DIREITO EMPRESARIAL SOCIEDADES

Reviso 11 de agosto de 2015

Iniciamos o semestre realizando uma reviso histrica do Direito
Empresarial, tambm chamado de Direito Comercial ou, ainda, de Direito
Mercantil.
Verificamos que, embora ainda no se possa falar em Direito Comercial, os
fencios foram os criadores de institutos deste ramo do direito privado,
criaes estas que ainda persistem no Direito Empresarial de nossos dias,
como o caso da letra de cmbio, do contrato de navegao e da sociedade
em conta de participao. Esses institutos surgiram durante as navegaes
realizadas por aquele povo no Mar Mediterrneo, com vistas ao comrcio de
mercadorias e prestao de servios de transporte martimo.
No caso da letra de cmbio, as moedas (aqui podendo ser consideradas
como tais o sal, o azeite etc.) distinguiam-se nos diferentes portos nos quais
os comerciantes fencios desembarcavam, sendo necessrio um
instrumento para realizar o cmbio financeiro e, assim, possibilitar as
trocas de mercadorias. As casas de cmbio de hoje, apesar de realizarem a
converso de moedas (estricto sensu), ainda guardam essa funo
fundamental de permitir as atividades comercias em diferentes pases.
No caso dos contratos de navegao, tratava-se de uma maneira de
otimizar o uso das embarcaes, pois, entre desembarques e
reembarques, sempre restava algum espao nos pores dos navios, sendo
possvel acomodar ali mercadorias de outros comerciantes que precisavam
faz-las circular de um porto a outro.
As sociedades em conta de participao, por sua vez, nasceram de uma
necessidade, no mnimo, curiosa: a navegao e o comrcio no eram bem
vistos pela sociedade fencia, sendo consideradas atividades (quase)
indignas pela aristocracia da poca. Todavia, os lucros oriundos dessas
atividades eram atrativos, e, do outro lado, os comerciantes careciam de
financiamento para suas viagens. Nascia, assim, a sociedade em conta de
participao, na qual uma parte (at hoje denominada de scio ostensivo)
exercia a atividade martimo-comercial em seu nome, enquanto a outra
parte (ainda chamada de scio oculto e que, at os dias de hoje, permanece
s escuras) era responsvel por parte do financiamento das viagens,
sendo o lucro dividido entre os scios. Esse tipo de sociedade, em razo de
manter financiadores como scios ocultos, foi utilizada para realizar
atividades comerciais que, apesar de legais durante alguns perodos da
histria, tambm no eram bem vistas pela sociedade, como foi o caso do
trfico de escravos. Ainda hoje essa espcie de sociedade largamente
usada em contratos de apart hotis, nos quais os investidores (scios
ocultos) compram quartos, que so administrados pelas sociedades

empresarias aparentes (scios ostensivos), sendo o resultado da operao

divido entre as partes.
Vimos que, embora os fencios tenham criado todos aqueles institutos (letra
de cmbio, contrato de navegao e sociedade em conta de participao),
s possvel falar em Direito Comercial, em funo de sua especializao e
de uma sistematizao mnima, a partir do final da Idade Mdia, em funo
da criao e funcionamento das Corporaes de Ofcio. Na primeira fase
do Direito Comercial, as profisses no eram determinadas pela atividade
exercida por um agente econmico, pois as Corporaes eram entidades de
classe que, no exerccio privado do direito, barravam a entrada daqueles
que no fossem considerados membros de determinada ordem de
mercadores. Como exemplo, naquela fase do Direito Comercial, no era a
habilidade para a fabricao de sapatos que classificava uma pessoa como
sapateiro; para ser considerado como tal, o fabricante de sapatos precisava
ser aceito na Corporao de Sapateiros, evoluindo de aprendiz a mestre,
medida que seguia as regras desta classe. MOMENTO NO RESPIRE: as
Corporaes de Ofcio no eram organizaes que defendiam o
princpio da livre iniciativa e, no amparo de sua reserva de mercado,
lutavam contra a concorrncia daqueles que, por no pertencerem s
classes pr-estabelecidas, exerciam uma espcie de concorrncia
considerada pelos classistas como ilegal.
A segunda fase do Direito Comercial marcada pela apropriao do
exerccio da legislatura e da jurisdio pelo Estado. Durante a fase das
Corporaes de Ofcios, a construo das normas e a aplicao do direito
eram realizadas pelos prprios comerciantes, os quais financiavam as
carssimas guerras de seus governantes em troca dessa liberdade legislativa
e jurisdicional. Todavia, aps a Revoluo Francesa, com o incio da
consolidao dos Estados Nacionais, o poder estatal toma para si o
monoplio dessas atividades, passando a regrar os atos de comrcio, os
quais, no direito francs, encontravam previso no cdigo comercial de
1806. No Brasil, a teoria dos atos de comrcio foi adotada pelo cdigo
comercial de 1850, mas havia um problema que, at o fim desta fase, a
doutrina no conseguiu solucionar: se determinada atividade de um
candidato a comerciante no estivesse prevista na relao dos atos
considerados comerciais, aplicavam-se s suas atividades as regras do
Direito Civil, ou seja, se o sujeito no exercesse atos de comrcio, no
poderia ser considerado comerciante. Diante daquela classificao, vrios
e importantes atores ficavam de fora da normatizao do Direito
Comercial, como os prestadores de servios, as incorporadoras de imveis
etc.
A teoria de empresa, que resolveu o problema fundamental trazido pelos
atos de comrcio foi adotada pelo cdigo comercial italiano de 1942 e,
segundo este novo modelo, j denominado Direito Empresarial, o
empresrio definido por requisitos legais, a saber (Cdigo Civil de 2002):

Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade

econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de
servios.

Profissional pessoa natural ou jurdica que exerce com

habitualidade, em nome prprio, uma atividade, extraindo desta as
condies para seu desenvolvimento.
Atividade econmica buscar pelo lucro (animus lucrandi) diferente
de obter lucro.
Organizada trata-se da organizao dos fatores de produo, sendo
que dois deles so mencionados reiteradamente pela doutrina: o
capital (no se trata apenas de dinheiro) e o trabalho (que, na
doutrina mais moderna, pode ser do prprio empreendedor).
Circulao de bens e servios a amplitude desta conceituao foi
pensada para evitar que qualquer atividade fique fora da classificao
do cdigo.

Pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce profisso

intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o
concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso
constituir elemento de empresa.
Os fatores que precisam ser observados para analisar as excees ao caput
e, ainda, as excees s excees so:

O objetivo (que, mesmo nas sociedades simples, o lucro) diferente

do objeto (que a empresa, ou seja, a atividade empresarial).
E o fim diferente do meio. Logo, para considerar a exceo, se o fim
da atividade for o trabalho intelectual, poder-se-ia falar em
profissional intelectual.
Todavia, essa uma zona cinzenta que precisa ser avaliada caso a
caso, pois h aquelas situaes nas quais a atividade do profissional
intelectual absorvida pela empresa (Teoria do Ato nico) como
exemplo, mencionamos o mdico que, tendo iniciado o negcio com a
abertura de uma pequena clnica, vai, pouco a pouco, substituindo o
jaleco pelo terno.

Roteiro 11 de agosto de 2015

Nome empresarial.
Titulo do estabelecimento.
Marca.