Sociologa

Centro de retencin Malvinas argentinas

Profesores:
Raul Roberto Dussaut
Karina Garcia
Viviana Ruth

El trabajo de investigacin se ordenara de modo de jerarqua constitucional

veremos al principio la convencin de derechos del nio despus asumiremos a
pasar a las leyes 26.061, 13.634 y 22.278La Convencin sobre los Derechos

del Nio

Una persona que en su infancia vive, como en tantos pases de Amrica

Latina, en la humillacin de la miseria, sin la menor condicin siquiera de crear su
proyecto de vida, experimenta un estado de padecimiento equivalente a una muerte
espiritual; la muerte fsica que a sta sigue, en tales circunstancias, es la culminacin de
la destruccin total del ser humano. Estos agravios hacen vctimas no slo a quienes los
sufren directamente, en su espritu y en su cuerpo; se proyectan dolorosamente en sus
seres queridos, en particular en sus madres, que comnmente tambin padecen el estado
de abandono.1

I- Introduccin
La Convencin sobre los Derechos del Nio (CDN), adoptada por la
Asamblea General de las Naciones Unidas el 20 de noviembre de 1989, fue
aprobada por la ley 23.849, se encuentra vigente en el pas desde el 4 de
enero de 1991 y ha sido elevada a rango constitucional en 1994 por el
constituyente de reforma.
La CDN constituye un hito fundamental en la historia de los derechos
de los nios pues recoge la el postulado de la doctrina de la proteccin
integral que concibe al nio como sujeto pleno de derechos a diferencia de
la doctrina de la situacin irregular que lo visualiza como objeto de
proteccin, basndose en todas las aptitudes que an le falta por adquirir,
dada su condicin de persona en desarrollo.
En efecto, esta Convencin consagra un nuevo paradigma con respecto
a los nios, que importa un giro copernicano respecto de la antigua
1 `Corte Interamericana de Derechos Humanos; Caso de los Nios de la Calle (Villagrn Morales y otros),
Vs. Guatemala; Sentencia de 19 de noviembre 1999 -Voto concurrente conjunto de los Jueces A.A. Canado
Trindade y A. Abreu Burell

concepcin tutelar, cuyos principios y creencias resultan incompatibles con

las normas convencionales y constitucionales vigentes.
El nio es titular de derechos y los ejerce en forma directa y efectiva
segn su grado de madurez. En este orden de ideas, el instrumento
internacional establece un plus de derechos especficos en atencin a su
especial condicin de vulnerabilidad respecto de los adultos. Ello determina
un acrecentamiento de responsabilidades por parte de la familia, la sociedad
y el Estado.
Sus contenidos han sido desarrollados a nivel nacional
por la ley 26.061 de Proteccin Integral de Derechos de Nios,
Nias y Adolescentes en el ao 2005, adems de otras leyes
afines sancionadas en varias jurisdicciones locales.
Dos principios rectores orientan su interpretacin y
aplicacin. Son ellos, el inters superior del nio y la no
discriminacin.
Todas las leyes nacionales -y, desde luego, las localesreferentes a la materia en tratamiento deben guardar
conformidad con la CDN. No slo por que los tratados "tienen
jerarqua superior a las leyes", segn el art. 75, inc. 22, 1
prr. CN, sino por la suprema jerarqua que ostenta, conforme
lo establece el segundo prrafo de la norma citada.
A continuacin realizaremos un breve desarrollo de algunos
de los criterios jurisprudenciales adoptados por la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin y de la Corte Interamericana
de Derechos Humanos, a los fines de observar los avances
con relacin al contenido y alcance de los derechos de
referencia.
En este trabajo, en particular, nos abocaremos a la
interpretacin de los principios rectores de la Convencin, a
los derechos del nio en conflicto con la ley penal y a los
derechos del nio en el proceso.
Adelantamos nuestra opinin en cuanto a

que, si

bien

podemos observar los enormes cambios operados a partir de

la vigencia de la Convencin en nuestro pas y su posterior
elevacin a rango constitucional, es indiscutible que an
queda un largo camino por recorrer a los fines de que se
puedan concretar todos los objetivos planteados en el
instrumento internacional.

II- Interpretacin Jurisprudencial2

a) El inters Superior del Nio

La Corte Interamericana de Derechos Humanos ha definido
el inters superior del nio como criterio rector de la
Convencin. Recordemos que, si bien este instrumento fue
adoptado en el mbito de la ONU, la Corte Interamericana
est facultada, de acuerdo a sus lineamientos
jurisprudenciales, para interpretar y fijar el alcance de normas
sobre derechos humanos aunque no hayan sido adoptadas en
la jurisdiccin regional3.
En efecto, en su Opinin Consultiva OC - 17/2002 de 28 de
agosto de 2002, solicitada por la Comisin Interamericana de
Derechos Humanos, la Corte dedica un captulo a la
interpretacin de este postulado rector:
2 Los casos citados han sido tomados del Tratado Jurisprudencial y Doctrinario
sobre Derecho Constitucional, Tomo I, Parte Dogmtica, Autor: Daniel Alberto
Sabsay.
3 CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS OPININ CONSULTIVA OC17/2002 DE 28 DE AGOSTO DE 2002, SOLICITADA POR LA COMISIN
INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS - Condicin Jurdica y Derechos
Humanos del Nio. Captulo sobre Competencia, parr. 16 a 36.

Este principio regulador de la normativa de los derechos

del nio se funda en la dignidad misma del ser humano, en
las caractersticas propias de los nios, y en la necesidad de
propiciar el desarrollo de stos, con pleno aprovechamiento
de sus potencialidades as como en la naturaleza y alcances
de la Convencin sobre los Derechos del Nio.
A este respecto, el principio 2 de la Declaracin de los
Derechos del Nio (1959) establece: El nio gozar de una
proteccin especial y dispondr de oportunidades y servicios,
dispensado todo ello por la ley y por otros medios, para que
pueda desarrollarse fsica, mental, moral, espiritual y
socialmente en forma saludable y normal, as como en
condiciones de libertad y dignidad. Al promulgar leyes con
este fin, la consideracin fundamental a que se atender ser
el inters superior del nio.
El principio anterior se reitera y desarrolla en el artculo 3
de la Convencin sobre los Derechos del Nio, que dispone: 1.
En todas las medidas concernientes a los nios que tomen las
instituciones pblicas o privadas de bienestar social, los
tribunales, las autoridades administrativas o los rganos
legislativos, una consideracin primordial a que se atender
ser el inters superior del nio.
Este asunto se vincula con los examinados en prrafos
precedentes, si se toma en cuenta que la Convencin sobre
Derechos del Nio alude al inters superior de ste (artculos
3, 9, 18, 20, 21, 37 y 40) como punto de referencia para
asegurar la efectiva realizacin de todos los derechos
contemplados en ese instrumento, cuya observancia permitir
al sujeto el ms amplio desenvolvimiento de sus
potencialidades. A este criterio han de ceirse las acciones
del Estado y de la sociedad en lo que respecta a la proteccin
de los nios y a la promocin y preservacin de sus derechos.
En el mismo sentido, conviene observar que para

asegurar, en la mayor medida posible, la prevalencia del

inters superior del nio, el prembulo de la Convencin
sobre los Derechos del Nio establece que ste requiere
cuidados especiales, y el artculo 19 de la Convencin
Americana seala que debe recibir medidas especiales de
proteccin. En ambos casos, la necesidad de adoptar esas
medidas o cuidados proviene de la situacin especfica en la
que se encuentran los nios, tomando en cuenta su debilidad,
inmadurez o inexperiencia.
En conclusin, es preciso ponderar no slo el
requerimiento de medidas especiales, sino tambin las
caractersticas particulares de la situacin en la que se hallan
el nio. (parr. 56 a 61)
Por su parte, en el orden nacional, la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin ha diferenciado conceptualmente es te
inters en los siguientes trminos: La regla del artculo 3.1 de
la CDN que ordena sobreponer el inters del nio a
cualesquiera otras consideraciones, tiene al menos en el
plano de la funcin judicial donde se dirimen controversias,
el efecto de separar conceptualmente aquel inters del nio
como sujeto de derecho de los intereses de otros sujetos
individuales o colectivos, incluso, llegado el caso, el de los
padres. Por lo tanto, la coincidencia entre uno y otro inters
ya no ser algo lgicamente necesario, sino una situacin
normal y regular pero contingente que, ante el conflicto,
exigir justificacin puntual en cada caso concreto. (entre
otros, CS; S., C.; 02/08/2005 - LA LEY 2006-B, 348 - Fallos:
328:2870)
b) Nios en conflicto con la ley penal

En el leading case "Maldonado" (Fallos: 328:4343), la Corte

Suprema establece el estndar para la aplicacin de penas a
personas menores de edad.
Cabe sealar que el caso se rige por la CDN y por el decreto
ley 22.278, en rigor de verdad un decreto de la ltima
dictadura militar que establece el rgimen penal de la
minoridad y que adhiere a la doctrina de la "situacin
irregular", cuyos rasgos distintivos son:
1 - El gran poder del juez para decidir respecto del nio.
2 - La no determinacin de una lnea divisoria clara entre el
nio imputado de un delito del que se halla desamparado o
incluso del que fue vctima.
3 - La no consideracin de los menores, por su condicin,
como sujetos de medidas cautelares, tales como la prisin
preventiva.
4 - El retaceo de los principios del debido proceso, tales
como el de legalidad, culpabilidad, presuncin de inocencia,
proporcionalidad y defensa en juicio.
5 - Los menores son "dispuestos", "internados" o
"reeducados" o "sujetos de medidas tutelares". Por lo tanto,
no los alcanzan las garantas que limitan ejercicio abusivo de
la privacin de la libertad.
La Corte interpreta el rgimen legal de aplicacin de penas
a menores a la luz de la Convencin sobre los Derechos del
Nio y formula los siguientes criterios:
1 - Los menores cuentan con los mismos derechos
constitucionales que los adultos.
2 - Cuando se decida aplicar efectivamente una pena, es
necesario graduar el ilcito y la culpabilidad correspondiente.
3 - Debe garantizarse el derecho a ser odo antes de la
eventual condena.

4 - La "necesidad de la pena" a que refiere la ley 22.278 no

puede equipararse a "gravedad del hecho" o a "peligrosidad".
5 - Las amplias facultades del juez se relacionan con el
mandato de asegurar que las penas atiendan a "la
importancia de promover la reintegracin social del nio...".
6 - El juez tiene el deber de fundamentar la necesidad de la
privacin de libertad desde el punto de vista de las
posibilidades de resocializacin.
Sntesis de la doctrina de la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin
i- Nios en conflicto con la ley penal. En el marco de un
derecho penal compatible con la Constitucin y su concepto
de persona no es posible eludir la limitacin que a la pena
impone la culpabilidad por el hecho, y en el caso particular de
la culpabilidad de un nio, la reduccin que se deriva de la
consideracin de su inmadurez emocional o afectiva
universalmente reconocida como producto necesario de su
etapa vital evolutiva, as como la inadmisibilidad de la
apelacin a la culpabilidad de autor, por resultar ella
absolutamente incompatible con nuestra Ley Fundamental. En
tales condiciones, no resta otra solucin que reconocer que la
reaccin punitiva estatal debe ser inferior que la que
correspondera, a igualdad de circunstancias, respecto de un
adulto.
(CS; M., D. E. (Maldonado) y otro; 07/12/2005 - LA LEY,
2006-B, 80 - Fallos: 328:4343)
ii- El rol de la defensa. De la conjuncin de la ley 22.278
y la Convencin del Nio se desprende con claridad que el
derecho penal de menores est muy fuertemente orientado al

examen de las posibles consecuencias de la aplicacin de una

pena respecto del condenado". Consecuentemente, el rol de
la defensa en esta etapa es crucial para la salvaguarda de los
intereses de los jvenes, a cuyo respecto cobra especial
relevancia el principio de culpabilidad por el hecho y la
medida del reproche; sin olvidar el objetivo de mxima del
sistema: su reintegracin a la sociedad.
(CS; M., G. D., y otros, 20/03/2007 - LA LEY Online - Fallos:
330:1066)
iii- Derecho a la igualdad. Plazos de Prisin
Preventiva. No aplicar las prescripciones de la ley 24.390a
los menores de edad, adems de constituir un trato desigual
ante la ley entre adultos y menores, en perjuicio de estos
ltimos, contraviene la normativa contenida en los
instrumentos internacionales suscriptos por el Estado
argentino, tal el caso de lo normado en los arts. 37, inc. b y
40.2.III de la Convencin sobre los Derechos del Nio art.
75, inc. 22 de la Constitucin Nacional; arts. 19.1 y 28.1 de
las Reglas Mnimas de las Naciones Unidas para la
Administracin de la Justicia de Menores y art. 1 y II punto 11
"b" del anexo de las Reglas de Naciones Unidas para la
Proteccin de Menores Privados de Libertad (del dictamen de
la Procuracin).
(CS; L., L. A., 18/12/2007 -LA LEY, 2008-A, 559 - Fallos:
330:5294)
iv- Institucionalizacin de menores. La fuerte tensin
existente entre el imperativo constitucional de la proteccin
especial de los derechos que tienen los nios por su
condicin, y el rgimen de la ley 22.278, en cuanto regula los
casos de menores no punibles, no puede justificar que por va

pretoriana se arbitre o se tienda a arbitrar, sin ms, una

suerte de rgimen general sustitutivo del previsto por la ley
22.278, pues ello implicara sustituirse a competencias
propias de los otros poderes del Estado, mxime cuando el
convencional constituyente, en la ltima reforma de 1994, le
ha adicionado al Congreso la atribucin especfica de
promover medidas de accin positiva que garanticen el pleno
goce de los derechos reconocidos por la Constitucin Nacional
y por los tratados de derechos humanos, en particular,
respecto de los nios art. 75, inc. 23, de la Constitucin
Nacional.
(CS; Garca Mndez, Emilio, 02/12/2008 - Fallos: 331:2691)
v- Garantas del proceso penal. Pacto de San Jos de
Costa Rica. Las garantas consagradas en el artculo 8 de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos se
reconocen a todas las personas por igual, y deben
correlacionarse con los derechos especficos que estatuye,
adems, el artculo 19 de dicho tratado, de tal forma que se
reflejen en cualesquiera procesos administrativos o judiciales
en los que se discuta algn derecho de un nio, pues, si bien
los derechos procesales y sus correlativas garantas son
aplicables a todas las personas, en el caso de los nios el
ejercicio de aqullos supone, por las condiciones especiales
en las que stos se encuentran, la adopcin de ciertas
medidas especficas con el propsito de que gocen
efectivamente de dichos derechos y garantas.
(CorteIDH, Instituto de Reeducacin del Menor c. Paraguay,
02/09/2004)
vi- Finalidad de la pena. Corresponde dejar sin efecto la
sentencia que, al casar el pronunciamiento del tribunal de

menores, conden al imputado a una pena de prisin sin

respetar las exigencias derivadas de las normas legales y
constitucionales, ya que la decisin no exhibe argumento
alguno que permita entender por qu el a quo se consider
eximido de la obligacin de fundar la "necesidad de pena" en
los antecedentes del menor, en el resultado del tratamiento
tutelar y en la impresin directa de aqul, tal como lo exige el
art. 4 de la Ley 22.278, segn el fin claramente
resocializador que se reconoce a la pena impuesta por hechos
cometidos por jvenes menores de edad.
(CS; M., A. A., 17/03/2009 - Fallos: 332:512 - LA LEY Online Cita Online: AR/JUR/4350/2009).
vii- Interpretacin literal del art. 4 de la ley 22.278.
Corresponde dejar sin efecto la sentencia que, amparndose
en una interpretacin literal y ritualista del art. 4 de la ley
22.278 y del art. 40 de la Convencin de los Derechos del
Nio, no vincul a las normas constitucionales sobre las que,
concretamente, el recurrente sustent su agravio, omitiendo
dar respuesta adecuada al planteo federal sometido a su
consideracin.
(CS; Acua, Osiris Juan Bautista, 20/11/2007 - LA LEY Online
- Cita Online: AR/JUR/10939/2007)
viii- Competencia del fuero federal. La intervencin del
fuero de excepcin no es un obstculo para asegurar los
derechos que confiere la citada Convencin, en la medida en
que cuenta con los medios necesarios a esos fines (...) su
limitada jurisdiccin, no exime a sus magistrados de la
obligacin de aplicar la legislacin especfica que rige para los
procesos en que son parte los menores de edad, que segn
doctrina de V.E. est conformada por la Constitucin Nacional,

la Convencin Internacional sobre los derechos del nio, la

Convencin Americana sobre Derechos Humanos, el Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos, y el Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
(del dictamen de la Procuracin que la Corte hace suyo).
(CS; Latrnico, Hernn, 02/12/2008 - Fallos: 331:2720)
ix- Cuestin de competencia. Inters superior del
nio. Es competente el juez federal y no el tribunal de
menores provincial para entender en el expediente tutelar
de un menor, al que se le imput el delito de secuestro
extorsivo del que fue sobresedo, pues, siendo ese
magistrado quien ejerci durante ms de un ao la tutela y
encontrndose el menor bajo su guarda en la actualidad, tal
solucin es la que mejor se compadece con la finalidad tuitiva
de la Convencin sobre los Derechos del Nio, que dispone
atender el superior inters del nio en todas las medidas a
tomar concernientes a ellos artculo 3 del convenio citado
y artculo 75, inciso 22, de la Constitucin.
CS; Pastrn, Miguel Leonardo, 20/11/2007 - La Ley Online Cita Online: AR/JUR/11175/2007
x- Peligrosidad. Cualquier anlisis "subjetivo de
peligrosidad" resulta insostenible en la actualidad, e
incompatible con los preceptos contenidos en nuestra
Constitucin Nacional y la legislacin internacional sobre los
Derechos Humanos, ya que no resulta concebible que un
pronstico de comportamiento, sea un elemento vlido para
agravar la pena presente en pos de un posible accionar futuro
basado en un clculo de probabilidad que se funda en la
presunta personalidad peligrosa del enjuiciado, respecto del
cual no debe perderse que en el momento de los hechos

resultaba ser menor de edad (voto en disidencia del doctor

Zaffaroni).
(CS; A., N. M., 18/12/2007 - LA LEY Online - Fallos:
330:5212)
xi- Juez que debe asumir la funcin tutelar. Si,
conforme surge del informe producido por el tribunal de
menores, el nio no habra cumplido los 16 aos a la fecha de
la comisin del hecho que se le atribuye, de ello se concluye,
que, por imperativo legal art. 1 de la ley 22.278, sustituido
por la ley 22.803 (Adla, XLIII-B, 1354), el nombrado sera
inimputable, circunstancia que no exime al juez de velar por
su cuidado, como lo prev la misma disposicin, razn por la
cual, si ambos magistrados se encuentran en anloga
situacin legal para asumir la funcin tutelar, la eleccin de
aqul que contine a cargo de la disposicin del menor
deber hacerse ponderando cul de ellos se halla en mejores
condiciones de alcanzar la proteccin integral de sus
derechos.
(CS; B. de C., E., 21/04/1992 - LA LEY Online - Cita Online:
AR/JUR/2877/1992)
xii- Doble instancia. Cabe dejar sin efecto la resolucin
por la que se neg el acceso a la Cmara Nacional de
Casacin Penal con base en que la decisin acerca de la
individualizacin de la pena slo puede ser examinada en
supuestos de arbitrariedad manifiestamente violatoria de la
garanta de la defensa en juicio, sin atender a las crticas que,
con base en determinada inteligencia de las normas
aplicables formul la recurrente, pues ello import una
restriccin indebida de esa va recursiva, mxime que la
misma Cmara admiti que el sustento que tena el fallo en

las pautas sealadas por el tribunal de juicio era mnimo, sin

atender las crticas que la defensa le dirigi con base en
principios consagrados por el derecho interno que, adems,
reconoce la Convencin sobre los Derechos del Nio.
(CS; R., L. A., 07/03/2006 - DJ 16/08/2006, 1095 - Fallos:
329:518)
c) El nio y el proceso
Cabe destacar, a los fines de este apartado, la diferencia
existente entre los nios que se encuentran involucrados en
procesos judiciales de ndole civil. Por una parte, los nios de
sectores medios de la sociedad, cuya presencia se debe a
casos de alimentos, rgimen de visitas, filiaciones y algunas
pocas cuestiones ms. Estos procesos, en lneas generales, se
encuentran debidamente regulados. Pero, por otro lado, se
sustancian ante Tribunales de Menores y tambin de Familia
aquellos casos de nios de sectores vulnerables,
generalmente en el marco de la proteccin de personas. En
estos casos, rige casi siempre una evidente discrecionalidad
en las medidas que se adoptan, las cuales no se condicen con
las pautas del debido proceso. Por caso, correr vista a las
partes sobre informes periciales o sobre la adopcin de
medidas cautelares, las que duran muchas veces hasta la
mayora de edad, sin resolverse la cuestin de fondo 4.
Sntesis de la doctrina de la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin
i- Acceso a la jurisdiccin. El inters moral y material de
los nios debe tener una relevante prioridad sobre cualquier
4 Daniel A. Sabsay, ob. Cit., pg 380.

otra ponderacin que implique de manera alguna conculcar el

acceso a la jurisdiccin por parte de aqullos, ya que ste es
un deber que el Estado debe garantizar a travs de sus
rganos competentes, conf. artculo 12, punto 2, de la
Convencin sobre los Derechos del Nio.
(CS; Quiroz, Milton J. y otros c. Caporaletti, Juan y otros;
01/06/2004 -LA LEY, 06/10/2004, 12 - Fallos: 327:2074).
ii- de inmediatez. Resulta necesario incluso en el
marco de la resolucin de una cuestin estrictamente
procesal como la de la competencia extremar la
salvaguarda del principio de inmediatez en resguardo de los
derechos fundamentales del nio, en procura de su eficaz
proteccin. Por tratarse de una menor de edad, le asisten
todos los derechos y garantas reconocidos en la Convencin
de Naciones Unidas sobre los Derechos del Nio
instrumento que posee jerarqua constitucional de acuerdo al
art. 75, inc. 22 de la Constitucin Nacional, y en la Ley de
Proteccin Integral de los Derechos de las Nias, Nios y
Adolescentes (ley 26.061, B.O. 26/10/2005).
(CS; A. V., M. y T., M. V. y otro, 24/02/2009 - LA LEY 2009-B,
411 - Fallos: 332:238)
iii- Cuestin de competencia. Lugar de residencia del
nio. En actuaciones cuyo objeto atae a menores, la Corte
ha otorgado primaca al lugar donde stos se encuentran
residiendo, ya que la eficiencia de la actividad tutelar torna
aconsejable una mayor inmediacin del juez de la causa con
su situacin.
(CS; A., M. O., 02/08/2005 - LA LEY Online - Fallos: 328:29)

iv- Intervencin del Ministerio Pblico. Es

descalificable la sentencia que, al confirmar una resolucin,
omiti dar intervencin al ministerio pupilar para que
ejerciera la representacin promiscua a pesar de que dicha
resolucin comprometa en forma directa los intereses de la
menor, lo que importa desconocer el alto cometido que la ley
ha asignado a dicho ministerio, y no slo menoscaba su
funcin institucional sino que acarrea la invalidez de los
pronunciamientos dictados en esas condiciones (dictamen de
la Procuracin).
(CS; P., M. C. y otros c. Municipalidad de Coronel Pringles,
17/10/2007; LA LEY 01/11/2007, 7 -Fallos: 330:449)
v- Derecho a ser odo. Si bien el art. 12 de la Convencin
sobre los Derechos del Nio regula el supuesto en que,
cuando un nio est en condiciones de formarse un juicio
propio, el Estado debe garantizarle el derecho de expresar su
opinin libremente en todos los asuntos que lo afectan, en
particular de ser escuchado en todo procedimiento judicial o
administrativo que lo afecte en el caso, proceso de
extradicin seguido contra su padre, al propio consagra que
ello debe efectuarse "...en consonancia con las normas de
procedimientos de la ley nacional"...
(CS; Lagos Quispe, Leonidas, 28/05/2008 -LA LEY 2008-E, 52
- Fallos: 331:1352)
vi- Internaciones prolongadas. Ante la existencia de la
internacin de larga data, resulta imperioso extremar la
salvaguarda del principio de inmediatez en resguardo de los
derechos fundamentales del nio, en procura de su eficaz
proteccin. Por tratarse de un menor de edad, le asisten todos
los derechos y garantas reconocidos por Naciones Unidas en

la Convencin sobre los Derechos del Nio, instrumento que

posee jerarqua constitucional de acuerdo al art. 75, inc. 22
de la Constitucin Nacional, y en la Ley de Proteccin Integral
de los Derechos de las Nias, Nios y Adolescentes (Ley
26.061, B.O. 26 de octubre de 2005). Entre ellos, el art. 23 de
la Convencin de Derechos del Nio destaca para "el nio
mental o fsicamente impedido [el] disfrut[e] de una vida
plena y decente en condiciones que aseguren su dignidad, le
permitan llegar a bastarse a s mismo y faciliten la
participacin activa del nio en la comunidad" y reconoce su
derecho a "recibir cuidados especiales y alentando y
asegurando con sujecin a los recursos disponibles la
prestacin al nio que rena las condiciones requeridas y a
los responsables de su cuidado de la asistencia que se solicite
y que sea adecuada al estado del nio y a las circunstancias
de sus padres".
(CS; Gonzlez, Oscar Hiplito y otra c. Salinas, Mara Ester,
28/05/2008 - LA LEY 2008-D, 341 - Fallos: 331:1336)
vii- Declaracin de nios en sede penal. Causa que
toma estado pblico. Toda vez que la pretensin esgrimida
alude a derechos humanos reconocidos en la Constitucin
Nacional, en tratados internacionales y en la ley nacional
22.285 de radiodifusin, en razn de la naturaleza federal del
bien jurdico a tutelar, es la justicia de excepcin la que debe
conocer en la accin de amparo promovida por la presidente
del "Comit de Seguimiento y Aplicacin de los Derechos del
Nio en Argentina" debido a la omisin en la que habran
incurrido tanto la Comisin Nacional de Comunicaciones como
el Comit Federal de Radiodifusin, al no arbitrar las medidas
necesarias para salvaguardar los derechos a la intimidad e
integridad psicofsica de los nios y adolescentes que

declararon en una causa por abuso sexual y corrupcin de

menores, derechos que habran resultado lesionados por la
exposicin pblica a la que estuvieron sometidos en los
medios de comunicacin (del dictamen del Procurador Fiscal
que la Corte hace suyo).
(CS; Comit de Seguimiento y Aplicacin de los Derechos
del Nio en la Argentina; 26/08/2003 - LA LEY 2004-C, 1137;
Fallos: 326:3118)
III- Consideraciones finales:
La Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio ha
establecido un nuevo paradigma en la materia, segn el cual
el nio, considerado tal hasta los 18 aos, es sujeto pleno de
derecho.
El inters superior del Nio debe ser considerado principio
rector a la hora de adoptar medidas de toda ndole,
administrativas, legales o judiciales.
Al respecto, destacamos los siguientes principios
jurisprudenciales:
a) El inters superior del nio art. 3. 1 y 21 CDN debe
primar como factor primordial en todas las decisiones
judiciales, aun las de ndole procesal, que se tomen respecto
de los nios.
b) Ese inters es independiente conceptualmente respecto
del de cualquier otra persona.
c) La proteccin integral de los derechos del nio prevalece
sobre las cuestiones rituales.
En cuanto al rgimen penal juvenil, ley 22.278, creemos que
existe omisin legislativa, al menos en el orden nacional. No

obstante, la Constitucin y la Convencin estn por encima de

la ley, razn por la cual, los jueces debern adecuar sus
sentencias de acuerdo con el principio de jerarqua normativa,
a los fines de otorgar operatividad a las normas de mayor
rango.

Bibliografa
Bidart Campos, Germn J., "Tratado Elemental de Derecho
Constitucional Argentino", t. I- B, p. 289, Ed. Ediar, 2001.
Gelli, Mara Anglica, "El papel poltico de la Corte Suprema
en las crisis institucionales", en la obra colectiva Funcin
Poltica de la Corte Suprema, editorial Abaco, Buenos Aires,
1998, p. 94.
Solari, Nstor E.: "La niez y sus Nuevos Paradigmas", p. 13,
LA LEY, 2002.
Zanonni, Eduardo, "El patronato del estado y la reciente ley
26.061", II. del 10/11/2005, p. 1.
D'Antonio, Daniel Hugo, "Convencin sobre los Derechos del
Nio", Astrea, Buenos Aires, 2001.

La ley 26.061
Proteccin Integral de Derechos de Nias, Nios y Adolescentes
El vocablo nio, utilizado en la convencin, responde a una nocin sociolgica,
biolgica y psicolgica, pero no constituye un concepto jurdico.
La Convencin sobre los Derechos del Nio viene precedida de un prembulo
en el cual se resaltan los derechos fundamentales del hombre, la dignidad y el
valor de la persona humana.
As reconoce que la familia es el grupo fundamental de la sociedad y el medio
natural para el crecimiento y bienestar de sus miembros, en particular de los nios,
quienes para desarrollar plenamente su personalidad deben crecer en su seno.
Igualmente se considera la situacin de quienes no pueden gozar de aquel
derecho que les es inherente.
La convencin de los Derechos del Nio se sustenta primordialmente en que el
nio por su falta de madurez fsica y mental, necesita proteccin y cuidados

especiales incluso la debida proteccin legal, tanto antes como despus de su

nacimiento. La convencin consta de 54 artculos, comprendidos en tres partes.
La primera es un verdadero estatuto de sus derechos, amparando su persona y
sus intereses, resguarda al nio y tiende a asegurar su pleno desarrollo, sin
distincin de raza, color, sexo, idioma, religin, etc. Esta primera parte se refiere a
la familia y a otras instituciones parentales, a las cuales se obliga a los estados a
proteger y asistir.

Ley 13.634
Responsabilidad penal juvenil de la provincia de buenos aires:
La sociedad asigna al fenmeno de la delincuencia juvenil requiere que se
desarrollen respuestas efectivas que debern construirse sobre tres lneas de
accin de aplicacin conjunta: prevencin, medidas sancionadoras educativas e
integracin y reinsercin social de nios y jvenes infractores.
Disear una estrategia estatal de evitacin y tratamiento de la delincuencia juvenil
debera ser objetivo prioritario de la poltica criminal del Estado, por dos rdenes
de razones:
a) Afecta a una parte muy sensible de la poblacin (nios y jvenes y frecuente y
especialmente, dentro de stos, a los que pertenecen a sectores en riesgo de
exclusin social) .
b) Porque intervenir hoy, previniendo y tratando a la infraccin legal que realizan
nios y jvenes, implica reinsertarlos y prevenir la delincuencia adulta del futuro.
Segn las estadsticas ltimas, en los pases de la Comunidad Europea, la
delincuencia juvenil alcanza una media del 15 % de la delincuencia general total,
pudiendo llegar en algunos pases al 22 %.Algo similar se puede ver en los pases
ms desarrollados de Latinoamrica. Debe sealarse para un anlisis adecuado
de las cifras, tanto en Amrica como en Europa, que la llamada cifra negra de la
criminalidad, esto es , el porcentaje de hechos delictivos que no llega al
conocimiento de las agencias formales de control social, es mayor en el mbito de
la delincuencia juvenil, especialmente por el alto porcentaje de hecho leves o
irrelevantes, aunque tipificados como delito, que naturalmente no son
denunciados. Y en otros casos, porque las propias vctimas son menores de edad,
menos propensos a acudir a las instancias de denuncia formal.

Causas de la delincuencia juvenil:

La delincuencia juvenil indudablemente tiene un origen de causas mltiples y
variadas y no existe a nivel de estudios especficos sobre el tema, un consenso
general sobre ellas. Sin embargo, las evidencias demuestran la incidencia
recurrente de algunas de las mltiples variantes que influyen en el fenmeno. As,
no cabe duda de la influencia de:
a.- La pertenencia a familias desestructuradas y las dificultades que se producen
en ocasiones para conciliar vida familiar y laboral, situaciones todas en las que de
modo creciente se dan casos de desatencin y falta de lmites y control de los
hijos. Esto conduce a algunos jvenes a la bsqueda de compensacin de esas
carencias ingresando a bandas o pandillas juveniles entre cuyos componentes se
dan circunstancias de afinidad por diversos motivos (ideolgico, de procedencia
barrial, deportivo, etc.) y que se caracterizan por comportamientos transgresores.
En esos grupos tiene lugar un alto porcentaje de conductas antisociales (grafitis,
vandalismo) o directamente violentas y delictivas, cuya adopcin es requerida a
sus integrantes para validar su pertenencia, esa que busca habitualmente el
joven carenciado de referencia primaria (La familiar) vlida y positiva.
b.- La marginacin socioeconmica o pobreza que dificulta el proceso adecuado
de socializacin del nio. Esta marginacin se encuentra en mayor proporcin, en
nuestro pas y en toda Latinoamrica, en jvenes que pertenecen a familias del
cordn obrero de las grandes ciudades, muchas de ellas provenientes del interior
del pas o de inmigracin de pases limtrofes, que se instalan ilegalmente en
grandes centros urbanos, con diseos deshumanizados que favorecen la aparicin
en sus habitantes de sentimientos de angustia y agresividad.
c.- El ausentismo y fracaso escolar que lleva a la estigmatizacin o etiquetamiento
social y que, en muchos casos facilita el camino hacia comportamientos
antisociales o delictivos. El nio o joven no escolarizado, sin horizonte
ocupacional, sin posibilidades de mantenerse en su casa, adopta la calle como
espacio en el que comienza siendo vctima y luego autor de agresin social.
d.- El desempleo de mayor incidencia entre jvenes y mxime sin formacin
origina situaciones de frustracin y desesperanza que son caldo de cultivo para la
desviacin de conducta.
e.- El consumo de alcohol, que propende la realizacin de actos violentos o
imprudentes de riesgo (infracciones a la seguridad vial); el uso de drogas y
sustancias txicas que en muchos casos lleva al adicto a delinquir para
proporcionarse los medios que permitan sustentar su adiccin. Adems, bajo los
efectos del consumo de txicos o en estado de abstinencia, se reducen o eliminan
los frenos inhibitorios habituales.

f.- Los trastornos de personalidad y comportamientos, que pueden darse en forma

independiente o asociados con el factor visto anteriormente y que normalmente va
unido a otros factores sociales o ambientales. Esos trastornos conductuales hacen
que el joven viva de modo impulsivo o irreflexivo, sin motivarse en normas de
conducta socialmente aceptadas.
g.- La insuficiencia o carencia en la transmisin de valores pro sociales o cvicos:
respeto a las normas, solidaridad, generosidad, tolerancia, sentido de autocrtica,
esfuerzo, la bsqueda del trabajo bien hecho etc, que se sustituyen en la
sociedades globalizadas por valores utilitaristas como el individualismo, la
competitividad extrema, el consumo desmedido de bienes y que provoca, en
determinadas circunstancias y personalidades, el surgimiento de cierta anomia
social.
h.- La transmisin por los medios masivos de comunicacin o video juegos
destinados a nios, sin control de mayores o explicacin adecuada, de imgenes
y actitudes violentas que contribuye a fomentarles un sistema de valores en el que
la violencia sea un recurso aceptable

Ley 22.278
Rgimen Penal de la Minoridad:
Art. 1.- No es punible el menor que no haya cumplido diecisis aos de edad.
Tampoco lo es el que no haya cumplido dieciocho aos, respecto de delitos de
accin privada o reprimidos con pena privativa de la libertad que no exceda de dos
aos, con multa o con inhabilitacin.
Texto conforme a la ley 22803. Si existiere imputacin contra alguno de ellos la
autoridad judicial lo dispondr provisionalmente, proceder a la comprobacin del
delito, tomar conocimiento directo del menor, de sus padres, tutor o guardador y
ordenar los informes y peritaciones conducentes al estudio de su personalidad y
de las condiciones familiares y ambientales en que se encuentre.
En caso necesario pondr al menor en lugar adecuado para su mejor estudio
durante el tiempo indispensable.
Si de los estudios realizados resultare que el menor se haya abandonado, falto de
asistencia, en peligro material o moral, o presenta problemas de conducta, el juez
dispondr definitivamente del mismo por auto fundado, previa audiencia de los
padres, tutor o guardador.
Art. 4.- La imposicin de pena respecto del menor a que se refiere el artculo 2
estar supeditada a los siguientes requisitos:
1) Que previamente haya sido declarada su responsabilidad penal y la civil si
correspondiere, conforme a las normas procesales.
2) Que haya cumplido dieciocho aos de edad.
3) Que haya sido sometido a un perodo de tratamiento tutelar no inferior a un ao,
prorrogable en caso necesario hasta la mayora de edad.
Una vez cumplidos estos requisitos, si las modalidades del hecho, los
antecedentes del menor, el resultado del tratamiento tutelar y la impresin directa
recogida por el juez hicieren necesario aplicarle una sancin, as lo resolver,
pudiendo reducirla en la forma prevista para la tentativa.
Contrariamente, si fuese innecesario aplicarle sancin, lo absolver, en cuyo caso
podr prescindir del requisito del inciso 2.
Art. 5.- Las disposiciones relativas a la reincidencia no son aplicables al menor
que sea juzgado exclusivamente por hechos que la ley califica como delitos,
cometidos antes de cumplir los dieciocho aos de edad.
Si fuere juzgado por delito cometido despus de esa edad, las sanciones
impuestas por aquellos hechos podrn ser tenidas en cuenta, o no, a efectos de
considerarlo reincidente.

Centro de retencin Malvinas argentinas

Preguntas que se hicieron en el penal:

Cmo se sienten?
Como los tratan?
son amigos entre ustedes?
Qu esperas cuando salgan?
los vienen a visitar sus familiares?
tus padres viven?
Qu esperan que el estado haga por ustedes?
te alimentan bien ac?

Comentarios del director:

Los chicos podan pueden hacer actividades recreativas, fsicas,deportes. Tienen
una televisin. El mismo director es psiclogo, cuando llego en el ao 2006 haban
112 chicos y que hoy en dia solo hay 60. El siempre tiene la poltica de hablar con
los chicos, intentar explicarles que la palabra estaba ante todo, que no es lo
mismo un menor a un adulto o a un seor mayora de edad.
Que la gran mayora viene de departamentos de san martin, de moron, de san
Isidro, que tienen atencin medica para los que necesiten.
Que el motivo por el cual se redujo de 112 chicos a 60 era por motivos de edilicios
era para poder fijarse mas en esos chicos que 112 era un monton por que ese
lugar no estaba preparado para retener tantos chicos.

Integrantes del Grupo:

Gaston Oviedo: matricula 45390056
Sofia Belen Fernandez: matricula 46390094
Melany Florio: matricula 4470059
Denise Zubiria: matricula 45390078
Cesar Eduardo Gutierrez: matricula 45390005
Victoria Aramburu: matricula 45390074
Daniela Giselle Nogueira: matricula 45390027
Barbara Belen Soste: matricula 45390086
Maria Victoria Lopez: matricula 45390132
Nora Valdez: matricula 45390120
Damaris Ramos: matricula 45390165
Maria Evangelina Gomez: matricula 37010965
Lorena Cruz: matricula 45390044
Raul Francisco Torres: matricula 39270021
Hector Oscar Rizzuto: matricula 2200965
Brian Nahir Yapura Velazquez: matricula 45390113