ROLANDO TAMAYO Y SALMORN

Razonamiento y argumentacin jurdica. El paradigma de la racionalidad

y la ciencia del derecho

Comenzando la obra, el autor nos muestra las preguntas que pretende

responder, que es de lo que tratar el libro, estn enfocadas al razonamiento y
trminos similares. Y en dnde nacen estas expresiones?, en la antigua
Grecia a la par del nacimiento de la ciencia. Razn y ciencia que estn
emparentadas. Los griegos descubrieron lo lejanas que estaban la ciencia y las
creencias, y que la masa se adhiera a esta ltima no significa que tenga el
carcter de verdadero.
Ya hablando de ciencia, se pregunta el autor, por qu iniciar el capitulo con
Tales?, se cuestiona, por qu inicia con l y no con otro filsofo?, no es
pregunta suya, reconoce Rolando Tamayo, a travs de los aos, esa pregunta
se a repetido. La respuesta es la siguiente: Tales habl diferente, habl distinto
a como habl el resto del mundo. Este hablar distinto, es la ciencia. Antes que
el filsofo de Mileto, en Grecia se hablaba a travs de mitos, Tales trat de
explicar la realidad, despojado de ingredientes mitolgicos, se centro en lo
externo, como todo presocrtico. De su vida se saben unos detalles, y algunas
ancdotas, es casi seguro que sean invenciones, sin embargo, de algo hay
certeza, que la irrupcin de Tales marc la historia filosfica occidental.
Entonces el logro del filsofo jonio es desmitificar la naturaleza, es decir, la
realidad, la dota de racionalidad, y este es su gran logro.

Logos, una palabra central para los griegos de la Antigedad, traducirla es

imposible, adems tena diversos significados, se entiende como discurso o
narracin, pero tambin puede ser entendida como pensamiento, en el sentido
de razn o de la palabra. Logos, repetimos, fue algo fundamental para los
griegos, los cuales sentan una necesidad fuerte ir atrs de los fenmenos.
Recordemos, que la filosofa despoja de toda mitologa a las cosmogonas, y a
la explicacin de la naturaleza del mundo. Por el nuevo discurso conformado
por teoremas es que el caos se convierte en cosmos.
Las creencias, como bien se sabe, no pueden ser discutidas, se cree en ellas y
no aceptan cuestionamiento, y no aceptan tampoco la comprobacin. Tales no
hablaba con invocaciones (esto se da en el mundo de las opiniones), hablaba a
travs de enunciados (cuando dos lneas se intersectan, los ngulos son
iguales), y estos son verificables, verificacin es una caracterstica de la
ciencia.
Los enunciados a son verificables, admiten la prueba emprica, pueden ser
verdaderos o falsos. Tales, como hombre de ciencia, como filsofo, tiene
razonar, utiliza el logos. El nuevo camino, la nueva forma de hablar ser
continuado por los dems presocrticos, y continuar despus de ellos. En la
Academia y en Liceo, es decir bajo la tutela de Platn y Aristteles. El uso
clsico de la razn se refiere a la capacidad para obtener conocimiento.
Podemos observar otros ejemplos, de cmo poco a poco los griegos van
confiando ms en s mismos, en su razn, y se deshacen de invocaciones
divinas, observemos lo que dice Herdoto en su promedio de los nueve libros

de la historia: esto es la exposicin de las investigaciones de Herdoto de

Halicarnaso. Confa en l, y no se ampara en la sabidura de un Dios. Vemos
nuevamente, como el conocimiento se va desligando de los tintes msticos, se
confa en la razn que reside en todo humano, aunque no todos la utilizan,
slo los filsofos.
Con la superacin de las teogonas, se impregna un sentido de igualdad, caen
las monarquas, y surgen las polis, se necesita seguir leyes, y estas no tienen
un origen divino, emanan del legislador, es decir, del hombre. Esto se
considera un triunfo del hombre, del que es racional.
Ahora pasemos, a Aristteles, quien emprende la empresa de describir e
investigar, lo que sus antepasados llamaron: episteme. Este problema es
resuelto en los segundos analticos . Los Segundos Analticos constituye una
crnica de los hombres de ciencia, describe cmo es la ciencia, en los
Analticos Posteriores, nos dice Rolando Tamayo, la racionalidad se
materializa, adquiere una fisonoma, tiene nombres, conceptos, procesos.
Pasemos a Roma, para los romanos en un principio, la jurisprudencia no fue
considerada como una ciencia, gracias a los jurisprudentes pontfices se form
el ius civile, ya que ellos realizaban lecturas e interpretaciones a los textos
jurdicos. Al pasar los aos, llega la secularizacin, la jurisprudencia se
desprende de los pontfices, se une al derecho. Surge la ciencia del derecho en
el periodo helenstico de Roma.

Los griegos crean que todas las ciencias, sin excepcin alguna, tienen
principios, la jurisprudencia, que es ciencia, lgicamente, debe de poseer sus
propios principios.
Es correcto usar la expresin jurisprudencia romana?, segn el autor no. Lo
que conocemos como derecho romano se gest en los lmites orientales del
imperio, cuando Roma ya haba sido saqueada por los brbaros. Ningn csar
nos lega el mal llamado derecho romano, se da ha conocer en Bizancio, y
quien nos lo hereda es la cabeza de la iglesia. La mayor obra de Bizancio fue
una compilacin de derecho romano. All por el siglo XI surgen cambios, y
renace la enseanza del derecho y con l la jurisprudencia, son herederos del
cdigo de Justiniano, mas tarde aparecen los glosadores y los posglosadores.
Desde entonces la pretensin de universalidad del derecho aparece, se intento
utilizar la jurisprudencia en todo derecho positivo, cmo?, con la ayuda del
derecho comparado. Segn el autor: la comparacin de rdenes jurdicos o de
las instituciones que lo componen se inicia con la seleccin del material
jurdico mediante los procedimientos adecuados de individuacin de normas y
disposiciones jurdicas y Si la comparacin quiere ser dogmticamente
relevante, sta requiere de un marco de referencia, de un paradigma doctrinal
como dira Thomas Khun. Este marco doctrinal permitir determinar si estos
institutos son comparables. Y finalmente concluye: Recordemos que la
comparacin jurdica debe incrementar nuestro conocimiento del derecho, no
es un mero cotejo o contraste de instituciones. Es una tcnica que nos permite
una mejor descripcin del derecho positivo.
Ahora hablemos brevemente de la parte de argumentacin. Argumentar, nos
dice el autor, es confrontar argumentos, es una contienda, pero no es ruidosa,

est regulada, como los juegos, las jugadas equivalen a los argumentos. Lo
que busca la argumentacin segn las palabras de nuestro autor, es lo
siguiente:
En la argumentacin el discurso (i.e. la forma en que se expresan los
argumentos) no busca persuadir (disuadir) o convencer, la idea es proveer un
argumento que en el caso no pueda ser vencido, un argumento que no pueda
ser refutado, contra el cual no se pueda proporcionar un contrjemplo: un
argumentum

fides.

Este

argumento

cierra

la

confrontacin.

La

argumentacin no persigue la adhesin a una tesis, sino mostrar un argumento

que, ex tunc, no puede ser vencido.
Que los hombres acten sobre la base de razones, es algo que piensan los
filsofos, cualquier cosa, para ellos, es una razn, as, la lluvia es una razn
para usar una gabardina. El problema se presenta cuando cualquier razn te
lleve a la accin, al actuar. Una razn lo es a pesar de su debilidad, lo que hay
que hacer es diferenciar una razn de la que no lo es. Hay razones de
diferentes niveles:
a) Primer orden: razones ordinarias para la accin o para abstenerse de ella
b) Segundo orden: razones para seleccionar o excluir razones
Las razones excluyentes, requieren que el agente ignore alguna clase o clases
de razones.