau econmico delas, atingindo as sociedades de modos distintos,
segundo a profundidade da pobreza.
Os moradores das periferias pobres, bairros, favelas, que na grande maioria so

exclusos socialmente, sofrem com a segregao urbana e com as desigualdades sociais. In
loco, no contam com segurana policial, mas com a lei do mais forte no caso das favelas
pelo poder paralelo os traficantes.
nas favelas, o lugar onde o Estado mais dificilmente alcana. Justamente pela
imposio desse poder paralelo, e da aceitao dessa situao pelos moradores. Esse poder
oferece aos favelados a segurana e a resoluo de pequenos conflitos, pois todos os
problemas e questes pertinentes so resolvidos pelo dono da favela, o traficante, que se
sobressai entre os outros.
37
Local onde os filsofos discutiam, era uma praa.
90
Percebe-se ento o motivo da introduo do Balco de Direitos nas favelas. Como

rgo pblico ou organizao civil, e com a permisso do traficante, fornecida a
documentao bsica aos favelados, que passam a conhecer os direitos oferecidos pelo Estado
de forma sutil. Essa foi maneira que o Estado e as organizaes civis (ongs) adotaram com a
finalidade de levar a reabilitao urbana aos favelados.
Com relao s cidades pequenas e longnquas, aos bairros distantes e periferias

pobres, o Estado tem alcanado com outros institutos de acesso justia, como por exemplo,
a Justia Itinerante do Amap. Como existem povoados ribeirinhos, essa justia se utiliza de
barcos que se transformam em centros de retiradas de documentos e de mediaes conflitivas.
Um outro exemplo, tambm abordado mais adiante no estudo, a Justia Comunitria, que
tem a mesma finalidade, no obstante, em bairros e periferias contam com o auxlio de
moradores ou com a associao de moradores do bairro, para montar um centro comunitrio
para atender os moradores juridicamente.
Ento, no tocante ao Estado e as organizaes civis, so essas as principais

contribuies pertinentes para o problema da excluso social, que so impostas por meio das
seguintes tentativas de anlises a serem resolvidas: a identificao dos moradores por meio do
senso comum em seus conflitos e carncias nas desigualdades sociais para conseguir como
meta a mediao; a anlise da hierarquia do ambiente social, com nfase na conscientizao
da capacidade dos excludos em estarem se reabilitando urbanamente e conhecerem os seus
direitos fundamentais, como exercer a cidadania; a anlise da freqncia da marginalidade in
loco e, por conseguinte, a correspondncia de uma investida intelectual na formulao de
questes que vinculam uma educao social incluso social.
91
Desse modo, cabe trazer a baila o enfoque de Luciano Oliveira (1997, p.50), no que
aduz sobre a excluso:
no pode ser enfocada simplesmente pelo aspecto econmico, que pouco diz
sobre a necessidade de sua incluso, que passa pelo vis poltico e tico. Este
problema somente poder ser adequadamente enfrentado se assumirmos uma
postura tica em defesa de um modo de vida digno para todos.
3.4. O Balco de Direitos, A Justia Itinerante e a Justia Comunitria
O Balco de Direitos se originou a partir da carncia do exerccio da cidadania em

pessoas com o nvel inferior financeiro, cultural e educacional, ou seja, a populao de baixa
renda. A implantao desse instituto viabilizador de acesso justia, foi iniciada por rgos
pblicos e por organizaes proeminentes da sociedade civil.
Necessariamente, h necessidade de se mencionar uma distino em relao ao

projeto Balco de Direitos: quando implantado em uma favela, periferia pobre, ou at
mesmo em reas indgenas, se sua origem for advinda de um rgo pblico, ter como
diferenciador o fornecimento de documentao civil bsica (certido de nascimento, carteira
de identidade, certificado de reservista etc). Se for advinda de uma organizao civil, no
poder fornecer documentos civis bsicos, mas ir encaminhar o excluso social para um rgo
pblico que faa esse servio.
Advindo em quase sua totalidade de uma organizao no-governamental, o Balco

de Direitos formatou-se da necessidade da efetivao de projetos para dar assistncia jurdica
s favelas e periferias pobres do Rio de Janeiro, inicialmente no ano de 1996, devido ao
92
crescimento da violncia, da cultura de armas, da excluso social etc, foi desenvolvido pela
Organizao civil Viva Rio38.
Ocorre que, devido ao sucesso e efetivao desse projeto, as demais cidades e

grandes centros que possuem favelas e periferias pobres adotaram esse novo empreendimento
para resolver, conciliar e mediar conflitos, que dantes no eram alcanados pelo Poder
Judicirio.
Desse modo, o Balco de Direitos visa a auxiliar juridicamente aos habitantes das
favelas e das periferias pobres por meio da mediao de conflitos que possam ser resolvidos
pacificamente, sem o subsdio das instituies formais de justia, como tambm visa a ensinar
noes de direitos e deveres, ou seja, o fortalecimento da noo de justia.
A segurana jurdica ofertada pelo Judicirio no se evidencia adequada a fim de

atender grande parte das pretenses normativas que emergem prontamente do processo da
ao social. Para que o agente do Balco de Direitos influente nesses locais possa cooperar
suficientemente no procedimento de resoluo de conflitos, ele tem de atuar, utilizando-se de
preceitos e valores plurais, que se mostra de feitio bastante complexo no ambiente
conflituoso.
Uma das mais formidveis caractersticas do Balco de Direitos de no transpor

para a populao uma representao de servio externo, mas de buscar informar e integrar
38
Foi criada no ano de 1993, na cidade do Rio de Janeiro, com a finalidade de estabelecer ou restabelecer a
cidadania, a paz e a integrao na sociedade, daqueles que convivem com a violncia banalizada, incorporandose a o uso de armas; e, com a pobreza revelada nas periferias e nas favelas. Ou seja, todos aqueles que vivem
numa excluso social. Desse modo, nessa organizao se desenvolve: as aes comunitrias, como no caso, o
Balco de Direitos (que por insuficincia de recursos est parado no Rio de Janeiro); a comunicao, sendo um
vetor da cidadania e o conhecimento do direito; e, a segurana, que abrangida em todos os aspectos, como o
controle das pessoas propriamente ditas e o controle de armas. Disponvel em: <www.vivario.org.br>.
93
existncia das favelas ou periferias direitos individuais e coletivos, por meio do direito como
instrumento. No h tambm como esquecer o compromisso de resgatar a cidadania, munindo
esses cidados da regularizao de suas conjunturas sociais, expandindo assim o ingresso
justia, e cumprindo afazeres voltados para despertar a conscincia da populao por meio de
palestras e discusses sobre a Declarao Universal dos Direitos Humanos. Porquanto,
satisfazendo diligente dialtica, a retrica, desenvolver-se- a partir da ponderao, com
uma acepo instrumentalmente decidida, sendo a paz a predisposio fundamental para o
soluto do conflito.
O Balco de Direitos ainda tem outros planos em etapas de desenvolvimento: o

Balco/Universidade, projeto que sugere unir a concentrao acadmica a exerccio dos
ncleos do Balco de Direitos, e a Escola de Mediadores, que busca compor jovens
mediadores de conflitos em escolas pblicas a fim de gerar um costume de tranqilidade.
Contudo, para desempenhar todas essas tarefas aludidas, o Balco de Direitos

computa com os conseqentes caracteres: de atendimento, que faz a assessoria jurdica e
mediao de conflitos nas favelas e periferias; de formao, que capacita os agentes
mediadores nas favelas e periferias pobres; de informao e pesquisa, sendo responsvel pela
administrao do atendimento interno e externo do Balco de Direitos, atua como plataforma
de informaes entre as equipes, as favelas ou periferias pobres e os parceiros institucionais; e
a administrao, que d suporte para toda a estrutura do projeto.
O avano que o Balco de Direitos pode ajustar no alude exclusivamente a bens

materiais, mas a algo do mesmo modo indispensvel: uma oportunidade para que pessoas
94
diametralmente despojadas de direitos basais sejam escutadas em suas queixas e, se

admissvel, orientadas para a mais perfeita soluo da dificuldade.
Sem ambigidade, imperioso a performance do Balco de Direitos em prover

orientao aos acolhidos sobre os problemas jurdicos a que todos os inclusos socialmente
esto sujeitos, o amplo mrito da instituio exatamente buscar legitimar-se como uma via
aberta de dilogo, resolvendo por meio da mediao, os conflitos pertinentes s favelas e s
periferias pobres.
Destarte, no tocante a sua extenso como projeto, importante aludir que o Balco
de Direitos, como j mencionado inicialmente, no abrange apenas os Estado do Rio de
Janeiro e suas cidades, atualmente, est implantado em quase todos os Estados brasileiros,
como: Piau, Roraima, Alagoas, Tocantins, Minas Gerais, So Paulo etc.
Um outro instituto viabilizador do acesso justia que tem natureza comum ao dos
juizados, a Justia Itinerante. adotada na maior parte dos Estados brasileiros, sendo
empregados para as dimenses terrestres nibus, ou fluviais barcos, que caso da Justia
Itinerante do Amap.
Sua estrutura na maioria dos Estados brasileiros compreendida como um veculomotor, um nibus que desconexo em dois compartimentos, sendo um para o ajuste das
partes e a outro para audincia. Desse modo, o nibus itinerante percorre as cidades onde o
Poder Judicirio no voga, ou seja, cidades ou bairros que ainda no contam com a existncia
de fruns.
95
Nos atendimentos, as causas de at vinte salrios mnimos so gratuitas, e mais

ainda, o itinerante medeia os conflitos entre as partes, levando o acesso justia s pessoas
que no podem por motivos geogrficos e financeiros ter uma resposta estatal. Porquanto, na
Justia Itinerante, sua essncia se baseia na celeridade, os cidados tm o ensejo de apresentar
os casos e perpetrar suas reivindicaes. Assim, a presteza to eficaz que no derradeiro dia
os pedidos so dirigidos a uma secretaria, que ficar incumbida dos protocolos legais. Se no
houver a probabilidade de concerto entre as partes, o magistrado intervm elaborando a
soluo final para a demanda.
A Justia Comunitria tambm tem natureza comum aos juizados. mais uma
alternativa para os cidados na resoluo dos conflitos, que sejam resolvidos de forma breve e
eficaz, visando a proporcionar o mais amplo acesso dos cidados carentes justia. Surgiu da
parceria dos Tribunais de Justias, dos Ministrios Pblicos, da Ordem dos Advogados do
Brasil, da Defensoria Pblica e rgos pblicos, precipuamente no Distrito Federal e depois
nos outros Estados.
Assim, inicialmente era utilizado um nibus adequado para a realizao das

audincias, como a Justia Itinerante, e um cartrio determinado, que ficava na sede do
Juizado Especial Cvel. Este por sua vez era instalado nos bairros e periferias, onde no havia
existncia de fruns.
Atualmente, a Justia Comunitria pode ser implantada em faculdades de direito, o

que beneficia, conjuntamente com os cidados, os estudantes de direito, que participam
juridicamente de atividades que proporcionam cidadania e justia, em bairros ou periferias
pobres, onde a organizao fica a encargo do magistrado, com a gerncia de um conselho
96
consultivo, que presidido pelo coordenador, e formado pelo representante do parquet, da

defensoria pblica e da Ordem dos Advogados do Brasil.
A dinmica da Justia Comunitria realizada por intermdio da orientao de

pessoas provenientes dos prprios bairros ou periferias pobres agentes mediadores que so
escolhidos dentre os moradores dos bairros onde estiver implantada a Justia Comunitria, e
so treinados e capacitados, recebendo noes de direito para o desempenho de suas
atribuies.
Os agentes mediadores ou comunitrios so responsveis por mediar a composio

dos conflitos das periferias, no prprio bairro, de prestar informaes s pessoas que buscam
orientao, encaminhando-as aos rgos competentes. Atuam tambm como agentes
multiplicadores do projeto da Justia Comunitria, com a finalidade de proporcionar ao bairro
o acesso informao e justia, em meio a outras pertinncias.
Os objetivos basais da Justia Comunitria so: reafirmar o ajuste do Estado na

concretizao dos Direitos Humanos, segundo conjeturado na Carta Magna, na Declarao
dos Direitos Humanos e nos Tratados Internacionais dos quais o Brasil signatrio;
estabelecer meios de agenciamento de uma justia preventiva para que os cidados tenham a
capacidade de praticarem a autogesto, exerccio essencial da cidadania; e desempenhar por
meio dos agentes mediadores ou comunitrios de justia e cidadania, a justia sem jurisdio.
Enfim, para que a justia e a cidadania fossem efetivamente exercitadas no mbito

das periferias e bairros carentes, mormente por meio de prticas preventivas, a Justia
Comunitria surgiu de uma alternativa que tem o desgnio dos juizados especiais para
97
desenvolverem a prtica da estimulao do cidado para a justia. Alm disso, assentar a

origem da autonomia no seio dos bairros na populao carente e excluda socialmente,
aparando para que seus cidados encontrem os mais perfeitos caminhos para decidirem seus
conflitos por meio da informao jurdica, do dilogo e da sustentabilidade.
98
CONCLUSES
Para a questo colocada inicialmente para o desenvolvimento da pesquisa (o Poder

Judicirio est obtendo sucesso na tutela jurisdicional?), o trabalho buscou demonstrar atravs
de anlise bibliogrfica e experincia acadmica e profissional, que o acesso justia, embora
com identificao de certas dificuldades, encontra meios de afirmao do direito advindos por
intermdio do Poder Judicirio, de organizaes civis, de agentes do direito, como tambm de
voluntrios que se tornam agentes mediadores, em se tratando de arbitragem.
Foram analisados alguns instrumentos jurdicos que viabilizam o acesso justia,

como: a Arbitragem, a Justia Restaurativa na rea penal, os Juizados Especiais, o Balco de
Direitos, a Justia Itinerante e a Justia Comunitria.
Nessa linha de pensamento foram aferidas questes que impedem o acesso justia
em um sentido amplo, isto diante do grande volume de processos que recebe cotidianamente,
com prejuzos financeiros e at psicolgicos para as partes, contribuindo de tal modo para o
retardamento da prestao jurisdicional, caracterizando um no acesso justia, sejam queles
que demandam processualmente ou aqueles que ainda no conseguiram bater porta do Poder
Judicirio.
A morosidade processual assombra em alguns casos o Poder Judicirio. Porm, em

outros, como as Justias Eleitoral e Trabalhista cuja celeridade processual observada quase
que plenamente, com a j implantada lei do Processo Judicial Eletrnico.
99
Foram atribudas ao problema da morosidade processual algumas situaes que

efetivam a prestao jurisdicional: a presena de representantes da sociedade que auxiliam o
Estado; a conscientizao da populao do necessrio conhecimento do direito; e o efetivo
exerccio da cidadania, que implica a exteriorizao da mesma.
Sobre a realidade processual brasileira, no que tange morosidade processual, foram

enfocadas algumas leis que j esto contribuindo para a durao razovel do processo, no
fazendo mais sentido a utilizao de expedientes que impedem a tutela jurisdicional. Neste
sentido encontra-se a anlise feita da Emenda n45/04 e da Smula Vinculante.
Da anlise tambm foi identificado que acentuou-se a consecuo efetiva dos direitos
pleiteados ou estagnados no Judicirio, sendo necessria ainda uma justia norteada para a
devida aplicao dos princpios constitucionais, respeitando especialmente a Dignidade da
Pessoa Humana.
Os cidados devem ser respeitados por sua dignidade, no se podendo exclu-los em

razo da raa, condio financeira, cultural etc. E nessa tica que os agentes mediadores,
que compem certos instrumentos auxiliares da justia, recebem os cidados, no somente
para comporem seus conflitos particulares, mas para propagarem o conhecimento de seus
direitos, a capacidade e o exerccio da cidadania, enfim, a reabilitao social.
nesse diapaso que foram estudados alguns instrumentos viabilizadores do acesso

justia (a Arbitragem, a Justia Restaurativa na rea penal, os Juizados Especiais, o Balco de
Direitos, a Justia Itinerante e a Justia Comunitria), sobretudo nos lugares onde no existe a
presena estatal, nos interiores do pas, sob a forma do Poder Judicirio. Tambm, como o
100
Brasil um pas geograficamente extenso, h cidades, bairros, favelas e periferias pobres, que
ainda no dispem de fruns. Desse modo que nasceu a necessidade desses instrumentos
levarem o amparo social e jurdico queles que, para conseguirem uma segurana jurdica,
percorrem longas distncias.
Concluindo, foram demonstradas algumas particularidades do acesso justia que

incidem na vida cotidiana dos brasileiros, precipuamente daqueles que sofrem por no terem
uma melhor condio financeira, educacional, cultural, de estarem exercendo continuamente
os direitos afirmados pela Constituio Cidad. Os instrumentos analisados auxiliam
significativamente para que todos possam ter um melhor acesso justia.
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107
ANEXO A
PACTO
DE
ESTADO
POR
UM
JUDICIRIO
MAIS
RPIDO
PEPUBLICANO
DESPACHOS DO PRESIDENTE DA REPBLICA

MINISTRIO DA JUSTIA
Exposio de Motivos
N 204, de 15 de dezembro de 2004.
Proposta de formalizao do Pacto de Estado em favor de um Judicirio mais
Rpido e Republicano.
Publique-se o texto do Pacto na ntegra. Em 15 de dezembro de 2004.
PACTO DE ESTADO EM FAVOR DE UM JUDICIRIO MAIS RPIDO E
REPUBLICANO
Poucos problemas nacionais possuem tanto consenso no tocante aos diagnsticos
quanto questo judiciria. A morosidade dos processos judiciais e a baixa eficcia de suas
decises retardam o desenvolvimento nacional, desestimulam investimentos, propiciam a
inadimplncia, geram impunidade e solapam a crena dos cidados no regime democrtico.
Em face do gigantesco esforo expendido sobretudo nos ltimos dez anos,
produziram-se dezenas de documentos sobre a crise do Judicirio brasileiro, acompanhados
de notveis propostas visando ao seu aprimoramento.
Os prprios Tribunais e as associaes de magistrados tm estado frente desse
processo, com significativas proposies e com muitas iniciativas inovadoras, a demonstrar
que no h bices corporativistas a que mais avanos reais sejam conquistados.
108
O Poder Legislativo no tem se eximido da tarefa de contribuir para um Judicirio

melhor, como demonstram a recm-promulgada reforma constitucional (EC no 45/2004) e
vrias modificaes nas leis processuais.
A reforma do sistema judicial tornou-se prioridade tambm para o Poder Executivo,
que criou a Secretaria de Reforma do Judicirio no mbito do Ministrio da Justia, a qual
tem colaborado na sistematizao de propostas e em mudanas administrativas.
So essas as premissas que levam os trs Poderes do Estado a se reunirem em sesso
solene, a fim de subscreverem um Pacto de Estado em favor de um Judicirio mais Rpido e
Republicano, consubstanciado nos seguintes compromissos fundamentais:
1.
IMPLEMENTAO
DA
REFORMA
CONSTITUCIONAL
DO
JUDICIRIO
Em virtude da ao concertada entre os trs Poderes, foi promulgada a EC no
45/2004. Subseqentemente, todas as providncias sero adotadas para a implementao das
mudanas aprovadas at o final do 1o semestre de 2005. Merecem destaque, nesse contexto, a
instalao do Conselho Nacional de Justia e a deflagrao dos trabalhos da Comisso
Especial Mista do Congresso Nacional, destinada a aprovar medidas legislativas que tornem
mais amplo o acesso Justia e mais clere a prestao jurisdicional.
2.
REFORMA DO SISTEMA RECURSAL E DOS PROCEDIMENTOS
Tramitam hoje nas Casas Parlamentares muitos projetos de lei propondo alteraes nos
Cdigos de Processo Civil e de Processo Penal, bem como em aspectos do processo
trabalhista. Tais reformas so reclamadas por toda a comunidade jurdica, que deseja regras
capazes de agilizar e simplificar os julgamentos - sem prejuzo das garantias individuais. Os
signatrios comprometem-se a coordenar iniciativas para auxiliar o Congresso Nacional na
concluso desse trabalho.
109
No tocante aos Cdigos de Processo Civil, Processo Penal e ao processo trabalhista,

sero submetidos apreciao parlamentar os projetos e sugestes anexados, sistematizados
por comisso conjunta liderada pelo presidente do Supremo Tribunal Federal e pelo Ministro
de Estado da Justia. Tais proposies foram apresentadas nos ltimos anos por juristas,
magistrados e Tribunais, bem como por diversas entidades: o Instituto Brasileiro de Direito
Processual (IBDP), a Associao dos Magistrados Brasileiros (AMB), a Associao dos
Juzes Federais do Brasil (AJUFE) e o Colgio de Presidentes de Tribunais de Justia, entre
outros.
3.
DEFENSORIA PBLICA E ACESSO JUSTIA
Ainda h descompasso entre os quadros das Defensorias Pblicas da Unio e dos

Estados, em relao s necessidades de uma sociedade como a nossa, extremamente desigual
e empobrecida. No plano federal, o nmero de Defensores no chega a dez por cento do
nmero de unidades jurisdicionais a serem atendidas (Tribunais e Varas na Justia Federal, na
Justia do Trabalho, na Justia Militar, alm dos Tribunais Superiores). Isso constitui severo
embarao ao acesso real Justia. Por fora do pacto ora celebrado, ser constituda comisso
para apresentar, em noventa dias, estratgia de superao desse quadro, contemplando,
inclusive, metas claras para a progressiva ampliao da Defensoria Pblica da Unio.
Posteriormente, sero realizados os contatos necessrios com os Governos Estaduais, a fim de
celebrao das parcerias que se fizerem necessrias.
4.
JUIZADOS ESPECIAIS E JUSTIA ITINERANTE
Com a aprovao das Leis nos 9.099/95 e 10.259/2001, foram institudos os Juizados
Especiais Estaduais e Federais, resultando em expressivas ampliao do acesso justia e
agilizao de procedimentos.
Uma das facetas mais relevantes dos Juizados Especiais est no reconhecimento de
direitos de populaes tradicionalmente esquecidas e sem informao quanto s leis.
110
Nesse mbito, merece destaque a atuao dos Juizados Itinerantes.

Os signatrios assumem o compromisso de apoiar o Superior Tribunal de Justia, os
Tribunais Regionais Federais e os Tribunais de Justia para que os Juizados Itinerantes
possam ter continuidade, especialmente nas cidades mais afastadas dos centros urbanos e com
menor ndice de Desenvolvimento Humano.
Em outro plano, considerando-se que existem milhares de aes previdencirias nos
Juizados, o Ministrio da Previdncia Social coordenar iniciativas, em dilogo com os juzes,
para que os procedimentos observados na concesso de benefcios previdencirios e
assistenciais sejam aperfeioados, melhorando o atendimento aos cidados e desonerando a
mquina judicial.
5.
EXECUO FISCAL
Enquanto parcela da populao e a prpria economia sentem os efeitos de elevada

carga fiscal, mais de R$ 400 bilhes de reais so objeto de cobrana judicial, em aes
propostas pelo Errio contra sonegadores e inadimplentes. O problema complexo e exige
solues progressivas. Contudo, sem dvida possvel melhorar os ndices de arrecadao
por essa via, hoje girando em torno de dois por cento ao ano. Os signatrios iro determinar
aos rgos competentes a viabilizao de solues, inclusive com a reviso, ainda em 2005,
da Lei no 6.830/80 (Lei de Execuo Fiscal), com base na proposta j formalizada pelo
Conselho da Justia Federal.
6.
PRECATRIOS
Desde 1988, buscam-se solues para o tormentoso problema dos precatrios

vencidos e no pagos, especialmente por intermdio de parcelamentos. Houve xito parcial,
mas remanesce o grave quadro de determinaes judiciais que no so cumpridas h anos,
descredibilizando a Justia, desesperando vtimas do Estado e prejudicando o trabalho dos
advogados. Os Governos Estaduais e Municipais vivem sob a ameaa de sanes, alm de
111
permanecerem sob o estigma de descumprirem a Constituio e as leis. Na maioria dos casos,

faltam-lhes meios para quitar as suas obrigaes em tempo razovel.
Como conseqncia do presente pacto, sero realizados debates e audincias de
conciliao visando construo de modelos institucionais e adoo de providncias que
resultem na superao da anomalia enfocada.
7.
GRAVES VIOLAES CONTRA DIREITOS HUMANOS
Fruto da plena integrao do Brasil nos Sistemas Internacionais de Proteo aos

Direitos Humanos, avolumam-se denncias contra o nosso Pas em foros competentes para a
superviso dos compromissos contrados. Merece destaque, a este propsito, as
representaes oferecidas no mbito da Organizao dos Estados Americanos.
Como
decorrncia deste Pacto, a primeira tarefa que ser implementada a identificao de todos
esses casos em um nico banco de dados. Seguir-se- a estruturao, no mbito do Poder
Judicirio, de sistema de acompanhamento dos inquritos e aes judiciais relacionados com
os casos enfocados, com vistas ao recebimento das informaes necessrias manifestao do
Brasil perante as instncias internacionais. O objetivo de todas essas iniciativas resolver
rapidamente as controvrsias, inclusive com a busca de solues amistosas, quando for o
caso.
8.
INFORMATIZAO
Uma vez mais a Justia Eleitoral pde realizar eleies seguras e rpidas, em
decorrncia da exitosa experincia das urnas eletrnicas. Trata-se de projeto que s foi adiante
por fora da ao articulada dos trs Poderes do Estado. Este bem-sucedido modelo deve ser
estendido para que outras experincias - como os processos eletrnicos (virtuais) na Justia
Federal - sejam aprofundadas.
Sero apresentadas, pelo Judicirio, metas de expanso de tais iniciativas, para que as
fontes de financiamento sejam viabilizadas pelos trs Poderes.
112
Sero incentivados os convnios de cooperao, para que informaes entre rgos

pblicos sejam repassadas por meios eletrnicos, a exemplo do que j acontece entre o
Judicirio e o Banco Central do Brasil. As aes nessa direo se desenvolvero
prioritariamente no campo da segurana pblica e da Justia criminal.
Finalmente, ser examinada a possibilidade de os terminais de auto-atendimento dos
bancos pblicos prestarem alguns servios de interesse do Judicirio, mormente informaes
aos cidados.
No plano legislativo, sero includos na agenda parlamentar os projetos de lei que
visam regular e incentivar os procedimentos eletrnicos no mbito judicial, a exemplo do
PLC no 71/2002 (com os aperfeioamentos que se fizerem necessrios).
9.
PRODUO DE DADOS E INDICADORES ESTATSTICOS
Para que as polticas corretas sejam reforadas, as equivocadas sejam retificadas e

novas sejam elaboradas, fundamental que todos os agentes estatais e sociais contem com
conjunto organizado de informaes sobre o funcionamento do Judicirio no Brasil. Passos
substantivos j foram concretizados, com o funcionamento do Banco Nacional de Dados
sobre o Poder Judicirio, em aperfeioamento e ampliao desde junho de 2004 em face do
projeto Indicadores Estatsticos do Poder Judicirio, desenvolvido sob a coordenao do
Supremo Tribunal Federal. Paralelamente, o Ministrio da Justia divulgou importante
colaborao, intitulada Diagnstico do Judicirio.
Todas as informaes disponveis, alm de amplamente divulgadas, sero
repassadas, at abril de 2005, Fundao Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica IBGE, ao Banco Nacional de Desenvolvimento Econmico e Social - BNDES, Fundao
Instituto de Pesquisa Econmica Aplicada - IPEA e s Universidades, para que tais
instituies realizem as anlises que considerarem pertinentes, inclusive cotejando-as com
outros dados de que disponham. Os documentos elaborados sero apresentados ao Poder
113
Judicirio, para reflexo e debate, visando consolidao de cultura de planejamento

estratgico na gesto judiciria no Brasil. Como conseqncia desse processo, ser
organizado, at o final de 2005, o Centro Nacional de Estudos e Pesquisas Judiciais, sob a
coordenao do Supremo Tribunal Federal.
10.
COERNCIA
ENTRE
ATUAO
ADMINISTRATIVA
AS
ORIENTAES
JURISPRUDENCIAIS J PACIFICADAS
Ser desenvolvido grande esforo, sob a coordenao da Advocacia- Geral da Unio,
para que as normas e condutas administrativas sejam adequadas s diretrizes j pacificadas no
Supremo Tribunal Federal e nos Tribunais Superiores. Este processo visar prevenir a
multiplicao de demandas em torno do mesmo tema.
O Supremo Tribunal Federal ir priorizar em suas pautas os temas que esto gerando
significativa multiplicao de aes judiciais, segundo pleitos a serem formalizados pela
Advocacia-Geral da Unio, pela Procuradoria-Geral da Repblica ou pela Ordem dos
Advogados do Brasil. No mesmo sentido, sero realizadas gestes junto aos demais
Tribunais, no mbito de suas competncias.
A Advocacia-Geral da Unio editar as smulas administrativas que entender
necessrias para a viabilizao do presente compromisso.
11.
INCENTIVO APLICAO DAS PENAS ALTERNATIVAS
A grave questo das execues penais deve ser enfrentada pela conjuno de
esforos dos Poderes Executivo e Judicirio. A conscientizao de magistrados, promotores,
advogados e da populao sobre a efetividade, a eficcia e a utilidade da aplicao de penas
alternativas para determinados delitos fundamental.
114
As penas alternativas devem ser encaradas como mecanismo mais adequado

reinsero social, como resposta proporcional a delitos de menor gravidade e como soluo
para o problema do acrscimo constante da populao carcerria.
LUIZ INCIO LULA DA SILVA
Presidente da Repblica Federativa do Brasil
NELSON JOBIM
Presidente do Supremo Tribunal Federal
JOS SARNEY
Presidente do Senado Federal
JOO PAULO CUNHA
Presidente da Cmara dos Deputados
Publicado do DOU 241, de 16 de dezembro de 2004, seo I pg. 8
Publique-se o texto do Pacto na ntegra. Em 15 de dezembro de 2004.
115
ANEXO B
PRINCPIOS BSICOS PARA UTILIZAO DE PROGRAMAS DE
JUSTIA RESTAURATIVA EM MATRIA CRIMINAL
37 Sesso Plenria
24 de Julho de 2002
Resoluo 2002/12
O Conselho Econmico e Social,
Reportando-se sua Resoluo 1999/26, de 28 de julho de 1999, intitulada
Desenvolvimento e Implementao de Medidas de Mediao e Justia Restaurativa na
Justia Criminal, na qual o Conselho requisitou Comisso de Preveno do Crime e de
Justia Criminal que considere a desejvel formulao de padres das Naes Unidas no
campo da mediao e da justia restaurativa, Reportando-se, tambm, sua resoluo
2000/14, de 27 de julho de 2000, intitulada Princpios Bsicos para utilizao de Programas
Restaurativos em Matrias Criminaisno qual se requisitou ao Secretrio-Geral que buscasse
pronunciamentos dos Estados-Membros e organizaes intergovernamentais e nogovernamentais competentes, assim como de institutos da rede das Naes Unidas de
Preveno do Crime e de Programa de Justia Criminal, sobre a desejabilidade e os meios
para se estabelecer princpios comuns na utilizao de programas de justia restaurativa em
matria criminal, incluindo-se a oportunidade de se desenvolver um novo instrumento com
essa finalidade, Levando em conta a existncia de compromissos internacionais a respeito das
vtimas, particularmente a Declarao sobre Princpios Bsicos de Justia para Vtimas de
Crimes e Abuso de Poder, Considerando as notas das discusses sobre justia restaurativa
durante o Dcimo Congresso sobre Preveno do Crime e do Tratamento de Ofensores, na
agenda intitulada Ofensores e Vtimas Responsabilidade e Justia no Processo Judicial,
Tomando nota da Resoluo da Resoluo da Assemblia-Geral n. 56/261, de 31 de janeiro
116
de 2002, intitulada Planejamento das Aes para a Implementao da Declarao de Viena

sobre Crime e Justia Respondendo aos Desafios do Sculo Vinte e um, particularmente as
aes referentes justia restaurativa, de modo a se cumprir os compromissos assumidos no
pargrafo 28, da Declarao de Viena, Anotando, com louvor, o trabalho do Grupo de
Especialistas em Justia Restaurativa no encontro ocorrido em Ottawa, de 29 de outubro a 1
de novembro de 2001, Registrando o relatrio do Secretrio-Geral sobre justia restaurativa e
o relatrio do Grupo de Especialistas em Justia Restaurativa, 1. Toma nota dos princpios
bsicos para a utilizao de programas de justia restaurativas em matria criminal anexados
presente resoluo;
2.
Encoraja os Estados Membros a inspirar-se nos princpios bsicos para
programas de justia restaurativa em matria criminal no desenvolvimento e implementao

de programas de justia restaurativa na rea criminal;
3.
Solicita ao Secretrio-Geral que assegure a mais ampla disseminao dos
princpios bsicos para programas de justia restaurativa em matria criminal entre os Estados
Membros, a rede de institutos das Naes Unidas para a preveno do crime e programas de
justia criminal e outras organizaes internacionais regionais e organizaes nogovernamentais;
4.
Concita os Estados Membros que tenham adotado prticas de justia
restaurativa que difundam informaes e sobre tais prticas e as disponibilizem aos outros
Estados que o requeiram;
5.
Concita tambm os Estados Membros que se apiem mutuamente no
desenvolvimento e implementao de pesquisa, capacitao e outros programas, assim como

em atividades para estimular a discusso e o intercmbio de experincias
117
6.
Concita, ainda, os Estados Membros a se disporem a prover, em carter
voluntrio, assistncia tcnica aos pases em desenvolvimento e com economias em transio,

se o solicitarem, para os apoiarem no desenvolvimento de programas de justia restaurativa.
Anexo
Princpios Bsicos para a utilizao de Programas de Justia Restaurativa em
Matria Criminal
PREMBULO
Considerando que tem havido um significativo aumento de iniciativas com justia
restaurativa em todo o mundo.
Reconhecendo que tais iniciativas geralmente se inspiram em formas tradicionais e
indgenas de justia que vem, fundamentalmente, o crime como danoso s pessoas,
Enfatizando que a justia restaurativa evolui como uma resposta ao crime que respeita a
dignidade e a igualdade das pessoas, constri o entendimento e promove harmonia social
mediante a restaurao das vtimas, ofensores e comunidades, Focando o fato de que essa
abordagem permite que as pessoas afetadas pelo crime possam compartilhar abertamente seus
sentimentos e experincias, bem assim seus desejos sobre como atender suas necessidades,
Percebendo que essa abordagem propicia uma oportunidade para as vtimas obterem
reparao, se sentirem mais seguras e poderem superar o problema, permite os ofensores
compreenderem as causas e conseqncias de seu comportamento e assumir responsabilidade
de forma efetiva, bem assim possibilita comunidade a compreenso das causas subjacentes
do crime, para se promover o bem estar comunitrio e a preveno da criminalidade,
Observando que a justia restaurativa enseja uma variedade de medidas flexveis e que se
adaptam aos sistemas de justia criminal e que complementam esses sistemas, tendo em vista
os contextos jurdicos, sociais e culturais respectivos, Reconhecendo que a utilizao da
118
justia restaurativa no prejudica o direito pblico subjetivo dos Estados de processar

presumveis ofensores
I Terminologia
1.
Programa de Justia Restaurativa significa qualquer programa que use
processos restaurativos e objetive atingir resultados restaurativos

2.
Processo restaurativo significa qualquer processo no qual a vtima e o ofensor,
e, quando apropriado, quaisquer outros indivduos ou membros da comunidade afetados por

um crime, participam ativamente na resoluo das questes oriundas do crime, geralmente
com a ajuda de um facilitador. Os processos restaurativos podem incluir a mediao, a
conciliao, a reunio familiar ou comunitria (conferencing) e crculos decisrios
(sentencing circles).
3.
Resultado restaurativo significa um acordo construdo no processo restaurativo.
Resultados restaurativos incluem respostas e programas tais como reparao,

restituio e servio comunitrio, objetivando atender as necessidades individuais e coletivas
e responsabilidades das partes, bem assim promover a reintegrao da vtima e do ofensor.
4.
Partes significa a vtima, o ofensor e quaisquer outros indivduos ou membros
da comunidade afetados por um crime que podem estar envolvidos em um processo

restaurativo.
5.
Facilitador significa uma pessoa cujo papel facilitar, de maneira justa e
imparcial, a participao das pessoas afetadas e envolvidas num processo restaurativo.

II. Utilizao de Programas de Justia Restaurativa
6.
Os programas de justia restaurativa podem ser usados em qualquer estgio do
sistema de justia criminal, de acordo com a legislao nacional

7.
Processos restaurativos devem ser utilizados somente quando houver prova
suficiente de autoria para denunciar o ofensor e com o consentimento livre e voluntrio da
119
vtima e do ofensor. A vtima e o ofensor devem poder revogar esse consentimento a qualquer
momento, durante o processo. Os acordos s podero ser pactuados voluntariamente e devem
conter somente obrigaes razoveis e proporcionais.
8.
A vtima e o ofensor devem normalmente concordar sobre os fatos essenciais
do caso sendo isso um dos fundamentos do processo restaurativo. A participao do ofensor

no dever ser usada como prova de admisso de culpa em processo judicial ulterior.
9.
As disparidades que impliquem em desequilbrios, assim como as diferenas
culturais entre as partes, devem ser levadas em considerao ao se derivar e conduzir um caso
no processo restaurativo.
10.
A segurana das partes dever ser considerada ao se derivar qualquer caso ao
processo restaurativo e durante sua conduo.

11.
Quando no for indicado ou possvel o processo restaurativo, o caso deve ser
encaminhado s autoridades do sistema de justia criminal para a prestao jurisdicional sem

delonga. Em tais casos, devero ainda assim as autoridades estimular o ofensor a
responsabilizar-se frente vtima e comunidade e apoiar a reintegrao da vtima e do
ofensor comunidade.
III - Operao dos Programas Restaurativos
12.
Os Estados membros devem estudar o estabelecimento de diretrizes e padres,
na legislao, quando necessrio, que regulem a adoo de programas de justia restaurativa.

Tais diretrizes e padres devem observar os princpios bsicos estabelecidos no presente
instrumento e devem incluir, entre outros:
a)
As condies para encaminhamento de casos para os programas de justia
restaurativos;
b)
O procedimento posterior ao processo restaurativo;
c)
A qualificao, o treinamento e a avaliao dos facilitadores;
120
d)
O gerenciamento dos programas de justia restaurativa;
e)
Padres de competncia e cdigos de conduta regulamentando a operao dos
programas de justia restaurativa.

13.
As garantias processuais fundamentais que assegurem tratamento justo ao
ofensor e vtima devem ser aplicadas aos programas de justia restaurativa e particularmente
aos processos restaurativos;
a)
Em conformidade com o Direito nacional, a vtima e o ofensor devem ter o
direito assistncia jurdica sobre o processo restaurativo e, quando necessrio, traduo e/ou
interpretao. Menores devero, alm disso, ter a assistncia dos pais ou responsveis legais.
b)
Antes de concordarem em participar do processo restaurativo, as partes
devero ser plenamente informadas sobre seus direitos, a natureza do processo e as possveis
conseqncias de sua deciso;
c)
Nem a vtima nem o ofensor devero ser coagidos ou induzidos por meios
ilcitos a participar do processo restaurativo ou a aceitar os resultados do processo.

14.
As discusses no procedimento restaurativo no conduzidas publicamente
devem ser confidenciais, e no devem ser divulgadas, exceto se consentirem as partes ou se

determinado pela legislao nacional.
15.
Os resultados dos acordos oriundos de programas de justia restaurativa
devero, quando apropriado, ser judicialmente supervisionados ou incorporados s decises

ou julgamentos, de modo a que tenham o mesmo status de qualquer deciso ou julgamento
judicial, precluindo ulterior ao penal em relao aos mesmos fatos.
16.
Quando no houver acordo entre as partes, o caso dever retornar ao
procedimento convencional da justia criminal e ser decidido sem delonga. O insucesso do

processo restaurativo no poder, por si, usado no processo criminal subseqente.
121
17.
A no implementao do acordo feito no processo restaurativo deve ensejar o
retorno do caso ao programa restaurativo, ou, se assim dispuser a lei nacional, ao sistema
formal de justia criminal para que se decida, sem demora, a respeito. A no implementao
de um acordo extrajudicial no dever ser usado como justificativa para uma pena mais severa
no processo criminal subseqente.
18.
Os facilitadores devem atuar de forma imparcial, com o devido respeito
dignidade das partes. Nessa funo, os facilitadores devem assegurar o respeito mtuo entre
as partes e capacita-las a encontrar a soluo cabvel entre elas.
19.
Os facilitadores devem ter uma boa compreenso das culturas regionais e das
comunidades e, sempre que possvel, serem capacitados antes de assumir a funo.

IV.
Desenvolvimento Contnuo de Programas de Justia Restaurativa
20.
Os Estados Membros devem buscar a formulao de estratgias e polticas
nacionais objetivando o desenvolvimento da justia restaurativa e a promoo de uma cultura

favorvel ao uso da justia restaurativa pelas autoridades de segurana e das autoridades
judiciais e sociais, bem assim em nvel das comunidades locais.
21.
Deve haver consulta regular entre as autoridades do sistema de justia criminal
e administradores dos programas de justia restaurativa para se desenvolver um entendimento

comum e para ampliar a efetividade dos procedimentos e resultados restaurativos, de modo a
aumentar a utilizao dos programas restaurativos, bem assim para explorar os caminhos para
a incorporao das prticas restaurativas na atuao da justia criminal.
22.
Os Estados Membros, em adequada cooperao com a sociedade civil, deve
promover a pesquisa e a monitorao dos programas restaurativos para avaliar o alcance que
eles tem em termos de resultados restaurativos, de como eles servem como um complemento
ou uma alternativa ao processo criminal convencional, e se proporcionam resultados positivos
para todas as partes. Os procedimentos restaurativos podem ser modificados na sua forma
122
concreta periodicamente. Os Estados Membros devem porisso estimular avaliaes e

modificaes de tais programas. Os resultados das pesquisas e avaliaes devem orientar o
aperfeioamento do gerenciamento e desenvolvimento dos programas.
V.
Clusula de Ressalva
23.
Nada que conste desses princpios bsicos dever afetar quaisquer direitos de
um ofensor ou uma vtima que tenham sido estabelecidos no Direito Nacional e Internacional.
Traduo Livre por Renato Scrates Gomes Pinto.

Acesso À Justiça - Análise de Instrumentos Viabilizadores Construindo o Saber Jurídico

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FUNDAO DE ENSINO EURPIDES SOARES DA ROCHA

CENTRO UNIVERSITRIO EURPIDES DE MARLIA UNIVEM

KEILA RODRIGUES BATISTA

KEILA RODRIGUES BATISTA

Dissertao apresentada ao Programa de

KEILA RODRIGUES BATISTA

Banca Examinadora da dissertao ao Programa de Mestrado da

Marlia, ____ de ____________de 2007.

A minha filha e amiga Isabella.

BATISTA, Keila Rodrigues. Acesso Justia: anlise de alguns instrumentos viabilizadores

So desenvolvidos no presente trabalho estudos que evidenciam as categorias presentes na

Palavras-chave: Acesso Justia, Dignidade da Pessoa Humana, Informatizao do Processo

BATISTA, Keila Rodrigues. Acesso Justia: anlise de alguns instrumentos viabilizadores

BATISTA, Keila Rodrigues. Acesso Justia: anlise de alguns instrumentos viabilizadores

Palabras-llaves: Acceso a la Justicia, Dignidad de la Persona Humana, Informatizacin del

Firmado por preceitos constitucionais e internacionais, o acesso justia

Entretanto, a pesquisa identificou que em algumas das instncias do Judicirio,

O mtodo utilizado para a pesquisa foi o da pesquisa bibliogrfica, anlise de

O trabalho est dividido em trs captulos. No primeiro o objetivo mostrar o acesso

No segundo captulo a meta demonstrar a morosidade processual que aflige o

Finalmente, o terceiro captulo busca compreender a existncia de certos institutos

Por fim, objetivando melhores esclarecimentos, foram inseridos como anexos no

CAPTULO 1. ACESSO JUSTIA

Desenvolvendo uma anlise da sociedade a partir do perodo da histria moderna, o

A razo como categoria, encontrada ao longo da existncia humana, segundo Kant

Ao Estado reservado uma parte do monoplio da distribuio da justia3,

Entretanto, o Poder Judicirio, atualmente, enfrenta uma problemtica: ser que a

Porm, antes de se adentrar no assunto, imprescindvel aludir ao duplo significado

O termo acesso justia compreende os equivalentes jurisdicionais7, os quais so:

O primeiro, atribuindo ao significante justia o mesmo sentido e contedo

Desse modo, a dissertao fluir em conformidade com os dois sentidos do termo,

O acesso justia tem como um de seus desgnios a tutela jurisdicional do Estado,

Essa tutela est consubstanciada em termos dogmticos, no inciso XXXV, do artigo

Sendo Direito de Ao, o acesso justia um Direito de Jurisdio. direito de

1.1. Acesso a Justia e Direito Fundamental

Segundo Habermas (1989), os direitos fundamentais so divididos em trs

Os direitos fundamentais, por sua natureza, esto consagrados na Constituio

So classificados como direitos fundamentais de acordo com a Constituio

De acordo com a doutrina de Jellinek (1991), os direitos fundamentais so

Os Direitos de Defesa so os direitos fundamentais que defendem o cidado em face

Os Direitos a Prestaes (prestacionais) exigem uma atuao do Estado, tm carter

Os Direitos de Participao so aqueles que permitem a participao do indivduo na

Segundo Goyard-Fabre (2002, p.335), o conceito de direitos fundamentais foi sendo

Com relao nomenclatura, Paulo Bonavides (1997) preferiu utilizar o termo

No presente estudo se preferiu utilizar o termo tradicional geraes, pois a

A Liberdade (Direitos de Primeira Gerao) surgiu no final do sculo XVIII com as

A Igualdade (Direitos de Segunda Gerao), que predominou no sculo XX, surgiu

institucionais, que protegem determinadas instituies importantes para a sociedade, como a

Na Fraternidade, ou Solidariedade (Direitos de Terceira Gerao), havia antigamente

Nos Direitos de Quarta Gerao a globalizao poltica introduziu esses direitos na

Os Direitos de Quinta Gerao tm como fundamento paz como garantia das

importante tambm ressaltar, na Teoria dos Direitos Fundamentais, a eficcia e a

A exemplo das normas de eficcia contida, no inciso XXXV do artigo 5, da

Nesse mesmo raciocnio, o 1 do artigo 5, da Constituio diz que as normas

Um segundo posicionamento, como o de Celso Ribeiro de Bastos (1989), diz que a

Ingo Sarlet (2007), entende que o 1 do artigo 5, da Constituio Federal no deve

Ento, no h como deixar de citar a eficcia horizontal e vertical dos direitos

Mas os direitos fundamentais tambm so violados por particulares, ento, se

b) a Teoria da Eficcia Horizontal Indireta (Alemanha), onde os direitos

1.2. Acesso Justia e Dignidade da Pessoa Humana

O centro do Constitucionalismo no mais a organizao do Estado e dos Poderes. O

na Constituio Federal e nos Tratados Internacionais de Direitos Humanos que a

Na Liberdade, os direitos relacionados so os direitos fundamentais de primeira

Marlia, de ________de 2007.