Direito Civil III

TEORIA GERAL DOS CONTRATOS

1.1 Conceito e gnese
1.2 Condies de validade dos contratos
1.3 Princpios fundamentais do direito contratual
Procedimentos de ensino
1.1. Conceito e gnese
Conceito
- Orlando Gomes: negcio jurdico bilateral, ou plurilateral, que sujeita as partes
observncia de conduta idnea satisfao dos interesses que a regulam. (Contratos.
17.ed. Rio de Janeiro: Forense, 1996. p. 10)
- Roberto Senise Lisboa: trata-se do ajuste de vontades por meio do qual so constitudos,
modificados ou extintos os direitos que uma das pessoas tem, muitas vezes, em benefcio
de outra. (Manual de Direito civil. Vol. 3. 3.ed. So Paulo: RT, 2005. p. 41)
- Cdigo Civil Italiano, art. 1.321. il contrato lacoordo di due ou pi parti per costituire,
regolare ou estinguere tra loro um rapporto giuridico patrimoniale. (o contrato um acordo
de duas partes ou mais, para constituir, regular ou extinguir entre elas uma relao jurdica
patrimonial).
* O Cdigo Civil Brasileiro no estabelece uma definio de contrato.
Estrutura do contrato
- Partes (bipolaridade da relao contratual: alteridade e composio de interesses).
Obs: art. 117, CC/2002: autocontrato.
- Objeto

- imediato (operao)
- mediato (bens jurdicos materiais ou imateriais)

Teorias sobre a natureza jurdica do contrato

Objetivas:
- teoria normativa (Hans Kelsen): acordo de vontades que possui a funo criadora do
direito.
- teoria preceptiva (Oscar von Blow): as clusulas contratuais tm natureza de preceito
jurdico.
Subjetivas:
- voluntarista (Savigny): a vontade o fundamento dos contratos.
- declarativa (Sailleles): a vontade declarada por ambas as partes o fundamento dos
contratos.
A teoria que prevalece na doutrina a teoria declarativa.
Evoluo histrica

Direito Civil III

No Direito Romano o contrato era instituto solene. Distinguia-se a conveno (conventio) do
pacto (pacta) e do contrato (contracto). O compromisso abrangia a mancipatio, a nexum e
astipulatio. A obrigao de dar, fazer ou no fazer estabelecida na forma do compromisso
assumia a denominao de contracto ou pacta vestia. A punio para o inadimplemento
contratual acarretava responsabilidade patrimonial e corporal (a responsabilidade corporal
foi abolida com a Lex Poetelia Papiria, de 326 a.C.).
Jusnaturalismo e Direito Cannico: princpio da f jurada. Transformao da concepo de
contrato liberdade das formas. Prestgio ao consensualismo.
1804:

Cdigo

Napoleo

(Cdigo

Civil

Francs).

Liberalismo,

igualdade

formal

patrimonialismo. Contratos paritrios. O cdigo civil francs inspirou toda uma gerao de
cdigos denominados oitocentistas.
Revoluo Industrial: incio da fase da despersonalizao da obrigao. Contratos de
adeso. Hipossuficincia x igualdade formal.
Dirigismo contratual (liberdade positiva e liberdade negativa). Publicizao das relaes de
direito privado. A constitucionalizao do direito civil e sua implicao nas relaes
contratuais. Clusulas contratuais gerais. Justia distributiva. O princpio da socialidade.
1.2. Condies de validade dos contratos
Os contratos, enquanto negcios jurdicos que so, desdobram-se em trs planos distintos,
conforme estudado em Direito Civil I: existncia, validade e eficcia. (Sugere-se que aqui o
professor faa uma breve reviso sobre os pressupostos de existncia, requisitos de
validade e fatores eficaciais).
Quanto validade, os contratos seguem os mesmos requisitos do art. 104, CC:
- agente livre e capaz;
Consentimento, no sentido que passamos a analisar, significa a declarao de vontade de
cada parte no contrato. O consentimento pressupe declarao de vontade isenta de vcios
(erro, dolo, coao) e esclarecida. Fala-se, ento, em consentimento esclarecido, isto , o
declarante deve receber todas as informaes relevantes a respeito do objeto e do contedo
do contrato a ser celebrado, para que possa manifestar sua vontade com conscincia.
O consentimento representa o acordo de duas ou mais vontades a respeito de uma relao
jurdica sobre determinado objeto. O consentimento, para ser vlido, deve recair sobre a
existncia e a natureza do contrato, o objeto e as clusulas que o compem.
- objeto lcito, possvel e determinvel;

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O contedo do contrato por vezes denominado de objeto do contrato. Seria a
regulamentao dos prprios interesses pelos contratantes. o contedo que possui carter
normativo hbil para criar, modificar ou extinguir relaes jurdicas.
- forma adequada.
Em regra, a forma no direito contratual livre (princpio do consensualismo). O estudo das
espcies contratuais revelar a forma que cada contrato deve/pode assumir.
A forma representa a exteriorizao do acordo de vontades. o modo pelo qual o contedo
do contrato exteriorizado. A forma cumpre trs funes: torna certa e isenta de dvidas a
manifestao de vontade; demonstra a existncia de uma declarao de vontade apta a
produzir efeitos jurdicos; e, por ltimo, protege a boa-f de terceiros.
Importante pontuar que a validade do contrato determinada no momento de sua
celebrao, o que se faz relevante em contratos de trato sucessivo que foram aperfeioados
durante a vigncia do Cdigo de 1916 e ainda produzem efeitos sob a gide do Cdigo de
2002. Nesse caso, a validade ser apurada conforme as regras do CC/16, mas os efeitos
que ainda produzem devero ser adequados ao CC/02, consoante esclarece o art. 2035,
caput, CC:
Art. 2.035. A validade dos negcios e demais atos jurdicos, constitudos
antes da entrada em vigor deste Cdigo, obedece ao disposto nas leis
anteriores, referidas no art. 2.045, mas os seus efeitos, produzidos aps a
vigncia deste Cdigo, aos preceitos dele se subordinam, salvo se houver
sido prevista pelas partes determinada forma de execuo.
1.3 Princpios fundamentais do direito contratual
a) Liberdade de contratar. Autonomia da vontade. Pacta sunt servanda.
Autonomia da vontade x autonomia privada.
Em um primeiro momento, a liberdade de contratar est relacionada com a
escolha da pessoa ou das pessoas com quem o negcio ser celebrado, sendo
uma liberdade plena, em regra (...). Em outro plano, a autonomia da pessoa
pode estar relacionada com o contedo do negcio jurdico, ponto em que
residem limitaes ainda maiores liberdade da pessoa humana. Trata-se,
portanto, da liberdade contratual. (TARTUCE, Flvio. Direito civil: teoria
geral dos contratos e contratos em espcie. So Paulo: Mtodo, 2006. p. 70).

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Divergncia doutrinria: - autonomia privada (liberdade contratual) autonomia da
vontade (liberdade contratual).
- Autonomia privada = autonomia da vontade
- Autonomia da vontade superada pela autonomia privada
A autonomia privada o poder que os particulares tm de regular, pelo
exerccio de sua prpria vontade, as relaes que participam, estabelecendolhe o contedo e a respectiva disciplina jurdica. Sinnimo de autonomia da
vontade para grande parte da doutrina contempornea, com ela porm no
se

confunde,

existindo

entre

ambas

sensvel

diferena.

expresso

autonomia da vontade tem uma conotao subjetiva, psicolgica, enquanto a

autonomia privada marca o poder da vontade no direito de um modo
objetivo, concreto e real. (AMARAL, Francisco. Direito civil: introduo. 5.ed.
Rio de Janeiro: Renovar, 2003. p. 348).
Pacta sunt servanda: princpio da fora obrigatria dos contratos. No modelo induvidualistaliberal tpico dos cdigos oitocentistas, esse princpio era tomado como absoluto. No
entanto, na concepo atual do direito civil, luz dos preceitos constitucionais vigentes e
dos prprios princpios consagrados pelo CC/2002, tal princpio foi relativizado com vistas
melhor proteo da dignidade humana.
b) Liberdade de forma
No direito civil brasileiro vigora o princpio da liberdade das formas (princpio do
consensualismo), atravs do qual possvel que o contrato seja celebrado pela simples
manifestao

da

vontade.

Os

efeitos

jurdicos

do

contrato

sero

gerados

independentemente da forma pela qual a vontade se manifestou, a menos que a lei tenha
estipulado forma especfica (contratos formais). Logo, os contratos sem forma determinada
pela lei so regra na legislao civil ptria.
c) Funo econmica e social do contrato.
Referncias legislativas: art. 421 e 2035, CC/2002.
Art. 421. A liberdade de contratar deve ser exercida em razo e nos
limites da funo social do contrato.
Orlando Gomes: A funo econmico-social do contrato foi reconhecida, ultimamente, como
a razo determinante de sua proteo jurdica. Sustenta-se que o Direito intervm,
tutelando determinado contrato, devido sua funo econmico-social. Em conseqncia,
os contratos que regulam interesses sem utilidade social, fteis ou improdutivos no

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merecem proteo jurdica. Merecem-na apenas os que tm funo econmico-social
reconhecidamente til. (Contratos. 17.ed. Rio de Janeiro: Forense, 1996. p. 20)
Gustavo Tepedino: Tal como observado em relao propriedade, em que a estrutura
interna do direito remodelada de acordo com sua funo social, concretamente definida, e
que se constitui em pressuposto de validade do exerccio do prprio domnio, tambm o
contrato, uma vez funcionalizado, se transforma em um instrumento de realizao do
projeto constitucional. (...). Disto decorre que a norma do art. 421 no pode ser
compreendida apenas como uma restrio ocasional liberdade contratual como se o
direito subjetivo de contratar fosse, em si mesmo, essencialmente absoluto, embora sujeito
a restries externas mas, antes, o prprio conceito de contrato deve ser reformulado
luz da funo social que lhe cometida. (Cdigo civil interpretado: luz da constituio
federal. Rio de Janeiro: Renovar, 2006. p. 10)
De uma forma ampla, a insero do princpio da funo social do contrato no Cdigo de
2002 est relacionada revoluo copernicana do direito privado. Por outro lado, tal
princpio exigncia de uma das diretrizes estruturantes do CC/2002, qual seja, o princpio
da socialidade. Traduz a ruptura com o regime individualista da codificao civil anterior e a
consagrao de um regime com um comprometimento social, inspirado em preceitos
constitucionais como a justia social, a solidariedade social, os valores sociais do trabalho e
da livre iniciativa e a reduo das desigualdades sociais como preceitos de ordem
constitucional.
O princpio da funo social do contrato est contido em uma clusula geral que se revela
vinculante, sobretudo do ponto de vista axiolgico, pois permite sejam permeados valores
constitucionais a orientar a autonomia contratual. Impe deveres referentes a interesses
extracontratuais socialmente relevantes.
Enunciado n 21, I Jornada de Direito Civil: A funo social do contrato, prevista no CC 421,
constitui clusula geral, a impor a reviso do princpio da relatividade dos efeitos do
contrato em relao a terceiros, implicando a tutela externa do crdito.
Enunciado n 22, I Jornada de Direito Civil: A funo social do contrato, prevista no CC 421,
constitui clusula geral, que refora o princpio de conservao do contrato, assegurando
trocas teis e justas.
Enunciado n 23, I Jornada de Direito Civil: A funo social do contrato, prevista no CC
421, no elimina o princpio da autonomia contratual, mas atenua ou reduz o alcance desse
princpio quando presentes interesses metaindividuais ou interesse individual relativo
dignidade da pessoa humana.

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Crticas

letra

do

art.

421.

Sugesto

de

alterao: a liberdade contratual ser

exercida noslimites da funo social do contrato.

O Cdigo Civil, art. 2.035, p. nico, atribui funo social carter de norma cogente:
Art. 2.035. A validade dos negcios e demais atos jurdicos, constitudos
antes da entrada em vigor deste cdigo, obedece ao disposto nas leis
anteriores, referidas no art. 2.045, mas os seus efeitos, produzidos aps a
vigncia deste cdigo, aos preceitos dele se subordinam, salvo se houver
sido prevista pelas partes determinada forma de execuo.
Pargrafo

nico. Nenhuma

conveno

prevalecer

se

contrariar

preceitos de ordem pblica, tais como os estabelecidos por este cdigo

para assegurar a funo social da propriedade e dos contratos.
O pargrafo nico do art. 2.035, CC/2002 consagra o chamado princpio da retroatividade
motivada ou justificada, elevando a funo social do contrato ao patamar de norma de
ordem pblica e, por isso, aplicvel no apenas aos contratos celebrados a partir da
vigncia do cdigo de 2002, mas tambm aos contratos celebrados ainda sob a gide do
CC/1916 cuja execuo se projetou para depois do CC/2002. O princpio da retoratividade
motivada um princpio anexo ao princpio da funo social do contrato.
d) principio da probidade e boa-f contratual.
Art. 422. Os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso
do contrato, como em sua execuo, os princpios de probidade e boa-f.
O princpio da boa-f objetiva tambm est contido em uma clusula geral e, como tal, se
revela vinculante, sobretudo do ponto de vista axiolgico, pois permite sejam permeados
valores constitucionais a orientar a autonomia contratual. Impe deveres referentes a
interesses extracontratuais socialmente relevantes.
Enunciado n 27, I Jornada de Direito Civil: Na interpretao da clusula geral da boa-f
objetiva, deve-se levar em conta o sistema do CC e as conexes sistemticas com outros
estatutos normativos e fatores metajurdicos.
Boa-f subjetiva x boa-f objetiva. Princpios da eticidade e da socialidade. Tutela da
confiana.
A boa-f objetiva pode ser compreendida como a exigncia de conduta leal, proba, dos
contratantes, tomada a partir de um enfoque social. H nsita relao da boa-f objetiva

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com os deveres de conduta (deveres anexos, deveres secundrios, deveres laterais), eis
que a boa-f objetiva:
Obriga as partes a terem comportamento compatvel com os fins
econmicos e sociais pretendidos objetivamente pela operao negocial.
No mbito contratual, portanto, o princpio da boa-f impe um padro de
conduta a ambos os contratantes no sentido da recproca cooperao,
com considerao aos interesses comuns, em vista de se alcanar o efeito
prtico que justifica a prpria existncia do contrato. (Cdigo civil
interpretado: luz da constituio federal. Rio de Janeiro: Renovar,
2006. p. 16)
Judith Martins-Costa (A boa-f no Direito privado: sistema e tpica no processo
obrigacional. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999) exemplifica os deveres anexos:
- dever de cuidado e respeito em relao ao outro contratante;
- dever de segurana;
- dever de prestao de contas;
- dever de omisso de segredo;
- dever de esclarecimento de informao;
- dever de agir dentro da confiana;
- dever de lealdade e probidade;
- dever de colaborao (cooperao);
- dever de ser razovel e agir com bom senso e eqidade.
Violao positiva do contrato: violao dos deveres de conduta. A violao positiva do
contrato, embora no prevista expressamente na legislao civil brasileira, decorre da boaf objetiva como fonte de deveres de conduta (anlise da obrigao como uma relao
jurdica complexa), e vem sendo aceita pela doutrina ptria, conforme entendimento
consolidado na I Jornada de Direito Civil:
Enunciado n 24, I Jornada de Direito Civil: Em virtude do princpio da boa-f, positivado no
CC

422,

violao

dos

deveres

anexos

constitui

espcie

de

inadimplemento,

independentemente de culpa.
Menezes Cordeiro atenta para o fato de a violao positiva de contrato atualmente tambm
estar relacionada ao cumprimento imperfeito do contrato.
Extenso do princpio: envolve toda a concluso do contrato, incluindo, assim, as fases prcontratual (culpa in contrahendo) e ps-contratual (culpa post factum finitum).

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Enunciado n 25, I Jornada de Direito Civil: O CC 422 no inviabiliza a aplicao, pelo
julgador, do princpio da boa-f nas fases pr e ps-contratual.
Enunciado n 26, I Jornada de Direito Civil: A clusula geral contida no CC 422 impe ao
juiz interpretar e, quando necessrio, suprir e corrigir o contrato segundo a boa-f objetiva,
entendida como a exigncia de comportamento legal dos contratantes.
Funes da boa-f objetiva: a doutrina aponta que a boa-f objetiva apresenta funo
trplice, a saber:
- Funo interpretativa (boa-f enquanto cnone interpretativo-integrativo): as relaes
jurdicas decorrentes do contrato devem ser interpretadas luz da boa-f. Tal mandamento
se direciona tanto s partes envolvidas no contrato quanto ao magistrado. A funo
interpretativa est contida no art. 113, CC.
- Funo criadora de deveres jurdicos (boa-f enquanto norma criadora de deveres
jurdicos): a boa-f objetiva fonte dos deveres de conduta (deveres anexos, deveres
secundrios, deveres laterais). Nesse sentido, v. Clvis Couto e Silva (A Obrigao como
Processo)
- Funo de controle (boa-f enquanto norma de limitao ao exerccio de direitos
subjetivos): a boa-f objetiva, combinada com a disciplina jurdica do abuso de direito (art.
187, CC/2002) para considerar ilcitos os atos atentatrios boa-f objetiva e, por isso,
proibir sua execuo (Menezes Cordeiro: exerccio inadmissvel de direitos subjetivos). Ex:
teoria

dos

atos

prprios

(venire

contra

factum

proprium, tu

quoque,

supressio, surrectio e duty to mitigate the loss).

Obs: H autores (e.g. Cludia Lima Marques) que visualizam a equivalncia material dos
contratos como outra funo autnoma da boa-f objetiva.
e) outros princpios importantes: dignidade da pessoa humana; relatividade dos efeitos
contratuais; equilbrio contratual; atipicidade (art. 425, CC/2002).
Interpretao e Formao dos Contratos
1.4. Interpretao dos contratos
A operao interpretativa pressupe controvrsia instaurada e no resolvida entre os
contratantes a respeito do contedo do contrato, no momento de sua execuo.

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A controvrsia sobre o sentido exato e a respectiva extenso e intensidade dos efeitos do
contedo do contrato decorre da utilizao de palavras ou frases confusas, obscuras ou
dotadas de significado ambguo.
Instaurada a controvrsia, paralisam-se os efeitos do contrato e, consequentemente, a sua
execuo, cabendo ao Poder Judicirio dirimir a controvrsia, declarando com fora
vinculativa para as partes o sentido da palavra, frase ou clusula controversa.
Espcies.
A interpretao contratual dita declaratria quando tem como nico escopo a descoberta
da inteno comum dos contratantes no momento da celebrao do contrato. chamada de
integrativa ou construtiva quando objetiva o aproveitamento do contrato, mediante o
suprimento das lacunas e pontos omissos deixados pelas partes.
A integrao contratual preenche, pois, eventuais lacunas encontradas nos contratos,
complementando-os por meio de normas supletivas, especialmente as que dizem respeito
sua funo social, ao princpio da boa-f, aos usos e costumes do local, bem como buscando
encontrar a verdadeira inteno das partes, s vezes revelada nas entrelinhas.
Seria, portanto, um modo de aplicao do direito pelo qual o rgo jurisdicional, mediante o
recurso lei, analogia, aos costumes, aos princpios gerais do direito ou equidade, cria
norma supletiva, que completar, ento, o contrato, que uma norma jurdica individual.
Princpios bsicos
Nos contratos e demais negcios escritos, a anlise do texto (interpretao objetiva)
conduz, em regra, descoberta da inteno dos pactuantes. Parte-se, portanto, da
declarao escrita para se chegar vontade dos contratantes (interpretao subjetiva), alvo
principal da operao.
Quando determinada clusula mostra-se obscura e passvel de dvida, alegando um dos
contratantes que no representa com fidelidade a vontade manifestada na celebrao da
avena, e tal alegao resta demonstrada, deve prevalecer a declarao em detrimento da
literalidade do texto, pois, nos termos do art. 112 do CC/2002, nas declaraes de vontade
se atender mais inteno nelas consubstanciada do que ao sentido literal da linguagem.
Dois princpios ho de ser observados sempre na interpretao dos contratos: o da boa-f
(art. 113, j estudado na semana anterior) e o da conservao do contrato.
Segundo o princpio da conservao ou aproveitamento do contrato, entende-se que se uma
clusula contratual permitir duas interpretaes diferentes, prevalecer a que possa

Direito Civil III

produzir algum efeito, pois no se deve supor que os contratantes tenham celebrado um
contrato carecedor de qualquer utilidade.
Esse princpio informa a denominada converso substancial do negcio jurdico. Assim,
p.ex., se as partes celebraram um pretenso contrato de compra e venda de imvel sem
ateno s formalidades exigidas por lei, pode-se considerar o negcio como uma promessa
de compra e venda, que no exige forma solene, para se aproveitar a vontade das partes.
Ainda segundo o Cdigo Civil, art. 114, os negcios jurdicos benficos e a renncia
interpretam-se estritamente. So aqueles negcios que envolvem uma liberalidade, como
na doao. Devem ter interpretao estrita, pois representam renncia de direitos.
Regras esparsas no cdigo civil. Smulas.
Art. 423. Quando houver no contrato de adeso clusulas ambguas ou contraditrias,
dever-se- adotar a interpretao mais favorvel ao aderente.
Art. 426. No pode ser objeto de contrato a herana de pessoa viva.
Art. 819. A fiana dar-se- por escrito, e no admite interpretao extensiva.
Art. 843. A transao interpreta-se restritivamente, e por ela no se transmitem, apenas se
declaram ou reconhecem direitos.
Art. 1.899. Quando a clusula testamentria for suscetvel de interpretaes diferentes,
prevalecer a que melhor assegure a observncia da vontade do testador.
STF, Smula 454. Simples interpretao de clusulas contratuais no d lugar a recurso
extraordinrio.
STJ, Smula 181. admissvel ao declaratria, visando a obter certeza quanto a exata
interpretao de clausula contratual.

Critrios prticos para interpretao dos contratos

(Maria Helena Diniz Tratado terico e prtico dos contratos)
* a melhor maneira de apurar a inteno dos contratantes verificar o modo como vinham
executando o contrato, de comum acordo;
* deve-se interpretar o contrato, na dvida, da maneira menos onerosa para o devedor;
* as clusulas contratuais no devem ser interpretadas isoladamente, mas em conjunto com
as demais;

10

Direito Civil III

* qualquer obscuridade imputada a quem redigiu a estipulao, pois, podendo ser claro,
no o foi;
* na clusula suscetvel de dois significados, interpretar-se- em ateno ao que pode ser
exeqvel (princpio da conservao do contrato);
* em relao aos termos do contrato, considerar-se- que, por mais genricos que sejam,
s abrangem os bens sobre os quais os interessados contratarem e no os de que no
cogitaram;
* nas clusulas duvidosas, prevalecer o entendimento de que se deve favorecer quem se
obriga;
* nos contratos gratuitos, a interpretao deve proceder-se no sentido de faz-lo o menos
pesado possvel para o devedor; nos onerosos, deve-se buscar interpretar de modo a
alcanar um equilbrio eqitativo entre os interesses das partes;
* na dvida entre a gratuidade e a onerosidade do contrato, presumir-se- esta e no
aquela;
* nas convenes que tiverem por objeto uma universalidade de coisas, compreendem-se
nela todos os bens particulares que a compem, mesmo aqueles de que os contraentes no
tiverem conhecimento;
* no contrato de locao que apresentar dvidas, resolver-se- contra o locador;
* no contrato seguido de outro, que o modifica parcialmente, a interpretao dever
considerar ambos como um todo orgnico.
Unidade 2 - A FORMAO E CLASSIFICAO DOS CONTRATOS
2.1 A formao dos contratos
Fases da formao do contrato:
1. negociaes preliminares (puntuao): nesta fase ocorrem as tratativas para a
celebrao do contrato. No h vnculo jurdico entre os negociantes, portanto, a no
concluso do contrato no gera responsabilidade civil contratual. Na fase de puntuao pode
ser elaborada minuta contratual.
A fase negociatria, por definio, destina-se apenas a conversaes tendentes
eventualconcluso de um contrato e definio de seu contedo, conversaes
que

recebem

nas

lnguas

italiana,

de trattative, pouparlers e Verhandugen,

francesa

alem

respectivamente.(TELLES,

os

nomes
Inocncio

Galvo. Manual dos contratos em geral. 4.ed. Coimbra: Coimbra Editora,

2002. p. 203)
Obs: a responsabilidade civil pr-contratual, fundada na culpa in contrahendo (ilegtima
frustrao de um contrato esperado), excepcional, cabendo diante da hiptese de violao

11

Direito Civil III

da boa-f objetiva. A doutrina diverge se hiptese de responsabilidade aquiliana ou de
uma outra espcie de responsabilidade civil, situada em um meio termo entre a
responsabilidade contratual e a extracontratual..
Na verdade, h uma responsabilidade pr-contratual, que d certa relevncia
jurdica aos acordos preparatrios, fundada no princpio de que os interessados
na celebrao de um contrato devero comportar-se de boa-f e nos arts. 186 e
927 do Cdigo Civil que dispe que todo aquele que, por ao ou omisso,
culposa ou dolosa, causar prejuzo ao outrem fica obrigado a reparar o dano.
(DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro. vol. 3. So Paulo:
Saraiva. 2002. p. 46)
Em alguns sistemas de Direito positivo, a responsabilidade civil extracontratual est
expressa na codificao, a exemplo do Cdigo Civil Portugus, que em seu art. 227, n 1,
assim dispe: quem negoceia com outrem para a concluso de um contrato deve, tanto nos
preliminares como na formao dele, proceder segundo as regras da boa f, sob pena de
responder pelos danos que culposamente causar outra parte.
2. Policitao (proposta ou oblao): fase em que feita a oferta por parte do proponente
para que o solicitado emita seu consentimento. A proposta uma declarao unilateral
de vontade receptcia, estando sujeita aceitao da outra parte para que produza seus
efeitos.
Vontade contratual: vontade formada a partir da convergncia dos interesses das partes
negociante, aps o consentimento do oblato sobre a proposta do proponente.
Sujeitos da proposta: -

proponente, policitante ou solicitante: aquele que faz a oferta.

- solicitado, policitado ou oblato: aquele para quem a proposta

direcionada.
Requisitos da proposta:

- sria
- completa
- clara
- dirigida pessoa a quem se destina

A proposta pode ser feita:

A) Quanto presena dos contratantes - entre presentes (inter praesentes)
- entre ausentes (inter absentes)

12

Direito Civil III

O critrio utilizado pela lei o da presena jurdica e no o da presena fsica, como se
extrai do art. 428, I, CC, que considera presente a pessoa que utiliza telefone ou meio de
comunicao semelhante para contratar. Assim que presentes so aqueles em que a
aceitao pode ser feita imediatamente proposta. Se o oblato precisar de prazo para
aceitar, a proposta ser considerada entre ausentes.
Os contratos eletrnicos podem ser tanto entre presentes quanto entre ausentes:
Nessa linha de raciocnio, poderemos considerar, mutatis mutandis, entre
presentes, o contrato celebrado eletronicamente em um chat (salas virtuais de
comunicao), haja vista que as partes envolvidas mantm contato direto entre
si quando de sua formao, e, por outro lado, entre ausentes, aquele formado
por meio de envio de mensagem eletrnica (e-mail), pois, nesse caso, medeia
um lapso entre a emisso da oferta e a resposta. (GAGLIANO, Pablo Stolze e
PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo curso de direito civil: contratos. Tomo I. So
Paulo: Saraiva, 2006. p. 89).
B) Quanto validade:

- com prazo
- sem prazo

Art. 427. A proposta de contrato obriga o proponente, se o contrrio no

resultar dos termos dela, da natureza do negcio, ou das circunstncias do caso.
Princpio da vinculao ou da obrigatoriedade da proposta: a proposta feita pelo policitante
obrigatria. Tal princpio, contudo, comporta excees, previstas na segunda parte do art.
427 e no art. 428, ambos do Cdigo Civil/2002.
Em assim sendo, o princpio da vinculao ser afastado nas seguintes hipteses:
a) quando na proposta estiver facultado ao policitante o direito de retratao. Esta hiptese
no admitida nos contratos de consumo.
b) quando for da natureza da proposta ou quando as circunstncias do caso assim
determinarem. Obscuridade da legislao.
c) se a retratao chegar antes ou ao mesmo tempo que a proposta.
d) nas propostas entre presentes feitas sem prazo, quando o oblato no aceita
imediatamente (contratos com declarao consecutiva).
e) nas propostas entre ausentes, quando h tempo razovel (prazo moral) para a chegada
da resposta do oblato (contratos com declarao intervalada).
f) quando a proposta feita com prazo (proposta entre ausentes) e a aceitao no
expedida em tempo hbil.
Oferta ao pblico

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Direito Civil III

Art. 429. A oferta ao pblico equivale a proposta quando encerra os requisitos
essenciais ao contrato, salvo se o contrrio no resultar das circunstncias ou
dos usos.
Pargrafo nico. Pode revogar-se a oferta pela mesma via de sua divulgao,
desde que ressalvada esta faculdade na oferta realizada.
Oferta x proposta.
Contraproposta: considerada uma nova proposta, havendo, pois inverso da polaridade da
relao inicial (o policitante passa a ser policitado e vice-versa).
A discusso ou a modificao do contedo da proposta pelo policitado
importa em nova proposta, desvinculando-se o policitante do contedo
anterior. A alterao dos termos da proposta pode se dar: por acrscimo
(adio) ou por restrio (LISBOA, Roberto Senise. Manual de direito
civil: contratos e declaraes unilaterais teoria geral e espcies. 3.ed.
So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. p. 217)
3) Fase de Concluso do Contrato
Aceitao momento da formao do contrato
A aceitao faz com que a vontade contratual seja formada, fazendo com que o contrato
seja concludo (eficcia da aceitao). O Cdigo Civil adota, regra geral, a teoria
da agnio (ou declarao), na modalidade expedio. dizer, o contrato formado no
momento em que a vontade expedida, independente do conhecimento imediato do
policitante.
A adoo da teoria da agnio na modalidade expedio no absoluta. H hipteses em
que o Cdigo Civil no reconhece a formao do vnculo contratual somente com a
expedio da proposta (proposta entre ausentes), abraando a teoria da agnio na
modalidade recepo:
a) quando a retratao do oblato chegar antes da aceitao ou junto com esta. Nesse caso,
a aceitao considerada inexistente (art. 433, CC/2002).
b) quando o policitante tiver firmado compromisso de aguardar a resposta, fixando como o
momento da concluso o instante do recebimento da resposta.
c) quando a proposta no chegar no prazo convencionado.
Aceitao tcita: art. 432, CC/2002. Teoria do silncio circunstanciado.

14

Direito Civil III

evidente, porm, que no tm qualquer respaldo legal as disposies includas
em algumas propostas no sentido de que o silncio do destinatrio importar na
formao do contrato. (TEPEDINO, Gustavo (org). Cdigo civil interpretado:
conforme a Constituio Federal. Vol. 2. Rio de Janeiro: Renovar, 2006. p. 48).
Aceitao tardia: a aceitao tardia, quando feita com adies, restries ou modificaes,
importar em nova proposta (art. 431, CC/2002). No entanto, quando a aceitao
recebida fora do prazo por motivos imprevisveis, o policitante dever imediatamente
informar o oblato, sob pena de responsabilizar-se por possveis perdas e danos (art. 430,
CC/02 aplicao da teoria do duty the mitigate the loss).
Obs: nos contratos reais, o momento de formao do contrato o da tradio da coisa.
Lugar da formao do contrato: em conformidade com o art. 435, CC/2002, o contrato se
forma no lugar em que foi feita a proposta.

A FORMAO E CLASSIFICAO DOS CONTRATOS (continuao)

2.2 Classificao dos contratos
2.3 Estipulao em favor de terceiros
2.4 Da promessa de fato de terceiro
Procedimentos de ensino
2.2. Classificao dos contratos
A. Contratos de Direito Comum e de Consumo
Quanto qualidade dos sujeitos contratantes, os contratos podem ser:

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Direito Civil III

a) Contratos de direito comum: so regulados pelo direito civil. So considerados contratos
paritrios, em decorrncia do princpio da igualdade formal que informa o direito civil.
b) Contratos de consumo: so contratos cuja polarizao se d entre consumidor e
fornecedor. Os contratos de consumo so regulados pelas normas do Cdigo de Defesa do
Consumidor (Lei n 8.078/90).
O CDC, em seus arts. 2 e 3, assim define consumidor e fornecedor:
Art. 2. Consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza
produto ou servio como destinatrio final.
Pargrafo nico. Equipara-se a consumidor a coletividade de pessoas, ainda
que indeterminveis, que haja intervindo nas relaes de consumo.
Art. 3 Fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, nacional
ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que desenvolvem
atividade

de

importao,

produo,
exportao,

montagem,
distribuio

criao,
ou

construo,

comercializao

de

transformao,
produtos

ou

prestao de servios.
Assim, sempre que restar caracterizada relao de consumo (fornecimento de produto e/ou
servio a um consumidor), o contrato ser de consumo e, por isso, reger-se- pelas regras
consubstanciadas no CDC.
B. Contratos Consensuais e Contratos Reais
Quanto ao momento do aperfeioamento do contrato, os contratos podem ser:
a) Contratos consensuais: so aqueles que se aperfeioam simplesmente pela declarao da
vontade dos contratantes. Ex: contrato de compra e venda.
b) Contratos reais: so aqueles que, para se aperfeioarem, precisam da efetiva entrega da
coisa (traditio rei). A declarao de vontade elemento necessrio, porm insuficiente,
devendo ocorrer a entrega do bem para que o contrato seja celebrado. Ex: contrato de
mtuo.
Obs: aperfeioamento diferente de cumprimento.
C. Contratos Solenes
Quanto forma, os contratos podem ser:
a) Solenes: aqueles cuja forma determinada pela lei. Ex: compra e venda de imvel cujo
valor supere em trinta vezes o maior salrio mnimo vigente no pas (art. 108, CC/2002).

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Direito Civil III

Insta observar que a desobedincia forma prevista em lei gera invalidade do negcio
jurdico.
b) No solenes: aqueles em que no h forma especial para sua celebrao, seguindo, pois,
o princpio da liberdade das formas (princpio do consensualismo). Ex: contrato de mandato.
Obs: parte da doutrina diferencia o contrato solene do contrato formal. Segundo esta linha
de pensamento, os contratos solenes so aqueles em que h exigncia de escritura pblica
para a sua celebrao, como o contrato de compra e venda de imvel cujo valor supere
em trinta vezes o maior salrio mnimo vigente no pas. Por outro lado, os contratos formais
so aqueles em que h regras especiais para sua formao, como a exigncia de forma
escrita. Neste sentido, Silvio Venosa.
D. Contratos Tpicos e Atpicos
Quanto tipicidade, os contratos podem ser:
a) Tpicos: regulamentados por lei. Ex: contrato de transporte.
b) Atpicos: no regulamentados por lei. Ex: contratos eletrnicos.
H parte da doutrina que no identifica como sinnimas as expresses tpico e nominado,
admitindo hipteses de contratos nominados e atpicos, como p.ex. o contrato de locao de
garagem ou estacionamento, previsto no art. 1, pargrafo nico, da Lei n 8.245/90 (Lei
de Locao).

E. Contratos de Direito Pblico e de Direito Privado

Contratos de Direito Pblico: so os contratos em que a Administrao Pblica figura em um
dos plos. So regidos pelas normas de direito pblico e, subsidiariamente, por normas de
direito privado, no que no lhe for incompatvel. Ex: contratos administrativos, contratos de
gesto.
Contratos de Direito Privado: travados entre particulares e regidos pelas normas de direito
privado. Os contratos de direito privado podem ser de direito comum, mercantis ou de
consumo.
F. Contratos Bilaterais e Unilaterais
Quanto s obrigaes recprocas, os contratos podem ser:

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Direito Civil III

a) unilaterais: impem deveres a apenas uma das partes. Ex: contrato de doao.
Obs: atentar para os chamados contratos bilaterais imperfeitos.
b) bilaterais: impem deveres recprocos a ambas as partes. So chamados de contratos
sinalagmticos. Ex: contrato de locao.
c) plurilaterais (contratos plrimos): h direitos e deveres recprocos entre todos os sujeitos
envolvidos no contrato. Ex: contrato de sociedade.
G. Contratos Onerosos e Gratuitos
Quanto ao sacrifcio patrimonial das partes, o contrato pode ser:
a) Gratuito ou benfico: aquele em que s h sacrifcio de uma das partes. H uma
prestao sem que haja uma contraprestao a ela correlata e proporcional. Ex: doao.
b) Oneroso: aquele em que h sacrifcio patrimonial de ambas as partes, de modo que
inexiste uma prestao e uma contraprestao a ela correlata e proporcional. Ex: troca.
Todo contrato bilateral oneroso, mas nem todo contrato unilateral gratuito. Ex: mtuo
feneratcio, que unilateral, porm oneroso, pois h pagamento de juros.

H. Contratos Comutativos e Aleatrios

Os contratos onerosos podem ser a) comutativos, quando ambas as partes sabem com
exatido suas prestaes e contraprestaes, e b) aleatrios, quando h a presena do risco
(lea), que pode recair tanto na prpria existncia da coisa (contrato aleatrio emptio spei
de coisa esperada), quanto na quantidade da coisa (contrato aleatrio emptio rei speratae).
I. Contratos Principais e Acessrios
Quanto s relaes recprocas, os contratos podem ser:
a) Principais: so independentes, existindo por si s. Ex: contrato de compra e venda.
b) Acessrios: so aqueles que guardam uma relao de dependncia com outro contrato,
existindo em funo dele. Ex: contrato de fiana, que acessrio a um contrato de mtuo.

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Direito Civil III

Aplicao do princpio da gravitao jurdica.
Obs: contratos coligados. Os contratos coligados constituem situao intermediria entre
os contratos principais e acessrios, pois se tratam de dois contratos principais por
natureza, mas que, por vontade das partes, esto unidos por um nexo funcional. Ex: A
compra de um terreno com imvel para moradia (contrato principal) e a compra de outro
terreno, vizinho, para rea de lazer (contrato secundrio).
O STJ tem entendido que, em sede de contratos coligados, o inadimplemento do contrato
principal no enseja, necessariamente, a resoluo do contrato secundrio, como ocorreria
se fosse contrato acessrio, em consonncia com o princpio da gravitao jurdica.
J. Contratos de Execuo Imediata e de Execuo Sucessiva
Quanto ao momento de seu cumprimento, os contratos podem ser:
a) de

execuo

imediata

(instantneos):

aqueles

cujo

vencimento

ocorre

concomitantemente com o aperfeioamento do contrato.

b) de execuo diferida: so contratos a termo, que devero ser adimplidos em sua
totalidade na data do vencimento ajustada.
c) de execuo continuada (execuo sucessiva ou trato sucessivo): aqueles cuja execuo
se dar de forma peridica.
K. Contratos de adeso
Referncias legislativas no Cdigo Civil: arts. 423 e 424. No h correspondncia com o
Cdigo de 1916.
Caractersticas gerais
Conceito art. 54, CDC: Contrato de adeso aquele cujas clusulas tenham sido
aprovadas pela autoridade competente ou estabelecidas unilateralmente pelo fornecedor de
produtos ou servios, sem que o consumidor possa discutir ou modificar substancialmente
seu contedo.
O Cdigo Civil no conceitua o contrato de adeso.
O contrato de adeso no uma espcie contratual propriamente dita, pois nele podem
conter diversas modalidades obrigacionais. um mtodo de contratao (MARQUES,
Cludia Lima. Contratos no cdigo de defesa do consumidor. p. 58) cuja forma de

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Direito Civil III

aceitao de um dos contratantes se d com a simples adeso a um contedo prestabelecido pelo outro contratante.
Os contratos de massa suprimem as negociaes prvias, cabendo ao aderente
aceitar ou recusar em bloco o regulamento contratual que lhe apresentado. O
trao essencial que os singulariza no tanto a diferena econmica entre as
partes, mas o poder de estabelecer unilateralmente as clusulas que faro parte
do instrumento contratual. (AMARAL JUNIOR, Alberto. Proteo do consumidor
no contrato de compra e venda. p. 115)
Sujeitos: - predisponente ou estipulante detm o poder negocial.
- aderente aceita clusulas pr-estabelecidas, sem poder de alter-las.
Caractersticas: - predisposio
- unilateralidade
- rigidez
Obs: generalidade e indeterminao como caractersticas secundrias.

Interpretao
Art. 423. Quando houver no contrato de adeso clusulas ambguas ou
contraditrias, dever-se- adotar a interpretao mais favorvel ao
aderente.
Qualquer obscuridade na redao das clusulas de um contrato por adeso volta-se ao
estipulante: a interpretao lhe contrria, prestigiando sempre o aderente, que no teve
poder de negociao no ato de celebrao do contrato. Proteo do aderente no plano da
formao do contrato de adeso.
O art. 47, CDC, mais amplo, pois estabelece que as clusulas contratuais sero
interpretadas sempre de

maneira

mais

favorvel

obscuridade ou ambigidade da clusula.

Abusividade das clusulas

20

ao

consumidor,

independente

de

Direito Civil III

Art. 424. Nos contratos de adeso, so nulas as clusulas que estipulem
renncia antecipada do aderente a direito resultante da natureza do
negcio.
Proteo do aderente no plano do contedo negocial. O estipulante, por ter o poder de
estabelecer unilateralmente as clusulas contratuais, no pode impor ao aderente renncia
antecipada de direito decorrente das caractersticas essenciais do negcio que est
celebrando.
A jurisprudncia brasileira tem levado nulidade clusulas que contrariem no s
o conceito de natureza, mas ainda a finalidade econmica do contrato,
principalmente quando tal renncia atinja o cerne mesmo daquele pacto. A lgica
de tais decises no se limita s relaes de consumo, ainda que este tenha sido
o seu cenrio original; afinal, como j visto, o art. 422 tambm prescreve a
necessidade de se preservar a boa-f objetiva no mbito dos contratos paritrios.
(TEPEDINO, Gustavo (org). Cdigo civil comentado: luz da Constituio
Federal. Rio de Janeiro: Renovar, 2006. p. 31.)
As clusulas abusivas so nulas (nulidade absoluta); isso no significa, porm, que
necessariamente haver nulidade de todo o contrato.

2.3. Estipulao em favor de terceiros

Princpio da relatividade dos efeitos contratuais: os contratos geram efeitos apenas entre as
partes, nos limites impostos pela lei e pelo exerccio da autonomia privada.
A regra geral , portanto, que os contratos produzem efeitos to-somente aos contratantes,
excluindo todos aqueles alheios avena. No entanto, situaes h em que os efeitos do
contrato alcanaro terceiros, tornando-os interessados na relao contratual. Tais efeitos
podem lhes ser benficos ou prejudiciais.
Quando malficos (contrato em prejuzo de terceiros), pode o terceiro interessado opor-se,
por legitimao ordinria ou extraordinria, para resguardar seus direitos. Ex: evico.
possvel, porm, que os efeitos sejam em benefcio do terceiro interessado, situao em
que h estipulao em favor de terceiro.
Art. 436. O que estipula em favor de terceiro pode exigir o cumprimento da
obrigao.

21

Direito Civil III

Pargrafo nico. Ao terceiro, em favor de quem se estipulou a obrigao,
tambm permitido exigi-la, ficando, todavia, sujeito s condies e normas do
contrato, se a ele anuir, e o estipulante no inovar nos termos do art. 438.
Roberto Senise Lisboa: a estipulao em favor de terceiro o negcio jurdico por meio do
qual se ajusta uma vantagem pecuniria em prol da pessoa que no o celebra, mas se
restringe a colher seus benefcios. (Manual de Direito civil: contratos e declaraes
unilaterais: teoria geral e espcies. Vol. 3. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. p. 251.)
A gratuidade da relao entre o estipulante e o terceiro interessado (beneficirio), bem
como entre o beneficirio e o promitente caracterstica fundamental da estipulao em
favor de terceiro, de modo que inadmissvel a exigncia de contraprestao por parte do
terceiro interessado para que possa este receber os benefcios pactuados. A gratuidade, no
entanto, no obsta a aposio de encargo ao terceiro.
Compensao: como os efeitos contratuais recairo sobre terceiros, no pode haver
compensao entre o promitente e o estipulante. Todavia, h que ser considerada a
possibilidade de compensao entre promitente e beneficirio.
Legitimao: deve ser observado eventual impedimento de o benefcio ser recebido pelo
beneficirio diretamente do estipulante.
Art. 437. Se ao terceiro, em favor de quem se fez o contrato, se deixar o direito
de reclamar-lhe a execuo, no poder o estipulante exonerar o devedor.
O terceiro interessado pode aceitar ou recusar o benefcio que recebe. Uma vez aceitando,
deve se submeter s regras contratuais. Ao direito de exigir o cumprimento da obrigao
estipulada, concorrem, regra geral, o estipulante e o beneficirio. Entretanto, pode o
estipulante determinar que tal direito seja exclusivo do beneficirio nessa circunstncia, o
estipulante no pode mais praticar qualquer ato que importe em perda ou diminuio do
direito subjetivo do terceiro interessado em receber o benefcio ajustado.
H, pois, dois momentos na estipulao em favor de terceiro:
a)

Antes da aceitao do beneficirio. Nesta fase, o estipulante pode revogar a

qualquer tempo o benefcio.

b)

Depois da aceitao do beneficirio. Nesta fase, a estipulao torna-se irretratvel,

excetuando somente a situao descrita no art. 438.
Art. 438. O estipulante pode reservar-se o direito de substituir o terceiro
designado no contrato, indepedentemente da sua anuncia e da do outro
contratante.

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Direito Civil III

Pargrafo nico. A substituio pode ser feita por ato entre vivos ou por
disposio de ltima vontade.
A possibilidade de substituio revela o carter dispositivo da irretratabilidade da
estipulao. Todavia, a substituio deve ser expressa.
2.4. Promessa de fato de terceiro
Art. 439. Aquele que tiver prometido fato de terceiro responder por perdas e
danos, quando este o no executar.
Pargrafo nico. Tal responsabilidade no existir se o terceiro for o cnjuge do
promitente, dependendo da sua anuncia o ato a ser praticado, e desde que,
pelo regime do casamento, a indenizao, de algum modo, venha a recair sobre
os seus bens.
Art. 440. Nenhuma obrigao haver para quem se comprometer por outrem, se
este, depois de se ter obrigado, faltar prestao.
A promessa de fato de terceiro fonte de uma obrigao de fazer, qual seja, fazer com
que uma pessoa integre relao jurdica com outra. Em outras palavras, o devedor tem a
obrigao de convencer que terceiro celebre negcio jurdico (facere) com o credor. O
adimplemento dessa obrigao, portanto, ocorre com a formao da relao jurdica entre o
terceiro e o credor (da relao originria), motivo pelo qual o devedor (aquele que
prometeu fato de terceiro) no se compromete com o cumprimento do negcio celebrado
com o terceiro.
A FORMAO E CLASSIFICAO DOS CONTRATOS (continuao)
2.5 Dos vcios redibitrios
2.6 Da evico
Procedimentos de ensino
2.5. Dos vcios redibitrios
So defeitos ocultos que tornam a coisa imprpria para o uso a que destinada ou que, se
fossem conhecidos, impediriam a realizao do contrato.
Os vcios redibitrios autorizam o comprador a rejeitar a coisa recebida e redibir o contrato
(ao redibitria) ou a pedir o abatimento do preo pago (ao estimatria ou quanti
minoris), nos termos do art. 442 do CC/2002. As aes destinadas a combater os vcios
redibitrios so tambm chamadas de aes edilcias (redibitria ou estimatria).

23

Direito Civil III

Os defeitos aparentes ou de fcil constatao no autorizam o comprador a rejeitar a coisa
recebida e redibir o contrato, ou pedir o abatimento do preo pago. Exige-se do comprador
a diligncia do homem mdio, um mnimo de cuidado ao comprar a coisa.
A proteo contra os vcios redibitrios aplica-se a todos os contratos comutativos ou
onerosos, bem como s doaes gravadas com encargos, pois estas se assemelham queles
(CC, 441).
O prazo para a propositura da ao curto. O adquirente deve propor a ao em trinta dias,
em caso de bem mvel, ou em um ano, no caso de imvel, a contar da data da entrega
efetiva (CC, 445). Nos termos do 1 do referido artigo, quando o vcio, por sua natureza,
s puder ser conhecido mais tarde, o prazo contar-se- do momento em que dele tiver
cincia, at o prazo mximo de cento e oitenta dias, em se tratando de bens mveis; e de
um ano, para os imveis. Importante esclarecer que o prazo para manejo das aes edilcias
decadencial.
A responsabilidade por vcios redibitrios independe de culpa ou m-f do vendedor, de
modo que o desconhecimento de tais vcios no o isenta de responsabilidade. Nesse caso, o
alienante deve restituir o preo recebido e as despesas efetuadas pelo comprador na
celebrao do contrato (CC, 443).
Contudo, caso o vendedor conhecesse os defeitos ocultos, a sua responsabilidade aumenta,
podendo vir a ser condenado a restituir o preo recebido e a indenizar eventuais perdas e
danos experimentados pelo comprador (CC, 443).
Na sistemtica do Cdigo Civil revogado, era permitido ao vendedor incluir uma clusula
excluindo sua responsabilidade por vcios redibitrios (art. 1.101 do CC/1916), o que no foi
repetido pelo novo Cdigo. Assim, segundo parte da doutrina, a partir da vigncia do Cdigo
Civil de 2002 deve ser considerada nula a clusula que isente a responsabilidade por vcio
redibitrio.
Nas relaes de consumo, as regras do vcio redibitrio so distintas. Vide o art. 18 da Lei
n. 8.078/90.
2.6. Evico
A evico a perda total ou parcial de um bem em razo de sentena que o atribui a
outrem por direito anterior ao contrato. A garantia contra a evico obrigao do alienante
que deriva automaticamente do contrato. Assim, nos contratos onerosos pelos quais se
transfere o domnio, posse ou uso, o alienante deve garantir o adquirente dos riscos da
evico e indeniz-lo na eventualidade de vir a perder o bem por fora de sentena que
reconheceu direito de outrem.

24

Direito Civil III

Na redao do art. 447 do novo Cdigo Civil, menos restritiva do que aquela do Cdigo
revogado, pode-se considerar evico, tambm, a perda do domnio do bem pelo
implemento de condio resolutiva, pela apreenso policial de coisa furtada ou roubada em
momento anterior aquisio ou pela privao da coisa por ato inequvoco de qualquer
autoridade. A nica excludente prevista pelo CC/2002 para a responsabilidade pela evico
a cincia por parte do comprador de que a coisa adquirida alheia ou litigiosa.
Requisitos da evico
a) a onerosidade da aquisio do bem, o que afasta a figura nos contratos gratuitos;
b) a perda, total ou parcial, da propriedade ou da posse da coisa alienada pelo adquirente;
c) sentena judicial com trnsito em julgado, reconhecendo a evico, salvo as excees
mencionadas no pargrafo anterior (p.ex., apreenso policial).
Sujeitos
- alienante: sujeito que transfere a coisa;
- evicto ou evencido: adquirente da coisa;
- evictor ou evencente: sujeito que alega direito anterior ao do alienante.
Uma vez caracterizada a evico, o adquirente tem direito de pedir a restituio integral do
preo, a indenizao dos frutos que tiver sido obrigado a restituir, as despesas do contrato e
a indenizao dos prejuzos que resultem diretamente da evico (CC, 450), incluindo as
custas processuais e os honorrios advocatcios.
A garantia da evico pode ser renunciada pelo adquirente. Contudo, a eficcia da clusula
que exclui a evico varia, conforme o adquirente tenha ou no real conhecimento do risco
da evico (CC, 449). Se o adquirente tinha conhecimento dos riscos da evico e
concordou com a clusula exonerando a responsabilidade (clusula de irresponsabilidade
pela evico ou clusula non praestenda evictione), deve suportar os riscos (CC, 457).
A evico pode ser total ou parcial. Neste ltimo caso, pode o evicto optar entre a extino
do contrato e conseqente indenizao conforme o art. 450, CC, ou a manuteno do pacto
com reembolso do que foi perdido ao evictor, mais eventuais perdas e danos.
Obs: dificuldade em precisar o conceito indeterminado evico parcial considervel contido
no art. 455, CC.
Necessidade de denunciao da lide
O exerccio dos direitos assegurados pela garantia contra a evico depende de prvia
comunicao do adquirente (evicto) ao alienante, que deve ser instrumentalizada atravs da

25

Direito Civil III

figura da denunciao da lide (CC/2002, 456; CPC, art. 70, I). Nos termos do pargrafo
nico do art. 456 do CC/2002, no atendendo o alienante denunciao da lide, e sendo
manifesta a procedncia da evico, pode o adquirente deixar de oferecer contestao, ou
usar de recursos.
Entretanto, a jurisprudncia tem suavizado o aparente rigor do art. 456, CC, entendendo
que a denunciao da lide no obrigatria, sendo somente necessria para que a
restituio ao evicto pelo alienante seja feita no mesmo processo. Assim, ainda que o evicto
no faa a denunciao da lide, ainda poder ser indenizado atravs de ao prpria. Sobre
o tema, o STJ j se posicionou:
Direito civil e processual civil. Recurso especial. Compra e venda de
imvel rural. Evico. Ao de indenizao por perdas e danos.
Denunciao da lide. Ausncia de obrigatoriedade. Natureza da venda.
Reexame de fatos e provas. Interpretao de clusulas contratuais.
Embargos de declarao. Ausncia de omisso, contradio ou
obscuridade. Juros moratrios. Sucumbncia recproca.
- Para que possa exercitar o direito de ser indenizado, em ao
prpria, pelos efeitos decorrentes da evico, no h obrigatoriedade
de o evicto promover a denunciao da lide em relao ao antigo
alienante do imvel na ao em que terceiro reivindica a coisa.
Precedentes.
- Adentrar na discusso sobre a natureza da venda, demandaria a
incurso no campo de fatos e provas apresentados no processo, bem
assim, a interpretao de clusulas contratuais, expedientes vedados
pelas Smulas 5 e 7 do STJ.
- No se conhece do recurso especial quando o Tribunal de origem
decidiu fundamentadamente as questes necessrias ao deslinde da
controvrsia, sem omisses, contradies, tampouco obscuridades no
julgado, embora em sentido diverso do pretendido pelos recorrentes.
- Os juros moratrios so fixados a partir da citao, no patamar de
0,5% ao ms, at a data de 10/1/2003; a partir de 11/1/2003, o
percentual dos juros moratrios incide razo de 1% ao ms.
- Verificada a sucumbncia recproca, devem ser compensados os
honorrios advocatcios.
Primeiro recurso especial no conhecido. Segundo recurso especial
parcialmente conhecido e, nessa parte, provido. nus sucumbenciais
redistribudos na lide secundria.
(REsp 880698 / DF. Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI. TERCEIRA
TURMA. DJ 23/04/2007 p. 268)

26

Direito Civil III

PROCESSO CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL. AO DE INDENIZAO
POR

PERDAS

DANOS.

VECULO

IMPORTADO.

EVICO.

DENUNCIAO DA LIDE. AUSNCIA DE OBRIGATORIEDADE.

1. Esta Corte tem entendimento assente no sentido de que
"direito que o evicto tem de recobrar o preo, que pagou pela
coisa evicta, independe, para ser exercitado, de ter ele
denunciado a lide ao alienante, na ao em que terceiro
reivindicara a coisa" (REsp 255639/SP, Rel. Min. CARLOS ALBERTO
MENEZES DIREITO, Terceira Turma, DJ de 11/06/2001).
2. Agravo regimental desprovido.
(AgRg no Ag 917314 / PR. Rel. FERNANDO GONALVES. QUARTA
TURMA. DJe 22/02/2010)
Outra situao interessante da jurisprudncia a admisso da denunciao da lide per
saltum, a qualquer alienante da cadeia dominial. Alis, a denunciao per saltum tambm
autorizada pelo enunciado 29 da I Jornada de Direito Civil:
A interpretao do art. 456 do novo Cdigo Civil permite ao evicto a denunciao da lide de
qualquer dos responsveis pelo vcio.
A FORMAO E CLASSIFICAO DOS CONTRATOS (continuao)
2.7 Do contrato preliminar
2.8 Da extino dos contratos
Procedimentos de ensino
2.7. Do contrato preliminar
Art. 462. O contrato preliminar, exceto quanto forma, deve conter todos
os requisitos essenciais ao contrato a ser celebrado.
Art. 463. Concludo o contrato preliminar, com observncia do disposto no
artigo

antecedente,

desde

que

dele

no

conste

clusula

de

arrependimento, qualquer das partes ter o direito de exigir a celebrao

do definitivo, assinando prazo outra para que o efetive.
Pargrafo nico. O contrato preliminar dever ser levado ao registro
competente.

27

Direito Civil III

Art. 464. Esgotado o prazo, poder o juiz, a pedido do interessado, suprir a
vontade da parte inadimplente, conferindo carter definitivo ao contrato
preliminar, salvo se a isto se opuser a natureza da obrigao.
Art. 465. Se o estipulante no der execuo ao contrato preliminar, poder
a outra parte consider-lo desfeito, e pedir perdas e danos.
Art. 466. Se a promessa de contrato for unilateral, o credor, sob pena de
ficar a mesma sem efeito, dever manifestar-se no prazo nela previsto, ou,
inexistindo este, no que lhe for razoavelmente assinado pelo devedor.
Contrato preliminar, tambm conhecido como pr-contrato, promessa de contratar, contrato
preparatrio ou compromisso, a conveno de que se valem as partes, em uma fase inicial
de entabulamento de negcio, para obrigarem, ou uma delas, outorga futura de um
contrato definitivo. fonte de uma obrigao de fazer, qual seja, celebrar um contrato
definitivo.
Nos dizeres de Antnio Chaves, objeto do contrato preliminar a celebrao de um futuro
contrato que ser solutrio (resolutivo), uma vez que d cumprimento s obrigaes
assumidas no contrato anterior, e ao mesmo tempo, constitutivo, pelas novas relaes que
dele resultaro em carter definitivo.
Em certos casos, o contrato preliminar, preenchendo determinados requisitos legais,
essenciais do contrato definitivo visado, chega a confundir-se com ele, conferindo direito
real sobre o objeto da contratao, a possibilitar a concretizao negocial futura, por via
judicial (adjudicao compulsria), como na hiptese do compromisso de compra e venda
de imvel para pagamento parcelado celebrado na forma dos arts. 1.417 e 1.418, CC/18.
O novo Cdigo Civil cuidou das bases do contrato preliminar nos arts. 462 a 466,
estabelecendo que, exceto forma, deve ele apresentar-se com os mesmos requisitos
essenciais do contrato definitivo, a ser celebrado (art. 462). Trata-se, portanto, de contrato
no formal, mesmo sendo solene o contrato definitivo.
2.8. Extino dos contratos
1. Modo normal de extino do contrato.
O contrato, assim como as obrigaes, possui um ciclo vital. Nasce do acordo de vontades,
produz os efeitos que lhe so peculiares e extingue-se. Como nos ensina Humberto
Theodoro Jnior, o vnculo contratual , por natureza, passageiro e deve desaparecer,
naturalmente, to logo o devedor cumpra a prestao prometida ao credor.

28

Direito Civil III

A extino do contrato se d, via de regra, pela execuo, seja instantnea (imediata ou
diferida) ou continuada. O cumprimento da prestao libera o devedor e satisfaz o credor.
Este o meio normal de extino do contrato. Sobre a prova do cumprimento (ou
pagamento, como quer a lei civil), consulte o art. 320 do CC, que trata da quitao.
2.

Modos

anormais

de

extino

do

contrato.

Extino

do

contrato

sem

cumprimento.
2.1. Causas anteriores ou contemporneas formao do contrato:
As causas anteriores ou contemporneas formao do contrato

so: a) defeitos

decorrentes do no-preenchimento de seus requisitos subjetivos (capacidade das partes e

livre consentimento), objetivos (objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel)
eformais (forma

prescrita

em

lei),

que

afetam

sua

validade,

acarretando

a nulidade absoluta ou relativa do contrato; b) o implemento da clusula resolutiva,

expressa ou tcita; e c) o exerccio do direito de arrependimento convencionado. Vejamos
cada uma.
a) Nulidade absoluta e relativa.
A nulidade absoluta resulta da ausncia de elemento essencial do ato, com transgresso a
preceito de ordem pblica, impedindo que o contrato produza efeitos desde a sua formao
(ex tunc). O Cdigo Civil enumera hipteses de nulidade em seus artigos 166 e 167.
O pronunciamento da nulidade pode ser requerido em juzo a qualquer tempo, por qualquer
interessado, podendo ser declarada de ofcio pelo juiz ou sob provocao do Ministrio
Pblico (CC, 168).
Nos termos do art. 170 do CC/2002, se o negcio jurdico nulo contiver os requisitos de
outro, subsistir este quando o fim a que visavam as partes permitir supor que o teriam
querido, se houvessem previsto a nulidade. Seria a hiptese de contrato de compra e venda
de imvel celebrado sem a observncia da forma prevista em lei, gerando a nulidade do
contrato (CC, 166, IV); no caso, poder o juiz considerar o contrato de compra e venda nulo
como uma promessa de compra e venda, em ateno ao princpio da conservao do
negcio jurdico. a denominada converso do negcio jurdico.
A nulidade absoluta tratada com rigor pelo legislador civil. Assim, nos termos do art. 169
do CC/2002, o negcio jurdico nulo no suscetvel de confirmao, nem convalesce pelo
decurso do tempo.
A nulidade relativa ou anulabilidade resulta da imperfeio da vontade: ou porque emanada
de um relativamente incapaz no assistido, ou porque contm algum dos vcios do
consentimento (erro, dolo, coao etc.). Como pode ser sanada e at mesmo no argida

29

Direito Civil III

no prazo prescricional, no extinguir o contrato enquanto no se mover a ao que a
decrete, com efeitos ex nunc.
A anulabilidade, diversamente da nulidade, no pode ser argida por qualquer das partes da
relao contratual, nem declarada de ofcio pelo juiz. Legitimado a pleitear a anulao
somente o contraente em cujo interesse foi estabelecida a regra (CC, 177). de se notar
que, enquanto a nulidade absoluta visa tutelar interesse pblico, pois houve violao de
normas de ordem pblica, a anulabilidade resguarda precipuamente o interesse das partes.
b) Clusula resolutiva.
Na execuo do contrato, cada contraente pode pedir a resoluo do acordo, se o outro no
cumpre as obrigaes avenadas. Essa faculdade pode resultar de estipulao ou de
presuno legal.
Quando as partes convencionam, diz-se que estipulam clusula resolutiva expressa oupacto
comissrio expresso. Na ausncia de estipulao, tal pacto presumido pela lei, que
subentende a existncia da clusula resolutiva. a denominada clusula resolutiva
implcitaou tcita.
Em todo contrato bilateral ou sinalagmtico presume-se a existncia de uma clusula
resolutiva tcita, autorizando o lesado pelo inadimplemento a pleitear a resoluo do
contrato, com perdas e danos. Assim:
Art. 475. A parte lesada pelo inadimplemento pode pedir a resoluo do contrato,
se no preferir exigir-lhe o cumprimento, cabendo, em qualquer dos casos,
indenizao por perdas e danos.
Nestes termos, o contratante pontual tem, diante do inadimplente, duas alternativas:
pleitear a resoluo do contrato ou exigir-lhe o cumprimento mediante execuo especfica
(CPC, art. 461). Em qualquer das hipteses, ter direito a indenizao por perdas e danos.
Nos termos do art. 474 do CC/2002, a clusula resolutiva expressa opera de pleno direito;
a tcita depende de interpelao judicial. Em ambos os casos, tanto no de clusula
resolutiva expressa quanto tcita, a resoluo deve ser judicial, ou seja, precisa ser
pronunciada pelo juiz. A sentena que reconhecer a clusula expressa e o direito
resoluo ter efeito meramente declaratrio, ex tunc, portanto. Sendo a clusula tcita, a
sentena tem efeito desconstitutivo, dependendo de interpelao judicial, ou seja, a
clusula s produz efeitos aps a interpelao.
c) Direito de arrependimento.
Desde que expressamente previsto no contrato, o arrependimento autoriza qualquer das
partes a rescindir o ajuste, mediante declarao unilateral da vontade, sujeitando-se

30

Direito Civil III

perda do sinal, ou sua devoluo em dobro, sem, no entanto, pagar indenizao
suplementar. Estamos diante das arras penitenciais, previstas no art. 420 do CC/2002.
O direito de arrependimento deve ser exercido no prazo convencionado, ou antes da
execuo do contrato, se nada foi estipulado a respeito, pois o cumprimento do contrato
implica em renncia tcita do direito de arrepender-se. O Cdigo de Defesa do Consumidor
prev hiptese especial de direito de arrependimento em seu art. 49, para os casos de
contratao fora do estabelecimento comercial (por telefone, fax, internet). O prazo para o
consumidor se arrepender de 7 dias.

2.2. Causas supervenientes formao do contrato.

Verifica-se a dissoluo do contrato em funo de causas posteriores sua criao nas
seguintes hipteses: a) resoluo, como conseqncia do seu inadimplemento voluntrio,
involuntrio ou por onerosidade excessiva; b) resilio, pela vontade de um ou de ambos os
contratantes; c) morte de um dos contratantes, se o contrato for personalssimo; e d)
resciso, modo especfico de extino de certos contratos. Vejamos.
a) Resoluo.
Nem sempre os contratantes conseguem cumprir com aquilo que foi avenado, em razo de
situaes supervenientes, que impedem ou prejudicam a execuo do contrato. A extino
do contrato mediante resoluo tem como causa a inexecuo ou incumprimento por um
dos contratantes.
Segundo Orlando Gomes, resoluo um remdio concedido parte para romper o vnculo
contratual mediante ao judicial. O inadimplemento pode ser voluntrio (culposo) ou
involuntrio (sem culpa).
a.1) Resoluo por inexecuo voluntria.
Decorre de comportamento culposo de um dos contratantes, com prejuzo ao outro. Produz
efeitos ex tunc, extinguindo o que foi executado e obrigando a restituies recprocas,
sujeitando ainda o inadimplente ao pagamento de perdas e danos e da clusula penal.
Entretanto, se o contrato for de trato sucessivo, como no caso de locao ou fornecimento
de matria prima, a resoluo no produz efeito em relao ao pretrito, no se restituindo
as prestaes cumpridas. H efeito ex nunc.

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Direito Civil III

A resoluo do contrato por incumprimento subordinada condio de que a falta no
seja irrelevante ou de importncia reduzida, levando-se em conta o interesse da parte que
sofre seus efeitos. Seria absurdo se cada parte fosse legitimada a desembaraar-se do
contrato, tomando por pretexto toda a mnima e insignificante inexatido na execuo da
outra parte (Enzo Roppo). Por outro lado, se uma parte sempre manifestou tolerncia por
uma certa margem de atraso ou de pagamento de valor inexato, pouco inferior ao
convencionado, isto pode ter relevncia para excluir a possibilidade de resoluo do contrato
por falta de cumprimento integral.
O juiz, ao avaliar tais circunstncias caso a caso, dever levar em conta os princpios da
boa-f e da funo social do contrato, bem como as legtimas expectativas das partes em
relao complexidade econmica do negcio.

Exceo do contrato no cumprido.

Vem prevista no art. 476 do CC/2002, nestes termos: nos contratos bilaterais, nenhum dos
contratantes, antes de cumprida a sua obrigao, pode exigir o implemento da do outro. A
sede

natural

da

exceo

em

comento

encontra-se

nos

contratos

bilaterais

ou

sinalagmticos, que envolvem prestaes recprocas, atreladas umas s outras. Se uma das
prestaes no cumprida, deixa de existir causa para o cumprimento da outra.
Repugna ao direito que o contratante inadimplente, nestas condies, pretenda compelir a
outra parte a cumprir com a sua prestao. Caso o faa, sua pretenso ser paralisada
pelaexceptio non adimpleti contractus. Nenhuma das partes, sem cumprir o que lhe cabe,
pode exigir da outra que o faa.
Para o manejo da exceo do contrato no cumprido fundamental que, alm de
recprocas, as prestaes sejam simultneas, pois, caso contrrio, sendo diferente o
momento da exigibilidade de cada prestao, no podem as partes invocar tais defesas.
Quando as prestaes no so simultneas, mas sim sucessivas, a exceo no pode ser
oposta pela parte a quem caiba prestar primeiro. Se no foi estipulado o momento da
execuo, entendem-se simultneas as prestaes.
Se um dos contraentes cumpriu apenas em parte, ou de forma defeituosa, a sua obrigao,
quando se comprometera a cumpri-la integral e corretamente, cabvel se torna a oposio,
pelo outro, da exceo do contrato parcialmente cumprido, ou exceptio non rite adimpleti
contractus. Diferencia-se da exceo non adimpleti contractus porque essa pressupe
completa e absoluta inexecuo do contrato. Na prtica, contudo, a primeira abrangida
pela segunda.
a.2) Resoluo por inexecuo involuntria.

32

Direito Civil III

A resoluo pode tambm decorrer de fato no imputvel s partes, como nas hipteses de
fato de terceiro ou de acontecimentos inevitveis, alheios vontade dos contraentes,
denominados caso fortuito ou fora maior, que tornam impossvel o cumprimento da
obrigao.
A inexecuo involuntria caracteriza-se pela impossibilidade superveniente de cumprimento
do contrato. H de ser objetiva, ou seja, no dizer respeito prpria pessoa do devedor,
pois deixa de ser involuntria se de alguma forma este concorre para que a prestao se
torne impossvel.
A impossibilidade deve ser, tambm, total, pois se a inexecuo for parcial e de pequena
proporo, o credor pode ter interesse em que, mesmo assim, o contrato seja cumprido. Por
outro lado, h de ser definitiva, pois via de regra a inexecuo temporria acarreta apenas a
suspenso do contrato.
O inadimplente no fica, no caso de inexecuo involuntria, responsvel pelo pagamento
de perdas e danos, salvo se expressamente se obrigou a ressarcir os prejuzos resultantes
de caso fortuito ou fora maior, ou se estiver em mora (CC, arts. 393 e 399):
Art. 393. O devedor no responde pelos prejuzos resultantes de caso fortuito ou
fora maior, se expressamente no se houver por eles responsabilizado.
Pargrafo nico. O caso fortuito ou de fora maior verifica-se no fato necessrio,
cujos efeitos no era possvel evitar ou impedir.
Art. 399. O devedor em mora responde pela impossibilidade da prestao,
embora essa impossibilidade resulte de caso fortuito ou de fora maior, se estes
ocorrerem durante o atraso; salvo se provar iseno de culpa, ou que o dano
sobreviria ainda quando a obrigao fosse oportunamente desempenhada.
A resoluo opera de pleno direito. Cabe a interveno judicial para proferir sentena
declaratria e obrigar o contratante a restituir o que recebeu. O efeito da resoluo por
inexecuo decorrente do fato fortuito e da fora maior retroativo, da mesma forma como
ocorre na resoluo por inexecuo culposa, com a diferena que, na primeira hiptese, o
devedor no responde por perdas e danos. Todavia, deve restituir o que eventualmente
tenha recebido, uma vez resolvido o contrato.
a.3) Resoluo por onerosidade excessiva.
Os contratos devem ser cumpridos nos termos em que foram pactuados. Contudo, os
negcios jurdicos podem sofrer as conseqncias de modificaes posteriores das
circunstncias que os justificaram, com quebra insuportvel da equivalncia das prestaes.
Tal constatao deu origem ao princpio da reviso dos contratos ou da onerosidade
excessiva.

33

Direito Civil III

A partir da Idade Mdia, desenvolveu-se a teoria rebus sic stantibus, que presume, nos
contratos comutativos, de trato sucessivo e execuo diferida, a existncia implcita de
umaclusula, pela qual a obrigatoriedade de seu cumprimento pressupe a inalterabilidade
da situao de fato. Se esta, no entanto, modificar-se em razo de acontecimentos
extraordinrios, como uma guerra, que tornem excessivamente oneroso para uma das
partes o adimplemento de sua prestao, poder esta requerer ao juiz que a isente da
obrigao, total ou parcialmente.
O Cdigo Civil de 2002 reconheceu o direito alterao do contrato em situaes
especficas, dedicando uma seo, composta de trs artigos, resoluo dos contratos por
onerosidade excessiva. Assim:
Art. 478. Nos contratos de execuo continuada ou diferida, se a prestao de
uma das partes se tornar excessivamente onerosa, com extrema vantagem para
a outra, em virtude de acontecimentos extraordinrios e imprevisveis, poder o
devedor pedir a resoluo do contrato. Os efeitos da sentena que a decretar
retroagiro data da citao.
Alm de exigir que o acontecimento seja extraordinrio, imprevisvel e excessivamente
oneroso para uma das partes, o dispositivo em apreo insere mais um requisito: o da
extrema vantagem para a outra o que limita ainda mais o mbito de abrangncia da
clusula. Critica-se a exigncia de tal requisito, bem como o fato de no priorizar o
dispositivo a conservao do contrato pela sua reviso, e sim determinar a sua resoluo.
Os requisitos para a resoluo do contrato por onerosidade excessiva so os seguintes: a)
vigncia

de

um

contrato

comutativo

de

execuo

diferida

ou

de

trato

sucessivo; b)ocorrncia de fato extraordinrio e imprevisvel; c) considervel alterao da

situao de fato existente no momento da execuo, em confronto com a que existia por
ocasio da celebrao do contrato; d) nexo de causalidade entre o evento superveniente e a
conseqente onerosidade excessiva.
O contratante que estiver em mora quando da ocorrncia dos fatos no pode invocar, em
defesa, a onerosidade excessiva, pois, estando naquela situao, responde pelos riscos
supervenientes, ainda que decorrentes de caso fortuito ou fora maior (CC, 399).
Segundo o art. 479 do CC/2002, a resoluo poder ser evitada, oferecendo-se o ru a
modificar eqitativamente as condies do contrato. Permite-se, portanto, dar soluo
diversa ao problema da onerosidade excessiva, por iniciativa de uma das partes, evitando
assim a resoluo do contrato.
Por ltimo, prescreve o art. 480 do Cdigo Civil: se no contrato as obrigaes couberem a
apenas uma das partes, poder ela pleitear que a sua prestao seja reduzida, ou alterado
o modo de execut-la, a fim de evitar a onerosidade excessiva.

34

Direito Civil III

b) Resilio.
A resilio no deriva de inadimplemento contratual, mas unicamente da manifestao de
vontade, que pode ser bilateral ou unilateral. Resilir, do latim resilire, significa voltar
atrs. A resilio bilateral denominada distrato, que o acordo de vontades que tem por
fim extinguir um acordo de vontades anteriormente celebrado. A unilateral pode ocorrer
somente em determinados contratos, pois a regra a impossibilidade de um contraente
romper o vnculo contratual por sua exclusiva vontade.

b.1) Distrato.
Nos termos do art. 472 do CC/2002, o distrato faz-se pela mesma forma exigida para o
contrato. Qualquer contrato pode cessar pelo distrato. necessrio, todavia, que os efeitos
no estejam exauridos, uma vez que o cumprimento a via normal de extino. Contrato
extinto no precisa ser dissolvido.
O distrato , segundo Messineo, em substncia, um caso de retratao bilateral do contrato,
que se perfaz mediante um novo contrato (solutrio e liberatrio), de contedo igual e
contrrio ao do contrato originrio e celebrado entre as mesmas partes do contrato que se
ir dissolver. A sua eficcia ex nunc, operando sem necessidade de pronunciamento
judicial.
A exigncia de observncia da mesma forma do contrato, no distrato, deve ser interpretada
com temperamento: o distrato deve obedecer mesma forma do contrato a ser desfeito
quando este tiver forma especial, mas no quando esta for livre.
b.2) Resilio unilateral: denncia, revogao, renncia e resgate.
A resilio unilateral pode ocorrer somente nas obrigaes duradouras, contra a sua
renovao ou continuao, independentemente do no-cumprimento da outra parte, nos
casos permitidos na lei (p.ex., a denncia prevista nos arts. 6, 46, 2. E 57 da Lei
8.245/91 Lei do Inquilinato), ou no contrato, quando as partes tenham expressamente
pactuado a possibilidade de resilio unilateral.
A obrigao duradoura aquela que no se esgota em uma s prestao, mas supe um
perodo de tempo mais ou menos largo, tendo por contedo ou uma conduta duradoura
(locao, arrendamento etc.) ou a realizao de prestaes peridicas (fornecimento de gs,
de

alimentao,

de

energia

etc.).

Nesses

casos,

resilio

unilateral

denominadadenncia.
A resilio o meio prprio para dissolver os contratos por prazo indeterminado. Se no
fosse assegurado parte o poder de resilir, seria impossvel libertar-se do vnculo se o outro
contratante no concordasse.

35

Direito Civil III

Cumpre mencionar ainda o contrato de mandato, no qual a resilio unilateral denominaserevogao ou renncia, conforme a iniciativa seja, respectivamente, do mandante ou do
mandatrio.
A resoluo unilateral independe de pronunciamento judicial e produz efeitos ex nunc, no
retroagindo. Para valer, precisa ser notificada outra parte, produzindo efeitos a partir do
momento em que chega ao seu conhecimento. Em princpio no precisa ser justificada, mas
em certos contratos exige-se que obedea justa causa. Na hiptese, a ausncia de justa
causa no impede a resilio, mas obriga a parte a indenizar perdas e danos.
No ponto, deve-se ter em mente o art. 473 do CC/2002:
Art.

473.

A resilio

unilateral,

nos

casos

em

que

lei

expressa

ou

implicitamente o permita, opera mediante denncia notificada outra parte.

Pargrafo nico. Se, porm, dada a natureza do contrato, uma das partes houver
feito investimentos considerveis para a sua execuo, a denncia unilateral s
produzir efeito depois de transcorrido prazo compatvel com a natureza e o
vulto dos investimentos.
c) Morte de um dos contratantes.
A morte de um dos contratantes s acarreta a dissoluo dos contratos personalssimos,
que no podero ser executados pela morte daquele em considerao do qual foi ajustado.
Subsistem as prestaes cumpridas, pois seu efeito ex nunc.
d) Resciso.
Existe o hbito no meio negocial de utilizar a expresso resciso englobando as figuras da
resoluo e da resilio. Contudo, tecnicamente falando, a resciso ocorre nas hipteses de
dissoluo de determinados contratos, como aqueles em que ocorreu leso ou que foram
celebrados em estado de perigo.
A leso est prevista no art. 157 do CC:
Art. 157. Ocorre a leso quando uma pessoa, sob premente necessidade, ou por
inexperincia, se obriga a prestao manifestamente desproporcional ao valor da
prestao oposta.
1 Aprecia-se a desproporo das prestaes segundo os valores vigentes ao
tempo em que foi celebrado o negcio jurdico.
2 No se decretar a anulao do negcio, se for oferecido suplemento
suficiente, ou se a parte favorecida concordar com a reduo do proveito.
O estado de perigo, por sua vez, vem disciplinado no art. 156 do CC:

36

Direito Civil III

Art. 156. Configura-se

o estado

de perigo

quando algum, premido

da

necessidade de salvar-se, ou a pessoa de sua famlia, de grave dano conhecido

pela outra parte, assume obrigao excessivamente onerosa.
Pargrafo nico. Tratando-se de pessoa no pertencente famlia do declarante, o juiz
decidir segundo as circunstncias.
CONTRATOS NOMINADOS
3.1 Compra e venda
3.1.1 Conceito, caractersticas, natureza jurdica e elementos
3.1.2 Modalidades especiais de venda
Procedimentos de ensino
3.1

Compra e venda

3.1.1 Conceito, caractersticas, natureza jurdica e elementos

1. Disposies gerais sobre a compra e venda
Art. 481. Pelo contrato de compra e venda, um dos contratantes se obriga a
transferir o domnio de certa coisa, e o outro, a pagar-lhe o preo.
Art. 482. A compra e venda, quando pura, considerar-se- obrigatria e
perfeita, desde que as partes acordarem no objeto e no preo.
Conceito
Roberto Senise Lisboa: o contrato por meio do qual o adquirente (comprador) paga
determinado preo em dinheiro com o fim de obter para si a transferncia definitiva do bem
do alienante (vendedor).
Classificao
O contrato de compra e venda :
a) oneroso;
b) bilateral (sinalagmtico) (art. 491, CC/2002).
c) tpico;
d) no solene (exceo compra e venda de imvel que exceda a trinta salrios mnimos,
conforme o art. 108, CC/2002);
e) consensual (art. 482, CC/2002)
f) comutativo e aleatrio.

37

Direito Civil III

Efeito da compra e venda

Meramente obrigacional: h um compromisso de transferncia de propriedade. O ato de
transferncia, em si, faz parte da execuo do contrato, e no de sua formao. A
transferncia pode ocorrer atravs da tradio, quando se tratar de bens mveis, ou
do registro do ttulo translativo do domnio no Cartrio de Registro de Imveis, quando
se tratar de bens imveis.
Elementos da compra e venda
A) Coisa
A coisa o objeto mediato da obrigao do vendedor para com o comprador, eis que aquele
deve transferir a este a propriedade.
Em obedincia ao art. 104, II, CC/2002, o objeto de todo e qualquer negcio jurdico deve
ser idneo, ou seja, lcito, possvel e determinvel.
O objeto da compra e venda deve ser bem:
- Corpreo. Os bens incorpreos podero ser objeto de alienao, porm na modalidade de
cesso, negcio ao qual se aplicam as regras referentes compra e venda;
- Prprio. Inexiste no direito brasileiro a venda a non domino.
- De coisa atual ou futura. Sendo de coisa atual, o contrato ser comutativo, ao passo
que se a coisa for futura (art. 483), o negcio ser aleatrio, podendo traduzir-se na venda
de uma esperana (emptio spei) ou na venda de coisa esperada (emptio rei speratate). No
caracteriza coisa futura a herana de pessoa viva, cuja negociao (chamada de pacta
corvina) proibida pela legislao brasileira, a teor do art. 426, CC/2002.
B) Preo
O preo a contraprestao do comprador, caracterizando, assim, o sinalagma do contrato
de compra e venda. O preo deve ser:
- Em dinheiro ou expresso fiduciria correspondente. A estipulao de bem diverso
do dinheiro desnatura a compra e venda e caracteriza uma troca. O pagamento de coisa
diversa do dinheiro dao em pagamento. Corresponde a pagamento em dinheiro o
pagamento feito em cheque ou nota promissria.
- Em moeda corrente.

38

Direito Civil III

- Srio e certo. O pagamento deve guardar equivalncia com o valor da coisa, dado a
natureza sinalagmtica do contrato de compra e venda. Se o preo for desproporcional ao
valor da coisa, pode o contrato ter se desnaturado em doao ou estar viciado de leso.
O preo pode ser fixado:

- livremente pelas partes;

- por terceiro designado pelos contratantes (art. 485);
- por tabelamento ou tarifamento;
- conforme a taxa de mercado ou da bolsa em certo dia e lugar.

C) Consentimento
o acordo de vontades entre comprador e vendedor com relao coisa e o preo. Em
conformidade com o art. 482, CC/02, o contrato de compra e venda concludo com o
simples consentimento (contrato consensual).
Legitimao das partes
Apesar de capazes, no tm legitimidade para celebrar contrato de compra e venda:
- Nulidade absoluta (art. 497,CC/2002):
a) tutores e curadores (compradores), com relao aos bens dos seus tutelados e
curatelados (vendedores);
b) testamenteiros e administradores, com relao aos bens sob sua administrao;
c) servidores pblicos, com relao aos bens ou direitos da pessoa jurdica a que estejam
vinculados;
d) juiz e auxiliares da justia, com relao aos bens que estejam sob sua autoridade.
Exceo: quando se tratar de cesso ou venda entre co-herdeiros, para pagamento de
dvidas ou para a garantia de bens que j pertenam a essas pessoas.
e) leiloeiros e seus prepostos, com relao aos bens que a eles caiba vendem.
A compra e venda entre cnjuges possvel, sempre que tiver como objeto bens excludos
da comunho (art. 499, CC/02). A compra e venda de bem pertencente comunho nula
por impossibilidade jurdica do objeto, consoante o art. 104, II, CC/2002.
- Nulidade relativa (art. 496, CC/02):
Compra e venda entre ascendentes (vendedor) e descendentes (comprador) sem a devida
autorizao EXPRESSA dos demais herdeiros (incluindo, portanto, o cnjuge do
alienante, a menos que se trate de regime de separao legal de bens). O prazo decadencial
para anular a venda de 2 (dois) anos, contados a partir da data da concluso do contrato.
O Cdigo no menciona a necessidade de autorizao para a compra e venda entre
descendentes (vendedor) e ascendentes (comprador).

39

Direito Civil III

Inteligncia do dispositivo: evitar a fraude lei com relao proteo legtima dos
herdeiros necessrios.
Obrigaes do comprador
- Pagamento prvio do preo, de modo que, salvo estipulao contratual em contrrio, o
vendedor no obrigado a entregar a coisa antes de receber o pagamento (exceo de
contrato no cumprido);
- Arcar com as conseqncias de seu eventual inadimplemento (purgao da mora);
- Arcar, salvo estipulao contratual em contrrio, com as despesas da transcrio do ttulo
no Cartrio de Registro de Imveis;
- Responder pelos riscos do transporte do bem feito por ordem do comprador, salvo se o
alienante se abster de instruir o transportador.
Obrigaes do alienante
- Transferir a propriedade do bem. Salvo estipulao em contrrio, quando a compra e
venda for vista, a entrega se dar aps o pagamento, enquanto que na compra e venda a
prazo, a entrega ser feita no momento da celebrao do contrato.
- Arcar com as despesas de conservao e transporte at a tradio. Salvo estipulao em
contrrio, a tradio se dar no local em que a coisa se encontra.
- Responder por eventuais vcios redibitrios;
- Arcar com as despesas da tradio em casos de bens mveis.
Responsabilidade pelos riscos
Obrigao de dar.
3.1.2. Modalidades especiais de venda
A) Venda ad corpus e ad mensuram (art. 500, CC/02):
- Venda ad corpus: o bem imvel vendido como coisa certa e individuada, independente
de suas medidas, que, nesta hiptese, tm carter meramente enunciativo e irrelevante
para a formao da vontade contratual. Toda vez que a diferena entre as medidas for
inferior a 5% (cinco por cento) da rea total constante do instrumento contratual, h
presuno juris tantum de que a venda foi ad corpus.
- Venda ad mensuram: as medidas do bem imvel so determinantes para a formao da
vontade contratual, de sorte que uma eventual discrepncia entre o discriminado no
contrato e as medidas reais do bem pode ensejar extino contratual. Assim, se a venda
for ad mensuram e o imvel for inferior quilo que foi acertado, tem o comprador as
seguintes opes:

40

Direito Civil III

a) exigir, quando possvel, o complemento da rea;
b) solicitar, atravs de ao estimatria (quanti minoris) o abatimento proporcional do
preo;
c) solicitar, atravs de ao redibitria, resoluo do contrato.
O prazo decadencial para a propositura dessas aes de 1 (um) ano a contar do registro
do ttulo ou da imisso de posse do comprador caso haja demora de transmisso
possessria por culpa do alienante.
Obs: na hiptese de diferena a maior (excesso de rea), a princpio no afeta a relao
contratual. Todavia, se o vendedor justificar satisfatoriamente que desconhecia a diferena
de reas caber ao comprador escolher se devolve o excesso ou complementa o valor pago.
B) Venda vista de amostras e princpio da vinculao da proposta: inteligncia do art. 484,
CC/02.
C) Venda conjunta: o vcio redibitrio de uma delas no implica em redibio das demais
(art. 503, CC/02).
D) Venda em condomnio: direito de preferncia aos demais condminos (art. 504, CC/02).

CONTRATOS NOMINADOS
1.1.3 Clusulas especiais compra e venda

41

Direito Civil III

1.2 Promessa de compra e venda
1.3 Troca ou Permuta
1.3.1 Conceito e caracteres jurdicos
1.3.2 Objeto
1.3.3 Disposies comuns compra e venda e disposies peculiares
Procedimentos de ensino
3.1

Compra e venda (continuao)

1.1.3 Clusulas especiais compra e venda

As clusulas especiais de compra e venda consistem em elementos acidentais do negcio
jurdico (clusulas adjetas da compra e venda), provocando, assim, alteraes eficaciais no
contrato. Em outros palavras, em decorrncia da aposio ou no das clusulas adjetas,
pode a transferncia da propriedade ser resolvel ou definitiva. So modalidades especiais
de compra e venda:
A) Preferncia (preempo ou prelao) arts. 513 a 520, CC.
Decorre de clusula contratual que impe a preferncia do alienante em readquirir o bem
transferido, caso o comprador futuramente o venda.
Preempo legal: retrocesso dos bens desapropriados.
Preempo voluntria: o comprador, atual proprietrio da coisa, deve oferecer prazo
decadencial (3 dias para bens mveis e 60 dias para bens imveis) ao proprietrio anterior
se manifeste no sentido de readquirir a coisa. A clusula de prelao s pode durar por 180
dias ou 2 anos quando se tratar, respectivamente, de bens mveis ou imveis, contados da
data da celebrao do contrato. O direito de preferncia personalssimo.
Prelao em condomnio: deve ser exercida sobre o bem por inteiro, e no somente sobre a
quota-parte do condmino que queira exercer a preferncia.
Responsabilidade: caso o atual proprietrio no respeite a prelao, pode o antigo
proprietrio pedir reparao das perdas e danos. A responsabilidade ser solidria se o novo
adquirente agiu em conjunto com o alienante.
B) Retrovenda (arts. 505 a 508, CC)
a clusula que possibilita ao alienante readquirir a coisa pelo preo que pagou, mais as
despesas que o comprador teve com o bem, dentro do prazo estipulado para o resgate

42

Direito Civil III

(direito de retratao). O prazo de resgate decadencial e no pode ser superior a 3 anos.
Ao contrrio da prelao, a retrovenda no personalssima, podendo ser transferida aos
herdeiros e legatrios do sujeito, bem como ser passvel de cesso.
Assim que a compra e venda com clusula de retrovenda enseja transferncia de uma
propriedade resolvel, eis que est sujeita a condio resolutiva, qual seja, o exerccio do
resgate por parte do alienante.
Retrovenda conjunta: pode ser exercida por apenas um dos alienantes, devendo o atual
proprietrio intimar os demais. O depsito do preo deve ser sempre integral, ainda que
apenas um dos alienantes exera a retrovenda.
C) Venda a contento e venda sujeita prova (arts. 509 a 512, CC)
Na venda a contento, a transmisso inicialmente feita da posse, e no da propriedade a
transferncia da propriedade s se dar no momento em que o adquirente manifestar-se
em sentido favorvel dentro do prazo ajustado. Assim, a venda a contento pode estar
sujeita tanto a condio suspensiva quanto condio resolutiva. Aspectos subjetivos.
Venda sujeita prova: condio resolutiva para garantir que a coisa tem as qualidades e
guarda idoneidade com a finalidade. Aspectos objetivos.
D) Venda com reserva de domnio (arts. 521 a 528, CC)
A transferncia incide inicialmente sobre a posse, s havendo transferncia da propriedade
quando houver o pagamento integral do contrato. Propriedade resolvel do alienante sobre
o bem.Deve ser feita sempre sob a forma escrita e deve ser registrada no domiclio do
comprador.
A venda com reserva de domnio no precisa ser feita sobre bens infungveis, mas sim sobre
bens individualizveis.
E) Venda sobre documentos (arts. 529 a 532, CC)

1.2. Promessa de compra e venda

Aplicao das normas contidas nos arts. 462 a 466, CC, ao contrato de compra e venda.
Legislao especial: Decreto 58/37 e Lei 6.766/79.
1.3

Troca ou Permuta

43

Direito Civil III

1.3.1 Conceito e caracteres jurdicos
Flvio Tartuce: aquele pelo qual as partes se obrigam a dar uma coisa por outra que no
seja dinheiro. Operam-se, ao mesmo tempo, duas vendas, servindo as coisas trocadas para
uma compensao recproca. (Direito civil. Vol. III. 5.ed. So Paulo: Mtodo, 2010. p.
308).
So caractersticas do contrato de troca:
a) tpico
b) no solene ou solene (na hiptese do art. 108, CC);
c) consensual;
d) comutativo;
e) bilateral;
f) oneroso.
1.3.2 Objeto
A troca recair sobre dois bens, devendo os sujeitos envolvidos ter capacidade para dispor.
1.3.3 Disposies comuns compra e venda e disposies peculiares
Art. 533. Aplicam-se troca as disposies referentes compra e venda, com as
seguintes modificaes:
I - salvo disposio em contrrio, cada um dos contratantes pagar por metade
as despesas com o instrumento da troca;
II - anulvel a troca de valores desiguais entre ascendentes e descendentes, sem
consentimento dos outros descendentes e do cnjuge do alienante.

CONTRATOS NOMINADOS
1.4

Doao

1.4.1 Conceito, elementos caractersticos e natureza jurdica

1.4.2 Pressupostos e requisitos
1.4.3 Espcies e contedo
1.4.4 Invalidade e revogao
Procedimentos de ensino1.4

Doao

44

Direito Civil III

1.4.1 Conceito, elementos caractersticos e natureza jurdica
Conceito
Art. 538. Considera-se doao o contrato em que uma pessoa, por
liberalidade, transfere do seu patrimnio bens ou vantagens para o de outra.
Natureza contratual da doao
O art. 538 do Cdigo Civil de 2002 suprimiu a parte final do art. 1.165 do Cdigo Civil de
1916, que ressaltava a necessidade de aceitao no prprio conceito do contrato de doao.
Em razo de tal supresso, parte da doutrina entende que o aperfeioamento da doao se
daria independente da aceitao do donatrio, como Flvio Tartuce, para quem a aceitao
est no plano de eficcia deste negcio jurdico [a doao] e no no plano da validade.
Entretanto, o posicionamento majoritrio o de que a doao, como contrato consensual
que , se forma a partir do consentimento de ambos os sujeitos, sendo, por isso, necessria
a aceitao do donatrio.
O contrato de doao no se aperfeioar enquanto o beneficirio no
manifestar sua inteno de aceitar a doao (RT 186:338).
Espcies de aceitao:

- expressa
- tcita
- presumida (art. 539, CC/02)
- ficta (art. 543, CC/02 doao a absolutamente incapazes)

Por ter natureza contratual, imprescindvel a capacidade das partes, com exceo da
hiptese de aceitao ficta do art. 543, CC/02 (doao feita a absolutamente incapaz), da
doao feita a nascituro (art. 542, CC/02) e a da doao a entidade futura (art. 544,
CC/02).
Classificao
a) consensual;

d) formal;

b) unilateral;

e) tpico.

c) gratuito;
Quanto formalidade do contrato de doao, o art. 541, CC/02, estabelece a forma escrita,
seja por instrumento pblico ou por instrumento particular. O instrumento pblico exigido
s doaes de imveis com valor superior a 30 (trinta) salrios mnimos (art. 108, CC/02).
O pargrafo nico do art. 541, CC/02 dispensa forma escrita a doao de bens mveis de
pequeno valor, seguido da imediata entrega do bem objeto da doao. a chamada doao
manual, que pode ser feita de forma verbal. necessria razoabilidade para averiguar o

45

Direito Civil III

pequeno valor do bem, levando em considerao, sobretudo, a capacidade econmica do
doador. A doao manual um contrato real.
Por ser um contrato unilateral e gratuito, a doao no est sujeita s garantias contratuais
contra os riscos da evico e dos vcios redibitrios, salvo nas doaes remuneratrias, nas
doaes modais e nas doaes proprter nuptias (evico).
- Doador
Sujeitos
- Donatrio
Elementos
A) Animus donandi (elemento subjetivo);
B) Transferncia de bens e/ou vantagens do doador ao donatrio;
C) Aceitao do donatrio.
1.4.2 Pressupostos e requisitos
Sendo contrato, a doao segue os mesmos requisitos de validade dos negcios jurdicos.
importante atentar para a aceitao fica dos absolutamente incapazes (art. 539, CC) e para
as legitimidades especficas que seguem abaixo:
Doao feita de ascendente a descendente
Art. 544. A doao de ascendentes a descendentes, ou de um cnjuge a
outro, importa adiantamento do que lhes cabe por herana.
Adiantamento de legtima. No necessrio o consentimento dos demais herdeiros para a
doao.

Doao entre cnjuges

nula, se feita com relao aos bens da comunho. Com relao aos bens excludos da
comunho, aplica-se o disposto no art. 544, CC/02.
Doao feita por pessoa adltera ao seu cmplice

46

Direito Civil III

Art. 550. A doao do cnjuge adltero ao seu cmplice pode ser anulada
pelo outro cnjuge, ou por seus herdeiros necessrios, at dois anos depois
de dissolvida a sociedade conjugal.
Hiptese de nulidade relativa.
Doao inoficiosa
Art. 549. Nula tambm a doao quanto parte que exceder de que o
doador, no momento da liberalidade, poderia dispor em testamento.
Princpio da intangibilidade da legtima. A nulidade atinge apenas a parte inoficiosa.
Doao da totalidade dos bens
Art. 548. nula a doao de todos os bens sem reserva de parte, ou renda
suficiente para a subsistncia do doador.
A chamada doao universal (doao de todos os bens do doador sem reserva de
patrimnio mnimo para sua subsistncia) nula. A invalidade desse ato apresenta duplo
escopo: evitar a misria do doador e garantir a satisfao dos credores do doador, evitando,
assim, possvel fraude contra credores. Possibilidade de reserva de usufruto, renda ou
alimentos.
Obs: Promessa de doao polmica.
Alm da legitimidade, outros requisitos de validade tambm devem ser observados:
Objeto
A doao pode ter por objeto coisas corpreas ou incorpreas, mveis ou imveis, assim
como universalidades de coisas. Pode ainda ser doado um direito real ou pessoal
patrimonial.
A questo da doao de direitos futuros vedada na maior parte dos sistemas legislativos.
O Cdigo Civil brasileiro silencia a respeito da matria.
A doao pode ainda consistir em subveno ou prestaes peridicas (CC, 545). No se
trata de uma sucesso de doaes, mas sim de doao com execuo prolongada.
Consentimento.

47

Direito Civil III

Alm da manifestao do animus donandi do doador, que deve ser clara e inequvoca (se
houver dvida, interpreta-se no ter havido doao), a formao do contrato de doao
pressupe a aceitao da oferta pelo donatrio.
Enquanto no consumada a doao pela aceitao, o doador pode arrepender-se ou revogla.
A morte ou incapacidade do doador, antes que o donatrio a aceite, resulta na extino da
obrigao.
Por outro lado, a morte do donatrio, antes da aceitao, no obriga o doador a cumprir a
doao com os herdeiros, pois o animus donandi existia em relao ao falecido.
Nos termos do art. 546 do CC/2002, a doao feita em contemplao de casamento futuro
com certa e determinada pessoa, quer pelos nubentes entre si, quer por terceiro a um
deles, a ambos, ou aos filhos que, de futuro, houverem um do outro, no pode ser
impugnada por falta de aceitao, e s ficar sem efeito se o casamento no se realizar.
Forma.
O contrato de doao exige escritura pblica ou instrumento particular (CC, 541).
Contudo, nos termos do pargrafo nico do referido artigo, a doao verbal ser vlida, se,
versando sobre bens mveis e de pequeno valor, se lhe seguir incontinenti a tradio.
1.4.3 Espcies e contedo
Doao pura e simples
Doao com clusula de reverso
Doao com encargo ou modal
Doao conjuntiva
Doao remuneratria
Doao sob forma de subveno peridica
Doao propter nuptias

1.4.4. Invalidade e revogao

a) Invalidade
A doao pode ser nula ou anulvel.
a.1) Hipteses de nulidade.
Ser nula por incapacidade absoluta do doador, por ilicitude ou impossibilidade absoluta do
objeto e por desobedincia forma prescrita em lei.

48

Direito Civil III

Alm dessas hipteses, comuns a todos os negcios jurdicos, nula a doao de todos os
bens sem reserva de usufrutos ou bens suficientes para a sobrevivncia do doador (CC,
548). A proibio do referido artigo visa ainda tutelar os credores do doador, que com a
doao de todos os seus bens teriam esvaziada a garantia patrimonial do devedor (CC,
158).
A doao que excede a metade dos bens do patrimnio do doador no momento do contrato
tambm considerada nula, se o doador tiver herdeiros considerados necessrios (CC,
549).
a.2) Hipteses de anulabilidade.
anulvel a doao feita pelo cnjuge adltero ao seu cmplice (CC, 550). A ao
anulatria privativa do cnjuge, enquanto for vivo. Aps a sua morte, seus herdeiros
podero prop-la.
b) Revogao.
A doao, como qualquer contrato, no pode ser revogada segundo a vontade do doador.
irrevogvel.
Contudo, admite-se, excepcionalmente, a revogao da doao, se ocorrer alguma das
hipteses previstas no Cdigo Civil como demonstrativos da ingratido do donatrio.
A revogao s possvel na doao pura e simples. As doaes puramente remuneratrias,
as oneradas com encargo, as feitas em cumprimento de obrigao natural ou para
determinado casamento no podem ser revogadas por ingratido (CC, 564).
O direito de revogar a doao pura e simples personalssimo, no se transmitindo aos
herdeiros do doador, nem prejudica os herdeiros do donatrio (CC, 560).
Embora o direito seja personalssimo, nada impede a sucesso processual.
O direito de revogar a doao irrenuncivel.
Seus motivos esto previstos no art. 557 do CC/2002, de modo exaustivo, no comportando
interpretao ampliativa.
Os efeitos da sentena proferida na ao revocatria no retroagem. Os direitos adquiridos
por terceiros antes da resoluo subsistem (CC, 563). Tambm no est o donatrio
obrigado a devolver os frutos colhidos antes da citao.
O prazo para a propositura da ao revocatria de um ano, a contar do conhecimento pelo
doador do fato que a autorize (CC, 559).
CONTRATOS NOMINADOS VISO GERAL

49

Direito Civil III

2.1
2.2

Locao de Coisas
Fiana

Procedimentos de ensino
1. Locao de Coisas
Originariamente, a locao romana englobava trs figuras: a) a locao de coisas (locatio
res), referente ao uso e gozo de bens infungveis; b) a locao de servios (locatio
operarum),

que

consistia

na

prestao

de

servio

economicamente

aprecivel,

independentemente do resultado, atualmente denominada prestao de servios; c)

a locao de obra (locatio operis), representada pela execuo de obra certa ou de
determinado trabalho, visando um resultado especfico, hoje denominada empreitada.
Conceito: A locao de coisas o negcio jurdico por meio do qual uma das partes
(locador) se obriga a ceder a outra (locatrio), por tempo determinado ou no, o uso e gozo
de coisa infungvel, mediante certa remunerao (Gagliano/ Pamplona Filho).
OBS.: Reserva-se a expresso arrendamento, na prtica brasileira, especificamente para
certas locaes imobilirias rurais.
Partes: Locador e locatrio; arrendador e arrendatrio.
Elementos essenciais: a) o tempo; b) a coisa; c) a retribuio. Analisemos cada um
desses elementos:
a) O tempo:
O contrato de locao essencialmente temporrio. Mesmo que no haja referncia
expressa no negcio jurdico, deve-se presumir que o contrato finito, no podendo ser
considerado vitalcio.
Caso estipulado por prazo determinado, o contrato cessa de pleno direito com o seu termo
(CC, 573). Nessa hiptese, se o locatrio no restitui o bem, sua posse se torna injusta e de
m-f. Se a circunstncia relevada pelo locador, prorroga-se o contrato por prazo
indeterminado (CC, 574).
Se o contrato celebrado por prazo indeterminado, necessria a notificao do locatrio
para que devolva o bem imediatamente ou em prazo razovel, sob pena de se caracterizar
em mora.
Nos termos do art. 575, se, notificado o locatrio, no restituir a coisa, pagar, enquanto a
tiver em seu poder, o aluguel que o locador arbitrar, e responder pelo dano que ela venha
a sofrer, embora proveniente de caso fortuito. Pargrafo nico. Se o aluguel arbitrado for
manifestamente excessivo, poder o juiz reduzi-lo, mas tendo sempre em conta o seu

50

Direito Civil III

carter de penalidade. o chamado aluguel-pena, que sofre srias crticas doutrinrias em
decorrncia da possibilidade unilateral da fixao do valor..
b) A coisa:
O objeto do contrato de locao pode ser coisa mvel ou imvel. De todo modo,
indispensvel que se trate de bem infungvel. A locao no pode versar sobre bens
fungveis ou consumveis.
A coisa locada pode ser incorprea (aluguel de patente de inveno, marca etc.). Pode ser
tambm inalienvel(como os bens pblicos).
A coisa dada em locao no precisa, necessariamente, ser de propriedade do locador, pois
haver mera cesso de uso do bem.
c) O preo:
Locao contrato essencialmente oneroso. Caso contrrio, estar-se- diante de comodato.
A retribuio, denominada de preo, aluguel ou renda, estabelecida diretamente pelas
partes, podendo ser fixada mediante arbitramento administrativo ou judicial, ou ainda
imposto por ato governamental, como no caso de taxis e prdios urbanos (Carlos Roberto
Gonalves).
O valor, contudo, no pode ser fixado de forma meramente potestativa por uma das partes.
O preo, como na compra e venda, deve ser srio e real. Caso estipulado em valor nfimo ou
irrisrio ser na realidade fictcio.
O preo pode variar de acordo com ndices estabelecidos por lei ou contratados pelas partes
(v.g., IGP-M).
O pagamento pode ser efetuado periodicamente ou em uma s vez, por todo o perodo da
locao.

Caractersticas:
a)

Bilateral;

b)

Oneroso;

c)

Consensual ou no-solene;

d)

No personalssimo (v. art. 577 do CC/2002);

Modalidades (casos especficos):

a)

Locao imobiliria urbana, disciplinada pela Lei n. 8.245/91, abrangendo a

locao residencial urbana, a locao de temporada (time sharing) e a locao no
residencial (incluindo a comercial).

51

Direito Civil III

b)

Locao de vagas autnomas de garagem ou espaos para estacionamento

(contratos atpicos).

c)

Locao de espaos para publicidade (Cdigo Civil).

d)

Locao de apart-hotis, hotis residncia ou equiparados (sua natureza ir variar).

e)

Arrendamento mercantil (leasing).

f)

Arrendamento rural (Estatuto da Terra).

Aquisio da coisa por terceiro e contrato de locao:

Nos termos do art. 576 do Cdigo Civil, se a coisa for alienada durante a locao, o
adquirente no ficar obrigado a respeitar o contrato, se nele no for consignada a clusula
da sua vigncia no caso de alienao, e no constar de registro. 1o O registro a que se
refere este artigo ser o de Ttulos e Documentos do domiclio do locador, quando a coisa
for mvel; e ser o Registro de Imveis da respectiva circunscrio, quando imvel. 2o
Em se tratando de imvel, e ainda no caso em que o locador no esteja obrigado a
respeitar o contrato, no poder ele despedir o locatrio, seno observado o prazo de
noventa dias aps a notificao.
OBS: a regra do pargrafo segundo do art. 576 j estava prevista no art. 8 da Lei n.
8,245/91 (Lei do Inquilinato).
Gagliano e Pamplona Filho defendem uma interpretao ampliativa do art. 576, para incluir
no apenas a compra e venda, mas todas as formas de alienao do bem, como a doao e
a expropriao judicial, desde que as regras referentes ao registro tenham sido observadas.
Os arts. 27 a 34 da Lei do Inquilinato conferem ao locatrio direito de preferncia sobre o
bem.

Deveres das partes:

1.

Deveres do locador (CC, 566; Lei 8.245/91, art. 22):

a) Entregar ao locatrio a coisa alugada;
b) Manter a coisa alugada no mesmo estado;
c) Garantir o uso pacfico da coisa (CC, 568).

2.

Deveres do locatrio (CC, 569; Lei 8.245/91, art. 23):

a) Servir-se da coisa locada para o fim contratado (V. art. 570 do CC);
b) Tratar a coisa alugada como se sua fosse;
c) Pagar pontualmente o aluguel;
d) Levar ao conhecimento do locador as turbaes de terceiros;
e)

Restituir a coisa, ao trmino da locao, no estado em que a recebeu.

52

Direito Civil III

Indenizao por benfeitorias e direito de reteno: CC, 578.
Extino da locao:
a)

O termo do contrato (CC, 573; LI, arts. 46 e 47).

b)

Extino antecipada (CC, 571; LI, 4).

c)

Resilio;

d)

Descumprimento do contrato (resoluo).

2.2. Fiana
1. Generalidades
Conceito
Art. 818. Pelo contrato de fiana, uma pessoa garante satisfazer ao
credor uma obrigao assumida pelo devedor, caso este no a
cumpra.
Luiz Guilherme Loureiro: contrato pelo qual uma pessoa o fiador garante satisfazer ao
credor uma obrigao assumida pelo devedor (afianado), caso este no a cumpra.
Gustavo Tepedino et. al.: contrato pelo qual se estabelece um tipo de garantia pessoal, em
que algum (fiador) se obriga ao cumprimento da obrigao de terceiro (afianado), se este
faltar sua prestao.
Fontes: O Cdigo Civil, nos arts. 818 a 839, define as regras da fiana convencional. No
entanto, a fiana pode tambm ser estabelecida por lei (fiana legal) ou pelo juiz (fiana
judicial).
Sujeitos
O contrato de fiana estabelecido entre o credor (sujeito ativo) e o fiador (sujeito
passivo). O devedor do contrato principal (afianado) no participa do contrato de fiana,
que pode ser celebrada sem o conhecimento deste, ou mesmo contra sua vontade (art.
820[1], CC/02).
Classificao
a) consensual;
b) unilateral;
Obs: h autores que classificam a fiana como um contrato bilateral imperfeito.
c) gratuito;
Existem fianas que so onerosas, como a fiana bancria.
Por ser um negcio gratuito, a interpretao da fiana sempre restritiva (art. 819 [2],
CC/02) e benfica ao fiador.

53

Direito Civil III

Smula 214, STJ: O fiador na locao no responde por obrigaes resultantes de
aditamento ao qual no anuiu.
Clusula de exonerao do fiador somente com a entrega definitiva das chaves no contrato
de locao urbana: entendimento consolidado do STJ, at 2007, era de nulidade. H, no
entanto, novo posicionamento, j majoritrio e pacfico, determinando a validade de tal
clusula, desde que expressamente pactuada. A propsito, a Lei 12.112/2009, que alterou a
Lei de Locaes, confirmou a atual orientao jurisprudencial, ao prever, no art. 40, X, a
possibilidade de:
Prorrogao da locao por prazo indeterminado uma vez notificado o
locador pelo fiador de sua inteno de desonerao, ficando obrigado por
todos os efeitos da fiana, durante 120 (cento e vinte) dias aps a
notificao ao locador.
d) formal;
e) tpico;
f) acessrio;
g) personalssimo;
Art. 836. A obrigao do fiador passa aos herdeiros; mas a
responsabilidade da fiana se limita ao tempo decorrido at a
morte do fiador, e no pode ultrapassar as foras da herana.

Obs: subsidiariedade da fiana.

O carter subsidirio da fiana determinado na parte final do art. 818. A subsidiariedade,
no entanto, pode ser afastada atravs das hipteses elencadas no art. 828, CC/02, que ser
objeto de comentrio posterior.
Requisitos
a) Subjetivos
Requisito genrico de validade do art. 104, I, CC/02: capacidade das partes.
Requisitos especficos:
- Outorga uxria: consoante o art. 1.647, III, CC/02, necessria autorizao do cnjuge
para a celebrao do contrato de fiana (a mera outorga no induz solidariedade entre
cnjuges com relao s obrigaes decorrentes da fiana). O Cdigo Civil estabelece que a
fiana prestada sem a outorga uxria anulvel, contrariando o entendimento consolidado
do STJ no sentido de nulidade absoluta do ato.

54

Direito Civil III

Smula 332, STJ: A anulao de fiana prestada sem outorga uxria implica a ineficcia
total da garantia.
O STJ entende que a smula no se aplica quando o regime for de separao total de bens.
Assim que o entendimento dessa Corte de que, nesses casos, deve-se afastar a meao
do cnjuge que no participou da celebrao do contrato (STJ, 5 T. REsp. 246.829).
- O fiador deve ser pessoa idnea (idoneidade moral e econmica), domiciliada no Municpio
onde tenha que ser prestada a fiana e proprietrio de bens livres e desembaraados que
sirvam ao cumprimento da fiana (art. 825 [3], CC/02). A recusa, pelo credor, do fiador
oferecido deve ser sempre motivada conforme as razes descritas no art. 825, CC/02.
Obs: se a idoneidade do fiador sofrer alterao aps a celebrao do contrato, o credor
poder exigir do devedor novo fiador (art. 826[4], CC/02). O no cumprimento da exigncia
acarretar em vencimento antecipado ou mesmo resciso do vnculo contratual principal.
b) Requisitos objetivos
Requisito genrico, art. 104, II, CC/02: a fiana pode incidir sobre qualquer objeto, desde
que este seja lcito, possvel e, ao menos, determinvel.
Requisitos especficos:
- Certeza, liquidez e exigibilidade da dvida. A fiana pode recair sobre obrigaes futuras,
pois as mesmas so determinveis. No entanto, a execuo da fiana s ser possvel se a
obrigao j for atual, lquida, certa e exigvel (art. 821 [5], CC/02), o que exclui a fiana de
obrigaes naturais.
- Limitao do valor da fiana ao valor da obrigao afianada. A autonomia privada incide
sobre a extenso da fiana, que pode abranger a totalidade da obrigao afianada,
inclusive seus acessrios (e, nesse caso, sendo demandado o fiador, o regresso compreende
ainda as despesas judiciais desde a citao [6]), ou pode ser limitada a parte da obrigao
principal. Todavia, ilcita a parte que exceder a obrigao principal, ainda que
expressamente pactuado no contrato de fiana[7].
- Validade da obrigao principal. Em decorrncia do princpio da gravitao jurdica, a
nulidade da obrigao principal acarreta a nulidade da fiana. O art. 824, CC/02, porm,
edifica controvertida exceo: vlida a fiana que garante obrigao celebrada por
incapaz. A doutrina discute se essa incapacidade apenas relativa ou abrange tambm as
hipteses de incapacidade absoluta. A parte final do art. 824, em consonncia com o art.
588, ambos do CC/02, mantm a invalidade da fiana que garante mtuo feito a menor
(exceo da exceo).
c) Requisito formal

55

Direito Civil III

Art. 104, III, c/c art. 819, primeira parte, ambos do CC/02: a fiana deve ser feita por
escrito, seja atravs de instrumento pblico, seja atravs de instrumento particular.
2. Efeitos
Benefcio de ordem ou de excusso
Art. 827. O fiador demandado pelo pagamento da dvida tem direito
de exigir, at a contestao da lide, que sejam primeiro executados
os bens do devedor.
Pargrafo nico. O fiador que alegar o benefcio de ordem, a que se
refere este artigo, deve nomear bens do devedor, sitos no mesmo
municpio, livres e desembaraados, quantos bastem para solver o
dbito.
O benefcio de ordem ou de excusso decorre da subsidiariedade da fiana, e significa que o
fiador pode exigir que os bens do devedor sejam executados antes dos seus. Para exercer o
benefcio de ordem, o fiador precisa indicar tempestivamente (at a contestao da lide)
bens do devedor existentes no Municpio em que est sendo executada a obrigao e que
sejam suficientes para o pagamento da dvida.

O art. 828, CC/02, exclui o benefcio de ordem nas seguintes hipteses:

a) renncia expressa pelo fiador;
b) se o fiador se obrigou como pagador principal ou como devedor solidrio;
c) se o devedor for insolvente ou falido.
Fiana conjunta
Art. 829. A fiana conjuntamente prestada a um s dbito por mais de
uma pessoa importa o compromisso de solidariedade entre elas, se
declaradamente no se reservarem o benefcio da diviso.
Pargrafo nico. Estipulado esse benefcio, cada fiador responde
unicamente pela parte que, em proporo, lhe couber no pagamento.
Benefcio da diviso: ocorre quando h, na mesma obrigao, mais de um fiador,
excetuando a regra geral de solidariedade entre co-fiadores. O benefcio da diviso deve ser
expressamente pactuado.

56

Direito Civil III

O art. 830, CC/02, determina que os co-fiadores podem definir as propores da dvida que
ficaro obrigados a garantir, no respondendo por valor superior ao estipulado.
Fiana conjunta x sub-fiana. A fiana conjunta no se confunde com a sub-fiana. O Cdigo
Civil de 2002, ao contrrio do Cdigo de 1916, no prev a possibilidade de fiana da fiana
(abonao). No entanto, no h bice para que seja constitudo um fiador do fiador
(denominado abonador).
Sub-rogao
Art. 831. O fiador que pagar integralmente a dvida fica sub-rogado
nos direitos do credor; mas s poder demandar a cada um dos
outros fiadores pela respectiva quota.
Pargrafo nico. A parte do fiador insolvente distribuir-se- pelos
outros.
Art. 832. O devedor responde tambm perante o fiador por todas as
perdas e danos que este pagar, e pelos que sofrer em razo da fiana.
Art. 833. O fiador tem direito aos juros do desembolso pela taxa
estipulada na obrigao principal e, no havendo taxa convencionada,
aos juros legais de mora.
Substituio processual
Art. 834. Quando o credor, sem justa causa, demorar a execuo
iniciada contra o devedor, poder o fiador promover-lhe o andamento.

3. Extino da fiana
Excees
Art. 837. O fiador pode opor ao credor as excees que lhe forem
pessoais, e as extintivas da obrigao que competem ao devedor
principal, se no provierem simplesmente de incapacidade pessoal,
salvo o caso de mtuo feito a pessoa menor.
Exonerao voluntria
Art. 835. O fiador poder exonerar-se da fiana que tiver assinado
sem limitao de tempo, sempre que lhe convier, ficando obrigado

57

Direito Civil III

por todos os efeitos da fiana, durante 60 (sessenta) dias aps a
notificao do credor.
Concesso de moratria ao devedor
Impossibilidade de sub-rogao nos direitos do credor, por fato imputvel ao credor
Dao em pagamento
Insolvncia do devedor aps a invocao do benefcio de ordem
Art. 839. Se for invocado o benefcio da excusso e o devedor,
retardando-se a execuo, cair em insolvncia, ficar exonerado o
fiador que o invocou, se provar que os bens por ele indicados eram,
ao tempo da penhora, suficientes para a soluo da dvida afianada.
4. Penhorabilidade do bem de famlia do fiador nas fianas de locao urbana

[1] Art. 820. Pode-se estipular a fiana, ainda que sem consentimento do devedor ou contra
a sua vontade.

[2] Art. 819. A fiana dar-se- por escrito, e no admite interpretao extensiva.
[3] Art. 825. Quando algum houver de oferecer fiador, o credor no pode ser obrigado a
aceit-lo se no for pessoa idnea, domiciliada no municpio onde tenha de prestar a fiana,
e no possua bens suficientes para cumprir a obrigao.

[4] Art. 826. Se o fiador se tornar insolvente ou incapaz, poder o credor exigir que seja
substitudo.

[5] Art. 821. As dvidas futures podem ser objeto de fiana; mas o fiador, neste caso, no
ser demandado seno depois que se fizer certa e lquida a obrigao do principal devedor.

[6] Art. 822. No sendo limitada, a fiana compreender todos os acessrios da dvida
principal, inclusive as despesas judiciais, desde a citao do fiador.

[7] Art. 823. A fiana pode ser de valor inferior ao da obrigao principal e contrada em
condies menos onerosas, e, quando exceder o valor da dvida, ou for mais onerosa que
ela, no valer seno at o limite da obrigao afianada.
CONTRATOS NOMINADOS VISO GERAL
2.3

Emprstimo: Comodato. Mtuo

Procedimentos de ensino1. Noes gerais

Conceito

58

Direito Civil III

Flvio Tartuce: negcio jurdico pelo qual uma pessoa entrega uma coisa a outra, de
forma gratuita, obrigando-se esta a devolver a coisa emprestada ou outra de mesma
espcie.
Espcies
H duas espcies de emprstimo contempladas pelo direito contratual brasileiro:
a) comodato: emprstimo de bens infungveis e inconsumveis.
b) mtuo: emprstimo de bens fungveis e consumveis.
Classificao
O contrato de emprstimo :
a) gratuito (exceo: mtuo feneratcio art. 591, CC/2002);
b) unilateral;
c) tpico (artigos 579 a 592, CC/2002);
d) no solene;
e) real (antes da tradio pode haver promessa de comodato ou promessa de mtuo
contrato preliminar);
f) comutativo.
2. Comodato (emprstimo de uso)
Conceito e caractersticas
Art. 579. O comodato o emprstimo gratuito de coisas no
fungveis. Perfaz-se com a tradio do objeto.
Maria Helena Diniz: contrato unilateral, a ttulo gratuito, pelo qual algum entrega a
outrem coisa (imvel ou mvel) infungvel, para ser usada temporariamente e depois
restituda.
So caractersticas elementares do contrato de comodato:
A) Gratuidade
A gratuidade faz parte do prprio conceito legal de comodato, inexistindo, por isso,
comodato oneroso. possvel a existncia de comodato modal (com encargo).
COMODATO

MODAL OU

COM

ENCARGOS.

NAO

DESCARACTERIZA

COMODATO O PAGAMENTO DE ENCARGOS QUE RECAEM SOBRE O IMOVEL,

COMO OS RELATIVOS A IMPOSTOS E PRESTACOES DEVIDAS A AGENTE

59

Direito Civil III

FINANCEIRO, VISTO QUE ADMITIDO

O COMODATO MODAL EM

NOSSO

DIREITO. RECURSO IMPROVIDO. (TJRS, Apelao Cvel N 193194180,

Terceira Cmara Cvel, Tribunal de Alada do RS, Relator: Luiz Otvio Mazeron
Coimbra, Julgado em 01/12/1993)
B) Infungibilidade do bem
Em carter de exceo, o comodato pode recair sobre bens fungveis e consumveis. o
chamado comodato ad pompam vel ostentationem.
DIREITO CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. REINTEGRAO DE POSSE DE
BENS FUNGVEIS. CONCESSO DE LIMINAR. INSTRUMENTOS DE
COMODATO. ALEGAO DE DETURPAO MATERIAL NOS MESMOS.
QUESTO NO PROPOSTA EM PRIMEIRO GRAU.
Se a parte hostiliza a deciso que lhe desfavorvel com a alegao
que

fundamento

deturpados,

em

jurdico

da

demanda

decorrncia

de

serem

reside

subscritos

em
por

contratos
pessoas

desconhecidas, a questo deve ser suscitada no Primeiro Grau de

Jurisdio, mesmo porque o artigo 394 do Cdigo de Processo Civil
impe a suspenso da tramitao processual em decorrncia da
suscitao do incidente de falsidade.
Agravo de Instrumento desprovido.
(TJDF, AGI 2004.00.2.000912-5)
C) Tradio do bem
D) Temporariedade
Obs: discusso a respeito da natureza personalssima do contrato de comodato.
- Comodante: aquele que empresta o bem. o possuidor indireto.
Sujeitos
- Comodatrio: aquele que recebe o bem emprestado. o possuidor direto.
Restries
O art. 580[1] do Cdigo Civil determina que as pessoas que exercem funo de
administrao de bens no podero dar em comodato os bens que esto sob sua
administrao (como, por exemplo, curadores e tutores em relao aos bens de seus
curatelados e tutelados), a no ser atravs de autorizao judicial especfica para esse fim.
Contedo

60

Direito Civil III

De acordo com o art. 582, CC/2002[2], o contrato de comodato fonte de obrigao
cumulativa consistente em:
A) Obrigao de fazer: guarda e conservao da coisa durante a vigncia do contrato e
restituio ao trmino do mesmo, sob pena de responsabilidade por perdas e danos e
possibilidade de resoluo contratual por inadimplemento.
Ao comodatrio cabem as despesas ordinrias relativas ao uso e gozo do bem (art. 584 [3],
CC/02) o bem, tais como IPTU (comodato de imvel), gasolina (comodato de carro) ou
vacinao (comodato de animal). As despesas extraordinrias devem ser pagas pelo
comodante. Regras referentes s benfeitorias e posse de boa e de m f (arts. 1.219 a
1.222, CC/02):

Posse de boa-f Posse de m-f

Benfeitorias necessrias

Indenizao + reteno Somente indenizao

Benfeitorias teis

Indenizao + reteno -----

Benfeitorias volupturias

Possibilidade de retirada -----

Obs: essas regras podem ser alteradas pela autonomia privada.

A responsabilidade do comodatrio pela perda/deteriorao do bem depende de sua culpa,
com exceo do preceituado no art. 583[4], CC/2002.
Findo o comodato, se o comodatrio no restituir o bem, as conseqncias so as
seguintes:
- Estar caracterizado esbulho possessrio, podendo o comodante ajuizar ao de
reintegrao de posse para recuperar a coisa;
- Os riscos pela perda/deteriorao da coisa sero de responsabilidade do comodatrio,
ainda que os danos decorram de caso fortuito ou fora maior, a no ser que ocorra a
hiptese descrita na parte final do art. 399, CC/2002;
- A posse do comodatrio passar a ser injusta e de m-f, e, consoante a parte final do
art. 582, CC/02, o comodante pode cobrar aluguel at que o bem seja restitudo. O aluguel
pena ser fixado unilateralmente pelo comodante, podendo ser revisto pelo juiz caso o valor
seja abusivo (princpio da boa-f objetiva). A cobrana do aluguel-pena no converte o
comodato em locao.

61

Direito Civil III

Enunciado n 180, III Jornada de Direito Civil: Arts. 575 e 582: A regra do pargrafo nico
do art. 575 do novo CC, que autoriza a limitao pelo juiz do aluguel-pena arbitrado pelo
locador, aplica-se tambm ao aluguel arbitrado pelo comodante, autorizado pelo art. 582, 2
parte, do novo CC.
possvel a compensao entre a indenizao penas benfeitorias e o valor do aluguel-pena.
REINTEGRAO DE POSSE. COMODATO. BENFEITORIAS. INDENIZAO.
CORREO MONETRIA. COMPENSAO DOS ALUGUERES PELA OCUPAO
DO IMVEL. DIES A QUO.
- Inocorrncia no caso de julgamento extra petita.
- A correo monetria no constitui um plus que se acrescenta, mas mero
mecanismo de preservao no tempo do valor aquisitivo da moeda.
Precedentes.
- Nos termos do disposto no art. 1.252 do Cdigo Civil de 1916, constitudo o
comodatrio em mora no momento em que notificado, a partir da passam a
ser devidos os alugueres ao comodante e no a contar da citao para os
termos da causa.
Recursos especiais conhecidos, em parte, e providos. (STJ, REsp 111847 /
MG)
Obs: usucapio e comodato.
Ao de reintegrao de posse de imvel. Sentena de procedncia, para
rescindir o contrato de comodato verbal celebrado entre as partes e reintegrar
o Autor na posse do imvel, rejeitado o pedido contraposto, ante a
inocorrncia de usucapio. Apelao dos Rus. Provas documental e oral que
demonstraram a posse do Autor, adquirida atravs de escritura pblica de
cesso

o comodato verbal.

Rus

que,

notificados

para

resciso

do comodato, no desocuparam o imvel. Esbulho possessrio configurado.

Alegao

de usucapio rejeitada. Ausncia

de animus domini, devido

condio de comodatrios dos Rus. Direito reteno das benfeitorias no

reconhecido por no terem sido as mesmas comprovadas. Desprovimento da
apelao. (TJRJ, APC 2007.001.67387)
CIVIL. USUCAPIO ESPECIAL. REQUISITOS. AUSNCIA DE ANIMUS DOMINI.
MERA

PERMISSO

PARA

EXPLORAO

DA

GLEBA.

IMPROCEDNCIA.

RECURSO DESPROVIDO. No configuram a posse ad usucapionem os atos de

simples permisso, tolerncia ou ocupao anuda pelos proprietrios. (TJSC,
APC 2005.021228-4)

62

Direito Civil III

PROCESSUAL CIVIL. AO DE REINTEGRAO DE POSSE. CONTRATO
DE COMODATO. USUCAPIO. INDENIZAO POR BENFEITORIAS. ESBULHO.
CARACTERIZAO.

MATRIA

DE

PROVA.

SMULA

7/STJ.

AGRAVO

REGIMENTAL. MULTA. ARTIGO 557, 2, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL.

INAPLICABILIDADE. PRECEDENTES.
I - Se o tribunal de origem, com base nos elementos de prova carreados aos
autos, conclui pela impossibilidade do reconhecimento da posse, afasta
o usucapio, e entende provada a existncia do comodato e do esbulho
imputado

ao

demandado,

como

comodatrio,

rever

tais

fundamentos

demandaria o reexame de matria probatria, inadmissvel na via eleita,

conforme preceitua a Smula 7 desta Corte.
II - Configurada nas instncias ordinrias a existncia de comodato, aplica-se
o artigo 1.252 do Cdigo Civil de 1916.
III - Descabimento da multa do artigo 557, 2, do Cdigo de Processo Civil,
se o agravo interno visa a abertura da instncia excepcional.
Recurso especial parcialmente provido.
(STJ, REsp, 765246)
B) Obrigao

de

no

fazer:

no

desviar

uso

do

bem,

conforme

finalidade

convencionalmente estabelecida ou decorrente da natureza da coisa, tambm sob pena de

responsabilidade por

perdas e

danos e possibilidade

de

resoluo

contratual

por

inadimplemento.
Durao
Art. 581. Se o comodato no tiver prazo convencional, presumir-selhe- o necessrio para o uso concedido, no podendo o comodante,
salvo necessidade imprevista e urgente, reconhecida pelo juiz,
suspender o uso e o gozo da coisa emprestada, antes de findo o prazo
convencional, ou eu se determine pelo uso outorgado.
O comodato um contrato temporrio, podendo seu prazo de durao ser:
A) Determinado (mora ex re);
B) Indeterminado (mora ex persona). Uso concedido prazo razoavelmente outorgado.
AGRAVO DE INSTRUMENTO. POSSE. IMVEL DADO EM COMODATO A
EMPREGADO. CONTRATO DE TRABALHO RESCINDIDO. DESOCUPAO NO
EFETIVADA.

REINTEGRATRIA.

PRESSUPOSTOS

DELINEADOS.

LIMINAR,

ENTRETANTO, NEGADA. DECISO INSUBSISTENTE. RECLAMO RECURSAL

63

Direito Civil III

ATENDIDO. Nas relaes empregatcias, a ocupao, pelo empregado, de
imvel do empregador, tem seu prazo definido pelo prprio tempo de durao
do contrato laboral que os vincula. Rescindido este, mediante aviso prvio,
com a consignao em juzo das verbas rescisrias, por no aceitas pelo
empregado demitido, inexiste qualquer fomento legal para a continuidade da
posse, pelo empregado, de imvel de propriedade do empregador. Nesse
contexto, a renitncia do ex-empregado devoluo espontnea do bem
ocupado, estampa a prtica de esbulho, legitimando a reintegrao initio litis
do ex-empregador na posse do mesmo bem. (TJSC, AI 99.008917-7)
CIVIL E PROCESSUAL. AES DE REINTEGRAO DE POSSE E USUCAPIO.
DOMNIO RECONHECIDO. COMODATO POR PRAZO INDETERMINADO EM
PARTE DA REA OBJETO DA REINTEGRATRIA. FALTA DE NOTIFICAO
PRVIA. IMPOSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO DE DESOCUPAO SOBRE
O TERRENO OBJETO DO COMODATO. MATRIA CONHECVEL DE OFCIO.
VIABILIDADE DE SUA PROVOCAO EM APELAO APRESENTADA CORTE
ESTADUAL.

JULGAMENTO

EXTRA

PETITA

REFORMATIO

IN

PEJUS

INOCORRENTES. CC, ARTS. 960,

1.250 E 1.252, CPC, ART. 267, IV, VI E 3. PREQUESTIONAMENTO
INSUFICIENTE. MATRIA DE FATO. SMULAS NS. 282 E 356-STF, E 211-STJ.
I. Firmado pelas instncias ordinrias que a rea de 5.000m2 onde reside o
ru decorreu de ocupao autorizada pelos autores, de se reconhecer a
existncia de comodato verbal, por prazo indeterminado, de sorte que para a
reintegrao na posse do bem exigvel a prvia constituio em mora do
comodatrio, aqui inexistente, como condio imprescindvel ao pedido
reintegratrio. (grifamos)
II. Tratando-se de condio para a reintegrao, possvel ao ru suscit-la em
apelao perante o Tribunal de 2o grau, que deveria, inclusive, conhec-la de
ofcio, no podendo a tanto escusar-se ao argumento de que no fora aduzida
na contestao a falta da notificao e estaria, assim, preclusa.
III. Pedido reintegratrio procedente, todavia, em relao rea restante
tambm alvo da mesma ao, de 15 hectares, fixado esse direito dos autores
com base na prova dos autos, que no tem como ser revista em sede
especial, ao teor da Smula n. 7 do STJ.
IV. Reconhecimento, por igual, da titularidade dos autores sobre a rea de
5.000m2 alvo do comodato, apenas que, para obter a posse, tero de
promover a prvia notificao e intentar novo procedimento.
V. No configura julgamento extra petita, nem reformatio in pejus, a
explicitao do acrdo da apelao, em sede de embargos declaratrios, no
tocante definio das reas compreendidas na deciso da Corte.

64

Direito Civil III

VI. Ausncia de prequestionamento impeditiva do conhecimento do recurso
especial em toda a extenso pretendida pela parte, em face dos bices das
Smulas ns. 282 e 356 do C. STF e 211 do STJ.
VII. Recurso especial conhecido em parte e parcialmente provido.
(STJ, REsp 97859 / MG)
Obs: Possibilidade de resilio antes do prazo em razo de motivo urgente e imprevisto: o
comodante pode faze-lo, contudo, por motivo de urgncia e necessidade antes de findo o
prazo convencional comodato por prazo determinado ou prazo razoavelmente concedido
comodato por prazo indeterminado. No entanto, esses motivos devem provar-se em juzo
e somente aps o reconhecimento pelo juiz da procedncia da motivao do comodante
que haver a suspenso do uso do bem pelo comodatrio (Gustavo Tepedino, et. al).
Comodato simultneo
Art.

585.

Se

duas

ou

mais

pessoas

forem

simultaneamente

comodatrias de uma coisa, ficaro solidariamente responsveis para

com o comodante.
3. Mtuo (emprstimo de consumo)
Conceito e caractersticas
Art. 586. O mtuo o emprstimo de coisas fungveis. O muturio
obrigado a restituir ao mutuante o que dele recebeu em coisa do
mesmo gnero, qualidade e quantidade.
Roberto Senise Lisboa: contrato por meio do qual uma pessoa (o muturio) obtm de
outra (o mutuante) a transferncia provisria de um bem fungvel e consumvel.
So caractersticas elementares do contrato de mtuo:
A) Transferncia da propriedade;
Carlos Roberto Gonalves: constitui emprstimo para consumo, pois o muturio no
obrigado a devolver o mesmo bem, do qual se torna dono (pode consumi-lo, alien-lo,
abandon-lo, p.ex.), mas sim coisa da mesma espcie.
Por transferir a propriedade, os riscos decorrentes da perda/deteriorao da coisa so do
muturio desde a tradio (art. 587). Alm disso, no cabe ao muturio ser ressarcido pelas

65

Direito Civil III

benfeitorias, nem ao mutuante ajuizar reintegrao de posse. Apesar de ser contrato
translativo de domnio, o mtuo no um contrato de alienao.
B) Fungibilidade e consuntibilidade do bem;
C) Temporariedade
Sujeitos e legitimidade
Os sujeitos do mtuo so:
A) Mutuante: aquele que empresta. Deve ser o proprietrio do bem, j que o mtuo um
contrato translativo da propriedade.
B) Muturio: aquele que recebe o bem para consumo. Tem o dever de restituir no o bem
que recebeu, mas sim outro da mesma espcie e na mesma quantidade.
Muturio menor de 18 anos: em regra, em conformidade com o art. 588 [5], CC/2002, o
mtuo feito a menor de 18 anos, sem a devida representao ou assistncia, obrigao
natural (inclusive para os fiadores), exceto as hipteses contempladas no art. 589:
- Se a pessoa, de cuja autorizao necessitava o muturio para contrair o emprstimo, o
ratificar posteriormente.
Esta regra s se aplica aos menores relativamente incapazes.
- Se o menor, estando ausente essa pessoa, se viu obrigado a contrair o emprstimo para
os seus alimentos habituais.
- Se o menor tiver ganhos com o seu trabalho. Mas, em tal caso, a execuo do credor no
lhe poder ultrapassar as foras.
Importante: conflito aparente entre o art. 589, III, e o art. 5, pargrafo nico, V
(emancipao), ambos do CC/2002.
- Se o emprstimo se reverteu em benefcio do menor.
- Se o menor obteve o emprstimo maliciosamente.
Esta regra s se aplica ao menor relativamente incapaz (art. 180, CC/2002).
Mtuo e exceo de inseguridade
Art. 590. O mutuante pode exigir garantia da restituio, se antes do
vencimento sofrer notria mudana em sua situao econmica.
Aplicao da regra da exceo de contrato no cumprido a contrato unilateral.
Mtuo feneratcio

66

Direito Civil III

Art. 591. Destinando-se o mtuo a fins econmicos, presumem-se
devidos juros, os quais, sob pena de reduo, no podero exceder a
taxa a que se refere o art. 406, permitida a capitalizao anual.
Mtuo feneratcio o mtuo oneroso. No mtuo oneroso, o muturio deve restituir no
apenas a mesma espcie e mesma quantidade do bem emprestado, mas tambm os juros
(presumidos quando o mtuo tiver finalidade econmica), que so remunerao pela
utilizao da coisa alheia. O mtuo feneratcio, a despeito de parte minoritria da doutrina
(a exemplo de Maria Celina Bodin de Moraes e Pontes de Miranda), contrato unilateral,
pois institui obrigaes a apenas uma das partes contratantes (o muturio).

Limites taxa de juros:

Discusso sobre a incidncia da taxa SELIC ou do art. 161, 1, CTN, que institui juros de
1% ao ms. Durante algum tempo a orientao do STJ foi no sentido de aplicar o art. 161,
1, CTN. Recentemente, porm, a jurisprudncia foi modificada, em julgamento de
recurso especial no procedimento do art. 543-A, para fazer incidir a taxa SELIC. Com efeito,
a consolidao feita no item 6.3 do REsp 1003955:
6.3 JUROS MORATRIOS: Sobre os valores apurados em liquidao de
sentena devem incidir, at o efetivo pagamento, correo monetria
e juros moratrios a partir da citao:
a) de 6% ao ano, at 11/01/2003 (quando entrou em vigor o novo Cdigo
Civil) - arts. 1.062 e 1.063 do CC/1916;
b) a partir da vigncia do CC/2002, deve incidir a taxa que estiver
em vigor para a mora do pagamento de impostos devidos Fazenda
Nacional. Segundo a jurisprudncia desta Corte, o ndice a que se
refere o dispositivo a taxa SELIC.
Em precedente mais recente, o STJ assim se posiciona:
PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. AGRAVOS REGIMENTAIS NO
RECURSO ESPECIAL. RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO. FALHA NA
PRESTAO DE SERVIO DE ASSISTNCIA SADE. JUROS DE MORA.
Agravo Regimental do Estado do Paran:
1. Esta Corte de Justia tem firme posicionamento no sentido de
que, tratando-se de fato gerador que se protrai no tempo, a
definio legal dos juros de mora deve observncia ao princpio do
direito intertemporal segundo o qual tempus regit actum. 2. Sendo

67

Direito Civil III

assim, os juros de mora ho de ser calculados a partir do evento
danoso (smula 54/STJ) taxa de 0,5% ao ms (art. 1.062 do
CC/1916) at a entrada em vigor do Cdigo Civil de 2002, quando
ento devero observar a taxa que estiver em vigor para a mora no
pagamento de impostos devidos Fazenda Nacional (artigo 406 do
CC/2002), ou seja, a SELIC.
3. Agravo regimental parcialmente provido to somente para fixar em 0.5%
ao ms a taxa de juros moratrios para o perodo entre o evento danoso
(08.09.2002) e a entrada em vigor do Novo Cdigo Civil.
Agravo Regimental da Unio:
1. O Superior Tribunal de Justia j assentou que a alterao do texto do
art. 1-F da Lei n 9.494/97, conferida pela Lei 11.960/09, no pode ser
aplicada aos feitos em curso, j que se trata de norma de natureza
instrumental e material. Precedentes: REsp 1.124.471/RJ, Rel. Min. Luiz
Fux, Primeira Turma, DJe 01/07/2010; REsp 1125195/MT, Rel. Min. Herman
Benjamin, Segunda Turma, DJe 01/07/2010.
2. Agravo regimental no provido.
AgRg no REsp 1157093 / PR. Rel. Min. Benedito Gonalves. 1 Turma. DJe
28/09/2010.
Mtuo bancrio e de instituies financeiras: inaplicabilidade da Lei da Usura (Decreto-lei n
22.626/33) e incidncia do CDC. A limitao do art. 591 no se reflete nos mtuos
bancrios e de instituies financeiras, consoante jurisprudncia dominante do STJ e dos
Tribunais Estaduais. A fixao dos juros, portanto, se d com de acordo com as taxas de
mercado. Bem a propsito, j houve julgamento de recurso especial no procedimento dos
recursos repetitivos (REsp 1061530 [6]) que firmou a orientao de que aos mtuos
bancrios no se aplica o art. 406 c/c art. 591, CC.

Prazos
Art. 592. No se tendo convencionado expressamente, o prazo do
mtuo ser:
I At a prxima colheita, se o mtuo for de produtos agrcolas,
assim para consumo como para semeadura;
II De 30 (trinta) dias, pelo menos, se for de dinheiro;
III Do espao de tempo que declarar o mutuante, se for de qualquer
outra coisa fungvel.
Obs: razoabilidade na fixao do prazo na hiptese do inciso III.

68

Direito Civil III

[1] Art. 580. Os tutores, curadores e em geral todos os administradores de bens alheios
no podero dar em comodato, sem autorizao especial, os bens confiados sua guarda.

[2] Art. 582. O comodatrio obrigado a conservar, como se sua prpria fora, a coisa, no
podendo us-la seno de acordo com o contrato ou a natureza dela, sob pena de responder
por perdas e danos. O comodatrio constitudo em mora, alm de por ela responder,
pagar, at restitu-la, o aluguel da coisa que for arbitrado pelo comodante.

[3] Art. 584. O comodatrio no poder jamais recobrar do comodane as despesas feitas
com o uso e gozo da coisa emprestada.

[4] Art. 583. Se, correndo risco o objeto do comodato juntamente com outros do
comodatrio, antepuser este a salvao dos seus abandonando o do comodante, responder
pelo dano ocorrido, ainda que se possa atribuir a caso fortuito, ou fora maior.

[5] Art. 588. O mtuo feito a pessoa menor, sem prvia autorizao daquele sob cuja
guarda estiver, no pode ser reavido, nem do muturio, nem dos fiadores.

[6] ORIENTAO 1 - JUROS REMUNERATRIOS

a) As instituies financeiras no se sujeitam limitao dos juros remuneratrios
estipulada na Lei de Usura (Decreto 22.626/33), Smula 596/STF;
b) A estipulao de juros remuneratrios superiores a 12% ao ano, por si s, no indica
abusividade;
c) So inaplicveis aos juros remuneratrios dos contratos de mtuo bancrio as
disposies do art. 591 c/c o art. 406 do CC/02;
d) admitida a reviso das taxas de juros remuneratrios em situaes excepcionais, desde
que caracterizada a relao de consumo e que a abusividade (capaz de colocar o
consumidor em desvantagem exagerada art. 51, 1, do CDC) fique cabalmente
demonstrada, ante s peculiaridades do julgamento em concreto.
CONTRATOS NOMINADOS VISO GERAL (continuao)
2.4 Depsito voluntrio e necessrio
2.5 Empreitada
Procedimentos de ensino
2.4. Depsito
1. Definio (CC, 627).
Art. 627. Pelo contrato de depsito recebe o depositrio um objeto mvel,
para guardar, at que o depositante o reclame.
Depsito o contrato em que uma das partes, nomeada depositrio, recebe da
outra, denominada depositante, uma coisa mvel, para guard-la, com a obrigao de

69

Direito Civil III

restitu-la na ocasio ajustada ou quando lhe for reclamada. A sua principal finalidade ,
portanto, a guarda de coisa alheia.
2. Caractersticas.
A principal caracterstica do depsito a sua finalidade, que, como foi dito, consiste
na guarda de coisa alheia. o que o distingue do comodato e de outros contratos similares,
pois o comodatrio recebe a coisa para seu uso. No depsito, todavia, no pode o
depositrio dela se servir sem licena expressa do depositante (CC, 640). Por outro lado, Se
o depositrio, devidamente autorizado, confiar a coisa em depsito a terceiro, ser
responsvel se agiu com culpa na escolha deste (CC, 640, pargrafo nico).
O segundo trao caracterstico do depsito a sua natureza real, pois h a
necessidade da entrega da coisa para que o contrato se aperfeioe.
A natureza mvel da coisa dada em depsito sua terceira caracterstica. Contudo,
nos dias de hoje, admite-se que o depsito recaia sobre bens imveis, como no exemplo
do depsito judicial que recaia sobre bens dessa espcie (contudo, a disciplina do depsito
judicial encontra-se no Cdigo de Processo Civil).
A obrigao de restituir tambm da essncia do contrato de depsito, implicando
na suatemporariedade, pois o depositrio recebe o bem para guardar, at que o depositante
o reclame. Ainda que as partes tenham fixado prazo para a restituio, o depositante pode
pedir a coisa mesmo antes do seu trmino, devendo o depositrio entreg-la logo que se lhe
exija, salvo algumas hipteses previstas no art. 633 do Cdigo Civil, pois se presume que o
depsito regular feito em benefcio do depositante.
Por outro lado, o depsito caracteriza-se pela gratuidade, exceto se houver
conveno em contrrio, se resultante de atividade negocial ou se o depositrio o praticar
por

profisso (CC,

628).

Quando gratuito,

depsito

unilateral;

caso oneroso,

ser bilateral.
3. Requisitos do depsito.
As partes devem ser capazes. O depositante deve ter capacidade para depositar,
que no caso exige apenas a capacidade de administrar e no a de alienar, pois no h
alienao do bem.
O depositante, no depsito regular, no precisa ser proprietrio da coisa, bastando
que tenha a posse direta da mesma, pois com o depsito, frise-se, no ocorre a
transferncia da propriedade do bem.
O depositrio deve ser capaz, pois contrair obrigaes com o contrato. Caso venha
a se tornar incapaz no curso do depsito, a pessoa que lhe assumir a administrao dos
bens dever diligenciar imediatamente para restituir a coisa depositada e, no querendo ou
no podendo o depositante receb-la, recolh-la- ao Depsito Pblico ou promover
nomeao de outro depositrio (CC, 641), por constituir a incapacidade do depositrio
verdadeira causa de resoluo do contrato.

70

Direito Civil III

4. Espcies de depsito.
4.1 Depsito voluntrio.
O depsito voluntrio aquele realizado espontaneamente pelo depositante, isto ,
por sua livre deciso, sem a ocorrncia de causa externa que o obrigue a tanto. Pelo
depsito voluntrio, o depositante escolhe o depositrio e celebra com ele o contrato de
depsito.
O depsito voluntrio pode subdividir-se em regular ou irregular em razo da
natureza do bem confiado guarda do depositrio.
Denomina-se regular o

depsito

de coisa

individuada,

no

consumvel,

infungvel, que dever ser restituda em espcie findo o contrato.

Depsito irregular o que recai sobre coisa fungvel, assumindo o depositrio a
obrigao de restituir outra coisa do mesmo gnero, qualidade e quantidade, como na
hiptese do depsito bancrio. Ao depsito irregular so aplicadas as regras do mtuo (CC,
645).
Nos termos do artigo 646 do Cdigo Civil, o depsito voluntrio provar-se- por
escrito. Assim, embora seja o depsito contrato consensual, necessrio, para provar-se,
um comeo de prova escrita, que pode ser suprida, p.ex., por recibos ou tquetes de entrega
da coisa, ou ainda documentos equivalentes.
O depsito voluntrio pode ser gratuito ou oneroso.
4.2. Depsito necessrio.
Depsito necessrio aquele no qual o depositante, por imposio legal ou premido
por circunstncias imperiosas, realiza com pessoa no escolhida livremente. So as
hipteses do art. 647 do Cdigo Civil. Essas circunstncias impem no s a realizao do
depsito, como a designao do depositrio. Nos termos do art. 649 do Cdigo Civil,
tambm considerado depsito necessrio o depsito das bagagens dos viajantes ou
hspedes nas hospedarias onde estiverem.
Pode-se afirmar, assim, existirem trs hipteses de depsito necessrio: o depsito
legal, o depsito miservel e o depsito do hospedeiro ou hoteleiro.

4.2.1. Depsito legal (CC, 647, I).

o que decorre do desempenho de obrigao imposta por lei, como nas seguintes
hipteses, enumeradas por Washington de Barros Monteiro: a) aquele que obrigado a
fazer o descobridor da coisa perdida (CC, 1.233); b) o que deve ser feito pelo administrador
dos bens do depositrio que tenha se tornado incapaz (CC, 641).
Nos termos do art. 648 do CC/2002, o depsito legal reger-se- pela disposio da
respectiva lei, e, no silncio ou deficincia dela, pelas concernentes ao depsito voluntrio.

71

Direito Civil III

4.2.2. Depsito miservel (CC, 647, II).
o que se realiza em situaes de calamidades, sendo que o Cdigo Civil enumera
exemplificativamente as hipteses de cabimento. A premente necessidade de salvar seus
bens o impele a deix-los com a primeira pessoa que aceite guard-los.
O depositrio se dispe a prestar um servio ao depositante necessitado, e, por
isso, o depsito necessrio no se presume gratuito (CC, 651).
Nos termos da parte final do pargrafo nico do art. 648 do Cdigo Civil, tanto o
depsito legal quanto o miservel podem ser provados por quaisquer meios de prova,
inclusive a testemunhal.
4.2.3. Depsito do hospedeiro e hoteleiro.
tambm denominado depsito necessrio por assimilao, que se equipara ao
depsito lega, conforme prescreve o art. 649 do CC/2002, tendo por objeto as bagagens
dos viajantes ou hspedes.
Nos termos do art. 649, pargrafo nico, os hospedeiros respondero como
depositrios, assim como pelos furtos e roubos que perpetrarem as pessoas empregadas ou
admitidas nos seus estabelecimentos. Cessa, porm, tal responsabilidade, se provarem que
os fatos prejudiciais aos viajantes ou hspedes no podiam ter sido evitados, como nas
hipteses de culpa do hspede, que esqueceu a porta do quarto aberta, ou de roubo mo
armada.
A obrigao legal dos hoteleiros restringe-se aos bens que, habitualmente,
costumam levar consigo os que viajam, como roupas e objetos de uso pessoal, no
alcanando quantias vultosas ou jias, exceto se o hspede fizer depsito voluntrio junto
administrao do hotel (a maioria dos hotis oferece cofres para o depsito de objetos
valiosos).
5. Obrigaes das partes.
5.1. Obrigaes do depositante.
No depsito gratuito, o contrato aperfeioa-se com a entrega da coisa, aps a qual
s o depositrio ter obrigaes. Nesse caso unilateral. Por conseguinte, eventuais
obrigaes do depositante decorrero de fatos posteriores sua formao, resumindo-se a
duas:
a)

A obrigao de reembolsar as despesas feitas pelo depositrio com o

depsito;

b)

A de indenizar o depositrio pelos prejuzos que advieram do depsito, como

nos casos de prejuzos decorrentes de vcio ou defeito da coisa.

J quando o depsito oneroso e, portanto, bilateral, constitui obrigao do

depositante pagar ao depositrio a remunerao convencionada.
O art. 644 do Cdigo Civil assegura ao depositrio o direito de reteno da coisa
dada em depsito, como meio de defesa para forar o devedor a efetuar o pagamento da

72

Direito Civil III

retribuio devida e das despesas e indenizaes mencionadas, concedendo-lhe ainda a
faculdade de exigir cauo, ou, na sua falta, a remoo da coisa para o depsito, at que se
liquidem as dvidas (pargrafo nico).

5.2. Obrigaes do depositrio.

a) A guarda da coisa alheia, devendo o depositrio cuidar dela como se fosse sua.
Pode confiar a coisa, para maior segurana, a um banco, a cofres de aluguel ou terceiros,
por no se tratar de dever personalssimo e intransmissvel. Neste caso, deve obter
autorizao prvia do depositante, pois, nos termos do art. 640 do CC/2002, sob pena de
responder por perdas e danos, no poder o depositrio, sem licena expressa do
depositante, servir-se da coisa depositada, nem a dar em depsito a outrem. Acrescenta o
pargrafo nico do referido artigo que, se o depositrio, devidamente autorizado, confiar a
coisa em depsito a terceiro, ser responsvel se agiu com culpa na escolha deste.
A obrigao de guardar a coisa pode, porm, cessar antes do trmino do contrato,
havendo motivo justificvel. O art. 635 do Cdigo Civil concede ao depositrio a faculdade
de resilir o contrato unilateralmente, havendo motivo justificvel. Assim, nos termos do
referido artigo, ao depositrio ser facultado, outrossim, requerer depsito judicial da coisa,
quando, por motivo plausvel, no a possa guardar, e o depositante no queira receb-la.
b) A conservao da coisa alheia deixada em depsito, devendo o depositrio zelar
para restituir a coisa no estado em que a recebeu. O depositrio responde por culpa ou
dolo, se a coisa perecer ou deteriorar-se, seja o depsito gratuito ou remunerado. O
depositrio s se exonera da responsabilidade nos casos defora maior, nos termos do art.
642 do CCB. Mas, para que lhe valha a escusa, ter de prov-los. H, portanto, em
princpio, uma presuno de culpa do depositrio, que dever demonstrar a ocorrncia da
fora maior.
No dever de conservar a coisa insere-se o de no devass-la, se estiver fechada e
no houver expresso consentimento do depositante. Nos termos do art. 630 do CCB, se o
depsito se entregou fechado, colado, selado, ou lacrado, nesse mesmo estado se manter.
c) Restituir a coisa, com os seus frutos e acrescidos, quando o exija o
depositante (CC, 629, segunda parte). Segundo o art. 633 do CCB, ainda que o contrato
fixe prazo restituio, o depositrio entregar o depsito logo que se lhe exija, salvo
se: a) tiver o direito de reteno a que se refere o art. 644; b)se o objeto for judicialmente
embargado; c) se sobre ele pender execuo, notificada ao depositrio; d) ou se houver
motivo razovel de suspeitar que a coisa foi dolosamente obtida. Salvo as hipteses
mencionadas, no poder o depositrio furtar-se restituio, alegando no pertencer a
coisa ao depositante, ou opondo compensao, exceto se noutro depsito se fundar (CC,
638). A no-devoluo da coisa, com quebra de confiana e da boa-f, reprimida
severamente pela lei, com a cominao de pena de priso ao depositrio infiel (CC, 652),

73

Direito Civil III

priso esta que tem carter coercitivo, no sancionatrio, e est entre as duas nicas
hipteses de priso civil por dvida (CF/88, art. 5, inciso LXVII).

6. Ao de depsito (CPC, 901 a 906).

S h interesse para a propositura da ao de depsito quando se tratar
de depsito contratual(voluntrio ou necessrio) e o depositrio no restituir a coisa que
recebeu para guardar.
Quando a hiptese de depsito judicial, a ao no se faz necessria, uma vez
que o depositrio mero detentor, podendo o juiz, nos prprios autos em que se constituiu
o encargo, determinar, por simples mandado, a busca e apreenso da coisa, restituindo-a a
quem de direito, tudo nos termos da Smula 619 do STF.
Alm das hipteses de depsito contratual previstas no Cdigo Civil, existem
outras, previstas em legislao esparsa, que justificam a ao de depsito, como no caso da
alienao fiduciria, quando o credor poder requerer a converso da ao de busca e
apreenso em ao de depsito, nos mesmos autos (Decreto-Lei n. 911/69, art. 4).
Tambm considerada depositria, nos termos da Lei n. 8.866/94, a pessoa a quem a
legislao tributria ou previdenciria imponha a obrigao de reter ou receber de terceiro,
e recolher aos cofres pblicos, impostos, taxas e contribuies, inclusive Seguridade
Social.
A ao de depsito tem natureza cognitiva e obedece a procedimento especial,
previsto nos arts. 901 a 906 do Cdigo de Processo Civil.
Nos termos do art. 902 do CPC, na petio inicial instruda com a prova literal do
depsito e a estimativa do valor da coisa, se no constar do contrato, o autor pedir a
citao do ru para, no prazo de 5 (cinco) dias: I - entregar a coisa, deposit-la em juzo ou
consignar-lhe o equivalente em dinheiro; II - contestar a ao.
Conforme prescreve o art. 903 do CPC, Se o ru contestar a ao, observar-se- o
procedimento ordinrio.
Julgada procedente a ao, ordenar o juiz a expedio de mandado para a
entrega, em 24 (vinte e quatro) horas, da coisa ou do equivalente em dinheiro. No sendo
cumprido o mandado, o juiz decretar a priso do depositrio infiel (CPC, 904). A
decretao da priso depende de pedido expresso do autor, que pode ser formulado na
petio inicial, ou no curso do processo (CPC, 902, 1). importante lembrar que
conforme a Smula Vinculante n 25, a priso civil do depositrio infiel ilcita,
motivo pelo qual as disposies legais relativas a tal procedimento no podem
mais ser aplicadas no Brasil.

74

Direito Civil III

CONTRATOS NOMINADOS VISO GERAL (continuao)

2.6

Prestao de servio

2.7

Mandato

2.8

Comisso

Procedimentos de ensino
2.6. Prestao de servio
Noes gerais
Do contrato de prestao de servios (locao de servios, na terminologia antiga),
que inicialmente abrangia toda e qualquer prestao de atividade remunerada, destacou-se
o contrato de trabalho, que pressupe a continuidade, a dependncia econmica e a
subordinao.
Continuam sob o manto da prestao de servios o trabalho autnomo (exercido
por profissionais liberais e representantes comerciais), o trabalho eventual e o trabalho a
cargo de pessoas jurdicas (empresas prestadoras de servios de limpeza, segurana,
administrao imobiliria etc.).
Conceito
Para Caio Mrio da Silva Pereira, a prestao ou locao de servio o contrato em
que uma das partes se obriga para com a outra a fornecer-lhe a prestao de uma
atividade, mediante remunerao.
Classificao
a) Bilateralidade;
b) Onerosidade;
c) Consensualidade.
Objeto da prestao de servios
O Objeto da prestao de servios uma obrigao de fazer, ou seja, a prestao
de atividade lcita, no vedada pela lei e pelos bons costumes, oriunda da energia humana
aproveitada por outrem, e que pode ser material ou imaterial (CC, 594).

75

Direito Civil III

Qualquer servio pode ser objeto nesse contrato: material ou imaterial, braal ou
intelectual, domstico ou externo; apenas se exige que seja lcito, isto , no proibido por
lei e pelos bons costumes.
Se o executor no foi contratado para certo e determinado trabalho, entender-se-
que sua obrigao diz respeito a todo e qualquer servio compatvel com as suas foras e
condies (CC, 601).
Nos termos do art. 605 do CC/2002, nem aquele a quem os servios so prestados,
poder transferir a outrem o direito aos servios ajustados, nem o prestador de servios,
sem aprazimento da outra parte, dar substituto que os preste.
Remunerao
A remunerao elemento essencial no contrato de prestao de servios, podendo
os contratantes estipul-la livremente. Contudo, se no o fazem, incide o art. 596 do CC:
no se tendo estipulado, nem chegado a acordo as partes, fixar-se- por arbitramento a
retribuio, segundo o costume do lugar, o tempo de servio e sua qualidade.
A retribuio pagar-se- depois de prestado o servio, se, por conveno, ou
costume, no houver de ser adiantada, ou paga em prestaes (CC, 597).
Nos termos do art. 606 do CC/2002, se o servio for prestado por quem no possua
ttulo de habilitao, ou no satisfaa requisitos outros estabelecidos em lei, no poder
quem os prestou cobrar a retribuio normalmente correspondente ao trabalho executado.
Mas se deste resultar benefcio para a outra parte, o juiz atribuir a quem o prestou uma
compensao razovel, desde que tenha agido com boa-f. Contudo, no se aplica a
segunda parte do referido artigo, quando a proibio resultar de lei de ordem pblica.
Em regra, essa remunerao em dinheiro, mas nada obsta que a que parte dela
seja em alimentos, vesturio, conduo, moradia etc.
Tempo de durao
A prestao de servio no poder ser convencionada por mais de quatro anos (CC,
598), tendo-se em vista a inalienabilidade da liberdade humana.
Ao trmino desse prazo, ainda que a obra esteja inacabada, o contrato extinto.
Contudo, nada impede que novo contrato seja celebrado.
Nos termos do art. 599, se no houver prazo estipulado, nem se puder inferir da
natureza do contrato ou do costume do lugar, qualquer uma das partes, a seu arbtrio,
mediante aviso prvio, poder rescindir o contrato, com antecedncia de oito dias, se o
salrio foi fixado por um ms ou mais; com antecipao de quatro dias, se o salrio foi
ajustado por uma semana ou quinzena; de vspera, se por menos de sete dias.

76

Direito Civil III

O prestador de servio contratado por tempo certo, ou por obra determinada, no
se pode ausentar, ou despedir, sem justa causa, antes de preenchido o tempo, ou concluda
a obra (CC, 602). Se o prestador de servio se despedir sem justa causa, ter direito
retribuio vencida, mas responder por perdas e danos. O mesmo dar-se-, se despedido
por justa causa.
6. Extino
Art. 607. O contrato de prestao de servio acaba com a morte de qualquer
das partes. Termina, ainda, pelo escoamento do prazo, pela concluso da obra,
pela resciso do contrato mediante aviso prvio, por inadimplemento de qualquer
das partes ou pela impossibilidade da continuao do contrato, motivada por
fora maior.
2.7. Mandato

Generalidades e conceito
Mandato o contrato pelo qual algum (mandatrio ou procurador) recebe de
outrem (mandante) poderes para, em seu nome, praticar atos ou administrar interesses
(CC, 653).
uma representao convencional, em que o representante pratica atos que do
origem a direitos e obrigaes que repercutem na esfera jurdica do representado. O
mandatrio, como representante do mandante, fala e age em seu nome e por conta deste.
Logo, o mandante quem contrai as obrigaes e adquire os direitos como se tivesse
tomado parte pessoalmente no negcio jurdico.
A procurao o instrumento do mandato. Consiste no instrumento de outorga do
poder de representao.
Caractersticas
Caractersticas do contrato.
O mandato contrato, pois requer a manifestao de duas vontades. Alm da
outorga da representao pelo mandante, ser preciso que o mandatrio aceite o
mandatoexpressa ou tacitamente (CC, 656 e 659).
O mandato um contrato:
a) Bilateral;
b) Gratuito ou oneroso, conforme se estipule ou no uma remunerao ao
representante. H presuno de onerosidade (CC, 658) do mandato quando o seu objeto

77

Direito Civil III

corresponder ao daqueles que o mandatrio trata por ofcio ou profisso lucrativa
(advogado, despachante etc.).
c) Intuitu personae, pois se baseia na confiana entre as partes;
d) Consensual, pois, nos termos do art. 656 do CC, o mandato pode ser expresso
ou tcito, verbal ou escrito.
Representatividade.
A idia de representao inerente e imprescindvel ao mandato. A representao
estabelece um liame obrigacional entre o representado e terceira pessoa, por meio do
representante.
O mandatrio representante por vontade do representado. Da ser o mandato
representao convencional, em que o representante recebe poderes para agir em nome o
representado.
Os atos do representante, mesmo contrariando instrues recebidas do mandante,
vincularo o representado, desde que praticados em seu nome e dentro dos limites dos
poderes constantes da procurao.
Se o representante estabelecer negcios alm dos poderes conferidos no mandato,
tais atos negociais s estabelecero um liame contratual em relao ao mandante se ele os
ratificar.
O mandatrio que exceder os poderes do mandato, ou proceder contra eles, ao
assumir obrigaes com terceiros, sem que haja ratificao do mandante, estar obrigado a
responder, a qualquer tempo, pelo excesso cometido, e reputar-se- mero gestor de
negcios(CC, 665).
Revogabilidade e renunciabilidade (CC, 682, I).
Qualquer dos contratantes poder, ad nutum, pr fim ao contrato, sem anuncia do
outro,

sem

qualquer

justificativa,

mediante

simples

manifestao

volitiva

unilateral:revogao por parte do mandante e renncia por parte do mandatrio. Isso se d

por se tratar o mandato de contrato personalssimo, em que a confiana entre as partes
fundamental.
Todavia,

Cdigo

Civil

(arts.

683,

684,

685

686,

pargrafo

nico)

apresentaexcees a esta caracterstica, determinando a sua irrevogabilidade:

a)

Quando se tiver convencionado que o mandante no possa revog-lo;

b)

Quando for em causa prpria a procurao dada;

c)

Nos casos em que o mandato for condio de um contrato bilateral ou meio de

cumprir uma obrigao contratada.

78

Direito Civil III

d)

Quando contiver poderes de cumprimento ou confirmao de negcios

encetados aos quais se ache vinculado.

Fora destas hipteses, o mandato tipicamente revogvel. As hipteses de

mandato irrevogvel no comportam substabelecimento.
Requisitos
Subjetivos: CC, 654, caput; CC, 666.
Objetivos: deve o objeto do mandato ser lcito, possvel, determinado ou determinvel.
Esto excludos do mandato atos personalssimos, como o exerccio do voto, a elaborao
de testamento, a prestao de servio militar, o exerccio de cargo pblico. Contudo, nada
obsta a prtica pelo mandatrio de atos extrapatrimoniais, como reconhecimento de filho,
casamento etc.
Formais: pois, apesar de o mandato constituir, via de regra, contrato consensual,
aprocurao deve observar certos requisitos, indicados no 1 do art. 654: a indicao do
lugar onde foi passado, a qualificao do outorgante e do outorgado, a data e o objetivo da
outorga com a designao e a extenso dos poderes conferidos. Nos termos do art. 655 do
CC, ainda quando se outorgue mandato por instrumento pblico, pode substabelecer-se
mediante instrumento particular.
Mandato em termos gerais e mandato com poderes especiais
O mandato em termos gerais confere apenas poderes de administrao ordinria,
como pagar imposto, fazer reparaes, contratar e despedir empregados (CC, 661).
J o mandato com poderes especiais envolve atos de alienao ou disposio,
exorbitando dos poderes de administrao ordinria (CC, 661, 1 e 2), como p.ex., a
aceitao de doao com encargo, a efetivao de novao, remisso de dvida, transao,
imposio de nus reais como hipoteca, ou emitir cheque.
Mandado ad judicia
CC, arts. 692 e 658, 2 parte; Lei n. 8.906/94, arts. 3 e 4; CPC, arts. 36 a 38.
Direitos e deveres do mandatrio
Direitos
a) Exigir a remunerao ajustada, as despesas de execuo do mandato e eventual
pagamento de perdas e danos, cabendo direito de reteno do objeto do mandato apenas
em relao s despesas (CC, 681);
b) Substabelecer os seus poderes representativos. O substabelecimento (CC, art. 667,
1 a 4) vem a ser a outorga de poderes recebidos pelo mandatrio a um terceiro de sua

79

Direito Civil III

confiana.

Se

substabelecimento

for

feito com

reserva

de

poderes,

tanto

substabelecente quanto o substabelecido podem praticar o ato, pois o substabelecente

permanece como procurador; caso se d sem reserva de poderes, equivale renncia por
parte do substabelecente, havendo transferncia definitiva dos poderes.
Deveres
a) Dar execuo ao mandato, agindo em nome do mandante e de acordo com as instrues
e os poderes dele recebidos e a natureza do negcio que deve efetivar;
b) Aplicar toda a sua diligncia habitual na execuo do mandato (CC, 667, 1 parte);
c) Prestar contas, sempre que solicitado, e ao trmino do mandato;
d) Responder pelos prejuzos advindos do substabelecimento, nos termos do art. 667;
e) Enviar ao mandante as somas recebidas em funo do mandato, ou deposit-las em
nome do mandante, sendo que, se empreg-las em proveito prprio, inclusive as recebidas
para as despesas, pagar juros, desde o momento em que abusou (CC, 670);
f) No compensar os prejuzos a que deu causa com os proveitos que, por outro lado, tenha
granjeado ao seu constituinte (CC, 669);
g) Concluir, por lealdade, o negcio j iniciado, se houver perigo na demora, embora ciente
da morte, interdio ou mudana de estado do mandante (CC, 674).
Direitos e deveres do mandante
Direitos
a) Revogar ad nutum o mandato, exceto nas hipteses j ventiladas;
b) Ratificar ou no o negcio realizado pelo mandatrio;
c) Exigir que as somas recebidas pelo mandatrio, em funo do mandato, lhe sejam
entregues ou depositadas em seu nome;
d) Exigir a prestao de contas por parte do mandatrio;
Deveres.
a) Remunerar os servios do mandatrio, quando assim ficar convencionado ou for da
natureza do contrato;
b) Adiantar as despesas necessrias execuo do mandato, quando o mandatrio lhe
pedir;
c) Ressarcir o mandatrio dos prejuzos que sofreu em conseqncia do mandato;

80

Direito Civil III

d) Honrar os compromissos em seu nome assumidos;
e) Responder extracontratualmente pelos prejuzos causados a terceiros com o exerccio do
mandato (CC, 932, III, e 933).
Extino do mandato
a) Revogao e renncia;
b) Morte de qualquer dos contratantes;
c) Interdio de uma das partes por incapacidade superveniente(CC, 682, II);
d) Mudana de estado (CC, 682, III);
e) Trmino do prazo (CC, 682, IV);
f) Concluso do negcio (CC, 682, IV).

2.8. Comisso
Conceito
Flvio Tartuce: aquele pelo qual o comissrio realiza a aquisio ou venda de bens, em seu
prprio nome, conta do comitente (Curso de direito civil. Vol. 3. 5.ed. So Paulo:
Mtodo, 2010. pp. 519-520).
caracterstica marcante do contrato de comisso o exerccio em nome prprio dos
poderes contratuais. , por isso, contrato personalssimo. Em virtude da semelhana, ao
contrato de comisso so aplicveis, no que couber, as regras atinentes ao mandato.
Caractersticas
a) bilateral;

e) tpico;

b) oneroso;

f) no-solene;

c) consensual;

g) fiducirio.

d) comutativo;

Direitos e deveres do comissrio

a) atuao limitada aos poderes conferidos pelo contrato
Art. 695. O comissrio obrigado a agir de conformidade com as ordens e
instrues do comitente, devendo, na falta destas, no podendo pedi-las a
tempo, proceder segundo os usos em casos semelhantes.

81

Direito Civil III

Pargrafo nico. Ter-se-o por justificados os atos do comissrio, se deles
houver resultado vantagem para o comitente, e ainda no caso em que, no
admitindo demora a realizao do negcio, o comissrio agiu de acordo com os
usos.
b) dever de cuidado
Art. 696. No desempenho das suas incumbncias o comissrio obrigado a agir
com cuidado e diligncia, no s para evitar qualquer prejuzo ao comitente, mas
ainda para lhe proporcionar o lucro que razoavelmente se podia esperar do
negcio.
Pargrafo nico. Responder o comissrio, salvo motivo de fora maior, por
qualquer prejuzo que, por ao ou omisso, ocasionar ao comitente.
c) poder de prorrogao do vencimento do contrato
Art. 699. Presume-se o comissrio autorizado a conceder dilao do prazo para
pagamento, na conformidade dos usos do lugar onde se realizar o negcio, se
no houver instrues diversas do comitente.
Art. 700. Se houver instrues do comitente proibindo prorrogao de prazos
para pagamento, ou se esta no for conforme os usos locais, poder o comitente
exigir que o comissrio pague incontinenti ou responda pelas conseqncias da
dilao concedida, procedendo-se de igual modo se o comissrio no der cincia
ao comitente dos prazos concedidos e de quem seu beneficirio.
d) direito remunerao
Art. 701. No estipulada a remunerao devida ao comissrio, ser ela arbitrada
segundo os usos correntes no lugar.
Art. 702. No caso de morte do comissrio, ou, quando, por motivo de fora
maior, no

puder

concluir

negcio,

ser

devida

pelo

comitente

uma

remunerao proporcional aos trabalhos realizados.

Art. 703. Ainda que tenha dado motivo dispensa, ter o comissrio direito a
ser remunerado pelos servios teis prestados ao comitente, ressalvado a este o
direito de exigir daquele os prejuzos sofridos.
Art. 705. Se o comissrio for despedido sem justa causa, ter direito a ser
remunerado pelos trabalhos prestados, bem como a ser ressarcido pelas perdas e
danos resultantes de sua dispensa.
Art. 707. O crdito do comissrio, relativo a comisses e despesas feitas, goza
de privilgio geral, no caso de falncia ou insolvncia do comitente
e) direito de reteno

82

Direito Civil III

Art. 708. Para reembolso das despesas feitas, bem como para recebimento das
comisses devidas, tem o comissrio direito de reteno sobre os bens e valores
em seu poder em virtude da comisso
Direitos e deveres do comitente
a) pagamento ao comissrio pelos servios prestados;
b) alterao unilateral do contrato
Art. 704. Salvo disposio em contrrio, pode o comitente, a qualquer tempo,
alterar as instrues dadas ao comissrio, entendendo-se por elas regidos
tambm os negcios pendentes.
Responsabilidade contratual do comissrio
Art. 697. O comissrio no responde pela insolvncia das pessoas com quem
tratar, exceto em caso de culpa e no do artigo seguinte.
Art. 698. Se do contrato de comisso constar a clusula del credere, responder
o comissrio solidariamente com as pessoas com que houver tratado em nome do
comitente, caso em que, salvo estipulao em contrrio, o comissrio tem direito
a remunerao mais elevada, para compensar o nus assumido.
Clusula del credere: modalidade contratual atravs da qual o comissrio assume a
responsabilidade pela solvncia daquele com quem contratar e por conta do comitente.
pacto acessrio comisso. No h forma especfica para a estipulao da clusula del
credere.
Espcies de comisso
a) comisso imperativa: os poderes do comissrio esto restritos ao estabelecido no
contrato.
b) comisso indicativa: o comissrio tem margem de atuao por deciso prpria, porm
comunicada ao comitente.
c) comisso facultativa: o comissrio tem ampla margem de atuao e deciso prpria,
independente de comunicao ao comitente.
CONTRATOS NOMINADOS VISO GERAL (continuao)
2.9
2.10

Agncia e distribuio
Corretagem

83

Direito Civil III

2.11

Compromisso

2.12

Transao

2.13

Constituio de renda

Procedimentos de ensino
2.9. Agncia e distribuio
Conceito
Os contratos de agncia e distribuio so contratos originariamente mercantis e atpicos,
que a freqncia no mbito das relaes negociais fez com que o Cdigo Civil os
disciplinasse. Alguns autores entendem que agncia e distribuio tratam da mesma figura
contratual, enquanto que outra parte da doutrina diferencia a agncia da distribuio. Para
Pablo Stolze e Rodolpho Pamplona Filho:
No contrato de agncia, o agente, sem vnculo de subordinao, e sem deter a
coisa que comercializa, realiza negcios, em rea determinada, fazendo jus a
uma

remunerao

fixa

ou

percentual;

diferentemente,

no

contrato

de

distribuio, posto deva tambm empreender negcios conta e no interesse de

terceiro, o distribuidor j tem sua disposio a coisa negociada. Este elemento
(ter consigo ou no a coisa a ser comercializada), pois, a nota distintiva entre
as duas espcies contratuais. (Novo curso de direito civil: contratos em
espcie. 2.ed. So Paulo: Saraiva, 2009. p. 386).
Caractersticas
a) tpicos;

e) consensuais;

b) no-solenes;

f) comutativos;

c) bilaterais;

g) fiducirios.

d) onerosos;
Disciplina legal: arts. 710 a 721, CC.
2.10. Corretagem
Conceito
Pablo Stolze e Rodolpho Pamplona Filho: negcio jurdico por meio do qual uma pessoa, no
vinculada a outra em decorrncia de mandato, de prestao de servios ou por qualquer
outra relao de dependncia, se obriga a obter para segunda um ou mais negcios,

84

Direito Civil III

conforme as instrues recebidas (Novo curso de direito civil: contratos em espcie.
2.ed. So Paulo: Saraiva, 2009. p. 404).
Sujeitos
Corretor: sujeito que se obriga a conseguir a celebrao de um ou mais negcios em favor
de outrem. o devedor da relao contratual de corretagem.
Comitente: sujeito em favor de quem o corretor conseguir os negcios. o credor da
relao contratual de corretagem.
Caractersticas
a) tpico;

d) aleatrio;

b) bilateral;

e) consensual;

c) oneroso;

f) no-solene.

Disciplina legal: arts. 722 a 729, CC.

2.11. Compromisso
Conceito
Pablo Stolze e Rodolpho Pamplona Filho: negcio jurdico mediante o qual os pactuantes se
obrigam a submeter um litgio, que os envolveu, a uma soluo consistente no
estabelecimento de uma ou mais obrigaes (Novo curso de direito civil: contratos em
espcie. 2.ed. So Paulo: Saraiva, 2009. p. 644).
Em razo do crescimento das medidas de autocomposio de conflitos, o compromisso vem
ganhando destaque, a exemplo do anteprojeto de CPC atualmente em tramitao.
Caractersticas
a) tpico;

c) oneroso ou gratuito;

b) bilateral, como regra, podendo ser

d) comutativo;

unilateral

e) consensual;

quando

houver

renncia

ou

reconhecimento integral do alegado pela

f) no-solene.

outra parte;
Disciplina legal: arts. 851 a 853, CC.
2.12. Transao

85

Direito Civil III

Conceito
Flvio Tartuce: consiste no contrato pelo qual as partes pactuam a extino de uma
obrigao por meio de concesses mtuas ou recprocas, o que tambm pode ocorrer de
forma preventiva (Direito civil. Vol. 3. 5.ed. So Paulo: Mtodo, 2010. p. 621).
A partir do conceito possvel concluir que apenas esto sujeitos transao bens
patrimoniais disponveis. Ademais, tambm infere-se que h duas modalidades de
transao: judicial (extintiva) e extrajudicial (preventiva).
De acordo com o entendimento do STJ, a homologao da transao extingue o processo
com resoluo de mrito:
AGRAVO

REGIMENTAL

NO

RECURSO

ESPECIAL.

ACORDO

JUDICIAL.

HOMOLOGAO. TRANSAO ACARRETA A EXTINO DO PROCESSO, COM

JULGAMENTO DO MRITO.
A ao anulatria, prevista no art. 486 do CPC, sede prpria para a discusso
a respeito dos vcios na transao homologada judicialmente. Alegao de vcios
no contrato. Inadequao do meio. Precedentes.
Agravo regimental improvido.
(AgRg no REsp 915705 / SP. Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO. 4 Turma. DJe
13/10/2010)
Caractersticas
a) tpico;

d) comutativo;

b) bilateral;

e) consensual.

c) oneroso;
Disciplina legal: arts. 840 a 850, CC.
2.13. Constituio de renda
Conceito
Flvio Tartuce: por meio desse negcio jurdico, uma determinada pessoa, denominada
instituidor, censusta ou censuente, entrega determinada quantia em dinheiro, bem mvel
ou imvel ao rendeiro, censurio ou censatrio, obrigando-se este ltimo, se for o caso, a
pagar ao primeiro, de forma temporria, certa renda peridica. Essa renda pode ser
instituda a favor do prprio rendeiro ou de terceiro. (Direito civil. Vol. 3. 5.ed. So Paulo:
Mtodo, 2010. p. 617).

86

Direito Civil III

Caractersticas
a) unilateral;

e) formal e solene (h discusso na

b) gratuito;

doutrina quanto a essa caracterstica);

c) comutativo;

f) tpico.

d) real;
Disciplina legal: arts. 803 a 813, CC.
CONTRATOS NOMINADOS VISO GERAL (continuao)
2.14. Contrato estimatrio
2.15. Promessa de recompensa
Procedimentos de ensino
2.14. Contrato estimatrio
Conceito
Art. 534. Pelo contrato estimatrio, o consignante entrega bens mveis ao
consignatrio, que fica autorizado a vend-los, pagando quele o preo ajustado,
salvo se preferir, no prazo estabelecido, restituir-lhe a coisa consignada.
O contrato estimatrio fonte de obrigao facultativa, e no alternativa.
Sujeitos
Consignante: realiza a tradio dos bens. o credor da obrigao.
Consignatrio: recebe os bens. o devedor da obrigao, sendo responsvel pelo
pagamento

da

prestao

principal

(preo

de

estima)

ou,

facultativamente,

cumprimento da prestao acessria (restituio da coisa ou de parte dela).

Caractersticas
a) tpico;
b) no-solene;
c) bilateral (apesar de haver doutrina minoritria que entenda ser unilateral);
d) comutativo;
e) consensual.

87

pelo

Direito Civil III

Efeitos: arts. 535 a 537, CC.
2.15. Jogo e aposta
Conceito
Maria Helena Diniz: jogo o contrato em que duas ou mais pessoas prometem, entre si,
pagar certa soma quela que conseguir um resultado favorvel de um acontecimento
incerto, ao passo que a aposta a conveno em que duas ou mais pessoas de opinies
discordantes sobre qualquer assunto prometem, entre si, pagar certa quantia ou entregar
determinado bem quela cuja opinio prevalecer em virtude de um evento incerto.
Como regra, as dvidas de jogo ou aposta constituem obrigaes naturais.
Caractersticas
a) tpicos;

d) onerosos;

b) no-solenes;

e) consensuais;

c) bilaterais;

f) aleatrios.

Espcies
a) jogo proibido

c) jogo permitido

b) jogo tolerado
Os jogos permitidos so lcitos e, por isso, so obrigaes dotadas de exigibilidade. Os jogos
tolerados tm a exigibilidade discutvel.
Disciplina legal: arts. 814 a 817, CC.

88