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ningn caso se admitir actualizacin monetaria, indexacin por precios, variacin de cos
tos o repotenciacin de deudas, cualquiera fuere su causa, haya o no mora del deud
or
\par
Mediante el citado texto legal instaur, desde Marzo de 1991 y hasta nuestros das,
el llamado principio nominalista el cual mantiene inclume el capital de las deudas
dinerarias a lo largo del tiempo. Es que al prohibirse, mediante una norma de ev
idente orden pblico, la indexacin, actualizacin y/o repotenciacin de deudas, se ha v
edado la posibilidad de variacin del capital por el mero transcurso del tiempo. L
a solucin, claro est, no presenta problemas en tiempos en los que no existe inflac
in o la misma es marginal. Pero cuando la devaluacin progresiva de la moneda adqui
ere significacin, la norma entra en una relativa tensin con la realidad. De ordina
rio, la variable de ajuste la vlvula de escape para esta situacin pasa a ser el inte
rs.\par
Entender que el Art. 7 de la Ley 23.928 veda toda posibilidad de prever contract
ualmente la devaluacin de la moneda importara una tensin irresistible con la realid
ad econmica, lo cual ocasionara severos trastornos al dinamismo comercial, obstacu
lizara las transacciones en general y planteara interrogantes respecto de la compa
tibilidad entre tal norma y la tutela constitucional de la propiedad. Es por ell
o que la doctrina ha entendido que, lo que la norma veda, es la aplicacin de los
llamados mecanismos directos de actualizacin: Se trata de aquellos que se dirigen a
alterar, como se dijo, el capital histrico de las deudas. Se permiten, sin embar
go, los mecanismos indirectos, los cuales ms alla de los ropajes formales que empl
een tienen por objeto adecuar la deuda dineraria a los tiempos de inflacin, sin af
ectar el capital histrico. Recaen, en consecuencia, sobre el inters - que pasa a c
lasificarse como impuro. Ms adelante se profundizar en relacin a este punto.\par
Existe cierto consenso en el sentido de que la norma en estudio ha desempeado un
rol positivo en la economa general del pas. An en pocas de inflacin, pareciese ser qu
e relegar los mecanismos actualizatorios hacia el inters -al tiempo que se mantie
ne inclume el capital histrico- ha resultado til, en alguna medida, para coadyuvar
a la contencin del problema. Ello podra deberse a que los intereses encuentran en
el mercado una mayor cantidad de regulaciones y referencias (vg. tasas informada
s por el Banco Central, tasas aplicadas por disposiciones legales en el cobro de
tributos y servicios pblicos, suspensin del curso de intereses en concursos y qui
ebras, prohibicin de la usura, limitacin del anatocismo, etc.) que lo que podra apl
icarse en relacin a una variacin del rubro capital.\par
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La obligacin de dar moneda extranjera\par
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El Proyecto Original de la Comisin Redactora, en su Art. 765, estableca: Si ( ) se hu
biera estipulado dar moneda que no sea de curso legal en la Repblica, la obligacin
debe considerarse como de dar sumas de dinero. Se mantena as el sistema vigente, e
statuido desde Marzo de 1991 por el Art. 11 de la Ley 23.928 (con la excepcin de
lo dispuesto por Ley 25.561 y dems normas integrantes del plexo de emergencia eco
nmica, las que otorgaron un tratamiento especial aplicacin del C.E.R. y C.V.S., segn
corresponda a las deudas en moneda extranjera contradas con anterioridad al 06/01
/2002). Las deudas deban, conforme este proyecto, honrarse en la moneda en que fu
eron estipuladas.\par
El Poder Ejecutivo Nacional propuso y obtuvo la modificacin del segundo prrafo del A
rt. 765, estableciendo que cuando la moneda estipulada no sea de curso legal, la
obligacin debe considerarse como de dar cantidades de cosas . Esta categora que menc
iona la norma no existe en el C.C.C.N., por lo que su inclusin revela una defectu
osa tcnica legislativa. La categora ms asimilable es la de obligaciones de gnero (Art
. 762/763). \par
Contina luego el Art. 765 estableciendo que
el deudor puede liberarse dando el equi
valente en moneda de curso legal. Acto seguido, el artculo siguiente (766), establ
ece:
El deudor debe entregar la cantidad correspondiente de la especie designada. \p
ar
Frente a este escenario, la controversia doctrinal gira en torno a dos interroga
ntes:\par
1) Existe una contradiccin entre las normas contenidas en los Arts. 765 y 766 del
talla de Salvat, Galli y Llambas, cuando comentaban el antiguo Cdigo de Vlez Sarsf
ield anterior a la reforma introducida por la Ley 23.928 de Convertibilidad . Vale
recordar que, al igual que hoy en da, en esa poca la obligacin de entregar moneda e
xtranjera no se consideraba dineraria. No obstante ello, deben destacarse dos di
ferencias jurdicas fundamentales entre la legislacin de por aqul entonces y la actu
al:\par
En primer trmino, la legislacin anterior a la Ley 23.928 permita la actualizacin, la
indexacin del capital de las deudas. As, la facultad de cancelar las deudas en mo
neda de curso legal en lugar de hacerlo en la moneda extranjera convenida no imp
ortaba una afectacin severa de lo esencialmente estipulado, puesto que nada impeda
aplicar mecanismos directos para obtener un reajuste proporcional.\par
Por otro lado, no exista en ese contexto toda una serie de normas especiales las q
ue si contempla el C.C.C.N.- que disponen en numerosos casos el deber de cancela
r la obligacin en la moneda convenida, lo que va en detrimento de la idea de que
se trate de una norma que inspire todo un sistema indisponible para particulares
. Los autores que sostuvieron esta interpretacin se ajustaban al anlisis del artculo
617 del cdigo derogado, y no existan todas las normas que el Cdigo vigente contiene
respecto de contratos en moneda extranjera, por lo que no son trasladables sus
conceptos. (4)\par
En efecto, el alcance de la norma del Art. 765 C.C.C.N. resulta relativo. Ms all d
e que se lo tenga por norma supletoria o imperativa, no puede soslayarse la vige
ncia de mltiples disposiciones especiales que en determinados casos vedan la facu
ltad de cancelar la obligacin convenida en moneda extranjera con moneda de curso
legal.\par
As, no puede ejercerse la mencionada facultad en supuestos de depsito bancario (Ar
t. 1390 C.C.C.N.), prstamo bancario (Art. 1408 C.C.C.N.), descuento bancario (Art
. 1409 C.C.C.N.), mutuo (Art. 1525 C.C.C.N.), letra de cambio o pagar con clusula
de pago efectivo en moneda extranjera (Art. 44 Decreto-Ley 5965 cuya vigencia el le
gislador decidi conservar ), entre otros supuestos.\par
Resta estudiar, de todas formas, como resolver la jurisprudencia aquellos conflic
tos que seguramente se suscitarn entre acreedores que pretendan cobrar en moneda
extranjera, frente a deudores que pretendan pagar en moneda de curso legal.\par
Finalmente, vale aclarar que el anlisis hasta aqu efectuado corresponde a aquellas
obligaciones donde la moneda extranjera constituye el objeto esencial. Ello, en
virtud de que las circunstancias que rodean el negocio puntual (vg. el mercado
especfico, la existencia de un punto de conexin extranjero, etc.) llevaron a la pa
rte acreedora a esperar un pago que efectivamente se producira en dicha moneda. N
o puede, sin embargo, soslayarse la posibilidad de que la moneda extranjera se p
acte no ya por esperar realmente que el pago se efecte en tales condiciones, sino
como una suerte de clusula velada de indexacin. Si ese fuere el caso, se estara si
n dudas violentando la prohibicin contenida en los Arts. 7 y 10 de la Ley 23.928.
En este caso, las partes utilizan la divisa extranjera como moneda de cuenta, es
decir, para contar, para medir el objeto de la obligacin cuando la moneda nacion
al se devala. Se trata de una clusula de actualizacin prohibida
(5) Llegado el caso,
resultar una tarea sumamente delicada para el juzgador el estudio de las circunst
ancias que rodean cada contrato, separando aquellos casos en que la moneda extra
njera refleja una realidad negocial, de aquellos en donde configura un pacto pro
hibido de actualizacin monetaria. \par
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Breve comentario respecto de la jurisprudencia relativa a la imposibilidad del d
eudor de adquirir moneda extranjera para afrontar el pago de la obligacin\par
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Prrafo aparte merecen determinados supuestos acaecidos en los ltimos aos de vigenci
a del Cdigo de Vlez Sarsfield. Coyunturalmente, dada las restricciones cambiarias
de la poca, se han verificado casos en que la obligacin se torn de cumplimiento imp
osible para el deudor. Ello, por cuanto no exista un modo legtimo mediante el cual
ste pudiere obtener la moneda extranjera necesaria para afrontar la deuda as conv
enida. Se trata pues de un verdadero hecho del prncipe con incidencia directa sob
re el objeto de la obligacin. Frente a ello, la jurisprudencia (6) ha ensayado di
stintas soluciones, las cuales en rasgos generales coinciden en disponer que el de
udor deba obtener legtimamente toda la moneda extranjera que pudiere, para luego c
ancelar el saldo insoluto en moneda nacional, al tipo de cambio oficial. \par
Algunos autores vieron en esta jurisprudencia una suerte de germen del nuevo rgim
en al que refiere el Art. 765 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. El autor d
el presente trabajo no comparte tal criterio: En tales supuestos que son circunst
anciales, coyunturales se dispuso una solucin de equidad frente a un hecho de fuer
za mayor. No resulta ello asimilable a un cambio de rgimen general en cuanto a la
naturaleza misma de las obligaciones de entregar moneda extranjera.\par
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Intereses: segn constituyen o no una herramienta de actualizacin indirecta\par
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Conforme lo anteriormente expuesto en esta misma obra, el nico mecanismo permitid
o dentro del sistema nominalista para evitar que el mero transcurso del tiempo (
en un contexto inflacionario) lice las deudas, no es otro que el componente actua
lizatorio contenido en los intereses.\par
En efecto, siendo que el aludido sistema nominalista obsta a la variacin del capi
tal en el tiempo, la conservacin del poder adquisitivo expresado en la obligacin s
e puede realizar slo mediante sus accesorios.\par
Esta circunstancia ha dado lugar a dividir los intereses en puros e impuros.\par
Llamamos inters puro a aqul que refleja meramente el precio por el alquiler del din
ero o precio de la liquidez . Es decir, el inters puro se limita al pago que se debe
efectuar en virtud de contar con un dinero que no es propio. Segn el caso, el con
cepto puede extenderse hasta la indemnizacin que debe pagarse por no cumplir en t
iempo y forma con la obligacin de dar dinero. \par
Ahora bien, cuando en cualquiera de tales situaciones aadimos un componente actua
lizatorio, que no se relaciona ya ni con el precio debido por el uso de dinero a
jeno, ni con la indemnizacin debida por la mora, sino que se vincula a una situac
in externa de desvalorizacin monetaria, el inters se transforma en impuro. El inters
impuro puede caracterizarse como un inters puro al cual se le adiciona la tasa d
e inflacin.
no se permite la actualizacin por va directa , pero se la acepta por la d
minada via indirecta ; con lo cual, en los hechos, las deudas terminan actualizndose
pese a la prohibicin legal. Pero de otro costado se advierte tambin con razn que la
aplicacin de un frreo nominalismo de frente a la realidad denunciada deviene en in
justa para el acreedor, que ve lesionado su derecho de propiedad (7) .\par
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Segn el tipo o clase de inters\par
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Ms tradicional resulta la clasificacin de intereses segn el concepto que tienden a
cancelar. En este punto no se advierten diferencias esenciales entre el C.C.C.N.
y el anterior rgimen del Cdigo de Vlez Sarsfield, por lo que vale realizar un sintt
ico repaso:\par
Los intereses compensatorios son, como se expuso anteriormente, aquellos que se
dirigen al pago que debe realizar el deudor por el solo hecho de contar con un d
inero que no es propio. El inters compensatorio, o tambin denominado retributivo o
lucrativo, es aquel que se fija como contribucin por el disfrute de un capital aj
eno. (8) \par
Los intereses moratorios constituyen un resarcimiento de los perjuicios causados
estrictamente por la mora en el cumplimiento de la obligacin de dar dinero. Con r
elacin a la tasa aplicable, el artculo prev tres supuestos que son los siguientes:
a) la que acuerden las partes ( ) b) la dispuesta por la ley, o conocidos como "in
tereses moratorios legales" (ej. arts. 1054, 1950, 2030 y otros del Cd. Civil); y
c) en subsidio y no habiendo convenio de los intervinientes, la que determine e
l Banco Central de la Repblica. Para el primer supuesto es dable considerar la ap
licacin del principio de autonoma contractual, pues la tasa del inters surge de lo
que las partes han convenido. La ltima parte (sealada con c), indica que en subsid
io, se aplicar la tasa que "fije segn reglamentaciones el Banco Central". Esto tie
ne alguna dificultad en su interpretacin porque el Banco Central fija diferentes
tasas, y adems existen dos tipos muy difundidos y cualificados, como son la "tasa
pasiva" que se utiliza para pagarles a los depositantes ahorristas, y la "tasa
activa" que los Bancos cobran a los mutuarios. ( ) quedar como tarea de los jueces,
pero que precisaba de una definicin legal para delinear el concepto. \par
El carcter de obligacin de valor, como seguidamente se ver, resguarda al acreedor d
e los efectos de la desvalorizacin monetaria de un modo mucho ms eficaz que el mec
anismo del inters impuro al que anteriormente se hizo alusin. No es de extraar, ent
onces, que los ms diversos tipos de acreedores hayan pretendido incluir sus acree
ncias dentro de este excepcional conjunto de deudas de valor . Resultaban pues nece
sarios los parmetros legales que definieren, con claridad, cuando una obligacin po
dra considerarse de valor , como clasificacin diferente de la obligacin dineraria que
estudia en la presente obra. \par
La obligacin dineraria tiene por objeto, naturalmente, el dinero. Esto es lo que
el deudor le debe al acreedor desde la concepcin misma de la obligacin. Es, verbig
racia, el caso del precio en la compraventa, de la prima en el seguro, de las ob
ligaciones que surgen de pagars y cheques. En la obligacin de valor, por el contra
rio, el dinero ocupa un rol de mera herramienta de cuantificacin. Es que lo debid
o es un concepto que no puede medirse sino hasta su efectiva realizacin: Tal es e
l supuesto del deber de dejar indemne a quien se ha daado y perjudicado, o el deb
er de alimentar al hijo menor, o al pariente necesitado. En las primeras, el dine
ro es expresado mediante una suma determinada o determinable al momento del naci
miento de la obligacin; en las de valor, en cambio, ello no ocurre al principio,
sino a posteriori, cuando es precisa la cuantificacin .(13) \par
Como consecuencia lgica de esta diferenciacin, las obligaciones dinerarias se encu
entran captadas por el nominalismo y no pueden actualizarse ms que por el mecanis
mo del inters impuro, con todas las limitaciones que ello conlleva. En su lugar,
las obligaciones de valor se encuentran al margen del nominalismo. No se actuali
zan, por cuanto no tiene sentido cuantificarlas sino hasta el momento de su pago
.\par
As, se abonar el monto que resulte necesario pagar con el fin de por ejemplo dejar i
ndemne a la vctima, o alimentar al tutelado, toda vez que ello resulta ser el ver
dadero objeto de la obligacin. Si las obligaciones de valor se hubieren expresado
en dinero con anterioridad, resultar menester volverlas a cuantificar en oportun
idad de su cancelacin, a fin de asegurarse que la suma expresada refleje lo autnti
camente necesario para la satisfaccin del objeto debido.\par
Se ha dicho que las obligaciones de valor, una vez expresadas en dinero, se cons
tituyen en dinerarias, aplicndose a partir de dicho instante el mecanismo del int
ers. No se comparte este criterio pues, conforme lo antedicho, el objeto a satisf
acer exige la recuantificacin de este tipo particular de deuda tantas veces como
sea menester, a fin de satisfacer el objeto debido. Ello sin embargo no implica
que, de encontrarse el deudor en mora, no corresponda la aplicacin de un inters mo
ratorio y, segn el caso, punitorio hasta tanto no se satisfaga la acreencia.\par
Finalmente, no puede soslayarse la discusin relativa a la inclusin o no de los hon
orarios de los profesionales en este conjunto especialsimo de deudas de valor . Quie
nes sostienen su inclusin, entienden que ello resulta necesariamente del carcter d
e alimentarios que ostentan los honorarios. Otros en cambio, han criticado esta so
lucin por entenderla abusiva, y hasta se la ha calificado de privilegio inadmisibl
e (14) . La discusin sobre tal temtica sigue abierta. Es la opinin personal del autor
de este trabajo que, en tanto persista el padecimiento de la inflacin en la econ
oma del pas, no sern pocos los acreedores que abogarn por otorgar a sus acreencias e
ste preciado carcter de deuda de valor .\par
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NOTAS:\par
(1) Compagnucci de Caso, Rubn H. en Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Comentado. D
irectores: Julio Cesar Rivera y Graciela Medina. La Ley. Tomo III. Pg. 90.\par
(2) Danesi, Cecilia en Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Analizado, comparado y
concordado . Director: Alberto Jess Bueres. Hammurabi. Tomo I. Pg. 482.\par
(3) Ossola, Federico Alejandro en Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Comentado . Di
rector: Ricardo Luis Lorenzetti. Rubinzal-Culzoni. Tomo V. Pg. 126.\par
(4) Ossola, Federico Alejandro - Lorenzetti, Ricardo Luis. Op. Cit. Pg. 127.\par
(5) Ossola, Federico Alejandro - Lorenzetti, Ricardo Luis. Op. Cit. Pg. 130\par
(6) Vg. Fallo M.L.T. de la Sala I de la Cmara Nacional en lo Civil.\par
(7) Ossola, Federico Alejandro - Lorenzetti, Ricardo Luis. Op. Cit. Pg. 137\par
(8) Danesi, Cecilia - Bueres, Alberto Jess. Op. Cit. Pg. 483.\par
(9) Compagnucci de Caso, Rubn H.
Rivera, Julio Cesar
Medina, Graciela. Op. Cit.
Pg. 96\par
(10) Ossola, Federico Alejandro - Lorenzetti, Ricardo Luis. Op. Cit. Pg. 141\par
(11) Danesi, Cecilia - Bueres, Alberto Jess. Op. Cit. Pg. 484.\par
(12) Compagnucci de Caso, Rubn H.
Rivera, Julio Cesar
Medina, Graciela. Op. Cit.
Pg. 102\par
(13) Ossola, Federico Alejandro y Lorenzetti, Ricardo Luis. Op. Cit. Pg. 156\par
(14) Ver Sobre el ajuste por Jus a los honorarios de los abogados , nota de Eduard
o Bercoff en Diario La Capital , edicin del 04 de Noviembre de 2011.-\par
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