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Los formularios los he sacado de la red, unos son de La Ley y tambin hay algunos que estn bien en el siguiente enlace:
http://www.masqueabogados.com/formularios-juridicos-y-jurisprudencia/itemlist/category/28-formularios-civiles.html
CUESTIONES
A. Ante qu rgano judicial ha de interponerse el recurso de reposicin?; cul es el
competente para su resolucin?
El Recurso de Reposicin es un medio de impugnacin ordinario, no devolutivo;
Que se interpone frente a resoluciones interlocutorias (es decir, no definitivas) y ante el MISMO Sto. u rgano Judicial
que la ha dictado. Con la finalidad de que dicho rgano la remedie o enmiende.
Aparece regulado en el CAP. II, TITULO IV de la LEC, en los arts. que van desde el 451 al 454.
Est dirigido a remediar o corregir vicios de la actividad, por ello un sector de la doctrina lo califica de remedio, porque
se plantea y resuelve ante el MISMO RGANO que dict la resolucin recurrida. En la misma lnea el TC lo ha
calificado tambin de remedio procesal.
Dicho esto, en el asunto que nos atae el Recurso de Reposicin contra el Auto de 30 Junio de 2010 habr de
interponerse ante el Juzgado de 1 Instancia n 3 de Segovia, que, expuesto lo anterior, ser tambin el encargado de
resolver dicho Recurso en el plazo de 5 DAS (segn lo expuesto en el art. 451 de la LEC).
EJERCICIO
Auto de fecha 30 de junio de 2010, en el sentido de acordar la suspensin cautelar del rgimen de visitas de la
menor Inmaculada Snchez Prez.
ALEGACIONES:
PRIMERA.- Que esta parte se opone a dicho Auto, por considerar que la segunda parte de
dicho pronunciamiento no resulta acorde con la finalidad de la medida cautelar solicitada que no es otra,
en palabras del propio Juzgador, que el "... de salvaguardar el inters de la menor por el momento y sin
perjuicio de lo que resuelva la sentencia" ante la actuacin del padre de la menor Don Andrs
Snchez Calvo, que dio lugar al inicio del correspondiente proceso penal.
SEGUNDA.- Que si lo que se pretende con la adopcin de la medida cautelar solicitada es
evitar el posible riesgo que para la integridad fsica de la menor puede suponer el continuar conviviendo
con su padre D. Andrs, no resulta lgico mantener un rgimen de visitas a favor del padre que va a
suponer de hecho el mantenimiento de la convivencia con el mismo, con lo que la situacin de peligro
para la menor no se consigue evitar.
Por lo expuesto,
SUPLICO AL JUZGADO: Que tenga por presentado este escrito, junto con los documentos
que se acompaan, se sirva admitirlos, teniendo por interpuesto en tiempo y forma RECURSO DE
REPOSICION contra el Auto de fecha 30 de junio de 2010, acordando la suspensin cautelar del
rgimen de visitas de la menor Inmaculada Snchez Prez, condenando en costas a la parte contraria
si se opusiera a este recurso.
CUESTIONES
A. Si hubieran varias partes personadas, disponen todas ellas del mismo plazo para la
presentacin del escrito impugnando el recurso?
Nos encontramos ante un Recurso de Reposicin regulado en el Cap. II del Ttulo IV de la LEC.
El recurso de reposicin se interpondr ante el Secretario Jcial o ante el mismo Tribunal que dict la resolucin
recurrida.
Una vez admitido a trmite este recurso, segn el art. 453.1 LEC se concede un plazo comn de 5 DAS a las dems
partes para que presenten el escrito de impugnacin, si lo estiman conveniente.
Es decir, todas las partes tienen el mismo plazo de 5 das a contar desde la notificacin de su resolucin.
El TRIBUNAL: si se trata de reposicin interpuesto frente a Providencias o Autos (como es en este caso en
particular); o
El SECRETARIO JUDICIAL: si se hubiera formulado frente a Diligencias de ordenacin o Decretos
Resolvern sin ms trmites, mediante AUTO (Tribunal), o DECRETO (Sto. Jcial) en un plazo de 5 DAS.
C. Dictado Auto por el que se acuerda la suspensin del rgimen de visitas de la menor
Inmaculada Snchez Prez, qu medios de defensa asisten a D. Andrs Snchez
Calvo?; puede recurrir dicha resolucin judicial?
Como se indica en el art. 454 LEC, contra el auto que resuelva el recurso de reposicin no cabr recurso alguno
(salvo los casos en que proceda el recurso de queja).
Esto ser sin perjuicio de reproducir la cuestin objeto de la reposicin, cuando se recurra la resolucin definitiva
(si fuera procedente).
Don Andrs Snchez Calvo podr recurrir el auto de suspensin del rgimen de visitas, mediante recurso
de apelacin, una vez haya obtenido una resolucin que ponga fin al procedimiento, recurso que resolver el
rgano inmediatamente superior (al que dict dicha resolucin).
EJERCICIO
Redacte el correspondiente escrito de impugnacin del recurso de reposicin:
(Localidad Juzgado)
Doa _______, Procuradora de los Tribunales, actuando en nombre y representacin de Don Andrs Snchez Calvo,
segn consta en los autos de Juicio Ordinario n.., como mejor proceda en derecho, D I G O:
Que mediante el presente escrito y en la indicada representacin IMPUGNO EL RECURSO DE REPOSICIN notificado a
esta parte mediante Diligencia de Ordenacin con fecha 11 de Julio de 2010, interpuesto contra el Auto de fecha 30
Junio de 2010, en el que se solicita la suspensin del rgimen de visitas de la menor Inmaculada Snchez Prez, al
amparo del artculo 453 de la LEC y en virtud de las siguientes
ALEGACIONES
UNICA.- Como acertadamente establece el Auto de fecha 30 de Junio de 2010, Don Andrs Snchez Calvo tiene
derecho al rgimen de visitas establecido, al quedar sobradamente demostrado querer tener a su hija, la menor de
edad Inmaculada Snchez Prez, consigo, sin suponer ningn peligro para la misma, adems de administrar bien su
custodia.
Por lo expuesto,
SUPLICO AL JUZGADO,
sirva admitirlo, lo una a los autos de su razn y tenga por impugnado el recurso de reposicin interpuesto contra
el Auto de fecha 30 Junio de 2010, y en su da dicte resolucin mediante la que confirme el rgimen de visitas de
la menor Inmaculada Snchez Prez, como fue fijado en dicho auto, objeto del presente recurso, con expresa
imposicin de costas a la parte recurrente.
produce
la no
El art. 458.1 LEC seala que el recurso de apelacin se interpondr dentro del plazo de 20 das, contados desde el da
siguiente a la notificacin de la resolucin que se impugne. Para el cmputo de los plazos se tendr en cuenta los arts.
133 y ss de la LEC.
En caso de que el recurso haya sido formulado fuera de plazo, se proceder como se indica en el art. 458.3 LEC: el
Secretario Judicial lo pondr en conocimiento del Tribunal para que se pronuncie sobre la admisin del recurso:
Adems cabe precisar que si transcurridos los 20 das desde la notificacin de la resolucin, no se presenta el recurso de
apelacin se produce la firmeza de dicha resolucin.
El escrito de interposicin deber citar las normas que se consideren infringidas y alegar la indefensin sufrida.
Adems el apelante deber acreditar que denunci oportunamente la infraccin (si hubiera tenido
oportunidad para ello).
A ello se refiere, por eje. el art. 287.2 LEC donde se seala que contra la resolucin sobre la obtencin u origen ilcito de
alguna prueba admitida, u obtenida con vulneracin de algn derecho fundamental cabe recurso de reposicin (que se
resolver en el mismo acto del juicio) quedando a salvo el derecho de las partes a reproducir la impugnacin de la
prueba ilcita en la apelacin contra la sentencia definitiva.
Otros ejemplos son los recogidos en los arts. 393.5 y 443.3 LEC.
Derecho aplicable
Arts. 54.3, 135, 270, 457-460 y 464 LEC.
EJERCICIO
REDACTE ESCRITO INTERPONIENDO RECURSO DE APELACIN (Recurso De Apelacin Juicio Ordinario)
AL JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA
D. xxx, Procurador de los Tribunales en nombre y representacin de la Asociacin Espaola de Usuarios de Cursos de
Idiomas en el Extranjero, segn tengo debidamente acreditada en los autos de JUICIO ORDINARIO N xxx/11
comparezco y DIGO:
(art. 151 LEC: resoluciones se notificarn en el plazo
mximo de 3 das desde su fecha o publicacin)
Que con fecha (21-23) de julio de 2011 nos ha sido notificada la sentencia de fecha 20 de julio de
2011, encontrndonos dentro del plazo de 20 das para interponer la apelacin.
Que mediante el presente escrito y en la indicada representacin FORMALIZO, conforme a los arts. 458 y siguientes de
la LEC, la interposicin del recurso de apelacin en virtud de las siguientes:
ALEGACIONES
PRIMERA.- La sentencia recurrida desestima la demanda interpuesta por nuestro representado, la Asociacin
Espaola de Usuarios de Cursos de Idiomas en el Extranjero, en ejercicio de accin de nulidad y de retractacin de la
Ley de Condiciones Generales de la Contratacin, por falta de legitimacin pasiva, al no constar acreditado la utilizacin
por ningn predisponente de la clusula de sumisin expresa a los Juzgados y Tribunales del lugar del domicilio social
de la entidad oferente de idiomas, que sugiri incluir la Confederacin de Empresarios de Academias de Idiomas en las
condiciones de contratacin.
SEGUNDA.- Esta representacin entiende, con los debidos respetos y en estrictos trminos de defensa, que la
resolucin recurrida no es ajustada a derecho en virtud de los motivos que a continuacin se expondrn y que se
resume en una incorrecta valoracin del material probatorio.
TERCERA.- Que el hecho de que no conste acreditado la utilizacin por ningn predisponerte de la cuestin clusula,
no significa que en el futuro pueda suceder, ya que la sumisin expresa a la jurisdiccin de los Tribunales y Juzgados de
Madrid, constituye un desequilibrio para los usuarios de estos cursos, ya que le obliga a litigar en Madrid, adems
tambin publica la Confederacin de Empresarios de Academias de Idiomas un anlisis financiero de los beneficios que
supondra esta clausula para los profesionales del sector, aunque la inclusin de esta clausula perjudicara
considerablemente a los usuarios de este servicio ante la dificultad en cuanto a su representacin procesal, proposicin
y prctica de prueba, as como por los desplazamientos.
CUARTA.- Entendemos que existe un error en la valoracin (del material probatorio) por parte del Tribunal a quo, pues no
se tuvo en cuenta que segn el art. 54.2 no ser vlida la sumisin expresa contenida en contratos de adhesin, o que
contengan condiciones generales impuestas por una de las partes, o que se hayan celebrado con consumidores o
usuarios.
Adems del perjuicio que se puede ocasionar a los usuarios de Cursos de Idiomas en el Extranjero, en caso de que algn
profesional del sector incluya esta clausula en el pliego de condiciones, por lo que entendemos debe revocarse la
sentencia recurrida, estimando la demanda interpuesta en ejercicio acumulado de accin de nulidad y de retractacin
contra la Confederacin de Empresarios de Academias de Idiomas ya que no existe ninguna causa que justifique que los
usuarios de estos cursos renuncien al propio fuero y la sumisin a los Juzgados y Tribunales de Madrid.
Por todo lo expuesto,
SUPLICO AL JUZGADO: Que admita este escrito, con el resguardo acreditativo de haber dado traslado de copia
a la otra parte, y tenga por interpuesto recurso de apelacin contra la sentencia n xxx de fecha 20 de julio de 2011,
dictada en este procedimiento, y remita los autos a la Audiencia Provincial, ante la que solicito que admita en el fondo
el presente recurso y, en consecuencia, revoque la sentencia recurrida, con expresa imposicin de costas a la parte
apelada, en caso de que se opusiera al recurso.
En Madrid, a 30 de Julio de 2011.
Firma del Letrado
CASO 131
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En este caso concreto he llegado a la conclusin que cuando se indica en el caso que "la Seccin de la Audiencia, en
Auto de 29 Octubre de 2003, acord no haber lugar a la impugnacin por excesivos de los honorarios del Letrado...",
debera poner: "Redacte el escrito que proceda contra el Decreto de 29 Octubre de 2003".
Porque segn los artculos que regulan la Tasacin de costas, concretamente el art. 246 LEC pone que ser el Secretario
Judicial el que dictar Decreto manteniendo la tasacin realizada o introducir modificaciones.
Contra ese Decreto cabe recurso de revisin (del art. 454 bis). Y contra el auto resolviendo el Recurso de revisin no
cabe recurso alguno.
La modificacin de la tramitacin y decisin de la impugnacin (art. 246) fue operada por la Ley 13/2009 (con
anterioridad
el
que
decida
era
el
Tribunal,
mediante
Auto).
Yo lo solucion realizando un escrito de Recurso de revisin contra decretos.
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HECHOS
PRIMERO. Que, con fecha 29 de Octubre de 2003, en precitados autos, recay DECRETO desestimando
totalmente la impugnacin por excesivos de los honorarios del Letrado de D. Pedro, D. Jos Miguel Gonzlez
Dorta, contra el que la LEC, en su artculo 246.3 PREV RECURSO DE REVISIN, Decreto que me fue notificada
con fecha [_________].
SEGUNDO. Que, contra dicha resolucin, interpongo recurso directo de revisin, en tiempo y forma.
TERCERO. Que, dicho sea con todo respeto y en trminos de defensa, tal resolucin la estimamos contraria
a derecho y perjudicial a los intereses de mi mandante.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO. Que, a tenor del art. 454 bis LEC Artculo 454 bis. Recurso de revisin. 1. / []. / Cabr recurso
directo de revisin contra los decretos por los que se ponga fin al procedimiento o impidan su continuacin.
Dicho recurso carecer de efectos suspensivos sin que, en ningn caso, proceda actuar en sentido contrario a
lo que se hubiese resuelto. / Cabr interponer igualmente recurso directo de revisin contra los decretos en
aquellos casos en que expresamente se prevea. / 2. El recurso de revisin deber interponerse en el plazo de
cinco das mediante escrito en el que deber citarse la infraccin en que la resolucin hubiera incurrido.
Cumplidos los anteriores requisitos, el Secretario judicial, mediante diligencia de ordenacin, admitir el
recurso concediendo a las dems partes personadas un plazo comn de cinco das para impugnarlo, si lo
estiman conveniente. []
Que esta parte procesal se encuentra legitimada para recurrir, dado que la resolucin que se impugna
es desfavorable a sus intereses, conforme al artculo 448 LEC.
Que, en el supuesto que nos ocupa s se prev recurso directo de revisin, en cuanto que el Decreto
del Sto. Jcial. acord no haber lugar a la impugnacin por excesivos de los honorarios del Letrado de la parte
contraria.
SEGUNDO. Que las razones en las que fundamentamos tales afirmaciones son las siguientes: en el artculo
246 de la LEC en su punto 1 se indica que se pasar testimonio de los autos al Colegio de Abogados para que
emita informe, dicho informe emitido por el Colegio de Abogados de Santa Cruz de Tenerife no se pronuncia a
favor de los honorarios reclamados por el propio letrado.
TERCERO. Que, por el presente escrito, y dentro del quinto da, como conviene el art. 454 bis LEC
interponemos el precitado recurso de de revisin.
Por todo ello,
SUPLICO AL JUZGADO: Que, teniendo por presentado este escrito, acuerde tener por
interpuesto, en tiempo y forma, recurso de revisin, contra la resolucin precitada, y, previos los trmites de
ley, termine resolviendo dejar sin efecto el precitado Decreto del Sr. Secretario Judicial, recurrido, dictando
resolucin en el que se resuelva conforme a nuestros pedimentos, condenando en costas a la parte contraria
si se opusiera a este recurso.
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La Ley 37/2011, de medidas de agilizacin procesal lo condensa todo en un solo acto: ESCRITO DE INTERPOSICIN, en
el que habrn de reunirse todos los requisitos de admisibilidad y la fundamentacin o alegaciones de fondo que
permitirn su estimacin.
El escrito ha de presentarse a n t e la Secretara del Juzgado a quo (es decir, quien dict la resolucin que se
pretende recurrir).
Del art. 458.3 LEC se extrae la conclusin de que el examen del Secretario a quo ha de limitarse exclusivamente
al anlisis de:
la N impugnable de la resolucin y
al cumplimiento del PLAZO
Si concurren positivamente ambos requisitos el Secretario tendr por interpuesto el recurso y dar traslado a la
otra parte para que en el plazo de 10 das presente escrito de oposicin o impugnacin.
En CASO CONTRARIO: (si faltan los requisitos), lo pondr en conocimiento del Tribunal para que se pronuncie sobre
la admisin del recurso.
En cuanto a la N impugnable de la resolucin podemos decir que, como dispone el art. 455 LEC son apelables las St.
dictadas en toda clase de juicios, los Autos definitivos y aqullos que le ley expresamente seale.
Esta regla cuenta con determinadas EXCEPCIONES, la 1 es la recogida en el propio artculo indicando que se excepta
de la apelacin las St. dictadas en juicios verbales por razn de la cuanta (cundo sta NO supere los 3.000 ). Existen
otras excepciones recogidas a lo largo del articulado de la LEC, como puede ser la recogida en el:
- art. 246.3: referido a la tramitacin de la tasacin de costas (en el que contra el decreto dictado por el Sto. Jcial cabe
Recurso de revisin, pero contra el auto resolviendo dicho recurso no cabe recurso alguno);
art. 505.1: contempla la no susceptibilidad de recurso ante la St. de rescisin de St firme a instancia del
rebelde.
- art. 516.3: donde se indica que contra la St. que dicte el Tribunal de revisin no se dar recurso alguno.
En el caso que nos ocupa no estamos ante ninguna excepcin de las mencionadas, con lo que, en principio, sera una
resolucin susceptible de impugnacin.
El 2 motivo de denegacin de admisin del R. de Apelacin tenemos el incumplimiento del plazo para interponer el
recurso, como ya hemos comentado la interposicin ha de efectuarse dentro del plazo comn de 20 DAS:
contados desde el da siguiente de la notificacin de la resolucin impugnada (art. 458.1) SALVO que se
interponga el Recurso De Aclaracin, en cuyo caso: su cmputo se iniciar a partir de la notificacin de
dicha aclaracin (art. 448.2).
En el caso expuesto, en principio, tambin se cumple con el plazo, ya que la St. es notificada el 15 Mayo de 2006 y el
17 del mismo mes se interpone el Recurso de Apelacin.
Por ltimo, otro requisito a cumplir para la admisin, en general, de un recurso es la constitucin de depsito,
recogido en la DA 15 LOPJ. En el caso del recurso de apelacin ser de 50.
Aunque se trata de un PRESUPUESTO PROCESAL SUBSANABLE: si el recurrente incurriera en defecto, omisin o error,
la parte tiene el plazo de 2 DAS para subsanar el defecto.
B) Tiene el Sr. Moreno algn medio a travs del cual poder corregir el posible error
padecido por el Juzgado de 1 Instancia consistente en declarar indebidamente inadmisible
el recurso de apelacin? S as fuere, cul y en donde estriba su fundamento?
En CASO que el Secretario entienda que faltan los requisitos, expuestos anteriormente: lo pondr en conocimiento
del Tribunal para que se pronuncie sobre la admisin del recurso.
Si el Tribunal (segn indica el art. 458.3 LEC)
- entendiera que se cumplen los requisitos de admisin, dictar Providencia teniendo por interpuesto el
recurso;
- en CASO CONTRARIO: dictar Auto declarando la inadmisin.
CONTRA este auto slo podr interponerse Recurso De Queja.
El R. de Queja es un medio de impugnacin a travs del cual se pretende corregir el error padecido por el tribunal a
quo, consistente en declarar indebidamente inadmisible un recurso, para su resolucin por el superior jerrquico.
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Su FUNDAMENTO descansa en la necesidad de evitar que el rgano, que haya dictado la resolucin (cuya impugnacin
se pretende), adquiera plena facultad en orden a la inadmisin del recurso, con lo que vedara al superior jerrquico
toda posibilidad de conocimiento del asunto. Mediante su ejercicio se confiere al Tribunal ad quem la posibilidad de
controlar la aplicacin de los requisitos de admisibilidad del recurso efectuada por el rgano a quo.
Nos encontramos ante un recurso accesorio o instrumental de otro recurso principal, por cuanto su existencia no tiene
sentido independiente, sino en cuanto subordinado a la inadmisin de otro recurso (de apelacin, extraordinario de
infraccin procesal o de casacin) cuyos presupuestos y requisitos que condicionan su admisibilidad viene a garantizar,
permitiendo su control judicial por el Tribunal superior.
En el caso que se nos presenta, el Sr. Moreno para poder corregir el posible error padecido por el Jz de 1 Instancia n
4 de Tarragona, puede presentar el R. de Queja contra el Auto de inadmisin del R. de Apelacin ante la Audiencia
Provincial de Tarragona.
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SUPLICO AL JUZGADO: Que teniendo por presentado el presente escrito junto con sus documentos
y copias de todo ello, se sirva admitirlo y tener por INTERPUESTO recurso de queja contra la resolucin de ese
Juzgado de fecha 28 MAYO 2006, condenando en costas a Da. Soledad Jimnez si se opusiera a este recurso.
OTROSI DIGO: Se acompaa con este escrito justificante de ingreso en la Cuenta de Depsitos y
Consignaciones del Juzgado de Tarragona por importe de 30 preceptivo para interponer este Recurso.
SUPLICO AL JUZGADO: Tenga por el efectuado el ingreso de 30 para interponer este Recurso de
Queja. Justicia que se reitera en el lugar y fecha indicado
Es de justicia que pido en TARRAGONA a , de , de 2006
Firma y nmero del Letrado
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Cuestiones
A. Si el emplazamiento efectuado por edictos no se hubiere practicado cumpliendo los
requisitos y presupuestos legalmente previstos, qu medio de defensa asiste al demandado
condenado en rebelda?; de qu plazo dispone para instarlo?
Los MEDIOS DE RESCISIN DE LA COSA JUZGADA, que presuponen la existencia de una sentencia firme, que goza de
todos los efectos de la cosa juzgada, estando dirigidos a conseguir su nulidad y, en su caso, a obtener la retroaccin de
las actuaciones procesales SURGEN con el objetivo de no permanecer impasible ante sospechas fundadas de que
determinadas St. Contravienen el valor constitucional de JUSTICIA como valor superior de nuestro ordenamiento
jurdico y reconocido en el art. 1 CE.
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En el caso de sentencias firmes que se han dictado inaudita parte sin posibilidad de defensa por el demandado, los
actos de notificacin cumplen un papel esencial hasta el punto de garantizar el d a la tutela judicial efectiva, recogido
en el art. 24 de nuestra CE.
Es doctrina uniforme del TC que la LEC ha secundado que: para los actos de comparecencia de las partes en el proceso,
hay que utilizar la NOTIFICACIN PERSONAL o en el propio domicilio de la parte
sin que pueda acudirse a la
notificacin edictal, la cual ha de ser siempre subsidiaria de la personal.
Si dicha notificacin NO SE HA EFECTUADO, el demandado podr:
Dicho esto cabe precisar que, ni el Recurso De Amparo, ni el de Audiencia Al Rebelde: pueden proteger
o
o
PLAZOS:
Los plazos para el ejercicio de la accin difieren en funcin de la ndole de la NOTIFICACIN DE LA SENTENCIA FIRME:
a) Si fuere PERSONAL: el plazo es de 20 DAS, y
b) Si la notificacin fuera EDICTAL: el plazo es de 4 MESES.
En la cuestin planteada, el plazo para instar el Recurso De Audiencia Al Rebelde, sera de 4 meses ya que la Sentencia
fue publicada mediante edictos en el BO de la provincia de Zaragoza.
Sin embargo, en el caso de que la CAUSA de la rebelda fuera la FUERZA MAYOR, que tendr que ser apreciada por el
Sto Jcial mediante decreto, dichos plazos pueden prolongarse, de conformidad con lo dispuesto en el art. 134.2, no
pudiendo superar, en todo caso, el plazo de 16 meses, conforme al art. 502.
En cuanto a la NATURALEZA de dicho plazo: Podemos entender, como LPEZ FRAGOSO, que se trata de un plazo de
CADUCIDAD: ya que (NO nos encontramos ante un medio de impugnacin), sino ante un medio de rescisin de la cosa
juzgada que encierra una pretensin constitutiva.
Sin embargo, las SSTS de 25 de septiembre de 2001 y 18 de enero de 1995 estiman que posee naturaleza PROCESAL.
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El Tribunal Supremo: si la ltima sentencia la hubiere dictado este tribunal de casacin mediante la utilizacin
del pertinente recurso extraordinario;
La Sala de lo Civil de TSJ: si se ha interpuesto una casacin foral o de Derecho Civil Especial; o
La Audiencia Provincial o el Juzgado de 1 Instancia: si fueren estos rganos jurisdiccionales quines, a travs
del recurso de apelacin, hubieran pronunciado la sentencia firme; o incluso
Los rganos jurisdiccionales de instancia: si no se hubiera impugnado la sentencia.
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El JUICIO RESCISORIO:
En el supuesto de que alguno de los citados tribunales superiores hubiera ESTIMADO la pretensin rescisoria:
El juicio rescisorio se CELEBRAR ante el rgano jurisdiccional que conoci del proceso en primera instancia como se
desprende del art. 507.1).
En el caso que nos ocupa el competente ser el Juzgado de Primera Instancia nm. 4 de Zaragoza, ya que no se tiene
constancia de que la sentencia hubiera sido impugnada.
Ejercicio
Redacte el escrito que corresponda mediante el cual desea tutelar la situacin de
indefensin padecida por su cliente (el demandado rebelde).
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FUNDAMENTOS DE DERECHO
I.Ser competente para la rescisin de la sentencia el Tribunal de Primera Instancia que declar la
rebelda. Artculo 501 primer prrafo de la Ley de Enjuiciamiento Civil.
II.- Segn el artculo 501-3 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, podrn pretender del Tribunal que hubiere dictad
la rebelda, la rescisin de la sentencia firme, si el desconocimiento de la demanda y del pleito, se debe a que el
demandado rebelde haya sido citado o emplazado por edictos y haya estado ausente del lugar en que se haya seguido
el proceso y el cualquier otro lugar del Estado o de la Comunidad Autnoma en cuyos Boletines se hubiesen publicado
aqullos.
III.- Se ha cumplido lo establecido en el artculo 502 de la Ley citada en su apartado 2 de cuatro meses a partir
de la publicacin en el Boletn Oficial del Edicto de notificacin de la sentencia firme.
IV.- La pretensin del demandado rebelde de que se rescinda una sentencia firme se sustanciar por los
trmites establecidos para el juicio ordinario. (Artculo 504.2 de la Ley de Enjuiciamiento Civil).
V.- Celebrado el juicio en el que se practiquen las pruebas pertinentes sobre las causas que justifiquen la
rescisin, resolver sobre ella el Tribunal mediante sentencia que no ser susceptible de recurso alguno (Artculo 501 de
la Ley de Enjuiciamiento civil).
VI.- A instancia de parte el Tribunal de ejecucin deber acordar la suspensin de la ejecucin de la sentencia
rescindida, si no lo hubiere decretado con anterioridad.
VII.- Se acompaan los documentos que determinan la ausencia de Espaa del solicitante de la rescisin de la
sentencia y los documentos que acreditan la necesidad de rescindir la sentencia, ya que al no haber conseguido concluir
con trminos amistosos sus diferencias, el demandante aprovech la circunstancia de la ausencia de mi representado
para entablar este pleito y, que al no poder defenderse ste por su ausencia de Espaa, poner el demandante la prueba
que le favoreca, pero no la que le diera la razn.
Por lo expuesto,
SOLICITO AL JUZGADO: Tenga por presentado este escrito con los documentos acompaados y sus
copias, por comparecido y parte en la representacin que ostento y, por promovida la rescisin con solicitud de que se
dicte sentencia por la que se acuerde la rescisin de la sentencia dictada, por los motivos reseados y con arreglo a la
documentacin aportada y la que se practicar una vez declarada pertinente, acordndose asimismo la suspensin de la
ejecucin de la sentencia.
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Cuestiones
A. Existe algn medio de impugnacin que pueda interponerse contra la Sentencia firme
dictada por la Audiencia Provincial? Prev el Ordenamiento alguna va procesal para atacar
dicha resolucin judicial, que ha pasado en autoridad de cosa juzgada? Razone su
respuesta.
De conformidad con lo establecido en los arts. 509 y 510 LEC puede interponer Recurso de Revisin de St. firmes.
Se entiende por Recurso De Revisin la accin de impugnacin, mediante la cual la parte gravada interpone una
pretensin constitutiva de anulacin de una Sentencia firme, que reputa injusta por haberse fundado en:
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C. Si la sentencia que ha adquirido firmeza hubiera sido dictada por la Sala 1 del Tribunal
Supremo, puede Doa. Yolanda solicitar la incoacin de un proceso autnomo para rebatir
la sentencia?, qu rgano judicial sera competente para su conocimiento?
STC 242/1991: Y parecida consideracin cabe formular respecto del recurso de revisin; en primer lugar, como recurso
extraordinario rescisorio de sentencias firmes slo cabe reputarlo como previo al subsidiario recurso de amparo cuando ste hubiera
de fundarse, exclusivamente, en alguno de los tasados motivos en que cabe articular aqul y despus de que haya tenido lugar,
cuando sea necesaria, la actividad o resolucin previa en que se compruebe y declare la existencia de aquellos motivos. No es tal el
supuesto que ahora se enjuicia, pues siendo el nico motivo aplicable el nm. 4 del art. 1.796 L.E.C. (ganar la sentencia firme en virtud
de maquinacin fraudulenta), el amparo no se funda directamente en ese supuesto (no intent probarlo) sino en la vulneracin del
art. 24 C.E. derivado de la prctica de todas las notificaciones por edictos sin cuidar de la posible determinacin del domicilio real del
ejecutado en el que podran haberse practicado con todos los requisitos formales; descuido que, sin aquella calificacin, tanto se
atribuye al ejecutante como al rgano judicial.
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Ejercicio
Redacte el escrito de demanda instando la revisin de la sentencia firme.
A LA SALA DE LO CIVIL DEL TRIBUNAL SUPREMO
D./Da. ___________________, Procurador/a de los tribunales y, de la demandante Da. Yolanda M.L., asistido/a por el
Letrado/a ___________________________, del Istmo. Colegio de Abogados de Almera, ante la Sala comparezco y
como mejor proceda en Derecho, DIGO:
Primero.- Interpuesta demanda contenciosa de separacin por D. Pablo G.S., que dio lugar a los Autos de
juicio verbal nm. 274/2001, tramitados ante el Juzgado de Primera Instancia n 3 de la ciudad de Almera.
Segundo.- En la correspondiente vista, el marido de mi mandante propuso como prueba la testifical de D.
Santiago M y Da. Susana R., los cules declararon que Da. Yolanda haba incumplido los deberes conyugales, tras cuya
celebracin se dict sentencia estimatoria de la demanda, con el exclusivo fundamento en las decisiones testificales
sealas.
Tercero.- Contra dicha sentencia se interpuso recurso de apelacin que dio lugar a la sentencia de fecha 23
de octubre de 2002, dictada por la Audiencia Provincial de Almera, que adquiri firmeza y, confirm la dictada por el
Juzgado de Primer Instancia.
Se adjunta como prueba documental: Documento n 1
Cuarto.- A tenor de lo anterior, dada la influencia de las pruebas testificales, se interpuso por mi
representada la correspondiente querella, por delito de falso testimonio, contra los testigos sealados, la cual termin
en sentencia de fecha 10 de septiembre de 2003, dictada por el Juzgado de lo Penal n 3 de Almera, en la que se
condena a D. Santiago M. y Da. Susana R. por delito de falso testimonio cometido en las declaraciones que sirvieron de
base a la sentencia que estim la demanda de separacin.
Se adjunta como prueba documental. Documento n 2
Quinto.- Al amparo de lo establecido en el art. 510.3 LEC procede promover recurso extraordinario de
revisin de nulidad de actuaciones, al cumplirse todos los requisitos especificados por la Ley.
Por todo lo expuesto,
SOLICITO A LA SALA: Que admita este escrito, junto con los documentos aportados y, en su virtud, acepte
promover el recurso de revisin, declarando la nulidad de las sentencias recadas y, asimismo y de forma expresa, la
suspensin de la ejecucin, previa satisfaccin de caucin, al amparo de lo dispuesto en el art. 566 LEC.
OTROSI DIGO: Se acompaa con este escrito justificante de ingreso en la Cuenta de Depsitos y
Consignaciones del Juzgado de Segovia por importe de 350 preceptivo para interponer este Recurso.
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FUNDAMENTOS DE DERECHO
Primero.- LEGITIMACIN ACTIVA.
El demandante est legitimado, de acuerdo con el art. 511 de la LEC, ya que fue parte formal y perjudicada en el
proceso en el que se dict la sentencia firme impugnada.
Segundo.- El recurso se presenta dentro del plazo de 5 aos que seala el art. 512 de la LEC, dado que la
fecha de publicacin de la sentencia fue el _________________
(no han transcurrido tres meses desde el da en que (se descubrieren los documentos decisivos, el cohecho, la violencia o el fraude, o en que se hubiere
reconocido o declarado la falsedad).
OTROSI DIGO: Se acompaa con este escrito justificante de ingreso en la Cuenta de Depsitos y
Consignaciones del Juzgado de Segovia por importe de 350 preceptivo para interponer este Recurso.
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Cuestiones
A. No siendo necesaria la intervencin de Abogado y Procurador en este proceso
procede la condena en costas? Razone la respuesta.
Nos encontramos ante un juicio verbal por razn de la cuanta (reclamacin de la cantidad de 1500 ) regulado en el art.
250.2 LEC, donde se establece el mbito de dicho juicio verbal.
Concretamente en este caso, no es preceptiva la intervencin, en el proceso, ni del abogado, ni del procurador. As se
desprende del:
-
Art. 23.2.1: en el que se indica que los litigantes podrn comparecer por s mismos
Art. 31.2.1 LEC: que excepta la asistencia letrada
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El caso planteado entrara dentro de ambas excepciones, y segn lo que se desprende tanto del art. 32.5 y art. 241.1.1
LEC, los honorarios de la defensa y representacin tcnica formarn parte del concepto de costas SLO cuando su
intervencin sea preceptiva.
En caso contrario, cuando la intervencin del abogado y procurador no sea preceptiva, y sea facultativa: de la eventual
condena en costas (si alguna parte se hubiese servido de dichos profesionales) se EXCLUIRN:
Realizado este planteamiento, y con los datos que contamos en el desarrollo de este supuesto: s parece que proceda
la condena en costas, porque como hemos mencionado anteriormente, dado que la intervencin de abogado y
procurador no es preceptiva y slo procederan la condena en costas en 2 excepciones (siendo as):
Los casos en los que se apreciare temeridad en la conducta del condenado al pago de las costas, y
aquellos otros en los que el domicilio de la parte representada y defendida estuviera en lugar distinto de
aqul en el que se tramite el juicio (como indica el art. 32.5 LEC).
Y nos encontramos (por lo que se puede deducir de la redaccin del caso) ante la 2 excepcin de las contempladas en
la normativa procesal, ya que D. A. tiene su domicilio en Madrid, pero ha interpuesto demanda (contra D.B) ante el
Juzgado de 1 Instancia de Crdoba.
B. Han de excluirse los gastos previos a la interposicin de la demanda? Y los gastos del
hotel y manutencin del Abogado durante el tiempo de tramitacin del procedimiento?
Razone las respuestas.
Como se desprende del art. 241.1 LEC las costas procesales no cubren la totalidad de los gastos que ocasiona un
proceso.
As, los desembolsos realizados por gastos dimanantes de:
- un acto previo de conciliacin,
- un requerimiento notarial,
- consulta de Registros Pblicos,
- investigacin de antecedentes fcticos,
- dietas de un abogado para trasladarse a la sede del tribunal
Son tambin gastos procesales que (en principio) han de ser satisfechos por la parte material que contrata los
servicios de un Abogado y Procurador (en nuestro caso los gastos de requerimientos notariales y derivados del acto de
conciliacin, a los que se hace referencia: deberan ser satisfechos por D. A) siempre y cuando:
o
o
EXCEPCIN hecha de quien haya obtenido el beneficio de justicia gratuita, en cuyo caso la Ley 1/1996 de Asistencia
Gratuita exoneran al beneficiario del pago de las costas procesales, que corrern a cargo del Estado (en el caso no hay
ninguna indicacin de que D. A estuviera a cogido a este beneficio).
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De lo expuesto, D. B podra negarse a pagar los d consecuentes de actuaciones voluntarias que puedan practicar las
Oficinas Judiciales.
D. Habrn de reducirse el pago de los 1.000 euros, correspondientes a los honorarios del
Abogado? Si la respuesta fuera afirmativa, hasta qu cantidad mxima?
De la lectura del caso se desprende que se ha aplicado el criterio general de imposicin de costas recogido en el art.
394 conforme al cual se le impondrn las costas a la parte que haya visto rechazadas todas sus pretensiones
(aplicando dicho criterio cuando se estime o desestime NTEGRAMENTE la demanda).
siempre y cuando el asunto no presente serias dudas de hecho o de Derecho (Que no parece ser el caso ya
que no se hace mencin a la concurrencia de ninguna circunstancia que lo haga suponer).
Segn el art. 394.3 1er apartado cuando se impongan las costas al litigante vencido segn este criterio (de vencimiento
atenuado), el litigante al que se le impongan slo estar obligado a pagar (de la parte que corresponde a los abogados y
dems profesionales que no estn sujetos a tarifa o arancel: una cantidad total que no exceda de al 3 parte de la
cuanta del proceso. SALVO: cuando el tribunal declare la temeridad del litigante condenado en costas (de lo expresado
en el caso no parece que se haya apreciado).
En el caso concreto debera reducirse porque la cuanta del proceso asciende a 1500 y la 3 parte (que supone el lmite
MAX) sera 500. Siendo esta la cantidad como MAX que debera abonar D. B como honorarios del abogado (siempre y
cuando, como ya se ha dicho, el tribunal no aprecie temeridad en su actuacin.
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CASO 140
Derecho aplicable
Art. 394.1 y 395.1 LEC
Cuestiones
A. A quin debe imponer el juez las costas de este procedimiento; al actor, al
demandado o a ambos, debiendo satisfacerse por mitad?
En caso de allanamiento del demandado a la pretensin del actor, el art. 395 LEC DISTINGUE si este medio
autocompositivo sucede:
Con POSTERIORIDAD: la remisin que el art. 395.2 efecta al art. 394.1 permite concluir que rige: el Criterio
Del Vencimiento Atenuado.
Pero, para que rija el 1er criterio, es necesario que el allanamiento sea TOTAL, no parcial.
Tambin el FUNDAMENTO de este criterio resulta perfectamente coherente con la T de la Causalidad.
En el caso planteado el allanamiento se produce con anterioridad a la contestacin de la demanda, cuya regla general,
como hemos indicado, sera la no imposicin de costas, pero el principal problema, que se ha generado, desde
siempre, (en torno a la regulacin de las costas en el allanamiento) es el de la PRUEBA de la mala fe.
VER ART.!!
ste es el motivo, por el que el legislador de 2000 introdujo un apartado 2 en el art. 395.1 en el que regula de manera
definitiva la concurrencia de determinadas circunstancias como prueba de la mala fe: se entender que, en todo
caso, existe mala fe, si ANTES de presentada la demanda:
Se hubiese formulado al demandado requerimiento fehaciente y justificado de pago, o si
Se hubiera dirigido contra l demanda de conciliacin; o si
Se hubiese iniciado procedimiento de mediacin (segn reforma operada por la L. 5/2012)
La regulacin de estos criterios reduce gran parte el problema, aunque no lo hace desaparecer. Debe tenerse presente
que pueden ser mucho otros los indicadores de mala fe.
En el caso planteado, el allanamiento se da con anterioridad a la contestacin de la demanda, pero el actor (D.A)
requiri fehaciente y justificadamente de pago al demandado (D.B), circunstancia que, segn el apartado 2 art. 395.1,
supone prueba de la mala fe del demandado.
Dicho lo cual, si el Tribunal, en base al art. citado, apreciara la mala fe de D. B, condenar en costas al mismo.
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Si no hubiera habido requerimiento previo, es posible que el Tribunal no hubiera podido apreciar mala fe (salvo que
concurran otras circunstancias indicadoras de la mala fe, distintas al requerimiento) y por tanto se aplicara la regla
general de la no imposicin.
Por tanto, para que en este supuesto fuese condenado en costas D.B., el actor deber aportar un principio de prueba
conjuntamente con la demanda donde demuestre que D.B. a desarrollado mala fe a pesar de no haberle hecho un
requerimiento previo, de lo contrario, de no demostrar D.A. esta mala fe, D.B. no debera ser condenado a pagar las
costas.
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CUESTIONES:
A. Si D.B. decidiera aceptar el desistimiento, qu criterio adoptar el Juez en cuanto
a la imposicin de costas?
Tratndose de un desistimiento, el art. 396 contempla 2 DISTINTAS SOLUCIONES, en funcin de su N:
En principio, podra afirmarse que el desistimiento es tan solo un acto procesal del demandante pero no debe
olvidarse la importancia del concurso de la voluntad del demandado, ya que cabe la posibilidad de que este tenga un
inters legitimo en la obtencin de una resolucin de fondo a FIN de:
o
o
No verse sujeto a ulteriores procesos entablados por el mismo actor y con la misma finalidad o
Reparar su difamatio iuditialis.
Por ello el legislador regula el desistimiento como institucin de carcter bilateral, admitiendo la posibilidad de que
(bajo la concurrencia de determinadas circunstancias) no fuera estrictamente necesario el consentimiento del
demandado.
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En el RESTO DE SUPUESTOS: el desistimiento ostentara carcter bilateral y as, si el demandado hubiere sido
emplazado:
En el caso planteado, si D. B decidiera aceptar el desistimiento, NO se condenar en costas a ninguno de los litigantes.
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Dicha regla general, admite EXCEPCIONES (que implica la posibilidad de NO condenar en costas al vencido).
La clave para excepcionar la aplicacin de la T del Vencimiento: reside en que la relacin causa-efecto no quede
ntidamente perfilada.
Bajo la expresin dudas de hecho o de D: cabe reconocer aquellas CIRCUNSTANCIAS que (por ser excepcionales)
conceden al juzgador la posibilidad de NO imponer las costas al vencido, fundamentalmente:
la complejidad de la causa;
la diversa orientacin jurisprudencial sobre el tema; o
las dificultades probatorias.
La jurisprudencia ha tenido ocasin de pronunciarse sobre las CARACTERSTICAS de las actuales dudas de hecho o de
D, as se trata:
i.
En 1er lugar: de cuestiones de hecho que han de apreciar discrecionalmente los Tribunales de Instancia (por
tanto, NO son revisables en casacin).
ii. En 2 lugar: establece la necesidad de que la apreciacin de tales circunstancia sest debidamente razonada;
y
iii. En 3er lugar: se trata de decisiones que (como ha sostenido el TC en su STC 41/1994): NO pueden ser
revisadas en amparo por pertenecer, de lleno, al mbito de la legalidad ordinaria.
En este caso, si no se presentan dudas de hecho o de derecho, en base a lo comentado, se aplicara el criterio del
vencimiento objetivo establecido en el art. 394 LEC: conforme al cual se impondrn las costas, en principio, a quien
resulte vencido en juicio, o a quien haya visto rechazadas todas sus pretensiones.
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CASO 142
Derecho aplicable
Arts. 247 LEC y 552 y 556 LOPJ.
Cuestiones
A. En qu tipo de conducta habra el Juez de subsumir la de D.A.? Qu contenido
ha de tener la parte dispositiva de la Sentencia?
As pues, la imposicin de esta sancin ha de disponerse mediante ACUERDO MOTIVADO, han de plasmarse en l:
la declaracin de hechos probados y
la valoracin de la mala fe procesal del sujeto pasivo.
Adems, EL Sto. har constar el hecho que motive la actuacin correctora, las alegaciones del implicado y el acuerdo
que se adopte por el Juez o Sala (art. 247.3.III).
NO cabe interponer automticamente la sancin econmica contemplada en el art. 247.3, sino que ha de reservarse
para las infracciones ms graves a la buena fe procesal.
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En cuanto a la CORRECCIN DISCIPLINARIA AL ABOGADO: el art. 247.4 LEC indica: Si los tribunales entendieren que la
actuacin contraria a las reglas de la buena fe podra ser imputable a alguno de los profesionales intervinientes en el
proceso () darn traslado de tal circunstancia a los Colegios profesionales respectivos por si pudiera proceder la
imposicin de algn tipo de sancin disciplinaria.
La frase, en el mismo art. sin perjuicio de lo dispuesto en el apartado anterior suscita la duda de si puede el Tribunal
irrogar la multa al Abogado o Procurador cuando se demuestre que su:
- impericia,
sean las causantes de la vulneracin a las reglas de la buena fe
- ausencia de tica profesional u
procesal (como acontece, en ocasiones, en la prctica forense).
- osada
Por una RESPUESTA AFIRMATIVA apuntara la redaccin del art. 552 LOPJ, conforme al cual: los Abogados y
Procuradores que intervengan en los pleitos y causas, cuando incumplan las obligaciones que les impone este Ley o las
leyes procesales podrn ser corregidos
siendo la LEC una Ley procesal que establece una obligacin
procesal, que puede ser incumplida por un profesional: parece que el Abogado y Procurador podran ser sujetos
pasivos de la correccin disciplinaria prevista en el art. 247.3.
Pero esta interpretacin NO PUEDE SER MANTENIDA, ya que en materia sancionadora rige el Ppio. De Tipicidad: que
obliga a que la conducta ilcita est expresamente descrita:
El art. 247.3 lo que prev es exclusivamente la conducta de la parte material (que ha comparecido en el
proceso e infringe la buena fe procesal);
El art. 247.4 tan slo contempla la remisin del oportuno testimonio al Colegio competente a fin de que dicha
Corporacin imponga la oportuna sancin disciplinaria.
Tampoco el art. 552 LOPJ contempla similar conducta.
Por tanto NO puede admitirse la posibilidad de que el Tribunal imponga la multa (prevista en el art. 247.3) a quienes
ostentan la representacin procesal o ejercen la defensa tcnica.
Ello no impide que el cliente, a travs de una accin de responsabilidad civil, pueda repercutir el coste de la multa en
el Procurador o Abogado, o de que (sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 247.4) ponga en conocimiento del Colegio
competente a fin de que se dilucide la oportuna responsabilidad disciplinaria.
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a travs de una accin de responsabilidad civil: pueda repercutir el coste de la multa en el Procurador o
Abogado, o
de que (sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 247.4) ponga en conocimiento del Colegio competente a fin de
que se dilucide la oportuna responsabilidad disciplinaria.
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