AMPARO AMBIENTAL Y CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

Nstor A. CAFFERATTA
------------------------------------------------------------------------SUMARIO: 1.- introduccin.- 2.- Intereses difusos.- A.- Definicin de
intereses Difusos o Derechos de Incidencia colectiva.- B.- Derechos
Pblicos Subjetivos.- 3.- El Afectado.- 4.- Legitimacin de obrar en la Ley
25.675.- 5.- El amparo ambiental.6.- Contencioso administrativo
ambiental.- 7.- Pretensiones del Contencioso Administrativo Ambiental.- 8.apndice.- A.- Jurisprudencia Ambiental.- B.- Bibliografa.1.- Introduccin
La comprensin de los fenmenos diferentes de la vida real, de
base colectiva, representados por las situaciones medio ambientales, en
cuanto a su alcance colectivo, y la importancia de los mecanismos
sustantivos y de forma establecidos por la legislacin ambiental, no se
llegan a entender si no incursionamos en el concepto de los denominados por
nuestra
doctrina
procesal
intereses
difusos,
rebautizados
por
la
Constitucin Nacional reforma de 1994, como derechos de incidencia
colectiva, que constituye la familia, dentro de los cuales se agrupan no
slo el derecho ambiental, sino tambin el derecho del usuario y del
consumidor, la libre competencia, contra la discriminacin social, entre
otros (en un catlogo abierto y flexible). Tngase presente que el derecho
ambiental, a travs de una rgimen amplio, consagrado en los artculos 41 y
43 de la Constitucin Nacional, y la Ley 25.675 General del Ambiente, tiene
por objeto la proteccin de intereses o bienes del patrimonio natural y
cultural.
Se advierte que frente a una situacin que compromete derechos de
incidencia colectiva (intereses difusos), sea por la razn que el caso
envuelve una multiplicidad de relaciones jurdicas equivalentes, o porque
existe una mera situacin de hecho comn generadora de pretensiones
jurdicas que tienen cierto grado de igualdad, semejanza, similitud, u
homogeneidad, de manera tal que se configura un objeto comn, en buena
parte nico e indivisible materia de la prestacin o del bien objeto del
goce, las demandas se multiplican, o contienen derechos masificados,
supraindividuales, que desbordan los cauces del proceso bilateral, cerrado,
de CAYO y TICIO, de base romnica, pensado para dar solucin a problemas
de la gran aldea, pero que no pueden derivar adecuadamente, esta clase de
intereses, cuando los mismos se irritan, desorbitan, colisionan con otros
intereses igualmente legtimos, o no encuentran respuesta a sus reclamos.
La problemtica ambiental se plantea en ocasiones en trminos
duros, de conflictos, exasperantes, belicosos, beligerantes, exhibiendo
caractersticas patticamente singulares y propias, por la circunstancia
que la causa de origen, y el ncleo de su determinacin, afecta o incide
sobre un haz de intereses, un enjambre de derechos, y en su caso, una
colmena de perjudicados, que en razn de la recproca interdependencia y
comunicabilidad, que existen en ello, aloja acumulativamente, al mismo
tiempo, intereses subjetivos individuales e intereses de grupo, colectivos,
en los cada uno de los integrantes de la comunidad afectada slo satisface
su inters en los lmites que puedan ser satisfechos el inters de los
dems.
Es que en estos supuestos, se ha configurado una estructura
social relacional, substractum de la relacin o situacin generadora de
Ponencia Primer Congreso de Derecho Administrativo Bonaerense, ZrateCampana, diciembre 2004 y publicada en su 1 parte, en Revista de Derecho
Ambiental, Enero / Marzo 2005, N 1, Lexis Nexis.1

derechos colectivos. El inters pblico tutelado por el derecho colectivo o

de incidencia colectiva es un inters abierto, es decir indeterminado, lo
cual no significa que no puede existir un grupo suficientemente bien
determinado de personas cuyo crculo no estuviere cerrado, al cual se le
puedan seguir uniendo otras personas en las mismas circunstancias. Lo
concreto es que todas las variables de intereses colectivos que puedan
merecer proteccin jurisdiccional, merecen dicha tutela porque el
colectivo no es una entelequia, sino la estructura reproductiva del
sistema social. Estructura reproductiva vinculada tanto al sistema
econmico, al cultural y al poltico 2
La globalizacin que se produce en los intereses de una pluralidad
de sujetos, hace que resulte una cierta objetivacin del inters, no
obstante que existan intereses individuales suficientemente determinados.
Es decir que puede haber intereses sin dueo, annimos o no. Pero en todos
los casos se trata de intereses que se hacen evidentes slo en virtud de su
globalidad y en muchos casos porque ellos no son susceptibles de ser
fraccionados.- Por ello es importante la legitimacin del afectado, como
lo hace nuestro artculo 43 de la Constitucin Nacional. El sujeto
individual, se integra a la sociedad defendiendo intereses personales, pero
al mismo tiempo consolida la solidaridad social al extender su accin de
tutela a todos aquellos que se encuentran en situaciones equivalentes.
Plenitud de la Democracia Participativa y del valor solidaridad como
lubricante agilizador del sistema socioeconmico 3
Adems ya se ha dicho, que estos procesos albergan con frecuencia
dos pretensiones en juego: 1) la supraindividual, difusa, colectiva,
grupal; 2) la individual, diferenciada, personal, patrimonial. Finalmente
deber tenerse presente tambin la naturaleza del inters en juego en la
cuestin: la legitimacin para obrar ser diferente si se trata de un
inters colectivo (que supone cierto grado de organizacin del ente
exponencial o asociacin profesional, ms o menos estable, regular,
permanente) o difuso (en el que el grupo de afectados, es inorgnico,
amorfo, fruto por lo general de una reaccin social frente a una hecho
agraviante o de peligro para un sector comunitario, no existiendo en este
supuesto, ligamen o unin previa concertada, por lo que su conformacin es
precaria, transitoria, circunstancial
u ocasional) o de intereses
individuales plurales homogneos. Lo expuesto se refleja de manera muy
clara en los requisitos que deben cumplirse para estar en condiciones de
acceder a la justicia en defensa de los denominados derechos de incidencia
colectiva.
Ms all del inters individual que muchas veces impulsa el proceso
colectivo, que puede que tenga cierto grado de singularidad, o
diferenciacin que el resto, no debemos olvidarnos que se funda
inescindiblemente, de manera indivisible, a un derecho de incidencia
colectiva, o compartido con otros o igual al de otros 4.
2.- Intereses Difusos
A.- DEFINICIN DE INTERESES DIFUSOS O DERECHOS DE INCIDENCIA COLECTIVA
Es que los derechos o intereses difusos, intereses de serie o de
sector, pluri-individuales, impersonales, transindividuales, colectivos,
supra-individuales, de categora, meta-individuales, profesionales, sin
estructura, dispersos, sin dueo o annimos, difundidos, propagados,
grupales, heterclitos, grupales, hbridos, fragmentarios, asociativos, de
2

QUIROGA LAVIE, Humberto, El amparo colectivo, p.129, Editorial Rubinzal- Culzoni, 1998.

QUIROGA LAVIE, Humberto, op. cit., p. 127.

BIDART CAMPOS, Germn, Intereses difusos, derecho a la preservacin del ambiente y derecho a
la salud y la vida, ED 154-710
4

clase, indiferenciados, de pertenencia difusa, de incidencia colectiva 5

poseen, como ya se dijo,
un alma pblica y un cuerpo privado, que
trasciende el derecho subjetivo particular y extiende el campo de la
proteccin pblica 6
En el plano de las subjetividades, el derecho de incidencia
colectiva muestra que originariamente responde a un individualismo presente
(es la idea de fraccionamiento o cuota del inters), aunque genticamente
es supraindividual para su desenvolvimiento. Tambin es colectivo el
derecho que ostenta, debindose definir las caractersticas de los grupos o
asociaciones que lo representan, ya sea determinados por un numero
prefijado de miembros y condiciones de asociacin o, en su caso, sin fijar
requisitos y con la permisividad de la representacin eventual 7
Siguiendo la doctrina brasilea e italiana, - difundida por la
Escuela Procesal de La Plata, es clsica en nuestro derecho que se entienda
por intereses difusos, los que pertenecen idnticamente a una pluralidad
de sujetos, en cuanto a integrantes de grupos, clases o categoras de
personas, ligadas en virtud de la pretensin de goce, por parte de cada una
de ellas, de una misma prerrogativa. De forma tal que la satisfaccin de
fragmento o porcin de inters que atae a cada individuo, se extiende por
naturaleza a todos; del mismo modo que la lesin a cada uno afecta
simultnea y globalmente, a los integrantes del conjunto comunitario 8.
En cambio, los intereses colectivos encuentran un punto subjetivo
de contacto que radica en las llamadas formaciones sociales o cuerpos
intermedios, porque tienen como portavoz al ente exponencial de un grupo no
ocasional, es decir, una estructura organizativa no limitada a una duracin
efmera o contingente, sino individualizable como componente sociolgico
concreto, dentro de la colectividad general. En ese sentido, los intereses
difusos
se
traducen
en
colectivos,
a
travs
de
un
proceso
de
sectorializacin y especificacin.
Veamos cmo define el autor italiano A. GIANNINI 9 los intereses
colectivos: Son aquellos que se identifican a travs de un criterio
puramente subjetivo, que es el de su portador: son tales intereses que
tienen como portador, o centro de referencia, a un ente exponencial de un
grupo no ocasional.
Esta lnea argumental influy en la jurisprudencia
del Consejo de Estado italiano. As se ha dicho que los intereses difusos
son aquellos caracterizados por la simultaneidad de su referencia subjetiva
a todo o parte de los componentes de una colectividad determinada (Consejo
de Estado, decreto 24 del 19 de octubre de 1979). Tambin se afirm que se
trata de un haz de intereses idnticos, a ttulo de coparticipacin,
referidos a sujetos diversos, que sin embargo pertenecen al mismo grupo
(Consejo de Estado, sentencia 378, del 18 de mayo de 1979).
En
Consumidor,

el derecho comparado, el Cdigo brasileo de Defensa del

Ley 8078/90 10 contiene la siguiente distincin para el

Para ampliar remitimos al fallo recado en la causa Federacin de Cooperadoras escolaresley 10.000 v. Provincia de Santa Fe, voto de Ulla, Corte Suprema de Justicia de la Provincia
de Santa Fe, JA, 1991-IV-293 (GOZANI, Osvaldo, J.A 1996-III-843, La legitimacin para obrar
y los derechos difusos, el mismo trabajo publicado en pg. 226, en Derecho Procesal en
vsperas del siglo XXI. Temas actuales, Ediar, 1997).
5

GOZANI, Osvaldo, J.A 1996-III-843, La legitimacin para obrar y los derechos difusos, el
mismo trabajo publicado en pg. 226, en Derecho Procesal en vsperas del siglo XXI. Temas
actuales, Ediar, 1997.
6

GOZAINI, Osvaldo Alfredo: El derecho de amparo, pag. 131, 2da edicin, Depalma, 1998.

STIGLITZ, Gabriel A., La responsabilidad civil:

Ed. La Ley 1984.
9 QUIROGA LAVI, Humberto: El amparo colectivo, p.
10 MORELLO, Augusto M., su obra La Tutela de los
captulo III, Del proceso individual al colectivo,
8

nuevas formas y perspectivas p. 24 y 25,

120, 1998, Editorial Rubinzal- Culzoni
Intereses Difusos en el derecho argentino,
p. 53, Librera Editora Platense, 1999.

ejercicio de la defensa colectiva: I) Intereses o derechos difusos,

transindividuales de naturaleza indivisible, de los que surgen titulares
indeterminadas y ligadas por circunstancias de hecho; II) Intereses o
derechos colectivos, los transindividuales de naturaleza indivisible de que
sea titular grupo, categora o clase de personas ligas entre s o con la
parte contraria por una relacin jurdica base; III) Intereses o derechos
individuales homogneos, as entendidos los concurrentes en origen comn.
As, en relacin a la legitimacin colectiva activa, LORENZETTI 11,
clasifica los intereses de la siguiente manera: a) inters individual; b)
inters plurindividual homogneo; c) inters transindividual colectivo, en
el que el titular del inters es el grupo y resulta legitimado; d)
intereses transindividuales difusos, que importan a la sociedad en su
conjunto o bien a una generalidad indeterminada sujetos; e) inters
pblico, en el que se legitima al Estado para la defensa de un inters
general.
En el inters individual, pluriindividual y grupal hay una relacin
directa con su titular. Este vnculo se asemeja a la misma nocin difundida
en el Derecho Privado patrimonial: disfrute sobre un bien o una cosa,
calcada sobre el modelo del dominio; hay una relacin de inmediatez. En
cambio, hay otros intereses que importan a la sociedad en su conjunto o
bien
una
generalidad
indeterminada
de
sujetos.
Estos
son
los
transindividuales generales, que pueden referirse a toda la comunidad o a
un grupo, con mayor o menor cohesin en funcin del inters ms o menos
determinado. La titularidad es difusa porque no hay un vnculo directo
entre una persona y ese tipo de inters. No hay que se le parezca al
vnculo dominial, a su inmediatez. Por esta razn,
nadie los cuida por su
propia voluntad.
Si el inters de las situaciones jurdicas tradicionales (derecho
subjetivo
e
inters
legtimo)
es
por
naturaleza
diferenciado
o
individualizado, la caracterstica propia del inters difuso es la de ser,
tambin por su naturaleza, indiferenciado, y de all que al igual que los
intereses colectivos, son considerados intereses supraindividuales 12. Se
caracterizan como aquellos que no son ya slo de uno o de varios sino
mejor, de todos los que conviven en un medio determinado y cuya suerte en
lo que concierne al enrarecimiento, destruccin, degradacin, vaciamiento o
consumo sin reposicin, angustia el conjunto en lo inmediato y en el
porvenir vital de cada uno, sobremanera el de las futuras generaciones.
Se llaman intereses difusos porque estn desparramados o compartidos
entre todos cuantos componen esa sociedad o ese grupo, porque no pertenecen
individualmente a una persona o varias, sino a todo el mismo a que esos
intereses afectan, compartidos por todos o igual al otros13. Tambin se los
denomina intereses de serie o de sector (Caravita), indiferenciados, de
grupos, intereses de masa, de categora (Lugo), difundidos o propagados.
Asimismo
profesionales,
fragmentarios
(Gozani),
supraindividuales
(Corsaniti), sin estructura (Berti), dispersos o sin dueo o annimos
(Giannini), heterclitos o desarreglados, hurfanos de casilleros
clsicos. Tambin se los denomina intereses fragmentarios, intereses de
pertenencia
difusa,
de
clase,
colectivos,
metaindividuales,
transindividuales,
intereses
debilitados
o
de
estructura
dbil,
disminuidos, ocasionalmente protegidos, asociativos, plurales homogneos o
fungibles, de categora, asociativos, impersonales, indiferenciados,
generales. Y a los intereses ecolgicos eubiticos (como los denominara
Vivanco, siendo ministro de la Suprema Corte )
LORENZETTI, Ricardo L.: Las Normas Fundamentales de Derecho Privado, p. 167-168, Editorial
Rubinzal Culzoni, 1995.
12 Corte Suprema de Justicia de la Provincia de Santa Fe, en la causa caratulada Federacin
Cooperadoras Escolares Departamento Rosario v. Provincia de Santa Fe s. recurso contencioso
administrativo sumario ley 10.000, voto del Dr. ULLA, en J.A 1991-IV-293.
13 BIDART CAMPOS, Germn J. Intereses difusos, derecho a la preservacin del
ambiente y
derecho a la salud y la vida, ED, 154- 710.
11

La pluiindividualidad que caracteriza a estos intereses requiere de

algunas precisiones: a) por un lado, la indivisibilidad de lo que es comn
a muchos no rie con la fragmentacin en situaciones jurdicas subjetivas
que, sin ser exclusivas de cada una, si son propias de cada uno en cuanto
cada uno tiene su parte en lo que interesa a varios; b) por otro lado, el
afectadono pierde su calidad de tal por el hecho de que otros o
muchos como l tambin lo sean ; c) la afectacin personal no necesita
identificarse con un dao o perjuicio que solamente recaiga sobre el
afectado, porque tal afectacin no deja de ser personal, directa o
concreta por el hecho de que resulte igual o similar a la de otros o muchos
14.
En el mismo sentido, MOSSET ITURRASPE 15, seala que el inters
colectivo ambiental es un derecho subjetivo de goce diluido entre los
miembros del conjunto. Y que en el titular del denominado inters difuso
debemos ver al titular de un derecho subjetivo, que tiene de difuso slo lo
relativo a la titularidad extendida. Lo mismo ocurre con el afectado del
artculo 43 de la Constitucin Nacional, tercer prrafo, tambin titular de
un derecho subjetivo, sean defensa de un inters propio exclusivoo de un
un inters colectivo.
El jurista carioca BARBOSA MOREIRA 16, los caracteriza por su falta
de pertenencia una persona aislada o a grupos ntidamente delimitados.
Pertenecen a una serie indeterminada de individuos de difcil o imposible
determinacin y su referencia a un bien indivisible con el que se hallaran
en una especie de comunin tipificada por el hecho de que la satisfaccin
de todos as como la lesin de uno slo, constituye, ipso facto, lesin a
la entera colectividad.
GOZANI 17, seala que Si lo primordial de los derechos difusos es
la indeterminacin, significan un PLUS de proteccin ya reconocida de
ciertas situaciones o intereses. Para concluir, siguiendo la doctrina
espaola que Los derechos difusos son preponderantemente derechos
hbridos, que poseen alma pblica y un cuerpo privado, que trasciende el
derecho subjetivo particular y extiende el campo de la proteccin pblica.
Son en definitiva intereses pluriindividuales de relevancia pblica cuya
forma ms natural y corriente de representacin es la asociativa.
De lo expuesto resulta que los intereses difusos presentan los
siguientes caracteres: a) titularidad indiferenciada son a su vez de uno y
de todos. Pertenecen a la comunidad o a un grupo amplio amorfo, o a una
serie indeterminada de individuos de difcil o imposible determinacin. b)
Se refieren a un bien indivisible, de satisfaccin y afectacin comn 18.
As se ha dicho que es caracterstico de los intereses difusos su
indivisibilidad: si son generales y no hay relacin de inmediatez en el
disfrute, no hay posibilidad de dividir su goce 19. A su vez, BUSTAMANTE
ALSINA seala como caractersticas: a) Alcance colectivo; b) Defensa comn;
c) Indiferencia en relacin a los derechos subjetivos; d) Debilidad de los
instrumentos procesales de acceso a la justicia 20.
BIDART CAMPOS, Germn J.: Manual de la Constitucin Reformada, tomo II, p. 381, Ediar,
1998. Del mismo autor El acceso a la justicia, el proceso y la legitimacin, p. 15-22, en
obra colectiva La legitimacin, homenaje al profesor Dr. Lino E. Palacio, Abeledo- Perrot,
1996.
15
MOSSET ITURRASPE, Jorge: El dao ambiental en el derecho privado, p. 163, de la obra
colectiva Dao ambiental, Tomo I, Rubinzal- Culzoni, 1999.
16 BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos: La legitimacin para la defensa de los intereses difusos en
el derecho brasileo, Revista IUS, N 34, 1983, p. 62,
17 GOZANI, Osvaldo, La legitimacin para obrar y los derechos difusos, J.A- 1996-IV-834,
18
CAFFERATTA,
Nstor
A.:
Dao
ambiental:
legitimacin.
Acciones.
Presupuestos
de
responsabilidad. Breves reflexiones, LLBA, 2000, p. 957-973.
19 LORENZETTI, Ricardo Luis: Las normas fundamentales de derecho privado, p. 167, RubinzalCulzoni, 1995.
20 BUSTAMANTE ALSINA, Jorge, Derecho Ambiental. Fundamentacin y normativa, p.
68, Editorial
Abeledo- Perrot, 1995. Sobre la caracterstica de hipojusticiabilidad o deficiente tutela
14

Advirtase que la expresin misma (con que se los identifica) slo

sirve para darnos una idea del modo como ellos se manifiestan, es decir,
dispersos en una cantidad indefinida de sujetos, pero en modo alguno
constituye una agrupacin de situaciones de igual naturaleza jurdica. Toda
vez que se presenta una situacin de este tipo en la que est involucrado
un grupo de individuos indeterminados, no vinculados entre s por una
relacin jurdica, pero que participen del mismo grado de inters respecto
de bienes de disfrute necesariamente solidario y sobre los cuales ninguno
de los integrantes del grupo pueda invocar derechos individuales, propios
exclusivos y excluyentes, estamos en presencia de un inters difuso 21.
Comprende una amplsima gama de verdaderos derechos vitales que
hacen a la calidad de vida, preservacin del medio, tutela de la fauna,
defensa de los derechos del consumidor, proteccin de bienes histricos
arqueolgicos, que no posan en el exclusivo patrimonio de una persona
singular, pues comprometen la suerte y el destino de un grupo, medio o
colectividad 22.
La doctrina considera que la Constitucin Nacional, en el artculo
43, da amparo a los intereses difusos, bajo la calificacin de derechos de
incidencia colectiva en general, legitimando al afectado, el Defensor del
Pueblo y las asociaciones que propendan a esos fines, registradas conforme
a la ley, para obrar por ante los tribunales de Justicia. La Constitucin
de la Provincia de Buenos Aires ampara el ejercicio de los derechos
constitucionales y colectivos - artculo 20 -, dentro de los cuales se
inscriben los intereses difusos.
GORDILLO seala que en rigor y como se advierte todo el nuevo
captulo segundo de nuevos derechos y garantas se refiere a derechos de
incidencia colectiva, tanto en su faz sustantiva como procesal. Por ello su
natural corolario procesal se encuentra en el artculo 43. Admitir tal tipo
de
derechos
ustantivos
importa,
por
un
mnimo
de
congruencia
interpretativa, reconocer tambin legitimacin judicial para su defensa y
ejercicio. Es la antigua doctrina de los casos Siri (Fallos, 239: 459) y
Kot (Fallos, 241: 291; LL, 92: 632). No puede sostenerse racionalmente que
exista derecho pero no exista accin.
Ahora bien, este derecho de incidencia colectiva es parte de los
nuevos derechos y garantas constitucionales, por lo que es una norma
federal de obligatoria aplicacin en el mbito provincial, al igual que lo
es la accin en defensa del susuario y del consumidor, tal como surge de
los artculo 52 y 53 de la ley de orden pblico 24.240. El nuevo Cdigo
Contencioso Administrativo de la Provincia de Buenos Aires, es compatible
con dicha solucin
En este contexto se ha sostenido que los intereses difusos se
refieren a bienes no susceptibles de apropiacin exclusiva23. As, se ha
dicho que de los nuevos derechos difusos nadie es su titular, sino todos
procesal, vase tambin, en el mismo sentido, la opinin de LOZANO - HIGUERA PINTO, Manuel,
Intereses difusos y proteccin del patrimonio cultural, en obra colectiva La Legitimacin,
homenaje al profesor doctor Lino E. Palacio, p. 413, Abeledo- Perrot, 1996.
CAPELLA, Jos Luis: Intereses difusos. Ley 10.000, 1995. Vase CAFFERATTA, Nstor Alfredo:
La legitimacin para obrar y los intereses de grupo. El emergente como legitimado para obrar
en causas ambientales, p. 56, Revista de Responsabilidad Civil y Seguros, LL, Ao II, nro IV,
junio- agosto de 2000.
21

Cmara Nacional Civil, Sala A, 03.03.88, in re EKMEDKJIAN, Miguel A. v. NEUSTADT, Bernardo

y otros, J.A, 1988-II-403.
22

Cmara Nacional Civil, Sala I, con voto de los doctores Santos CIFUENTES, FERM y QUINTANA
OJEA, el 29.4.93, en la causa BOSCH, Francisco v. Inspeccin General de Justicia, J.A, 1994I-512, con nota de Nstor P. SAGS
23

los miembros del grupo social que est en condiciones de reclamar por la
afectacin que de ellos se haga 24.
La ausencia de un ente portador de estos derechos o intereses,
afecta a la parte funcional de los mismos, es decir a su gestin, lo cual a
su vez, hace a su esencia. Por lo que resulta necesario brindarles mayor
proteccin, pues seguramente estaremos en presencia de intereses dbiles,
que carecen de capacidad para organizarse 25. En este orden de ideas,
VAZQUEZ ROSSI 26, destaca que BARBERO los engloba dentro de la categora de
derecho debilitado, no porque su fuerza sea jurdicamente menor sino
precisamente, por una menor definicin en relacin al sujeto. Tambin se ha
denominado a este tipo de tutela como inters slo ocasionalmente
protegido.
Por ltimo, otra forma de identificar a los llamados intereses
difusos es que no nacen de acuerdos, como la generalidad de las relaciones
jurdicas, lo cual no significa que sean puramente fcticos, es decir
ajenos a la normativa jurdica dispuesta a protegerlos 27.
B.- DERECHOS PBLICOS SUBJETIVOS
A su vez, la temtica de los intereses difusos est ligada con los
denominados derechos pblicos subjetivos. Seala QUIROGA LAVI 28, que el
constituyente argentino de 1860, a la hora de fundamentar el artculo 33
constitucional, de los derechos implcitos en la soberana del pueblo y de
la forma republicana de gobierno, pensaron en la sociedad como ente moral o
colectivo, ya que no hay representacin colectiva sin entidad colectiva
representada, de forma tal que los ciudadanos para estar en juicio cuando
se encuentren afectados los principios inmortales de ese ser colectivo que
se llama humanidad (pueblo), que son su propiedad y que son el resultado de
su civilizacin, como lcidamente sostuviera Bartolom Mitre, en su
alegato a favor de introducir los mencionados derechos implcitos o no
enumerados.
La teora de los derechos pblicos subjetivos tuvo su origen en la
Escuela alemana del Derecho Pblico, aunque con diferencias de matices
entre sus cultores. As la versin de GERBER y SALWEY, est imbuida de un
fuerte subjetivismo patrimonialista, en tanto que en el pensamiento de
GNEIST, prima el objetivismo. En efecto, para GERBER, que fuera el fundador
de la escuela, dichos derechos se tienen frente al Estado por parte de
cualquier individuo, sobre la base patrimonial. Para GNEIST en cambio, el
derecho pblico subjetivo es un control de legalidad jurdica pura en
abstracto, es decir como proteccin del orden jurdico objetivo y no como
proteccin patrimonial del reclamante. En esta lnea, inspirada en la
naturaleza social de la accin, se promueve la participacin grupal o
asociativa de los ciudadanos.
Por ltimo, para JELLINEK, quin sistematiz en forma orgnica
teora, los derechos pblicos subjetivos son un reflejo formal de
proteccin que a la libertad individual le dispensa la ley del Estado (y
la violacin del orden jurdico). Esta doctrina ha tenido recepcin en
jurisprudencia del Tribunal Administrativo Federal de Alemania, donde

24

la
la
de
la
se

CAPPELETTI, Mauro, O acceso dos consumidores a Justicia. Revista do Proceso, San Pablo, N
62, 1991, p. 205-220.

BUJOSA VADEL, Lorenzo M., Sobre el concepto de intereses de grupo, difusos y colectivos,
LL, 1997-F-1142.
26 VAZQUEZ ROSSI, Jorge, Apuntes para el encuadre de la problemtica jurdica de los intereses
difusos, p. 144, Rubinzal- Culzoni, 1983.
25

27

QUIROGA LAVI, Humberto: El Amparo Colectivo, p. 120, Ed. Rubinzal- Culzoni, 1998.

28

QUIROGA LAVI, Humberto: El Amparo Colectivo, p. 14 y 137, Ed. Rubinzal- Culzoni, 1998.

exige que el Derecho Pblico violado genere una subjetivacin que legitime
la accin. En ese sentido ha sostenido dicho Tribunal que el incumplimiento
por parte de la Administracin de la ley objetiva - otorgar licencias de
edificacin sin plan de urbanizacin -, no otorga accin de nulidad o
preventiva cuando el accionante no ha sufrido dao alguno, por lo que se
exige, en defensa de un derecho pblico subjetivo, que exista un derecho
adquirido.
Cabe destacar que frente al patrimonialismo subjetivista formal
alemn de JELLINEK, se levanta el
objetivismo republicano francs
de
HAURIOU. Tempranamente, en 1926, el Consejo de Estado, en Francia,
institucionaliz el recurso por exceso de poder, lo que le permiti anular
un acto de pura administracin, a despecho de los derechos adquiridos por
el particular afectado, con el nico fin de mantener las prescripciones
legislativas en materia de competencia. El recurso de exceso del poder
francs no exige la acreditacin de un derecho subjetivo patrimonial
lesionado, sino una presentacin individual que acredite el mero inters
simple. Basta la calidad de simple habitante de un municipio, para
justificar la accin. HAURIOU califica el ejercicio jurisdiccional con ese
alcance, como una va preventiva sobre la Administracin.
Mientras la doctrina alemana discuta el concepto de derecho
pblico subjetivo y la doctrina francesa hizo lo propio con el concepto de
legalidad, fue la doctrina italiana la que se esmer en distinguir el
derecho subjetivo (de competencia de los tribunales ordinarios, conforme el
rgimen italiano) del inters legtimo (de conocimiento del Consejo de
Estado), del que destac la coincidencia entre el inters de un
administrado y el inters general postulado en la ley. Adems, defini el
inters simple como aqul que surge de la violacin por parte de la
Administracin de las normas de carcter flexible que regulan el
comportamiento de los actos discrecionales. Los afectados por violacin de
estos criterios extralegales, son los titulares de los intereses simples
(ZANOBINI, ROMANO).
En Espaa, en 1956, se introdujo va legal, el recurso de
anulacin de los actos administrativos, por cualquier forma de infraccin a
la legalidad objetiva o al debido respeto a los derechos subjetivos, del
ordenamiento jurdico. El reclamante deba acreditar un inters directo
(requisito de seriedad al decir de la doctrina) en la cuestin. Pero la
polmica se abre, a partir de la postura de GARCA DE ENTERRA, en el
sentido que no hay un derecho pblico subjetivo a la observancia de la
legalidad por la Administracin, fuera de los casos en que los
administrados
sean
titulares
de
verdaderos
derechos
subjetivos
singularizados. De acuerdo a esta concepcin, slo se puede impugnar la
irregularidad que cause lesin a derechos individualizados.
Con esta introduccin histrica del desarrollo de la teora del
derecho pblico subjetivo, QUIROGA LAVI, ensaya una distincin entre los
derechos pblicos subjetivos (accin pblica) que slo protege la
observancia de la legalidad objetiva o de la regularidad de la aplicacin
de la ley, de los derechos privados subjetivos (accin civil), de impronta
patrimonialista, cuya legitimacin procesal es una cuestin de fondo, que
proviene y encuentra sustento en un derecho propio. En tarea seala el
carcter reaccional del derecho pblico subjetivo, que persigue fiscalizar
la totalidad de la legalidad administrativa. En la accin pblica no hay
intersubjetividad, no hay colisin entre sujetos. Se trata de esclarecer
posiciones, eliminar incertidumbres. As mientras la accin privada supone
pretensin. La accin pblica tiene por funcin provocar la regularidad
administrativa. Est al margen de toda confrontacin: slo trata de hacer
efectivo el inters de la sociedad.
Esta corriente doctrinaria sostiene que el punto de partida para
legitimar la accin es pertenecer a un grupo social definido para actuar en
su representacin, es decir, que basta con probar la lesin a un inters
pblico del grupo, para proteger los intereses difusos. Para esta doctrina,

no es necesario que el particular afectado, miembro de un grupo colectivo,

deba tener una afectacin econmica concreta y probada para que sea
procedente la accin de clase, en los trminos de nuestro artculo 43,
segunda parte. No cabe considerar la legitimacin del afectado como
individual, directa, exclusiva. Si un agresor contamina el ambiente, los
afectados son un gnero indeterminado e indeterminable de individuos, por
razn de su vinculacin territorial - de vecindad - o de otra naturaleza es decir que se encuentren afectados a distancia - que sufren perjuicio por
el hecho de la contaminacin. Cada afectado lo es en forma potencial, sin
perjuicio de que exista efectivamente un dao comprobado a su salud o
patrimonio. En rigor el afectado efectivo es la sociedad. Estamos en
presencia de un derecho de tercera generacin.
3.- El afectado
Por cierto, ser afectado quien de modo directo y personal es
lesionado en el disfrute de sus derechos fundamentales, reconocidos por la
por la propia Constitucin Nacional, los Tratados y las leyes; quien sufre,
en manos de la autoridad pblica o de los particulares, en forma actual o
inminente una lesin o menoscabo manifiestamente ilegal o arbitrario. Pero
tambin y aqu reside el enunciado general de la reforma -, lo ser quien
experimente tales lesiones de manera indirecta o refleja 29
Notoriamente, el afectado no es entonces el titular de un derecho
subjetivo cuya legitimacin resulta con obviedad de la primera parte del
articulo 43 cuando menciona que toda
persona puede interponer accin
expedita y rpida de amparo. Entonces volvemos al concepto de afectado
vinculndolo con cualquier persona que acredite inters razonable y
suficiente en defensa de aquellos intereses colectivos que por ello mismo
son supraindividuales 30
Se vincula con la temtica de la legitimacin para deducir accin de
amparo conforme el Artculo 43 de la Constitucin Nacional. Tal expresin
ha dado origen a diversas interpretaciones:
CORRIENTE AMPLSIMA: JIMNEZ 31, ZANNONI 32, BOTASS 33, MOSSET ITURRASPE 34,
sostienen una postura amplsima, relativa a la cuestin. Interpretan que el
afectado, es sinnimo de habitante.
MORELLO- VALLEFN, ob. cit., p. 240.
BUSTAMANTE ALSINA, Jorge, Derecho Ambiental. Fundamentacin y normativa, p. 85, AbeledoPerrot, 1995
31 JIMNEZ, Eduardo P., Derecho Constitucional Argentino, Tomo II, p. 617, Ediar, 2000,
entiende que todos los habitantes, ante una lesin en los derechos de tercera generacin,
estn habilitados para promover la accin de amparo, en los trminos que expone el artculo 43
del texto supremo. Es que atendiendo a la peculiar naturaleza de estos derechos que la CN
denomina de incidencia colectiva en general, no cabe otra interpretacin, si es que se
pretende que ellos puedan ser actuados por el habitante en el modo en que han sido concebidos.
32 ZANNONI, Eduardo: La Reforma Constitucional y la proteccin de los intereses difusos, en
Revista de Derecho Privado y comunitario N 7, p. 110, afectados, son todos los miembros de la
comunidad ante ataques, menoscabos o lesin a los intereses colectivos. Parecera que el
artculo 43 de la CN habilita la accin de amparo, que ha de erigirse en una suerte de class
action, a favor de todo aquel que demuestre la afectacin de un inters que no deja de ser
propio aunque participado con un numero ms o menos indeterminado de miembros de la
comunidad - aunque no fuese exclusivo.
33 BOTASSI, Carlos A., Derecho Administrativo Ambiental, p. 118, 127, Platense, 1997, afirma
que en definitiva la consideracin a un medio apto o a un nivel adecuado de calidad de vida
como derecho individual colectivo, como derecho difuso o inters o como derecho pblico
subjetivo, no es ms que una cuestin semntica si se instrumenta un sistema judicial de
tutela y se legitima a cualquier persona para actuar en su defensa. Adems, sostiene que nos
parece acertado el criterio amplsimo de algunos fallos otorgando legitimacin a quienes
invocaron la calidad de ciudadano, contribuyente y ser humano.
34 MOSSET ITURRASPE, Jorge: El Dao Ambiental en el Derecho Privado, p. 163, tomo I, en obra
colectiva Dao Ambiental, Rubinzal- Culzoni, 1999, sostiene que el inters colectivo es
tambin derecho subjetivo, derecho de goce diluido entre los miembros del conjunto. En el
titular del denominado inters difuso, debemos ver al titular de un derecho subjetivo, que
tiene de difuso slo lo relativo a la titularidad extendida. Lo mismo ocurre con el afectado
del artculo 43 de la CN, tercer prrafo, tambin titular de un derecho subjetivo, sea en
defensa de un inters propio exclusivo o de un inters colectivo. (...) Se trata en
29
30

CORRIENTE AMPLIA 1: BIDART CAMPOS 35, RODRIGO WALSH 36, MORELLO 37, GELLI 38 ,
ZAVALA DE GONZLEZ 39, GOZANI 40, EKMEKDJIAN 41BUSTAMANTE ALSINA 42, QUIROGA
LAVI 43- BENEDETTI- CENICACELAYA 44 SABSAY 45, ANDORNO 46, GORDILLO 47, DE
SANTIS 48, CARATTINI 49, DROM- MENEM 50, RIVAS 51, SPOTA 52, SAUX 53 TORICELLI
54, BASTERRA 55 que sostiene que con la palabra afectados se cubre la

definitiva, de una titularidad y legitimacin que le compete a todos los habitantes y no

solamente a los afectados.
35 BIDART CAMPOS, Germn J., Manual de la Constitucin Reformada, Tomo II, p. 382, ap. 24,
Ediar, 1998. del mismo autor, La legitimacin procesal activa en el prrafo segundo del
artculo 43 de la Constitucin, ED, 6 de febrero de 1996.
36 WALSH, Juan Rodrigo: El medio ambiente en la nueva Constitucin Argentina, LL Suplemento
de Derecho Ambiental FARN, ao 1, N 1, 6 de diciembre 1994.
37 MORELLO, Augusto M., El amparo despus de la reforma constitucional, Revista de derecho
Privado y Comunitario, N 7, p. 20, Rubinzal- Culzoni, 1994.
GELLI, Mara A., La silueta del amparo despus de la reforma constitucional, LL, 15 de
noviembre de 1995, suplemento, destaca la amplitud de la legitimacin, para sealar que es
obvio que el afectado en alguno de los derechos de incidencia colectiva est legitimado en
otras hiptesis. En efecto, aun sin padecer dao concreto, cuando es tocado, interesado,
concernido, vinculado por los efectos del acto u omisin lesivos.
38

ZAVALA DE GONZALEZ, Matilde: Los daos morales colectivos, en Revista Voces Jurdicas,
Gran Cuyo, 1997, Tomo 5, p. 11 y ss. apunta que los intereses a tutelar son y deben ser
concretos, ciertos y determinables, slo es difusa su titularidad. Existe un verdadero derecho
subjetivo a reclamar, a ttulo personal, la proteccin de intereses de la colectividad, porque
dicho inters es tambin propio.
40 GOZANI, Osvaldo: El derecho de amparo, p. 116, 2 edicin, Depalma, 1998. ib. dem, La
nocin del afectado, LL, 1996-D, 1004.
41
EKMEKDJIAN, Miguel A., Nuevos amparos especiales en la Constitucin Nacional y la
declaracin de inconstitucionalidad a travs del amparo, en Desafos del control de
Constitucionalidad, p. 161, Ciudad Argentina, para quien afectado sera aqulla persona que
se encuentra aquejada o molestada por una accin u omisin arbitraria, que lesionara o
amenazara los derechos o intereses mencionados en ese segundo prrafo.
42 BUSTAMANTE ALSINA, Jorge: Derecho Ambiental. Fundamentacin y normativa, p. 83, AbeledoPerrot, 1995
43 QUIROGA LAVI, Humberto: El Amparo, el hbeas data y el corpus corpus en la Reforma de la
Constitucin Nacional, p. 110, en obra colectiva: La Reforma de la Constitucin explicada
por miembros de la Comisin de Redaccin, Santa Fe buenos Aires, Rubinzal- Culzoni, 1994:
En el dictamen de la Comisin especializada de Nuevos Derechos se encontraba legitimado el
particular damnificado y no el afectado, lo cual demuestra una mayor latitud en la
interpretacin posible de esta expresin. Damnificado es quien ha sufrido un dao. Afectado es
quien no habiendo sido an daado, se encuentra en un mbito posible o potencial; caso tpico
del titular de un inters legtimo.
44 QUIROGA LAVI, Humberto- BENEDETTI, Miguel A.- CENICACELAYA, Mara de las Nieves: Derecho
constitucional Argentino, Tomo I, p. 606, Rubinzal- Culzoni, 2001, sostienen que la expresin
afectado en lugar de achicar, dilata y ampla la legitimacin tradicional. En efecto, esa
mencin a secas, sin calificacin alguna , no permite al intrprete realizar distincin alguna
que la CN no efecta y debe entenderse, entonces, comprensiva tanto del afectado directo como
del indirecto o implicado.
45 SABSAY, Daniel: El amparo como garanta para la defensa de los derechos fundamentales,
revista Jurdica del Centro de Estudiantes, N 6, Buenos Aires, junio 1996, p. 28 y ss.
46 ANDORNO, Luis O., Aspectos constitucionales de la proteccin del medio ambiente, JA, 1998IV, 930.
47 GORDILLO, Agustn, Tratado de Derecho Administrativo, tomo 2, 2 edicin, II-21, 1998,
editado por Fundacin de Derecho Administrativo, afirma que el propio afectado puede defender
tanto su propio derecho como un derecho de incidencia colectiva cuando por ejemplo, ejerce
acciones para resguardar el medio ambiente sano, conforme al artculo 41, o cuando demanda
como usuario de los servicios pblicos conforme al artculo 42: all se unen tanto el derecho
individual como el general. Vase del mismo autor: Derechos de Incidencia Colectiva, p.
280, en El Derecho Administrativo argentino, hoy, Editorial Ciencias de la Administracin
Divisin Estudios Administrativos, 1996.
48 DE SANTIS, Gustavo J., La proteccin constitucional del ambiente. La legitimacin del
artculo 43 CN despus de la reforma, LL, 23 de agosto de 1995, p. 5, entiende que la
legitimacin ha de ser reputada con amplitud, debiendo entenderse por afectado, a cualquier
persona que invoque una disfuncin relevante socialmente.
49 CARATTINI, Marcelo: El amparo en la reforma constitucional de 1994, LL, 17 de febrero de
1995, para quien el concepto de afectado es vago y, por tanto, laxo en su alcance. Abarca as
a toda persona tanto fsica como de existencia ideal- que tenga un derecho subjetivo, un
inters legtimo o inters simple
50 DROM, Roberto- MENEM, Eduardo: La Constitucin reformada, Ciudad Argentina, 1994, p. 164,
sealan que la proteccin de los intereses difusos no puede ser ilimitada, irrestricta o
indiscriminada, sino que debe existir una relacin de causalidad dada por el efecto reflejo
dela objetividad en la subjetividad; es decir, que el inters colectivo debe traducirse en
alguna afectacin, aunque fuere indirecta o refleja, respecto del accionante. Ser vecino,
usuario, radicado o turista, pero siempre deber experimentar una vinculacin por razn de
consumo, vecindad, habitabilidad, u otra equivalente o anloga.
39

legitimacin para amparar intereses difusos. Basta con acreditar un

mnimo inters razonable y suficiente con figuras similares del derecho
anglosajn, para constituirse en defensor de derechos de incidencia
colectiva56. Dentro de esta corriente se anotan quines entre otros
sostienen que el trmino afectado es una palabra indulgente, que tanto
comprende los derechos subjetivos, como los intereses legtimos y los
intereses simples (SAGES 57); que la afectacin a que refiere la
Constitucin Nacional, es indirecta o refleja, en relacin al derecho o
garanta a que se pretende proteger (GOZANI). Desde tal perspectiva acaso
no sea (demasiado pecaminosa) la extensin del alcance semntico de
afectado pudiendo calificarse al peticionario como titular de derechos
reflejo ms que indirectos; el de un ciudadano activo, participante y
comprometido con las exigencias y deberes de la complicada vida comunitaria
en las sociedades del riesgo 58
Para ello, valen las enseanzas de BIDART CAMPOS 59, que sostiene
lo siguiente: Que los intereses de pertenencia difusa son propios, no son
de cualquiera sino de uno que coparticipa. El afectado es quien
conjuntamente como muchos otros padece un perjuicio compartido. Es el cotitular de un inters comn, siendo portador de una cuota parte o porcin
subjetiva del mismo.- La indivisibilidad de lo que es comn a muchos no
rie con la fragmentacin en situaciones jurdicas subjetivas que, sin ser
exclusivas de cada uno, s son propias de cada uno en cuanto cada uno
tiene su parte en lo que interesa a varios; por otro lado, el afectado
no pierde la calidad de tal por el hecho de que otros o muchos como l
tambin lo sean; la afectacin personal no necesita identificarse con un
dao o perjuicio que solamente recaiga sobre el afectado, porque tal
afectacin no deja de ser personal, directa o concreta por el hecho de que
resulte igual o similar a la de otros o muchos 60
Tambin, cabe recordar 61 que: La dimensin colectiva del inters
ambiental es una escala indita que rompe los moldes tradicionales: es
necesario, la proteccin jurisdiccional de los intereses supraindividuales
o difusos, mediante la dilatacin de la legitimacin activa para obrar,
consagrando una expansividad horizontal, con fundamento en la proteccin de
intereses que no se radican privativa o exclusivamente en una o ms
RIVAS, Adolfo: El amparo y la nueva Constitucin del Repblica, LL. 13 de diciembre de
1994, dice que debe otorgarse al trmino afectado un sentido global comprensivo de la idea de
todo habitante.
52 SPOTA, Alberto A. Anlisis de la accin de amparo en los trminos del artculo 43 de la
CN, ED. Suplemento de Derecho Constitucional, 1995.
53 SAUX, Edgardo I., Acceso a la tutela de los derechos de incidencia colectiva dentro del
nuevo texto constitucional, Revista de Derecho Privado y Comunitario, N 7, p. 111 y ss.
54 TORICELLI, Maximiliano: Legitimacin activa en el artculo 43 de la CN, p. 47, en obra
colectiva El amparo constitucional, Depalma, 1999, dice que es indudable que slo podr
interponer esta accin aquella persona que est directamente afectada en un derecho subjetivo,
inters legtimo o inters difuso, no as en un inters simple,
55 BASTERRA, Marcela: Amparo colectivo, acciones de clase y accin popular. La legitimacin
segn el artculo 43, 2 prrafo de la CN, p. 200 y ss, en obra colectiva Garantas y
procesos constitucionales, ediciones jurdicas Cuyo, 2003
56 SCHRDER Juan c/ Estado Nacional, Cmara Nacional en lo Contencioso Administrativo, Sala
3ra, idem vecino, LL, 1994-E, 449.
57 SAGS, Nstor P., Amparo, hbeas data y corpus corpus en la reforma constitucional, LL,
1994-D, 1157.
58 MORELLO Augusto M. El afectado en el amparo, DJ 2003-3, p. 299. La de Afectado es una
posicin fronteriza, extrema y frgil, prximo a un cuadrante vecino, ms liberal y de menor
reglamentacin propia, que dibuja el rostro de la accin popular. Su concepto, amplio y
genrrosos, no obstante, se cubre, en ocasiones, de un manto huidizo e indeterminado.
59 BIDART CAMPOS, Germn J. Tratado Elemental de Derecho Constitucional Argentino, T. VI, p.
318, Ediar, 1995.
60 BIDART CAMPOS, Germn J., Manual de la Constitucin Reformada, p. 381, ap. 24, 1998,
Ediar.
61 MORELLO, Augusto M. La suerte del amparo y la accin civil pblica, Anticipo de Anales,
ao XLI, 2 poca, N 34, Academia Nacional de Derecho y ciencias Sociales, Buenos Aires,
1996, p. 7; No deja de ser reconfortante la anchura del rgimen de amparo a situaciones de
incidencia colectiva, afirma este luchador incansable por la defensa del medio ambiente, y
eminente maestro del derecho procesal, en La tutela de los intereses difusos en el derecho
argentino, p. 28, captulo II, Los nuevos legitimados. Panorama General, LEP, 1999. De la
misma obra, vase captulo V, Lo grupal y las peticiones colectivas en el derecho procesal,
p. 75 y ss.
51

personas determinadas, que envuelven una colmena de perjudicados, y su

dimensin social, y de disfrute o goce solidario, que integran intereses
propios y ajenos pero similares, de carcter vital.- La Constitucin emplea
la expresin afectado, sin ms. Ser la doctrina y los jueces lo pona de
resalto CARNELUTTI en los aos 40 quienes en su benedictina labor de
hermenutica irn puliendo sus arrugas: el afectado directo, el indirecto,
el que lo es por reflejo, por implicancia. Quin radicado en el contexto de
una situacin comn, envolvente, experimenta las amenazas y las lesiones
que otros tambin afectados ms directos y principales sufren en una
escala de mayor intensidad.
CORRIENTE RESTRINGIDA: CASSAGNE 62, BARRA 63, Beltrn GAMBIER Daniel LAGO
64 PALACIO CAEIRO 65, DANERI CONTE- GRAND 66 que asimila afectado con
el
titular de un derecho subjetivo y que por lo tanto persigue la satisfaccin
de un inters legtimo. As, en materia de legitimacin, afectado es de
acuerdo a esta corriente doctrinaria, el agraviado concreto en un derecho o
inters propio. Para quienes adhieren a esta postura, la necesidad para que
intervenga la justicia, que se plantee un caso, controversia, standing,
contiene la exigencia de otro requisito: la existencia de un dao
diferenciado, que titulariza el accionante.
Por su parte, respecto de Proyecto de Ley reglamentaria, que fuera
sancionado por el Senado de la Nacin, PALACIO ha manifestado que resulta
tambin encomiable que, en materia de legitimacin activa, se aclare que
sta slo corresponde, en el caso del primer prrafo del artculo 43 de la
CN, al afectado de manera personal y directa y, en el caso del prrafo
segundo de esa norma (relativo a los derechos de incidencia colectiva), sin
perjuicio de la actuacin del Defensor del Pueblo o de las asociaciones
autorizadas, las personas directamente afectadas, ya que el otorgamiento
del amparo con fundamento en conexiones indirectas entre el demandante y el
acto lesivo
puede conducir a la consagracin de una accin popular no
admitida en el orden jurdico vigente en la justicia nacional, al par que
favorece una indeseable multiplicacin de litigios y de eventuales
sentencias contradictorias 67
Cabe recordar que n/ jurisprudencia, registra como
relevante en la cuestin, el fallo judicial recado en
Consumidores
Libres
Cooperativa
de
Provisin
Servicios

precedente
los autos
y
Accin

CASSAGNE, Juan C., Sobre la proteccin ambiental, p. 12, Anticipo de Anales, ao XLI,
segunda poca, N 34, Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales, Buenos Aires, 1996.
b. dem, LL, 1995-E,. 1217, quien alude, al respecto, a la necesaria demostracin de un
inters razonable y suficiente por parte del demandante.
63 BARRA, Rodolfo C. La accin de amparo e la Constitucin reformada: la legitimacin para
accionar, LL, 1994-E, 1088.
64 GAMBIER, Beltrn- LAGO, Daniel: El medio ambiente y su reciente recepcin constitucional,
ED, 163-727, quines afirman que la legitimacin que acuerda a los afectados por daos
ambientales se configura cuando se lesiona el llamado mbito o crculo vital de las
personas, el cual viene determinado por una relacin de proximidad fsica, esto es, por una
vinculacin derivada de la localizacin espacial y no de pertenencia a una jurisdiccin
poltica
65 PALACIO CAEIRO, Silvia B., El amparo supraindividual y la legitimacin activa, ED, 25 de
agosto 2000, afirma que la circunstancia de poseer el afectado un derecho subjetivo no
exclusivo ni excluyente respecto a otras personas tambin afectadas, no lo libera al actor de
las exigencias de acreditar el dao directo o
potencial y el inters personal en su
reparacin, circunstancias sine qua non para conformar la legitimacin activa y el caso
concreto judicial. Por ello, concluye que para reconocer legitimacin activa del afectado es
necesario presencia del derecho subjetivo afectado o lesionado, aun cuando resulte compartido
con otros miembros de la comunidad por ser un derecho de incidencia colectiva o un inters
difuso.
66 DANERI CONTE-GRAND, Emilio J., Alcance de las sentencias dictadas en las causas promovidas
por el Defensor del Pueblo y las Asociaciones de Consumidores, p. 218, en Estudios de Derecho
Administrativo IV, Instituto de Estudios de Derecho Administrativo, 2000, Ediciones Dike Foro
de Cuyo.
67 PALACIO, Lino, La Pretensin de Amparo en el Proyecto de Ley reglamentaria sancionado por
el Senado de la Nacin,p. 11, Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales, Anticipo de
Anales, ao XL, 2 poca, N 33, Buenos Aires, 1996.
62

Comunitaria
doctrina:

c/

Estado

Nacional

68,

por

el

que

se

sent

la

siguiente

1.- La posibilidad de impugnar en sede judicial una decisin

administrativa se encuentra circunscripta a la hiptesis en las cuales el
acto administrativo ilegal produce un perjuicio efectivo. El art. 43 de la
CN no ha consagrado una suerte de accin popular que desvincule
absolutamente la ilegalidad del perjuicio. La legitimacin que el art. 86
de la CN confiere al Defensor del Pueblo no puede ser dilatada en forma tal
que permita su intervencin en defensa de la pura legalidad (del fallo de
Cmara).
2.- La Constitucin Nacional reconoce legitimacin para promover la
accin de amparo, a sujetos potencialmente diferentes de los afectados en
forma directa por el acto u omisin que, en forma actual o inminente,
lesione, restrinja o altere, con arbitrariedad e ilegalidad manifiesta
derechos o garantas reconocidos por la Constitucin, un tratado o una ley
(del fallo de Corte).
3.- Que de esa ampliacin constitucional de los sujetos a quienes
reconoce legitimacin
procesal para requerir el amparo, no se sigue la
automtica aptitud para demandar, sin examen de la existencia de cuestin
susceptible de instar el ejercicio de la jurisdiccin (del fallo de Corte).
4.- No ha sido objeto de la Reforma CN de 1994, en tal sentido, la
exigencia de que el Poder Judicial intervenga en el conocimiento y
decisin de causas(art. 116 de la Const. Nac.), con el alcance que el
tribunal reiteradamente otorg a dicha expresin. As desde antigo seal
que dichas causas son aqullas en las que se persigue en concreto la
determinacin del derecho debatido entre partes adversarias (del fallo de
Corte).
5.- Que la incorporacin de intereses generales o difusos a la
proteccin constitucional, en nada enerva la exigencia de exponer cmo
tales derechos se ven lesionados por un acto ilegtimo o por qu existe
amenaza de que ello suceda, a los efectos de viabilizar la accin de
amparo.
6.- En dicha tarea ser relevante determinar si, asumiendo la
justiciabilidad del caso, un pronunciamiento favorable al demandante podra
reparar el dao invocado, teniendo en cuenta que un dao es abstracto
cuando el demandante no puede expresar un agravio diferenciado respecto de
la situacin en que se hallan los dems ciudadanos y tampoco puede fundar
su legitimacin para accionar en el inters general en que se cumplan la
Constitucin y las leyes (del fallo de Corte).
Tradicionalmente la cuestin de la legitimacin activa frente a los
tribunales se ha resuelto fcilmente: podr reclamar un dao aqul que lo
ha sufrido. Es decir, el damnificado directo, concreto, personal,
inmediato, individual, la vctima del dao diferenciado, aqul que resulta
atacado, menoscabado en su patrimonio material o moral, en sntesis segn
el criterio ortodoxo o clsico, el titular de un derecho subjetivo.- As,
lesionado es quin reviste la titularidad de la accin reparatoria. Con la
Reforma de la Constitucin Nacional (y la introduccin del amparo
colectivo), se advierte en punto a esta cuestin, una prudente apertura
legitimatoria.
De este manera, repetimos, es doctrina consolidada del Superior
Tribunal que el nuevo articulo 43 de la Constitucin Nacional reconoce
legitimacin para promover la acciones de amparo a sujetos potencialmente
Consumidores Libres Coop. de Prov. serv. y Accin Comunit. c/ Estado Nacional, Juzg. Fed.
Cont. Admin. Nro 9, 18/7/95; Cmara Nacional Federal Contencioso Administrativo Sala I,
20.10.95, LL, 1995-E-519, con notas de GORDILLO y CASSAGNE; Corte Suprema de Justicia de la
Nacin, 7/5/98, LL, 10.6.98
68

distintos de los afectados en forma directa 69 por el acto u omisin que, en

forma actual o inminente, lesione, restrinja, altere o amenace, con
arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos o garantas reconocidos por
la Constitucin, un tratado o una ley. Pero de esa ampliacin
constitucional de los sujetos a quienes se reconoce legitimacin procesal
no se sigue la aptitud para demandar sin que exista cuestin susceptible de
instar el ejercicio de la jurisdiccin (...). De otro modo, admitir la
legitimacin en un grado que la identifique con el generalizado inters de
todos los ciudadanos en el ejercicio de los poderes del gobierno ... ...
deformara las atribuciones del Poder Judicial en sus relaciones con el
Ejecutivo y con la Legislatura y lo expondra a la imputacin de ejercer el
gobierno por medio de medidas cautelares 70
La comprobacin de que existe un caso, constituye un recaudo
bsico e ineludible, de neta raigambre constitucional, que su origen en la
divisin poderes ... As en el ejercicio de la funcin jurisdiccional
requiere que los litigantes demuestren la existencia de un perjuicio -la
afectacin de un inters jurdicamente protegido de orden personal,
particularizado, concreto y, adems, susceptible de tratamiento judicial.
Que esa tarea exige un cuidadoso estudio de las cuestiones propuestas, para
decidir si ellas se ubican dentro de las facultades otorgadas con
exclusividad a alguno de los poderes pblicos y si han sido ejercitadas
dentro de los limites que la Constitucin les impone.
Se ha sostenido que la misin mas delicada que compete al Poder
Judicial es la de saber mantenerse dentro de la rbita de su jurisdiccin,
sin menoscabar las funciones que incumben a los otros poderes o
jurisdicciones, toda vez que es el judicial el llamado por la ley para
sostener la observancia de la Constitucin Nacional, y de ah que un avance
de este poder en desmedro de las facultades de los dems revestira la
mayor gravedad para la armona y el orden publico 71
Como queda expuesto, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha
establecido desde antao que los tribunales solo ejercen potestad
jurisdiccional frente a un caso,
causa de carcter contencioso o
controversia 72, en virtud de lo dispuesto por el articulo 100 (actual
art. 116) de la Constitucin Nacional y la ley 27 73. A partir de all el
Corte Suprema de Justicia de la Nacin, P. 475. XXXIII, Prodelco vs. Poder Ejecutivo
Nacional s. amparo, 7.5.98, consid. 24 y 25, parte pertinente. L.L., 1998-C-602
69

Corte Suprema de Justicia EE.UU, Schlesinger v. Reservists Committee to Stop the War, 418
U.S. 208, especialmente pginas 222, 226, 227 1974.
70

Corte Suprema de Justicia de la Nacin, P. 475. XXXIII, Prodelco vs. Poder Ejecutivo
Nacional s. Amparo, 7.5.98, consid. 24 y 25, parte pertinente. L.L., 1998-C-602. Con
referencia de Fallos, 155:248; 311:2580. Tambin vid. del Cimero Tribunal de Justicia, P. 475.
XXXIII, Proello vs. Poder Ejecutivo Nacional s/ amparo, 7/5/98, consid. 4 a 7, inclusive.- y
causa D. 218. XXXIII, Defensor del Pueblo de la Nacin vs. Estado Nacional Poder Ejecutivo
Nacional s/ amparo ley 16.986, 7/5/98, voto de la mayora, consid. 5 a 8, inclusive.MORELLO,
Augusto
M.,
Constitucin
y
Proceso.
La
nueva
edad
de
las
garantas
jurisdiccionales, p. 274- 279, 1998, LEP.
71

MORELLO, Augusto M., p. 272, en Constitucin y proceso. La nueva edad de las garantas
jurisdiccionales, LEP, 1998. La configuracin de la presencia de un caso que pueda ser
resuelto por el Poder Judicial exige: a) actividad que afecte un inters legtimo; b. Que el
grado de afectacin sea suficientemente directo (concepto jurdico indeterminado); y c) que
aquella actividad tenga concrecin bastante (controversia actual y real). Inversamente, y con
nitidez: existe causa (o caso) si la peticin excede el carcter simplemente consultivo y no
importa una indagacin meramente especulativa sino que corresponde a una controversia que
busca prevenir los efectos de un acto en ciernes al que s ele atribuye ilegitimidad y lesin a
normas constitucionales. La corte y se corrobora en su mayor nfasis- in re Rodrguez,
Jorge (17/12/97) resalta la necesidad de que en cada situacin en que se impugnan actos de
otros poderes se deba examinar de manera previa y con rigor la existencia de un caso
contencioso en el sentido del artculo 2 de la ley 27.
73 Adla, 1852-1880, 354.
72

Tribunal comenz a delinear el alcance del concepto de causa judicial como

presupuesto habilitante de la jurisdiccin de los magistrados 74
As ha dicho la Corte, de acuerdo a jurisprudencia reiterada y
concordante, que para que exista controversia deben estar presentes los
siguientes requisitos de orden publico, a saber: 1) titularidad de un
derecho subjetivo, que interpreta como un inters concreto, inmediato y
sustancial; 2) acto u omisin ilegitimo; y 3) dao o perjuicio
diferenciado. En sntesis, la Corte Suprema ha exigido: a) la existencia de
un caso contencioso, esto es la controversia entre partes que afirmen u
contradigan derechos subjetivos, provocando parte legitima; b) la
inexistencia de una cuestin abstracta, por carecer el que promueve la
accin de inters econmico o jurdico; y por ultimo, c) el agravio alegado
debe recaer sobre el peticionante y no sobre terceros 75
Sin embargo, en los ltimos pronunciamientos se observa que la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin, estableci interpretaciones tendientes a
consolidar la apertura legitimatoria, diversificando sustancialmente el
criterio.
In re AGUEERA v/ Provincia de Buenos Aires s/ Accin meramente
declarativa 76, se decidi que entre los sujetos a los que el art. 43 C.N.
otorga la legitimacin activa, se encuentran las asociaciones que propendan
a proteger derechos de incidencia colectiva registradas conforme a la ley,
para habilitar la accin de inconstitucionalidad de una Asociacin
Asociacin de Grandes Usuarios de energa Elctrica de la Repblica
Argentina, contra la Provincia de Buenos Aires y el Ente Provincial
Regulador Energtico, de dos decretos leyes y de un decreto de la provincia
de gravamen impositivo.
Del mismo modo, en la causa Asociacin Benghalensis y otros c.
Ministerio de Salud s. amparo 77, varias asociaciones promovieron accin de
amparo a fin de que se obligase al Estado nacional a cumplir con la
asistencia, tratamiento y rehabilitacin de los enfermos de sida a travs
del suministro de medicamentos, tal como lo estableca la ley 23.798 (Adla
1990-D-3627). En primera instancia se hizo lugar al amparo sentencia que
luego fuera confirmada en segunda instancia.
BALBIN, Carlos Francisco, Sobre la legitimacin en el proceso de amparo, en LL, 11 de
abril de 2001.
74

Corte Suprema de Justicia de la Nacin, Rodriguez, Jorge c. Nieva Alejandro y otros c.

Poder Ejecutivo Nacional, sentencia del 17 diciembre 1997, L.L, 1997-E-884. La Corte, ha
fijado posturas restrictivas en materia de legitimacin para obrar que reitera In re
Consumidores Libres Coop. Ltda de Provisin de Servicios de Accin Comunitaria , sentencia
del 7 de mayo de 1998, L.L, 1998-C-602. In re Prodelco c. Poder Ejecutivo Nacional,
sentencia del 7 de mayo 1998, L.L., 1998-C-602 - en las que se afirma que: 1) El ejercicio de
la funcin jurisdiccional requiere que los litigantes demuestren la existencia de un perjuicio
- la afectacin de un inters jurdicamente protegido -, de orden personal, particularizado,
concreto, y susceptible de tratamiento judicial; 2) La incorporacin de intereses generales o
difusos de proteccin constitucional en nada enerva la exigencia de exponer como tales
derechos se ven lesionados por acto ilegitimo o por que existe seria amenaza de que ello
suceda, a los efectos de viabilizar la accin de amparo. 3) Los accionantes deben demostrar
que la norma impugnada, les causa un perjuicio directo, real y concreto - actual o en ciernes
- , que transforme la cuestin en justiciable.
75

in re AGUEERA v/ Provincia de Buenos Aires s/ Accin meramente declarativa, Corte Suprema

de Justicia de la Nacin, 22/4/97, Fallos, 320: 691, L.L.1997-C-322,
Suplemento de Derecho
Administrativo, con nota de Agustn; Ver asimismo L.L., ejemplar del 8/9/97, Suplemento de
Derecho Constitucional, con nota de TORICELLI, Maximiliano.
76

In re Asociacin Benghalensis y otra c/ Estado Nacional, Corte Suprema de Justicia de la

Nacin, 1/6/00, con nota de TORICELLI, Maximiliano, Los alcances del artculo 43, prr. 2.
La consolidacin de la buena doctrina, La Ley Splemento de Derecho constitucional del
13/3/01.
77

Adhiriendo al dictamen del Procurador General, la Corte sostuvo que

las asociaciones que haban interpuesto la accin de amparo estaban
legitimadas para accionar frente a omisiones del Estado, toda vez que
fundan su legitimacin no solo en el inters difuso que se cumplan la
Constitucin y las leyes, sino en su carcter de titulares de un derecho de
incidencia colectiva a la proteccin de la salud ... adems del que les
asiste para accionar para el cumplimiento de una de las finalidades de su
creacin que, en el caso, es la de lucha contra el sida .
La mayora del Tribunal expres que si bien se haba sostenido en
anteriores pronunciamientos -con cita del caso Consumidores Libres- que
la incorporacin de intereses generales o difusos a la proteccin
constitucional no desnaturalizaba la exigencia de exponer la lesin que los
mismos sufran en virtud de un acto ilegitimo o la seria amenaza de que
ello sucediera, en el caso se configuraba una causa o controversia en los
trminos del articulo 116 de la Constitucin Nacional y del art. 2 de la
ley 27 que suscitaba el ejercicio de la jurisdiccin porque exista un
perjuicio concreto por la falta de provisin de los reactivos o
medicamentos, diferenciado de la situacin
en que se hallan las dems
personas
El criterio, seala TORICELLI 78 es confirmado cuando se quiere
negar la entrega de medicamentos a pacientes que padece esclerosis
mltiples declarndose la nulidad de la resolucin 1/01 del Ministerio de
Salud. La Corte hace suyo los argumentos del procurador general, quien
remite a la jurisprudencia sentada en Asociacin Benghalensie, agregando
que el reconocimiento de legitimacin est presente en la causa dado que la
Asociaci Civil de Esclerosis Mltiple de Salta funda su legitimacin para
accionar en su carcter de titular de un derecho de incidencia colectiva a
la proteccin a la salud en el caso, la defensa de los derechos de las
personas con esclerosis mtliples como parte del objeto de la asociacin 79
En esa misma linea se inscribe la decisin de la Cmara Nacional
Electoral del 10.2.2000 en el caso Mignone que reconoci legitimacin al
CELS para entablar el amparo colectivo en favor de todos los procesados
privados de la libertad y el derecho a sufragar 80 A su turno, el Tribunal
cimero, admiti el amparo que Emilio mignone, en su condicin de
representante del Centro de Estudios Legales y sociales, haba interpuesto
a los fines de obtener la declaracin de inconstitucionalidad del artculo
3, inc. D) del Cdigo Electoral Nacional, ent anto exclua de votar a los
detenidos por orden de juez competente, mientras no recuperen su libertad.
En este caso en particular, la corte concedi legitimacin, pero no la bas
en el prrafo 2 del artculo 43 de la CN, sino en el 4, encuadrando el
caso en el corpus corpus, en lugar del amparo promovido.
Por ltimo en especial importancia reviste para nuestra disciplina
la resolucin de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin del 13 de julio
de 2004, Asociacin de Superficiarios81 de la Patagoniac/Yacimiento
Petrolfero Fiscales y otros, en virtud de la cual legitima de obrar a una
TORICELLI, Maximiliano: Las legitimaciones especiales en el artculo 43 de la CN, ED,
18/11/2004, p. 15.
79
Corte Suprema de Justicia de la Nacin, Asociacin de Esclerosis Mltiples de Salta
c/Ministerio de Salud ED Serie especial del Derecho Administrativo, 31-5-2004; idem LL,
Suplemento de Derecho Constitucional 24-5-04. En otro novedoso precedente La Corte reconoci
legitimacin procesal de un Sindicato, en el entendimiento en que ste representa los
intereses individuales y colectivos de los trabajadores frente al Estado y los empleadores,
Corte Suprema de la Nacin 4-7-03, Sindicato Argentino de Docente particulares SADOP c/Poderes
Ejecutivo Nacional, LL 2003-F-770.El fallo mereci un elogioso comentario de Juan Pablo Capn
Fila.
80 QUIROGA LAVIE, Humberto- BENEDETTI, Miguel- CENICACELAYA, Maria de las Nieves: Derecho
Constitucional Argentino, Rubinzal -Culzoni Editores, 2001.
81 Publicado originariamente en LL,
13-10-04, pag. 8 ss. Idem
Morello Augusto-Cafferatta,
Nstor Visin procesal de Cuestiones Ambientales, pag. 297, Rubinzal Culzoni, Noviembre de
2004. En Revista de Derecho Ambiental, LexisNexis-Instituto el Derecho por un planeta verde,
con notas de Morello Augusto M- Cafferatta, Nstor A., Las medidas cautelares hoy.
Y
Lugones Narciso Juan , Una ventana que abre la Corte Suprema para el ambientalismo argentino
78

ONG ambientalista, que inicia una accin por recomposicin integral por los
daos
colectivos
ambientales
causados
por
la
actividad
de
las
concesionarias
de
la
explotacin
y
exploracin
de
las
reas
hidrocarburferas de la cuenca neuquina.

A su turno Carlos BALBN ensea 82 que las asociaciones intermedias

no deben necesariamente revestir el carcter de titulares de un derecho
subjetivo actual o potencial, sino que resulta suficiente que entre sus
fines, propendan a la proteccin de los derechos de incidencia colectiva
del caso, siempre que aleguen y prueben un dao cierto o eventual con
relacin a un inters publico de una clase, esto es, un grupo determinado o
determinable de personas y consecuentemente la decisin judicial tendr
efectos absolutos
La proteccin comprende los derechos de incidencia colectiva expresin que dio a luz el constituyente pero desde antes la doctrina
defenda bajo el ropaje de otros conceptos (intereses difusos o colectivos,
etc.)- formula conciliadora que no puede encerrarse en los trminos de una
definicin y que, naturalmente, descansa en la dimensin social de la
afectacin respecto de la cual se reclama tutela, superando as el
conflicto meramente individual.
El operador jurdico, advierte el
corrimiento, por un lado y el ensanchamiento por el otro, del elenco de las
libertades o derechos fundamentales. De los derechos del individuo o de la
persona a los derechos de la sociedad como tal 83 Asi se ha dicho que en la
Constitucin Reformada se protege ahora no solo al individuo sino tambin
al grupo, a la colectividad, al ncleo social. Se protegen los intereses
colectivos: es decir, los que el ciudadano tiene en cuanto miembro de una
comunidad 84
La nica limitacin que exhibe el art. 43 CN respecto de las
asociaciones es la relativa a sus fines u objeto, poniendo en cabeza del
legislador lo relativo a las formas de organizacin. Va de suyo que no se
ha limitado a la asociacion civil, pues la prevision amplia del texto
constitucional no acota modalidad organizativa alguna (C. Nac Cont. Adm.
Fed. Sala 1ra, 17.7.97, Consumidores Libres Coop. Ltda de Prev. de Acc.
Com. v. Estado Nac.).
En doctrina, se destaca que la norma las habilita con la
condicin de que estn registradas conforme a la ley, pero mientras a falta
de ley no estn registradas, damos por cierto que basta que existan con
alguna formalidad asociativa de la que surjan sus fines para que su
legitimacin les sea reconocida judicialmente 85
Tambin se ha dicho que las asociaciones con personera jurdica
que acrediten trayectoria en la defensa de los derechos de incidencia
colectiva pueden articular la accin de amparo aun cuando no se haya
dictado la ley a que alude el art. 43, a cuyo fin es aplicable la doctrina
sentada por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en el caso

82

BALBIN, Carlos Francisco: Sobre la legitimacin en el proceso de amparo , LL, 11.4.01.

MORELLO, Augusto-VALLEFIN, Carlos: El amparo. Regimen procesal, cap. XVII. El Amparo

Colectivo, pags. 283, 4ta edicion, Libreria Editora Platense, 2000.
83

DROMI, Roberto- MENEM, Eduardo: La Constitucin

concordada , pag. 164, Ed. Ciudad Argentina, 1994.
84

Reformada.

Comentada,

interpretada

BIDART CAMPOS, German: Manual de la Constitucin Reformada, pag. 383, Tomo II, Ediar,
1998.
85

Rodriguez, Jorge en: Nieva Alejandro y otros c. Poder Ejecutivo Nacional,

17.12.97, que avala la legitimacin de las asociaciones aun en el caso de
que no se haya dictado la ley prevista por la Constitucin, toda vez que se
recuerda la Corte afirm que el contralor de los decretos de necesidad y
urgencia que la Constitucin asigna al Congreso, no est subordinado en su
operatividad a la sancin de una ley especial que reglamente la Comisin
Bilateral, porque de lo contrario la mera omisin legislativa importara
privar sine die al presidente de una facultad conferida por el
constituyente. Este argumento es vlido para la legitimacin de las
asociaciones.
El art. 43 no se encuentra subordinado en su operatividad a la
sancin de la ley que prev la ultima parte del segundo prrafo del art.
43, ya que de lo contrario, la mera omisin legislativa , como afirm el
tribunal, importara privar sine die a estas asociaciones de una
facultad que les ha conferido en forma expresa el constituyente 86
Por lo dems, calificada doctrina 87 se inclinan por la directa
operatividad en tanto la legitimacin surja de sus fines. Concordantemente,
MORELLO 88 afirma que La circunstancia de la falta de reglamentacin del
amparo constitucional no le resta potencialidad virtual a este fenomenal
instrumento jurdico de proteccin de derechos y garantas
bsicos y
fundamentales del ser humano; importar puntualizar que todas las garantas
del art. 20 de la Constitucin Provincial son operativas, acorde con la
idea troncal del acceso a la Jurisdiccin 89
90
En
el
mismo
sentido
GORDILLO
dice
que
El
principio
constitucional, como lo tiene interpretado la Corte desde Siri y Kot, es
que las garantas constitucionales son directamente operativas y el
juezgador debe suplir las omisiones del legislador. Como tambin lo sostuvo
la Corte in Ekmekdjina (Fallos, 308: 647; ED, 148: 338).- Asimismo se dijo
que su operatividad surge, como lo afirma la CMARA CIVIL Y COMERCIAL DE
SAN ISIDRO 91, de la propia Constitucin Nacional, que los protege, avala,
afianza 92

4.- Legitimacin de obrar en la Ley 25.675

Cabe, pues, definir a la legitimacin para obrar o procesal, como
aquel requisito en cuya virtud debe mediar una coincidencia entre las
personas que efectivamente actuan en el proceso y las personas a las cuales

86

COLAUTTI, Carlos: Incgnitas de la accin de amparo en el Reforma Constitucional, en L.L,

ejemplar 29.12.98.
BIDART CAMPOS, Germn: Tratado Elemental de Derecho Constitucional, T. IV, ps. 319 y 320;
SPISSO, Rodolfo: tutela Judicial efectiva en materia tributaria, p. 167,
88 MORELLO, Augusto Mario Estudio de Derecho Procesal. Nuevas demanda. Nuevas respuestas,
T2, La ciudad de La Plata y su contribucin a las Instituciones Jurdicas, Cap. XLIII, pag.
693, Lib. Edit. Platense, 1998.
89 SPOTA, Alberto Antonio, Anlisis de la accin de amparo en los trminos del artculo 43 de
la Constitucin Nacional, E.D, Suplemento de Derecho Constitucional, ejemplar del 29.5.95,
sostiene que lo constitucional procesal no admite ni requiere para su aplicabilidad de
reglamentacin por los poderes constitudos.
87

GORDILLO, Agustn: op. cit., II- 20.

in re Fundacin Pro-Tigre c. Municipalidad de Tigre s. amparo , voto de la Dra MEDINA,
Graciela, J.A, 1999-I-278.92
RIVAS, Adolfo A., Vigencia Constitucional y derogacin de la ley 16.986, J.A, ejemplar Nro
6001, del 4/9/96, que dice que no puede caber discusin acerca de la operatividad del art. 43
C.N; idem. Pautas para el nuevo amparo Constitucional, E.D, Suplemento de Derecho
Constitucional, 29.5.95. XVIII CONGRESO NACIONAL SOBRE DERECHO PROCESAL, Santa Fe, julio de
1995. Conclusiones panel integrado por Germn Bidart Campos, Ivn Cullen, Humberto Quiroga
Lavi, Alberto Spota.
90
91

la ley habilita especialmente para pretender (legitimacin activa) y para

contradecir (legitimacin pasiva) respecto de la materia sobre la cual el
proceso versa .- La pauta a la cual es menester atenerse, como principio, a
fin de determinar en cada caso la existencia de legitimacin procesal, esta
dada por la titularidad, activa o pasiva, de la relacin juridica
sustancial controvertida en el proceso93.
Desde otro punto de vista, es la aptitud de un sujeto o de una
pluralidad de sujetos para postular proveimientos en determinado proceso,
procedimiento, tramos o aspectos de los mismos 94
Es de sealar que la puerta de acceso a la justicia se hace ms
flexible mediante el sucesivo ensanchamiento de un concepto sustancialprocesal de decisiva importancia: el de la legitimacin de obrar.
Hemos dicho que en tanto la legitimacin no es si no la idoneidad
de la persona para actuar en juicio inferida de su posicin respecto al
litigio 95 va de suyo que la interpretacin debe ser a favor del
reconocimiento de una aptitud suficientemente amplia, que es lo que
posibilita el ejercicio pleno de su derecho a la jurisdiccin. La ndole
del derecho, o en mayor rigor el inters, la posicin en que se inserte
la propia legitimacin en el supuesto especfico, el plafn excluyente o
principal de otros legitimados, la naturaleza ms circunscripta o residual
del campo en que acta la defensa de ese derecho o inters, condicionan y
delimitan la rbita de la legitimacin, que ser, por consiguiente, ms
plena, o contrariamente, acotada en el titular que la hace valer 96
En general ,la aptitud para demandar, coincide con la titularidad
del sujeto subjetivo circunstancial (legitimacin normal).- Sin embargo
cuando la controversia se refiere a derechos pblicos subjetivos o tambin
en determinados circunstancias derechos subjetivos privados, puede ocurrir
que, excepcionalmente, se verifique aquella atribucin del derecho y de la
legitimacin a personas diversas (legitimacin anmala). Esto puede suceder
por ejemplo, cuando la relacin jurdica sustancial tenga lugar no entre
dos slos sujetos, sino entre una pluralidad de sujetos 97
Pero el tema de legitimacin ha adquirido una nueva dimensin a
partir de la categora de intereses difusos, de las llamadas acciones de
clases, de la defensa de los derechos de incidencia colectiva.
Tradicionalmente el proceso civil, o como es del caso constitucional, fue
entendido como un medio para la solucin de conflictos entre dos partes.
Los derechos de un grupo determinado del pblico o de un sector social no
haban sido tomados en cuenta98 Desde la segunda mitad del siglo pasado, se
ha comenzado a advertir la necesidad de proteger los intereses propios de
un grupo de personas indeterminadas (o colectivos, de categora) y de dar
legitimacin a los integrantes de esos grupos, organizados o no, o al
Ministerio Pblico, para demandar en defensa de esos intereses.
Hemos sealado que la legitimacin se erige en la causa y al mismo
tiempo efecto de formidables mudanzas y en el verdadero conquistador de
nuevas fronteras. Que nos parece sin hesitacin, corresponde acordarle
primaca o liderazgo por su trascendencia en los lmites de la apertura. Es
PALACIO, Lino, Derecho Procesal Civil, T. I, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1975, pags.
406, 407
94 PEYRANO, Jorge W., Legitimaciones atpicas, pag. 83, obra colectiva
La Legitimacin,
Homenaje al profesor Doctor Lino Enrique Palacio, Abeledo-Perrot, 1996.
95 CARNELUTTI, Francesco, Sistema, trad. Sentis Melendo, T. I, Uteha, Bs. As., 1994, p. 25.
96
(MORELLO, Augusto M., La Tutela de los Intereses Difusos en el derecho argentino, pags.
25, 26, Libreria Editora Platense, 1999).
93

ARAZI, Roland, La legitimacin como elemento de la accin, pg. 26, en obra colectiva La
Legitimacin. homenaje al profesor Lino Enrique Palacio , Abeledo- Perrot, 1996
97

CAPPELLETTI, Mauro y GARTH, Bryan, El acceso a la Justicia, trad. S. Amaral, Colegio de

Abogados de La Plata, 1983.
98

que, merced a su impronta poltica, la legitimacin se ha visto llevada a

un protagonismo indiscutible y de estimulantes consecuencias superadoras de
lo que demostr ser insuficiente. La legitimacin acta como una cua
profunda y expansiva, que se emancipa de desgastantes e infructuosas
fidelidades al sistema, a la escuela.
La evolucin de la jurisprudencia ha sido progresamente amplia, y ya
puede hoy sostenerse, como lo ha resumido la Sala IV in re Youssefian
(7.XI.97, LL SJBA, 24.XI.97), que en ltima instancia la legitimacin (se
remite) a un punto de derecho sustancial (en la medida en que negar
legitimacin equivale a negar el derecho)99.
En sntesis, la poca exige: Ms legitimaciones frente a nuevos
derechos, diferentes conflictos, ya afinadas formas del trmite judicial
palpitan en el seno de las sociedades presentes. De esta forma, - y por
esta razn -, la legitimacin por derecho propio- se levanta ante las
tierras a conquistar a la vanguardia de la renovada etapa inmediata 100.
Y bien, es a partir de la ley 25.675 General del Ambiente (Boletn
Oficial de fecha 28/11/2002), que nuestro rgimen jurdico estatuye un
sistema de acceso amplio a la justicia, toda vez que legitima para obrar
activamente, en ejercicio de la accin de recomposicin ambiental a cinco
sujetos claramente diferenciados: 1) el afectado; 2) el Defensor del
Pueblo; 3) las asociaciones no gubernamentales de defensa ambiental, 4)
persona directamente damnificada; 5) el Estado Nacional, provincial o
municipal. Este ltimo101, debe tener legitimacin toda vez que representa
a la comunidad polticamente organizada, tal como lo reconoce la ley
federal brasilea 7347.
Una explicacin general de este fenmeno, radica en la explosin de
las garantas raudamente les hace ganar nuevos espacios porque a la
aparicin de nuevos derechos se agrega un enorme desarrollo de las
legitimaciones, de sujetos titulares de especficos centros de inters
suficientes para gozar de la tutela diversificada propia y bastante del
derecho. Las direcciones son mltiples y el cuadro horizonal de sus
vectores por dems incitantes 102.
En efecto el Articulo 30, de dicho dispositivo legal, establece que:
Producido el dao ambiental colectivo, tendrn legitimacin para obtener
la recomposicin del ambiente daado, el afectado, el defensor del pueblo y
las asociaciones no gubernamentales de defensa ambiental, conforme lo prev
el artculo 43 de la Constitucin Nacional, y el estado nacional,
provincial o municipal; asimismo, quedar legitimado para la accin de
recomposicin o de indemnizacin pertinente, la persona directamente
damnificada
por
el
hecho
daoso
acaecido
en
su
jurisdiccin.
Deducida demanda de dao ambiental colectivo por alguno de los titulares
sealados, no podrn interponerla los restantes, lo que no obsta a su
derecho a intervenir como terceros. Sin perjuicio de lo indicado
precedentemente toda persona podr solicitar, mediante accin de amparo, la
cesacin de actividades generadoras de dao ambiental colectivo.
La Asociacin legitimada, llamada ente exponencial por parte de
la doctrina italiana, es un ente organizado de manera permanente,
preestablecida, portador de intereses colectivos, de clase, grupo, o sector
comunitario, ejerce en el caso - segn una parte de la doctrina
una representacin legal sui generis, una suerte de sustitucin
procesal pues lo que se hace es ejercitar un derecho ajeno, aunque a

99

GORDILLO, Agustn, op. cit., II- 22

MORELLO, Augusto M., La tutela de los intereses difusos en el derecho argentino, p. 35,
LEP, 1999.101 MAIZTEGUI, , Cristina Dao Ambiental: una hipoteca al futuro, JA, 2002-III, 980.
102 MORELLO, Augusto M., p. 80 en Constitucin y proceso. La nueva edad de las garantas
constitucionales, LEP, 1998.
100

nombre e inters
necesario 104

propio

103,constituye

por

fin

un

litisconsorte

cuasi

Puede ser que se la considere una legitimacin extraordinaria,

legitimacin especial, un sustituto
procesal, un representante no
convencional etc.- Pero no resulta demasiado importante obtener una
respuesta final, pues, en definitiva existen condiciones para operar una
transformacin institucional en el amparo, que ampliando el perfil de la
legitimacin procesal ad causam,
permite el nacimiento del juicio
constitucional en tutela de intereses superiores amparados entre otras
disposiciones fundamentales, por los arts. 33 y 43 de la norma bsica del
Estado.
Para
adoptar
un
temperamento
podemos
catalogarlos
como
legitimaciones por categora, en las que la posibilidad de establecer un
litisconsorcio necesario es plenamente posible 105
Para Agustn GORDILLO, debe admitirse la accin representada por
asociaciones gremiales, profesionales, industriales, etc. contra actos que
afectan a sus miembros o asociados: all la asociacin acta por un inters
legtimo y hasta un derecho subjetivo. Cuando la Asociacin se presenta
para defender derechos del tipo de los que son parte de ella como socios,
pero no necesariamente lo son, entonces estamos en presencia de un derecho
de incidencia colectiva. Se requiere en estos casos -inters legtimo- que
la decisin atacada concierna al conjunto de los miembros adherentes a la
asociacin, y si ella afecta slo a uno de los miembros, o a una parte de
ellos, no habra en principio inters legtimo por parte de la asociacin
para recurrir contra dichos actos 106
Negar inters a las asociaciones es exigir que sus asociados se
presenten individualmente, con lo cual se desembocar en definitiva en una
multiplicidad de recursos que debern luego ser acumulados de oficio por la
administracin, llegndose as en definitiva a un resultado similar, aunque
ms costoso y complicado, que el que se hubiera obtenido de haberse
admitido la presentacin de la asociacin misma. Es el mismo drama que
aqueja a la justicia y que sta tampoco ha atinado a resolver aun.
Por ultimo, la jurisprudencia es incongruente con un restringido
concepto de inters personal y directo. Si lo tomamos en sentido estricto,
resultara que las asociaciones solo tendran inters cuando se trata de
cuestiones que las afectaran a ellas directamente, en cuanto asociaciones;
pues bien, dado que dichas asociaciones gremiales se constituyen casi
siempre para la defensa de los intereses de los asociados, es obvio que
afectarlos a stos, es afectar tambin, al mismo tiempo, el inters directo
y personal de la sociedad y negarle inters en la impugnacin de las
medidas ilegitimas que afectan a sus asociados es negarle en buena parte su
misma razn de ser 107
Se seala que la prctica administrativa argentina con todo no
haba recibido hasta el presente esta aplicacin del principio, y as es
como se haba negado inters a dicho tipo de agrupaciones o asociaciones,
incluso cuando el acto afectaba a la totalidad de sus miembros. Esa vieja
tesitura ha quedado completamente desfasada en la evolucin del derecho
BUJOSA VADELL, Lorenzo- Mateo, La proteccin jurisdiccional de los intereses de grupo,
Ed. Bosch, Barcelona, 1995, pags. 59 y ss., 151, 232. Del mismo autor: Sobre el concepto de
intereses de grupo, difusos y colectivos , LL, 1997-F-1142.
104 FAIREN GUILLEN, Estudios de Derecho Procesal, Revista de Derecho Procesal Privado, Madrid,
1955, pag. 143.
103

105

GOZAINI, Osvaldo Alfredo, El Derecho de Amparo, pags. 154, 155, Edit. Depalma, 1998.

GORDILLO, Agustin, Tratado de Derecho Administrativo, tomo 2, La Defensa del Consumidor y

del Usuario, 2da edicin, Fundacin de Derecho Administrativo, IV- 12, 1998.
106

GORDILLO, Agustn, Tratado de Derecho Administrativo, tomo 2, La Defensa del Consumidor y

del Usuario, 2da edicin, Fundacin de Derecho Administrativo, IV- 14, 1998.
107

argentino con el fallo de la Corte Suprema in re AGUEERA, en que se

reconoce legitimacin judicial por sus asociados a una asociacin en accin
declarativa de inconstitucionalidad 108
Reconocer legitimacin para obrar a las asociaciones encuadra no
slo en la normativa Constitucional antes referida (arts. 14 bis, 16, 18,
43 in fine, 75 inc. 22 C.N) Tratados Internacionales (Declaracin Americana
sobre Derechos y Deberes del Hombre, art. XVIII Convencin Americana sobre
Derechos Humanos, art. 25; Declaracin Universal de Derechos Humanos, art.
8; Pacto Internacional de Derechos Culturales, Civiles y Politicos, art.
2.3). Consitucin de la Provincia de Buenos Aires (arts. 11, 15, 20, 39,
41),
sino
tambin
encaja
perfectamente
dentro
de
la
tipologa
Constitucional Nacional, que a partir de la Reforma de 1994, ya que
responde
a
ideas
garantistas,
participativas,
eficientistas,
integracionistas 109 Y cumple con la finalidad de lograr una justicia
continua y efectiva para la Provincia de Buenos Aires, conforme el
articulo 15 de la Constitucin Reformada en 1994 110
En otro orden, no es dificil constatar que cuando se destapa el tema
del llamado acceso a la justicia y se intenta develar sus variables
econmicas, son los planteamientos dogmticos de la legitimacin los que no
pocas veces se destaca por su mayor resistencia a facilitar respuestas
operativas. Sin embargo, el hecho que existan las class action y figuras
similares
refuerza
el
derecho
de
facilitacin
de
la
competencia
postulatoria y de gestin procesal. La familiaridad del concepto de los
derechos de incidencia colectiva demuestra que aquellos posicionamientos y
matices no son invencibles, y como tantas veces ha ocurrido en otras
cuestiones, la dimensin social de la justicia, obligar a adoptar una
aptitud renovadora.
Por lo dems, venimos insistiendo en el ropaje de las reflexiones
acerca de que la legitimacin (standing) = concepto poltico es, por
cierto, en estos momentos, la pieza maestra de tantsimos desplazamientos
que conducen, forzosamente, a cualificar, a diversificar las tutelas, en la
bsqueda constante del proceso justo, por una justicia de rostro ms
humano. Ello as porque la legitimatio es uno de los institutos ms
sensibles al fenmeno de la socializacin del proceso 111. Podra decirse
que en realidad, la legitimacin es una cuestin de eleccin poltica y
solo despus de tcnica, de ah la relatividad de este instituto 112
5.- El amparo ambiental
Esta cuestin se encuadra perfectamente dentro de la prdica que
hemos adoptado en general, con respecto a la accin de amparo. Creemos
conveniente hacer avanzar las fronteras de esta institucin
que viene
operando normalmente, y que en manos de jueces abiertos, se ha mostrado
intrnsecamente til. Nos parece atinado bregar porque el amparo acte de

Asociacin de Grandes Usuarios de Energa Elctrica de la Repblica Argentina AGUEERA c.

Buenos Aires, Provincia y otros s. accin declarativa , LL, SJDA, 29.5.97, pag. 22, con nota
de AGUSTIN: Las asociaciones de usuarios y la defensa de los derechos de incidencia colectiva
(Accin declarativa de inconstitucionalidad.
108

(DROMI, Roberto- MENEM, Eduardo: La Constitucin Reformada, capitulo II, pags. 55 a 97,
Ediciones Ciudad Argentina, 1994).
110 (MORELLO, Augusto M., Estudios de Derecho Procesal. Nuevas demandas. Nuevas respuestas,
capitulo XLV, pag. 707, Librera Editora Platense, T. 2, 1998)
111 MORELLO, Augusto M., Legitimaciones plenas y semiplenas en el renovado derecho procesal
civil. su importancia, pag. 67, en obra colectiva, La legitimacin, en homenaje al profesor
doctor Lino Palacio, Abeledo- Perrot, Libreria Editora Platense, 1998
112 VIGORITTI, Vicenzo, Interessi colectivi e processo. La legitimizione agire , pag. 66,
Milano, 1979. GOZAINI, Osvaldo, El Derecho de Amparo, p. 145, 2da edicin, Depalma, 1998
109

modo de cubrir funcionalmente esta nueva categora de bienes a tutelar:

los derechos personalsimos y los intereses colectivos 113
Es que, como dice COLAUTTI 114, el amparo ha dejado de ser una va
subsidiaria para convertirse en una va alternativa cuya eleccin como
medio idneo se halla a cargo de la asistencia letrada
La justicia 115, en ocasin de analizar la temtica en cuestin,
registra pronunciamientos en los que distingue una subespecie de amparo
colectivo. En esa lnea doctrinaria, se destaca la existencia de una
accin de amparo de caractersticas peculiares, propias, calificada como
amparo ambiental,reafirmndose por otra parte la esencia de orden pblico
que acompaa al derecho ambiental por su directa vinculacin con la salud
de la poblacin, la calidad de vida y la dignidad de la persona humana.
Amparo que goza a la vez de una doble naturaleza jurdica: como accin que
por su propia dinmica excede toda forma instrumental, y como derecho
constitucional subjetivo innegable. Asimismo se acenta que definen su
impronta singular, los principios ambientales de solidaridad, que surgen
del carcter intergeneracional del derecho ambiental.
Dentro de esta corriente jurisprudencial116 sugestivamente, se
sostuvo que la tutela judicial que brinda la accin de amparo no funciona
como va subsidiaria, sino que reviste carcter de alternativa principal
cuando
los
derechos
lesionados
constituyen
enunciados
bsicos
constitucionalmente reconocidos, ya que tiende a asegurar el rpido y
efectivo acceso a la jurisdiccin, derecho que emana de la garanta
constitucional de inviolabilidad de la defensa en juicio - artculos 18, 43
in fine, 75 inciso 22 CN, 15 y 20 de la Constitucin de la PBA.- Tambin
que la Reforma de la Constitucin Nacional 1994, en atencin de la amplitud
de la clusula ambiental, ha derogado implcitamente todas aqullas
normas, incompatibles con la letra y el espritu de los artculos 41 y 43
de la CN y 20, 28 y 57 de la Constitucin de la Provincia de Buenos Aires,
lo que importa liberacin de los distintos condicionamientos impuestos por
la ley 16.986.
Tambin, se registran otros precedentes igualmente valiosos, en
los que se tuvo oportunidad de examinar la cuestin. As 117, se dijo que:
Sobre esta base ambiental, nos encontramos ante una accin de amparo
colectiva, porque sin dudas, se est en presencia de intereses difusos - de
varios y de todos -, de aquellos que nos informan sobre el carcter de
afectados en la acepcin del artculo 43 de la Constitucin Nacional,
reformada en 1994, y la legitimacin ms amplia, distinguiendo entre
intereses colectivos y difusos (en los que no media un ligamen anterior de
derecho).- A la luz de esta doctrina, los vecinos - pretensos afectados
MORELLO, Augusto M.- VALLEFN, Carlos A. El Amparo. Rgimen Procesal. 2 edicin. p. 97,
Librera Editora Platense.
113

114

COLAUTTI, Derechos Humanos, Editorial Universidad, 1995, p. 245.

Del fallo de primera instancia, in re Jaime, Eugenio y otros s/ accin de amparo, C.

Apelaciones de Garantas en lo Penal Sala III, Mar del Plata, 24/5/00 y Juzgado en lo Criminal
y Correccional Transicin N 1, 29/3/00, J.A, 2001-I-379, con nota de Carlos GHERSI.
115

De la sentencia de 1ra instancia. In re Sociedad de Fomento Barrio Flix CAMET y otros, C.

Apelaciones Garantas en lo Penal Sala I, Mar del Plata, 9/9/99 y Juzgado en lo Criminal y
Correccional de Transicin Nro1, 30/6/99, LLBA, 2000-991, con nota de Augusto N. MORELLO. Y,
LLBA, 2000- 1174, con nota de J. ESAN. En resumen, se dijo que la accin de amparo articulada
resulta la va jurisdiccional idnea que opera como alternativa principal, y no subsidiaria,
cuando
los
derechos
lesionados
constituyen
enunciados
bsicos,
reconocidos
constitucionalmente, en el campo de la proteccin del hbitat humano, importando adems y
especialmente, una garanta tendiente a asegurar el rpido y efectivo acceso a la
jurisdiccin, a fin de tutelar su vigencia cierta.
116

DON BENJAMN S.A c/ ENRE s/ amparo Cm. Fed. de Baha Blanca, Sala II, 24/2/99, en JA
1999-III 242, con nota de MORELLO, Augusto M.- b. dem,
. ED, 182-1330 LL Suplemento de
Derecho Constitucional, 15.07.99, con nota de BIDART CAMPOS, Germn J.117

residentes en Sierra de la Ventana y su contiga Saldungaray - resultan

legitimados para accionar en tutela de su inters propio y colectivo
(porque no son de todos, ni tienen un derecho exclusivo).En otro fallo motivado por la misma causa 118, se afirm la idea
que: El inters pblico en juego en la construccin de un electroducto no
tiene rango de absoluto como para negar la viabilidad de compatibilizarlo
con otros intereses generales, aun de distinto rango, a los fines de
disponer una prohibicin de innovar a su respecto. Y se dijo:
Compatibilizar intereses aun de distinto rango es el objeto mismo del
amparo colectivo ambiental, procurando el menor dao posible a ambos.- No
corresponde fijar contracautela para el dictado de una medida cautelar
destinada a suspender los trabajos de construccin de una lnea de alta
tensin de un electroducto en el mbito de un amparo colectivo ambiental.
Hablar de contracautela en un amparo ambiental como ste es ir de lo
simblico, hasta lo efectivamente ilusorio y por exorbitancia de la
contracautela.
Tras la Reforma de la CN tanto el amparo colectivo evidencia un
impulso propio, que responde a una realidad indisputable: la dilatacin de
la legitimacin de las personas directamente afectadas para consagrar una
expansividad horizontal, con fundamento en la proteccin de intereses que
ni exclusiva ni privativamente se radican en una o ms personas
determinadas. Acontece que tales derechos (entre los cuales se encuentra el
derecho ambiental), intereses legtimos, o simplemente intereses humanos
envuelven una colmena de perjudicados. Se configura de tal modo, una
dimensin social que solidariamente abraza intereses ajenos pero
similares; son los de categora o grupo amenazados por igual con la
violacin de esos que hemos rotulado genricamente como derecho a la
dignidad de la vida 119
Es inequvoco que del marco conceptual de la norma bsica el
citado artculo 43 CN-, corresponde admitir una legitimacin individual y
colectiva, por categoras, grupos o clases de afectados.- Es por dems
reconfortante, el reconocimiento de competencia procesal (legitimacin) a
un elenco de sujetos bien abarcados: el usuario, el consumidor, el
afectado, para aadir concurrente y/o subsidiariamente al Defensor del
Pueblo (art. 86, C.N), al Ministerio Pblico (art. 120 C.N), y a las
asociaciones que propendan a esos fines 120.
Por ltimo, en este hervidero de ajustes, el mismo artculo 30 in
fine, habilita expresamente la procedencia de una cautelar de cesacin de
actividades por va de amparo judicial. Creando un subtipo de amparo en
forma de accin popular.- Lo que reclama, una vez ms, una prudente
apertura legitimatoria jurisdiccional121, para dar efectividad a la tutela
concerniente. Se trata de lograr la cesacin de actividades generadoras de
dao ambiental colectivo, para lo cual la ley no repara en reservas ni
limitaciones de acceso a la justicia.
Nuestro constitucionalista, BIDART CAMPOS, ensea que se llama
accin popular porque cualquiera del pueblo la tiene a su disposicin
122.- MARIENHOFF 123, deca que la accin popular es la que ampara el derecho

BRETI, Miguel A. y otros v. Ente Nacional de Regulacin de la Electricidad, C. Fed. Baha

Blanca, sala 2, 17/3/1999, en JA 1999 - III - 247.- Con nota de MORELLO, Augusto M.118

119

MORELLO- VALLEFN, ob. cit., p. 232.

120

MORELLO- VALLEFN, ob. cit., p. 237.

SAGS, Nstor P. El amparo ambiental, LL, 11 de junio de 2004, ao LXVIII, N 113.

BIDART CAMPOS, Germn J., Los derechos humanos y la lgitimacin procesal, ED, ejemplar
del 7/5/93, ao XXXI, N 8240
121
122

123

MARIENHOFF, Miguel S., La accin popular, LL, ejemplar del 11/8/93, Ao LVII, N 151.

propio del pueblo.- BIELSA 124 entenda que la accin popular se da a

cualquiera del pueblo para defender un inters pblico, que es a vez
inters del accionante. No requiere inters jurdico diferenciado (inters
legtimo). As el derecho de defender el inters pblico pertenece a
cuaqluiera del pueblo.
Aunque no es esta la ocasin para detenernos en una explicacin
amplia de la denominada accin popular, si cabe recordar125, que el origen
de la misma, es remoto, pues ya exista en Roma (en la poca de la
Repblica), donde tena un campo de aplicacin considerable.- Tal vez uno
de los aspectos de mayor relevancia de esta accin estribe en las
modalidades del acceso a la justicia 126: la prudencia del pretor y la
valoracin de las cualidades personales da tambin un particular carcter a
estas aciones populares en Roma y de ah la preferencia por quien revelaba
un mayor inters personal (que, como decimos, no llega a ser derecho) y por
quien presupona una mayor idoneidad para proseguir la instancia. Esta
seleccin se impona cuando se presentaban al mismo tiempo varios
ciudadanos con la misma accin popular
Volviendo a este novsimo instituto del derecho procesal ambiental
(amparo por cesacin de actividades daosas), tngase presente que esta
accin aloja los denominados por la Constitucin Nacional derechos de
incidencia colectiva o intereses difusos, que deben ser interpretados
como: a) derechos individuales de incidencia colectiva; b) derechos
grupales.- En el ltimo sentido, la incidencia cumple la funcin de
personificar el ente colectivo -sociedad o grupo social de pertenencia- 127.
Todo ello a partir de una legitimacin que reviste caracteres de
accin popular, por el ensanchamiento del acceso a la justicia que implica,
en una escala indita que rompe los moldes clsicos 128. As, la
legitimacin para la proteccin del derecho ambiental (de verificarse la
mentada situacin de dao ambiental colectivo) se expande en proporciones
tales que adquiere forma de accin pblica, a la vez que se distancia de
la legitimacin personalmente circunscripta 129.
6.- El contencioso administrativo ambiental
Nos adentramos en el campo proceloso de interseccin del derecho
administrativo y derecho ambiental 130
BIELSA, Rafael, Principios de Derecho Administrativo, p. 235, Universidad Nacional del
Litoral, 1942.
124

BIELSA, Rafael, La accin popular y la facultad discrecional administrativa, LL, T. 73ps. 711.
125

BIELSA, Rafael, La accin popular ..., cit., p. 716.

QUIROGA LAVI, Humberto: El amparo colectivo, p. 212, Rubinzal- Culzoni, 1998.
128 MORELLO, Augusto Mario, Derecho de daos. Dimensiones actuales y trayectorias, captulo
I, p. 13, Librera Editora Platense, 1997.
126
127

Vid. FLAH, L.- SMAYEVSKY, M.: Legitimacin de los titulares de intereses difusos, p. 397,
obra colectiva La Responsabilidad. Homenaje al profesor doctor Isidoro H. Goldenberg,
Editorial Abeledo-Perrot, 1995.- En el campo del derecho administrativo, BOTASSI, Carlos
Alfredo, en su obra Derecho Administrativo Ambiental, Librera Editora Platense,
1997,
propicia una postura amplia en materia de legitimacin para obrar en defensa del medio
ambiente, veas apartados 65 a 76 del mismo texto.
129

El Derecho Ambiental, a nuestro juicio, es mixto, de carcter horizontal, atraviesa, se

solapa, invade, penetra en todas las disciplinas clsicas del derecho. No obstante se reconoce
que el derecho administrativo tiene un rol preponderante en la defensa del medio ambiente, que
involucra cuestiones de inters pblico (e incluso de orden pblico). Perteneciendo a la
familia de los derechos de incidencia colectiva, su naturaleza es bifronte, como se ha dicho
posee cuerpo privado y alma pblica. Por lo expresado, no participamos del criterio expuesto
recientemente por Juan C. CASSAGNE (El dao Ambiental Colectivo, LL, 14/9/2004), quin ve en
el derecho ambiental un apndice del derecho administrativo (una rama del derecho
administrativo: una suerte de derecho administrativo especial). Por el contrario, creemos que
el derecho ambiental es como lo sealara Ricardo LORENZETTI (Las normas fundamnetales de
130

Como se sabe la Constitucin de la Provincia de Buenos Aires, en el

nuevo art. 166 prrafos 1 y 4 sienta la regla general para definir
ratione materiae contencioso administrativa, toda vez que dispone ... la
legislatura determinar los tribunales de justicia determinando los lmites
de su competencia territorial, los fueros, las materias... los casos
originados por la actuacin u omisin... en el ejercicio de funciones
administrativas,
ser
juzgados
por
Tribunales
competentes,
en
lo
contencioso administrativo, de acuerdo a los procedimientos que determine
la ley.
Y a su vez, el apartado primero del artculo 1 del Cdigo
Contencioso administrativo de la provincia de Buenos Aires, texto ley
12.008,
establece
que
corresponde
a
los
Tribunales
Contenciosos
administrativos, el reconocimiento y decisin de las pretensiones que se
deduzcan en los casos originados en la actuacin u omisin, en ejercicio de
funciones administrativas, de los rganos de la provincia, los municipios,
los entes descentralizados y otras personas, con arreglo a las
prescripciones de este cdigo.
De tal modo, para que se sucite la competencia contencioso
administrativo deben verificarse los siguientes requisitos: a) existencia
de un caso, b) un comportamiento activo u omisivo, c) el comportamiento
debe ser realizado en ejercicio de funcin administrativa, por los rganos
de la provincias, municipios, entes descentralizados y otras personas, d)
regulacin de derecho administrativo de la cuestin, conforme con lo
dispuesto en la parte final del art. 2.

derecho Privado, p. 483, Rubinzal, 1995) hertico, mutante, descodificante, constituye un

microsistema jurdico, que reviste la doble personalidad: rama autnoma del derecho, y a su
vez, de base interdisciplinaria. Es una invitacin a una fiesta a la cual estn convocadas
todas las disciplinas clsicas del derecho, con la nica condicin que vengan con un vestido
nuevo. Es contestatario, rebelde, un nuevo derecho, tertium genus, que se lo vincula con
bienes y valores precipuos de la vida del hombre, como la salud, la paz, la tranquilidad, la
calidad de vida, la integridad psicofsica y la vida misma. Y que interesa no slo a las
generaciones presentes sino tambin a las futuras. Por ello, Eduardo PIGRETTI, (El Derecho
ambiental como revolucin social poltico jurdica, LL, 28/09/04) no duda en calificarlo de
revolucionario. Parra ampliar vase MORELLO, Augusto M.- CAFFERATTA, Nstor A., Visin
procesal de cuestiones ambientales, Rubinzal- culzoni, 2004.- GOLDENBERG, Isidoro H.CAFFERATTA, Nstor A. Dao Ambiental: problemtica de su determinacin causal, AbeledoPerrot, 1999.- CAFFERATTA, Nstor A. Introduccin al Derecho Ambiental, PNUMA Secretara
de Medio Ambiente Mxico, 2004.En otro orden el Rgimen de Sanciones Administrativas Proteccin Agua y Aire, figura en la
Provincia de Buenos aires, bajo las siguientes normas: Ley 5965 (A. 8 y 9); Decreto 2009/60
(A. 64 a 67); Decreto 3970 (A. 65); Decreto 3395 (A. 21, A. 22, A. 23); Ley 12257 Cdigo de
Aguas (artc. 164- 166).- Rgimen de Sanciones Administrativas Residuos Especiales: Ley 11720
(Ttulo VI, Cap. II, A. 52); Rgimen de Sanciones Administrativas Residuos Slidos: C. Faltas
Municipal Decreto 8526/56, modificado por Ley 11723 del Ambiente Ley 9111 CEAMSE (A. 12) C.
Faltas DL 8031/93 (A. 94 bis).- Rgimen de Sanciones Administrativas Radicacin Industrial Ley
11.459
(Cap. II, A. 17 A 23) Decreto 1741 (Ttulo VI cap. I, II y III A. 86 a 101) 2.Rgimen de sumarios administrativos: Resolucin SPA 614 del 25/07/00: Normas de procedimiento
sumario administrativo por contravencin. Resolucin SPA 308 del 1 de agosto de 1997: Actas
de inspeccin. Resolucin SPA 167 del 09/05/97: Montos mnimos $ 344.- y mximos multas $
344.420.- Resolucin AGOSBA 407 del 13/07/93: Montos mnimos y mximos multas: dem.- A este
rgimen provincial deber agregarse, para su compatibilizacin, lo dispuesto por Leyes de
Presupuestos Mnimos de Proteccin del Ambiente: 25.612 Resiudos Industriales, 25.675 General
del Ambiente, 25.831 de Informacin Ambiental, 25.670 de PCBs, 25.688 de gestin de Aguas,
25.619, de Residuos Domiciliarios.-

A su vez, en el art. 4 se declara marginada de la competencia del

juez contencioso administrativo las controversias que se encuentran regidas
por el derecho privado o por las normas o convenios laborales.
La
normativa
complementarias 131.

de

referencia

contiene

clusulas

especiales

As por ejemplo el art. 2, primera parte del prrafo final,

enuncia, con un valor meramente ejemplificativo, diversos supuestos cuyo
juzgamiento corresponden a la justicia contencioso administrativo (texto
ley 13.101):
1) Las controversias que tengan por objeto la impugnacin de actos
administrativos de alcance particular o general. Se menciona expresamente
como propio del mbito jurisdiccional contenciosos administrativo a las
impugnaciones que se deduzcan en contra de actos sancionatorios de la
polica administrativa, a excepcin a de aquellas sujeta de control del
rgano judicial previstos en los artculos 166, 2do. Prrafo, 172 y 216 de
la Constitucin de la Provincia y 24 inc. 3 de la ley 11922, del Cdigo
Procesal Penal de la Provincia de Buenos Aires.
En virtud de lo expuesto, la materia de faltas y contravenciones
provincial y municipal, constituye una materia ajena a la competencia de
los Tribunales contencioso administrativos.
En materia ambiental, el art. 53 inc. f, del Decreto 806/97,
reglamentario de la ley 11.720, de residuos especiales, y el art. 99 del
Decreto 1741/96, reglamentario de la ley 11.459 de radicacin de
establecimientos industriales determinan que las sanciones aplicadas por
infraccin a las leyes indicadas son impugnables ante el juez de Primera
Instancia en lo correccional de turno y con competencia en el lugar en
donde se cometi. Pero la ley 11.723/95 atribuye competencia a la justicia
en lo Contencioso administrativo, cuando la decisin administrativa
definitiva resulte contrario a lo peticionado por el afectado, defensor del
pueblo y/o asociaciones ambientalista, de dejar sin efecto un acto del
Estado
y/o
activar
los
mecanismos
fiscalizadores
pertinentes,
a
consecuencia de lo cual se produzcan daos o pueda derivarse una situacin
de peligro del ambiente y/o los recursos naturales ubicados en el
territorio provincial.
A ello se agrega, que la ley 25.675 Ley General del ambiente de
presupuestos mnimos, dispone que la competencia judicial corresponde a los
Tribunales ordinarios segn el territorio, la materia y las personas, y por
excepcin en los casos que el acto, omisin o situacin generada provoque
efectivamente
degradacin
o
contaminacin
en
recursos
ambientales
interjuridiccionales, la competencia ser federal (art. 7). Asimismo surge
iguales reglas del art. 32 (la competencia judicial ambiental ser la que
corresponda a las reglas ordinarias de la competencia) Y del art. 55 de la
ley 25.612 de residuos industriales que estatuye ser competente para
conocer de las relaciones que deriven de la presente ley la justicia
ordinaria que corresponda.
Al respecto se discute la mentada regla en materia de faltas
municipales (ver art. 166, 2do. Prrafo) o en faltas provinciales en los
PERRINO, Pablo E., La competencia de los tribunales contencioso administrativos en el
nuevo Cdigo Procesal Contencioso Administrativo de la Provincia de Beunso Aires, ED,
10/7/98, p. 1. Para ampliar vase 2004-IV, Suplemento Derecho Administrativo, Lexis Nexis, JA
bajo la coordinacin de Carlos A. BOTASSI colaboradora Nidia K. CICERO. En especial las
notas del mismo director: Contrarreforma del proceso administrativo bonaerense; VILLAFAE,
Homero: Estado actual del fuero contencioso administrativo en la provincia de Buenos Aires,
CASSAGNE, Juan C., La legitimacin procesal (en el Cdigo Contencioso Administratrivod de la
Provincia de Buenos Aires, HITTERS, Juan C., Medios de impugnacin ordinarias en el nuevo
Cdigo Contencioso Administrativo. CABRAL. Pablo O., La justicia administrativa como
herramienta constitucional de control del sistema poltico administrativo; RICHERO, Mara J.,
La tutela cautelar anticipada en el proceso administrativo de la provincia de Buenos Aires.Vase de BOTASSI, Carlos A., Derecho Administrativo ambental, LEP, 1997.
131

lugares donde falte la justicia de paz (conforme art. 178, transitoria por
el art. 216), toda vez que se dice necesario reconocer el ejercicio de
funciones cuasijurisdiccionales en cabeza de la administracin. O que es
necesario distinguir ontolgicamente entre delitos o contravenciones. Pero
lo cierto y concreto es que como lo seala Miguel H. OROZ 132 es que en
casos que den lugar a la aplicacin de sanciones, debern radicarse ante
los jueces administrarivos y no ante los del fuero penal, como siempre se
ha venido realizando en funcin de lo previsto en el art. 24 inc.3 de la
ley 11.922 ahora reconocido por la ley 12.008- y los numerosos decretos
que existen en una cantidad considerable de materias.
2.- Las controversias que se susciten entre prestadores pblicos o
concesionarios de obras pblicas y usuarios en cuanto se encuentren regidas
por el derecho administrativo.
3.- Aquellas que sea parte una persona pblica no estatal cuando
acte en ejercicio de prerrogativas regidas por el derecho administrativo.
4.- las que versen sobre responsabilidad patrimonial generada por
la actividad lcita o ilcita de la provincia, municipios, entes pblicos
estatales, regidas por el derecho pblico.
5.- (...)
6.- las relativas a los contratos administrativos.
7.- Las que promuevan los entes pblicos estatales regidas por el
derecho administrativo
8.- (...)
9.- Las que versen sobre limitaciones al dominio sobre el inters
pblicos.
Carlos BOTASSI 133 dice que para arribar un concepto en lo
contencioso administrativo ambiental resulta liminar diferenciarlo del
amparo ambiental. Sobre todo cuando el agravio al entorno se patentiza en
el dictado de actos administrativo.
Por lo pronto, dice este notable jurista, el amparo es un proceso
constitucional, que se distingue del contencioso administrativo por la
inmediatez del primero en punto a la defensa del derecho constitucional a
vivir en un medio saludable frente a la mediatez de este ltimo. Por lo
dems el contencioso administrativo, es general, un juicio de plena
jurisdiccin ordinario y amplio en cuanto a la investigacin probatoria, en
tanto que el amparo, es una accin rpida y expedita, sumarsima, una
suerte de proceso de verificacin, que exige que la violacin de las
disposicin de constitucionales sea evidente, no necesitada de una intensa
labor probatoria, se sabe que el ncleo de determinacin del amparo es la
arbitrariedad o ilegalidad manifiesta.
Tambin existe notorias distinciones respecto de la competencia
Mientras el contencioso administrativo queda reservado a los tribunales del
fuero, el amparo es residenciable ante cualquier juez.
7.- Las pretensiones del contencioso administrativo ambiental

OROZ, Miguel: Las medidas precautelares en el proceso administrativo bonaerense, LLBA,

2004-249.
133 BOTASSI, Carlos A. El proceso contencioso administrativo ambiental, JA, 19.07.2000, N
6203, p. 2.
132

Se indica que entre ellas se destaca las siguientes: la tradicional

o clsica pretensin impugnatoria de actos administrativos 134, que pueden
consistir en actos denegatorios de autorizaciones, permisos, excensiones, y
privilegios. O a la inversa, por la emisin de un acto de autorizacin.
Dentro de este rubro se inscriben las resoluciones dictadas en el marco de
un proceso de obtencin de certificado de aptitud ambiental (radicacin y
funcionamiento de industrias), que presupone estudios y declaraciones de
impacto ambiental, auditorias ambientales, etc. Tambin de los actos
sancionatorios. Debido a la sensibilidad a la materia protegida por el
derecho protegido sancionador (contravencional o de faltas) se enfatiza la
gravedad de la pena y se suele relajar los principios de tipicidad inon bis
dem. Dentro del concepto de impugnacin de actos administrativo, se
encuadran los actos reglamentarios de fijacin de standares de emisin y
valores mnimos de calidad ambiental.
En otro orden se comprende el cuestionamiento de la omisin
material (falta de actuacin o inactividad debida en la prestacin de los
servicios pblicos, el ejercicio del poder de polica y en materia de
fomento) 135. Igualmente los casos de responsabilidad del Estado por daos a
los particulares sacrificando sus derechos individuales para proteger el
entorno 136. Finalmente ingresan dentro del concepto de casos contenciosos
administrativos ambientales los eventuales conflictos vinculados con la
concepcin de usos especficos de Parques nacionales, o provinciales,
Reservas naturales y otros santuarios protegidos 137.
Cabe agregar, que el Cdigo establece en su art. 13 que est
legitimada para deducir las pretensiones previstas en el presente Cdigo
toda persona que invoque lesin, afectacin, o desconocimiento de sus
derechos o intereses, tutelados por el ordenamiento jurdico.
Por ltimo el art. 12 Texto ley 13.101, dispone que en el proceso
contencioso administrativo podrn articularse pretensiones con el objeto de
obtener la anulacin total o parcial de actos administrativos de alcance
particular o general; el restablecimiento o reconocimiento de inters
tutelado 138; el resarcimiento de los daos y perjuicios causados; la
declaracin de certeza sobre una deteminada relacin o situacin jurdica
regida por el derecho administrativo; la cesacin de una va de hecho
administrativa; se libre orden judicial de pronto despacho en los trmino
del captulo IV del ttulo II.
Como se ve por lo expuesto la frmula derecho e intereses tutelados
superan la tradicional de derechos e intereses legtimos, en cuanto
permiten que los intereses difusos y colectivos queden comprendidos 139.

Vase CSJBA, 19/3/03, Asociacin civil Ambiente c/ Municipalidad de Avellaneda, JA, 2004II, suplemento del fascculo n. 5, con nota de CAFFERATTA, Nstor A., Cautelar en una causa
ambiental. Vid., Cmara Civil y Comercial de Rosario, Sala II, 31/3/2004, Olivieri, Daniel
M. C/ Municipalidad de Rosario, bajo anotacin de CAFFERATTA, Nstor A., La Defensa del
patrimonio histrocio cultural. El Monumento Nacional a la Bandera y la proteccin del
ambiente, JA, 2004- III, fascculo N 1.
135 Vase el fallo de la SCJBA, 29/5/2002- sociedad de Fomento Caril c/ Municipalidad de
Pinamar, con notas de BOTASSI, Carlos: Amparo por omisin legislativa: la preservacin
ambiental del Parque Caril CAFFERATTA, Nstor A., En defensa del paisaje, en J.A, 2002IV, 417.
134

Vase el fallo Ancore SA y otro c/ Municipalidad de Daireaux s/ Daos y Perjuicios,

SCJBA, 19/2/2002, publicado en el DJJ del 18/10/02, p. 5697.
137 Vase el fallo Verzeassi, Sergio D. Y otros c/ Provincia de Entre Ros, Juzgado de
Instruccin N 3, Paran, 3/6/04, con nota a fallo Defrensa de los Bosques, LL Litoral
2004- 842
138 Cmara Contenciosa Administrativa y
Tribunal ciudad Autnoma de Buenos Aires, Sala I,
3.10.2003, Barragn Jos p. C/ Autopistas Urbanas SA, DJ 2004-II, p. 250, CAFFERATTA, Nstor
A., Ruido excesivo en autopistas.
139 BEZZI, Osvaldo M., El Cdigo Procesal para el fuero contencioso administrativo de Beunos
Aires, LL, 15/09/98.
136

8.- Apndice
A.- JURISPRUDENCIA AMBIENTAL
Fundacin Pro- Tigre c/ Municipalidad de Tigre
Cmara Civil y Comercial de San Isidro
J.A, 1999-I-278
1.- La comprobacin de la
contaminacin del agua subterrnea (napa
fretica) que en calidad de muestra se extrajo de distintos pozos (23 en
total) en la zona de Ricardo Rojas, correspondiente a El Talar de Pacheco,
Partido de Tigre, como as tambin que ello se debe a la existencia de
hidrocarburos (gas ol) en escala o proporcin variada y medida en
mililitro por litro de agua..
En virtud de las circunstancias fcticas
apuntadas, la Fundacin Pro-Tigre y Cuenca del Plata promueve proceso de
amparo contra la Municipalidad de Tigre, solicitando: 1.- la provisin de
agua potable para los vecinos afectados; 2.- un operativo rastreo para el
estudio de la causa y orgenes de la contaminacin y 3.- la debida
comunicacin publicitaria del hallazgo dirigida a las personas de la zona.
2.- El juez de Primera Instancia, rechaz el amparo, por falta de
legitimacin activa y pasiva para obrar. Trazando un paralelo entre la
representacin de los intereses difusos o colectivos, con la figura de la
sedicin contenida en el art. 22 de la C. N. -siguiendo la doctrina ya
superada de Marienhoff , previa a la reforma Constitucional-, desconoci a
la Fundacin demandante legitimacin activa
y respecto de la pasiva,
entendi que no era exigible a la Comuna sino a la Provincia. Por lo dems
el juzgador desestima la legitimacin activa para obrar a la Fundacin
basndose: 1) Que no se invoca un perjuicio concreto, que afecta a personas
perfectamente determinables; 2) Que los intereses difusos, hasta la fecha
no
han
sido
reglamentados,
circunstancia
habilitante,
requerida
necesariamente por la C.N..
3.- El Tribunal de Alzada modifica la sentencia apelada reconocindole a la
Fundacin accionante legitimacin para obrar en todo en cuanto concierne a
la proteccin del medio ambiente. En consecuencia, se modifica la
sentencia apelada reconocindole a la Fundacin accionante legitimacin
suficiente para reclamar el segundo punto de su demanda, pero en razn de
haberse abocado la Municipalidad de Tigre al cumplimiento de la obligacin
legal concerniente a la determinacin y eliminacin de la contaminacin
ambiental verificada en la napa fretica, el Amparo en cuanto al rastreo
impetrado, no tiene acogida favorable.
4.- Para ello considera que la misma ha hecho un ejercicio legtimo y
normal de derecho propio (art. 19 in fine de la C.N.), no incurriendo en
abuso alguno (art. 1071 del C.C)., ni en violacin del art. 22 de la C.N.,
ni consecuentemente en actitud u obrar delictivo, tambin legislado en el
Cdigo Penal (arts. 229/230 C.P), ya que no se arrog derechos del Pueblo,
ni peticion en su nombre, al acudir a los estrados judiciales en los
trminos del art. 43 , 2do prrafo de la C.N. En cambio, habilita a esta
O.N.G.
ambiental
para
que
por
si
misma,
acuda
ante
el
rgano
jurisdiccional, pidiendo amparo con el objeto de que se adopten medidas
urgentes tendientes a la preservacin del medio ambiente. A cuyo efecto, no
duda en darle accin, an cuando no est registrada conforme a la ley, en
atencin a las circunstancias del objeto tutelado, pues, de todas maneras
sus asociados o componentes pueden acreditar su condicin de afectados
inmediatos.
5.- As sostiene que: 1) cuente o no, por tanto, el amparo con una ley
reglamentaria, ello no lo debe privar de sus efectos pues l, por el hecho
de figurar en la C.N. no requiere ms fuerza operativa que la que emana de
la misma Ley Fundamental, para garantizar su pleno goce; 2) no obstante
el vaco legislativo, los magistrados igualmente estn en condiciones de
decidir sobre la procedencia de sta accin, en consideracin a la
naturaleza de los derechos que se pretenden cobijar; 3) debe preferirse

aquella interpretacin que favorezca y

perseguidos por la norma constitucional.

no

la

que

dificulte

los

fines

6.- La Cmara se inclina por reconocerle a la demandante Fundacin ProTigre y Cuenca del Plata, una legitimacin limitada, entendiendo que la
entidad, carece de aptitud para pedir el suministro de agua potable, porque
a juicio del Tribunal de 2da Instancia, slo estn habilitadas para acudir
a la justicia por este reclamo, aquellos que son damnificados directos de
esta situacin. Tal parece inferirse de la lectura del fallo, que la Cmara
esgrime un argumento que asimila la legitimacin activa para obrar en
reclamo de la provisin de agua potable, con la del titular de un derecho
que sufre un dao directo, portador a su vez o dueo de ese derecho
subjetivo avasallado.
7.- Destaca, que la Fundacin no alega el menoscabo de intereses singulares
porque mal podra hacerlo: 1) toda vez que el resarcimiento o tutela de
stos est reservado a los directamente perjudicados,
2)
no puede
excederse de su objeto social que apunta a la salvaguarda de recursos
naturales y del medio ambiente, es decir a la proteccin de intereses de
tipo colectivo.
En mrito a lo expuesto concluye, que la Fundacin se
halla facultada para peticionar lo conducente a la proteccin del medio
ambiente, esto es, lo relativo al agua contaminada que constituye un
recurso natural; no acogiendo favorablemente, no obstante, la provisin de
agua bebible que se solicita.
8.- Adems da la razn al Juzgador de grado, en punto al rechazo de la
accin de fondo
respecto de la provisin del servicio publico de agua
potable, debido a que ste era competencia de la empresa Aguas
Argentinas, a la cual el Estado Nacional le haba otorgado la respectiva
concesin; por lo que la Comuna de Tigre, est relevada de la provisin
del liquido elemento, y ningn reclamo caba en autos con relacin a ella
en su condicin de demandada.
9.- Finalmente y en cuanto a la publicitacin de la contaminacin que
igualmente requiere la actora, toda vez que ella se vincula a la
prevencin, a la que la Comuna se halla obligada en virtud de los arts. 27
inc 17 y art. 108 inc. 5to. del decreto-ley 6769/58 (L.O.M) y del
ejercicio del Poder de Polica Municipal, no surgiendo del expediente que
la demandada haya realizado una campaa de difusin a la colectividad sobre
la contaminacin del agua de napas freaticas por hidrocarburo en el barrio
antedicho y zona aledaa, la Cmara ordena que la Municipalidad de Tigre
planifique y ejecute dentro del quinto da, una debida difusin de la
contaminacin, a la cual habr de aadirse informacin sobre el hallazgo
sobre scherichia coli (proveniente de residuos cloacales) en la zona.
Prodelco vs. Poder Ejecutivo Nacional s. Amparo
Corte Suprema de Justicia de la Nacin, 7/5/98.
LL, 1998-C-574.
JA, 2001-II- sntesis.
En las causas de amparo iniciadas contra la aprobacin del Poder Ejecutivo
Nacional, de la modificacin de la estructura general del Servicio Bsico
telefnico (de las tarifas telefnicas), la Corte Suprema de Justicia de
la Nacin, sent doctrina en p. 475. XXXIII, Defensor del Pueblo vs. Poder
Ejecutivo Nacional s. Amparo, F. 321:1187 y en la causa Prodelco vs.
Poder Ejecutivo Nacional, F. 321:1252, ambas de fecha 07.05.98,
considerandos parte pertinente, en las que dijo:
1.- El nuevo articulo 43 de la Constitucin Nacional reconoce legitimacin
para promover la acciones de amparo a sujetos potencialmente distintos de
los afectados en forma directa por el acto u omisin que, en forma actual o
inminente, lesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o
ilegalidad
manifiesta,
derechos
o
garantas
reconocidos
por
la
Constitucin, un tratado o una ley. Pero de esa ampliacin constitucional
de los sujetos a quienes se reconoce legitimacin procesal no se sigue la

aptitud para demandar sin que exista cuestin susceptible de instar el

ejercicio de la jurisdiccin. De otro modo, admitir la legitimacin en un
grado que la identifique con el generalizado inters de todos los
ciudadanos en el ejercicio de los poderes del gobierno, deformara las
atribuciones del Poder Judicial en sus relaciones con el Ejecutivo y con la
Legislatura y lo expondra a la imputacin de ejercer el gobierno por medio
de medidas cautelares (Schlesinger v. Reservists Committee to Stop the
War, 418 U.S. 208, espec. pags. 222, 226, 227 - 1974
2.- La comprobacin de que existe un caso, constituye un recaudo bsico
e ineludible, de neta raigambre constitucional, que su origen en la
divisin poderes. As en el ejercicio de la funcin jurisdiccional requiere
que los litigantes demuestren la existencia de un perjuicio -la afectacin
de un inters jurdicamente protegido de orden personal, particularizado,
concreto y, adems, susceptible de tratamiento judicial. Que esa tarea
exige un cuidadoso estudio de las cuestiones propuestas, para decidir si
ellas se ubican dentro de las facultades otorgadas con exclusividad a
alguno de los poderes pblicos y si han sido ejercitadas dentro de los
limites que la Constitucin les impone.
3.- Desde antigo se ha sostenido que la misin ms delicada que compete
al Poder Judicial es la de saber mantenerse dentro de la rbita de su
jurisdiccin, sin menoscabar las funciones que incumben a los otros poderes
o jurisdicciones, toda vez que es el judicial el llamado por la ley para
sostener la observancia de la Constitucin Nacional, y de ah que un avance
de este poder en desmedro de las facultades de los dems revestira la
mayor gravedad para la armona y el orden publico Fallos, 155:248;
311:2580.
4.- La incorporacin de intereses generales o difusos de proteccin
constitucional en nada enerva la exigencia de exponer como tales derechos
se ven lesionados por acto ilegitimo o por que existe seria amenaza de que
ello suceda, a los efectos de viabilizar la accin de amparo. Los
demandantes deben demostrar que la norma impugnada, les causa un perjuicio
directo, real y concreto - actual o en ciernes - , que transforme la
cuestin en justiciable.
5.- Ni la mera condicin de ciudadana registrada en la gua telefnica ni
el hecho de ser una diputada nacional, permiten advertir que la amparista
sea titular de un inters concreto, inmediato y sustancial que permite
calificar al pleito como una causa, caso o controversia, en los
trminos de los arts. 116 y 117 , nico supuesto en que los jueces pueden
ejercer su jurisdiccin.
Asociacin Benghalensis y otros c. Ministerio de Salud - Estado Nacional
- s. amparo
Corte Suprema de Justicia de la Nacin , 01.06.00. L.L, 2001-B-123,
Suplemento de Derecho Constitucional
bajo anotacin de Toricelli,
Maximiliano
1.- Varias asociaciones promovieron accin de amparo a fin de que se
obligase al Estado Nacional a cumplir con la asistencia, tratamiento y
rehabilitacin de los enfermos de SIDA a travs del suministro de
medicamentos, tal como lo estableca la ley 23.798 (Adla 1990-D-3627). En
primera instancia se hizo lugar al amparo sentencia que luego fuera
confirmada en segunda instancia. Adhiriendo al dictamen del Procurador
General, la Corte sostuvo que las asociaciones que haban interpuesto la
accin de amparo estaban legitimadas para accionar frente a omisiones del
Estado, toda vez que fundan su legitimacin no slo en el inters difuso
que se cumplan la Constitucin y las leyes, sino en su carcter de
titulares de un derecho de incidencia colectiva a la proteccin de la
salud, adems del que les asiste para accionar para el cumplimiento de una
finalidades de su creacin que, en el caso, es la de lucha contra el SIDA

2.- La mayora del Tribunal expres que si bien se haba sostenido en

anteriores pronunciamientos -con cita del caso Consumidores Libres- que
la incorporacin de intereses generales o difusos a la proteccin
constitucional no desnaturalizaba la exigencia de exponer la lesin que los
mismos sufran en virtud de un acto ilegitimo o la seria amenaza de que
ello sucediera, en el caso se configuraba una causa o controversia en los
trminos del articulo 116 de la Constitucin Nacional y del artculo 2 de
la ley 27 que suscitaba el ejercicio de la jurisdiccin porque exista un
perjuicio concreto por la falta de provisin de los reactivos o
medicamentos, diferenciado de la situacin
en que se hallan las dems
personas
Mignone, Emilio F.,
Corte Suprema de Justicia de la Nacin, 9/4/2002, publicado en
Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, suplemento
JA, 2002- III, del fascculo n. 1, 3 de julio 2002.
1.- En este marco y a la luz de lo decidido por esta Corte en Fallos
Energa 320:690, Asociacin de Grandes Usuarios de Energa Elctrica de la
Repblica Argentina y en Fallos 323:1339, Asociacin Benghalensis y
otros corresponde concluir que la actora se encuentra legitimada a
demandar como lo ha hecho pues, con palabras del ltimo precedente, aqulla
no ha ejercido sino el derecho que le asiste para accionar para el
cumplimiento de una de las finalidades de su creacin.
2.- Asimismo la Procuracin General sostuvo que la reforma constitucional
de 1994 ampli el espectro de sujetos legitimados para accionar, que
tradicionalmente se limitaba a aquellos que fueran titulares de un derecho
subjetivo individual (..). Con respecto al artculo 43 de la Constitucin
Nacional, es del caso sealar que reconoce expresamente, como legitimado
para interponer la accin expedita y rpida de amparo, a sujetos
potencialmente diferentes de los afectados en forma directa entre los que
se encuentran las asociaciones- por el acto u omisin que, en forma actual
o inminente, lesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o
ilegalidad manifiestas, derechos reconocidos por la Constitucin, un
tratado o una ley, entre otros, los derechos de incidencia colectiva.
Sociedad de Fomento Barrio Flix Camet y otros
C. Apel. Garantas en lo Penal Sala I, Mar del Plata, 9/9/99 y Juzgado en
lo Criminal y Correccional de Transicin Nro1, 30/6/99, LLBA, 2000-991, con
nota de Augusto N. Morello.
LLBA, 2000- 1174, con nota de J. Esan.
El hecho base de esta demanda es que Obras Sanitarias Sociedad del Estado,
comienza la construccin de un cerco perimetral o muro de encerramiento, de
aproximadamente dos metros de altura y 800 mts. de longitud, dentro de la
obra de construccin de la Planta de Efluentes de Tratamiento cloacal. El
muro de hormign armado, se levanta en forma paralela a la Ruta
interbalnearia Nro 11. constituyendo una obstruccin visual al entorno
martimo. Atento a esta situacin, la Sociedad de Fomento Barrio Parque
Camet, un concejal y un algunos vecinos del lugar, interponen accin de
amparo, poque entendan que con esa construccin se agreda el paisaje
urbanstico, haciendo hincapi en la calidad de vida.
1.- Lesiona los derechos de proteccin del medio ambiente y el
mantenimiento a la calidad de vida - arts. 41 y 33 de la Constitucin
Nacional -, la obstruccin visual del entorno martimo del que gozaban los
vecinos transentes y turistas de una ciudad - en el caso, debido a la
construccin de un muro de hormign armado sobre la franja costera de esta
ciudad balnearia -, toda vez que agrede el paisaje urbanstico y resulta
impropia e inadecuada a la armona natural que compone el marco de vida
comunitario (de la sentencia de 1ra instancia).

2.- No configura la prdida del goce de una ventaja, sino una arbitraria
restriccin del derecho a la preservacin del medio ambiente - es decir el
inters que tiene toda persona, como vecino o colectividad, a que no se
alteren de modo perjudicial sus condiciones naturales de vida, art. 41 de
la Constitucin Nacional -, la obstruccin visual del entorno martimo (de
la sentencia de 1ra instancia).
3.- La adopcin de soluciones expeditas y la interpretacin amplia que cabe
efectuar con relacin a las facultades judiciales en materia de medio
ambiente, no debe entenderse como una indebida limitacin de las libertades
individuales del demandado - derecho de propiedad resguardado por el art.
17 de la Const.
Nac., pues no existe libertad para daar el ambiente
ajeno, ni restringir el derecho de todo individuo de usar y gozar del mismo
(de la sentencia de 1ra instancia).
4.- El derecho a vivir en un ambiente sano debe ser interpretado con un
criterio amplio, a fin de otorgarle legitimacin a toda persona que alegue
y pruebe la conculcacin de los valores, ya que en materia ambiental no
slo se aspira a restaurar lo daado, sino tambin y fundamentalmente, a
prevenir eventuales daos (de la sentencia de 1ra instancia).
5.- La razonabilidad de las decisiones adoptadas en uso de facultades
discrecionales de la Adminsitracin Pblica que causaren perjuicio sobre el
medio ambiente, es materia que puede ser objeto de revisin judicial por
va de la accin de amparo, conforme ars. 41 y 43 de la Constitucin
Nacional (de la sentencia de 1ra instancia).
6.- No obsta a la admisibilidad y procedencia de la accin de amparo, la
existencia de recursos o vas administrativas o judiciales para obtener la
proteccin del derecho que se alega violado, si stos resultan menos o
igualmente aptos que el amparo para la tutela judicial que se pretende
brindar (de la sentencia de 1ra instancia).
7.- Es procedente la accin de amparo cuando una persona, pblica o
privada, amenace, restrinja o lesione el derecho a gozar de un ambiente
sano y equilibrado, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, sin
perjuicio de las acciones ordinarias de cese de la conducta que agrede el
medio ambiente - conforme artculos 20 inc. 2, 28 y 38 de la Constitucin
de la Provincia de BsAs. - (de la sentencia de 1ra instancia).
8.- Corresponde restablecer por va de la accin de amparo, los derechos
conculcados, si la remisin a los procedimientos ordinarios, ocasionara,
de modo claro y manifiesto, un dao grave e irreparable (de la sentencia de
1ra instancia).
9.- Es procedente el amparo si el acto lesivo ocasiona en forma actual y de
manera concreta e ineludible, una lesin a derechos de jerarqua
constitucional, tanto nacional como local - en el caso, los de proteccin
del medio ambiente y mantenimiento de una adecuada calidad de vida, con
ilegalidad y arbitrariedad manifiesta.
10.- La tutela judicial que brinda la accin de amparo no funciona como va
subsidiaria, sino que reviste carcter de alternativa principal cuando los
derechos lesionados constituyen enunciados bsicos constitucionalmente
reconocidos. ya que tiende a asegurar el rpido y efectivo acceso a la
jurisdiccin, derecho que emana de la garanta constitucional de
inviolabilidad de la defena en juicio - arts. 18, 43 in fine, 75 inc. 22
CN, 15 y 20 de la Constitucin de la PBA (de la sentencia de 1ra
instancia).
11.- Debe reconocerse legitimacin procesal a los ciudadanos y asociaciones
que persiguen mediante la promocin de una accin de amparo, evitar la
destruccin o alteracin de su hbitat, an cuando no se haya producido un
dao concreto y cierto, ni la afectacin de un derecho subjetivo, en razn

de la importancia que actualmente reviste la prevencin del dao ambiental

(de la sentencia de 1ra instancia).
12.- Corresponde interpretar con amplitud la legitimacin para promover la
accin de amparo en materia ambiental, an cuando el art. 6 de la ley de
amparo 7166 de la Provincia de BsAs., consagre una interpretacin
restrictiva - en cuanto establece que la accin slo puede ser deducida por
el titular del derecho lesionado -, ya que el artculo 43 de la
Constitucin Nacional, se inclina por dar mayor amplitud, debiendo
interpretarse las normas infraconstitucionales, a la luz de las reglas, los
principios y valores que emanan de la Constitucin Nacional - cfr. art. 31
- (de la sentencia de 1ra instancia).
13.- Es competente la justicia provincial para conocer en una accin de
amparo cuando se debaten cuestiones de derecho pblico local en materia de
proteccin ambiental, pues el respeto de las autonomas provinciales, exige
se reserve a sus jueces el conocimiento y decisin de las causas que, en lo
sustancial versan sobre aspectos propios del derecho dictado en uso de
facultades reservadas a las provincias (de la sentencia de 1ra instancia).
14.- En caso de duda, la interpretacin de las normas constitucionales debe
otorgar primaca a los valores referidos a la persona humana, su libertad y
derechos, por sobre los relativos a la organzizacin del poder, debiendo
valorarse las comptencias que resultan de la misma a la luz de los fines,
valores, bienes y objetivos que propugna el Prembulo de la Constitucin
Nacional, sin dejar de lado otros implcitos que surgen del conjunto
normativo de dicho ordenamiento (de la sentencia de 1ra instancia).
15.- El reconocimiento de los derechos a la preservacin de la vida, la
salud y el mantenimiento de la calidad de vida, surge implcitamente de los
trminos del Prembulo de la Constitucin Nacional, en cuanto alude a la
promocin del bienestar general (de la sentencia de 1ra instancia).
16.- Los derechos subjetivos - en el caso, el derecho de propiedad - deben
ejercerse de manera razonable y en funcin de su finalidad, sin que pueda
hacrselos prevalecer frente al inters que subyace a la preservacin del
medio ambiente, cuando no se advierten razones de seguridad ni un inters
pblico superior que lo justifique (de la sentencia de 1ra instancia).
17.- Es ilegtima por irrazonable la limitacin al derecho a la
preservacin del medio ambiente, si existe desproporcin entre el acto
limitativo y los fines de inters pblico esgrimidos por el demandado para
darle sustento - carcter que reviste el muro de parte necesaria en la
ampliacin d una planta de tratamiento de efluentes, la que constituye un
emprendimiento de bien comn, al hacer posible el depsito de maquinarias y
evitar que se arroje basura al predio (de la sentencia de 1ra instancia).
18.- Las razones de conveniencia y utilidad que determina la Administracin
Pblica, slo son revisables por la va judicial del amparo cuando resulten
manifiestamente arbitrarias e infundadas (de la sentencia de 1ra
instancia).
19. Es improcedente la accin de amparo, si el acto cuestionado posee
respaldo normativo - pliego de bases y condiciones para la licitacin
pblica convocada por la sociedad del Estado demandada para la realizacin
de una obra y facultads previstas en la Ley Orgnica de Municipalidades de
la PBAS, pues aparece en tales condiciones, como manifiestamente ilegtimo
(de la sentencia de 2da instancia).
20.- Es improcedente la accin de amparo, si el acto limitativo no conlleva
avasallamiento ilegtimo o arbitrario del derecho que se alega conculcado
- preservacin del medio ambiente y mantenimiento de adecuadas condiciones
de vida (de la sentencia de 2da instancia).
Jaime, Eugenio y otros s/ accin de amparo

C. Apel. y Garantas en lo Penal Sala III, Mar del Plata, 24/5/00 y Juzgado
en lo Crim. y Correcc. Transicin Nro 1, 29/3/00
J.A, 2001-I-379.
1.- El objeto de este amparo es la ilegitimidad de la radicacin de un
predio de disposicin final de residuos domiciliarios (RSU), en un predio
del Partido de General Pueyrredn, que se encuentra ubicado a una distancia
de 1500 mts. , del Barrio Valle y Parque Hermoso, de residencia de los
demandantes. Se trata de un barrio de aproximadamente 40 aos de
existencia, que conforman un sector de 38 manzana en el que viven
aproximadamente 1500 personas.
2.- Sostienen los amparistas que el emplazamiento viola previsiones del
Pliego de Bases y Condiciones, toda vez que el predio, debera estar
localizado a una distancia no menor de 2, 5 Km., de cualquier sector
urbano consolidado. Hacen hincapi en la tutela judicial preventiva
ambiental. A su vez manifiesta que debera haberse requerido la declaracin
de impacto ambiental previa (D.I.A), mediante procedimiento pblico. Se
refieren al enorme volumen de los residuos domiciliarios diarios y los
efectos de las lluvias extraordinarias, fecuentes en Mar de Plata, debido
al escurrimiento de lquidos residuales. Piden medida de no innovar.
3.- En su informe circunstanciado la Municipalidad de Gral Pueyrredn,
controvierte los agravios invocados por los amparistas respecto de la
ubicacin del predio, en relacin a la naturaleza del sector, el que se
considera rural o complementario en zona de transicin urbano- rural, y no
urbano consolidado, destacndose al respecto que la densidad poblacional no
supera los 40 hab/ manzana, cuando una de las premisas para definir el
sector urbano consolidado, es la densidad poblacional de 50 o ms
habitantes por hectrea. El momento de la obtencin de la D.I.A, que segn
la ley 11.723 de Medio Ambiente de la Provincia, es previo al inicio de la
disposicin de los residuos, por lo que a la fecha, no constituye una
obligacin exigible.
4.- El juez de primera instancia se explaya sobre temas de relevancia
jurdica ambiental, tales como Derecho a la jurisdiccin. Tutela continua y
efectiva; plazo de caducidad, principio de subsidiariedad constitucional;
Acto de autoridad pblica, lesin de derechos de jerarqua constitucional;
principio
de
razonabilidad,
sector
urbano
consolidado;
densidad
poblacional,
criterios
para
definir
una
zona
como
sector
urbano
consolidado; principio de legalidad, sistema axiolgico, bienestar general;
vinculacin entre los criterios ambientalistas y urbansticos, calidad de
vida.
Para
hacer
lugar
a
la
accin
de
amparo,
declarando
la
inconstitucionalidad y nulidad total y absoluta por ilegitimidad del
decreto del departamento ejecutivo municipal, declarar la inaplicabilidad
al caso del art. 10.1 del Pliego de Bases y Condiciones.
5.- En Cmara, se revoca el pronunciamiento del juez de grado, por entender
que no media en el caso actualidad o inmediatez en la amenaza o lesin al
derecho invocado, toda vez que el pliego contiene una exigencia de
aprobacin del trmite por parte de la Secretara de Poltica Ambiental de
la Provincia de BsAs, para viabilizar la manda de la ley 11.723 de Medio
Ambiente. Y que se ha judiciarizado vocacionalmente, una cuestin que an
conserva su esencia administrativa, y adems, se ha ordinarizado
empeosamente una va prevista como excepcin.
6.- Del fallo de primera instancia se destaca el anlisis de la naturaleza
del amparo, que a juicio del a-quo, opera como alternativa principal, y
no subsidiaria, cuando los derechos lesionados constituyen enunciados
bsicos, reconocidos constitucionalmente, en el campo de la proteccin del
hbitat humano, importando adems, una garanta tendiente a asegurar el
rpido y efectivo acceso a la jurisdiccin, a fin de tutelar su vignecia
cierta. Que en lo que atae al denominado amparo ambiental, la Reforma de
la Constitucin Nacional 1994, ha derogado implcitamente todas aqullas
normas infraconstitucionales, incompatibles con la letra y el espritu de

los arts. 41 y 43 de la CN y 20, 28 y 57 de la Constitucin de la Provincia

de BAs., lo que importa la derogacin de los distintos condicionamientos
impuestos por la ley 16.986, inclusive el plazo de caducidad. Califica el
amparo ambiental (que goza de doble naturaleza, de accin y derecho), de
peculiar, con caractersticas propias, vinculndolo con la salud de la
poblacin, la calidad de vida y la dignidad de la persona humana, en
esencia con el orden pblico. De los principios ambientales de solidaridad,
del carcter intergenracional del derecho ambiental.
Ronco, Fabin
CCyC Bariloche, 7/9/98.
DJ, 1999-2-582
Se ejerce la accin de amparo, para restituir el medio ambiente que se
considera agredido por las obras denominadas Proyecto Multipropsito Malln
Ahogado- Loma Atravesada, en construccin conjunta del Departamento
Provincial de Aguas DPA y la Empresa de Energa de Ro Negro, por la tala
rasa de un bosque nativo, a lo largo de 10 Km y con ancho medio de entre 25
a 50 mtes, a los efectos de realizar canales a cielo abierto de unos 3
metros de ancho, o enterrar tubera de 80 cm de dimetro (lo que conlleva
la necesidad de preservacin de las tierras vegetales), como as tambin la
eleccin de traza inconveniente, que aumentan la erosin y destruccin de
las zonas de pastoreo derivadas de la ruptura de las tubera de agua a
presin del sistema durante las pruebas de las mismas, como asimismo por el
ensanchamiento del arroyo por el mayor caudal agregado al mismo por las
obras, y amenaza para la riqueza ictcola del lugar por peligro de ingreso
de peces por las bocatomas de la obra, con posibilidad de ser arrastrados
hacia las cmaras de carga y turbinas del sistema.
1.- Del plexo normativo de los arts. 41 CN y 84 de la Constitucin de Ro
Negro, se entiende que la ley 2779 de dicha provincia, recoge la doctrina
del desarrollo sustentable, tendiente a garantizar la actividad productiva
para la satisfaccin de las necesidades actuales del hombre y su progreso y
se mantengan las condiciones y recursos que las generaciones futuras habrn
de necesitar para sus propias necesidades y exigencias.
2.- Como consecuencia de tal mandato constitucional, la ley 2779 reglamenta
la proteccin de los denominados intereses difusos o colectivos, a cuyo
amparo regulatorio tramitaron las presentes actuaciones. Especficamente
contempla tal normativa la procedencia de la accin para la preservacin y
defensa del medio ambiente y el equilibrio ecolgico, tendiente a preservar
el suelo, flora y fauna de toda explotacin irracional, normando la
posibilidad de accionar tanto para prevenir como para solicitar la
reparacin de aquellos desequilibrios ecolgicos que alteren el medio
ambiente en demasa. Asimismo dicha ley provincial seala que la accin de
reparacin de especie tendr lugar siempre que fuere posible recomponer la
situacin existente o en la imposicin de la adopcin de medidas eficaces
para restituir la situacin previa.
3.- aun cuando resulte necesario para propender a un desarrollo que
contemple la sustentabilidad de los recursos ciertas rupturas del
equilibrio ecolgico, puesto que no se concibe la realizacin de obras de
la magnitud y trascendencia econmica y social del Proyecto Multipropsito Malln Ahogado- Loma Atravesada, sin alteracin alguna del
ecosistema; no menos cierto es que tal impacto deber ser el menos posible
y deber recomponerse, tambin en lo posible, aquellas alteraciones del
sistema slo necesarias para la realizacin de las obras.
4.En suma, se hace lugar a las acciones de prevencin y reparacin,
condenando al DPA y a la Empresa de Energa, a realizar las tareas de
prevencin y reparacin del medio ambiente afectado por las obras del
Proyecto Multi- propsito Malln ahogado Loma Atravesada, debiendo
plantarse gramneas y especies forestales, como as el deslinde para las
tareas de cercado y tendientes a la preservacin de la fauna ctica que se
dice amenazada y la prevencin del Arroyo Bartolo, cuyo fin se designa al

Centro Universitario Regional Bariloche, de la Univ. del Comahue, perito en

autos.
Defensora del Pueblo N 3 c/ Poder Ejecutivo Municipal
TS Neuqun, 02.03.1999
DJ, 2002-2-702
Es procedente la medida de emergencia dictada en el marco de una accin de
amparo tendiente que se reconozca el derecho a la salud y un medio ambiente
sano que tienen los nios y las familias del escasos recursos de una
comuna, frente a la omisin de las autoridades de prestar un servicio
pblico bsico en el caso, la provisin de agua potable y cisternas para
su conservacin en buen estado con destino a residentes de asentamientos
precarios cuyas napas subterrneas de hallan contaminadas-, pues el Estado
tiene la obligacin de asegurar el ms alto nivel de salud posible para los
menores y sus familias arts. 2 y 24 Convencin sobre Derechos del Nio y
los principios pro homine y erga omnes que rigen la interpretacin del
derecho internacional de los derechos humanos.
Asociacin de Trabajadores del Estado c/ Armada Argentina
C. Fed. de La Plata, del 15/1/97
Revista Crtica de Derecho Social Contactos, Edit. Del Puerto, Nro 1, 1997,
pgs. 377 a 387, con nota de Daniel Sabsay
El cierre del Hospital Naval de Ro Santiago por parte del Jefe de Estado
Mayor Conjunto de la Armada, dio lugar al amparo deducido por la Asociacin
de Trabajadores del Estado. La Cmara en el voto mayoritario entiende que
debe modificarse el criterio segn el cual un caso en justicia es slo
aqul en que se controvierten derechos propios de las partes adversarias.
Los derechos de incidencia colectiva son representados por asociaciones que
no necesariamente tienen que estar afectadas al menos en forma directa
por el entuerto que procuran remediar. Se trata de la defensa potencial
ya sea por razones ideales o por conveniencia poltica de derechos del
conjunto, que no se quiere dejar slo en manos de los afectados directos.
Adems se dijo que la finalidad ms relevante del amparo, es la tutela del
inters colectivo en el mantenimiento y desarrollo de la red pblica de
asistencia de la salud, sobre cuya imperiosa necesidad no existe
discrepancia. Es que nos encontramos frente a un acto que de concretarse
llevara al desmantelamiento de un gran establecimiento hospitalario, que
consiste en una estructura material, funcional y humana que es el
resultado de ingentes esfuerzos y de un proceso de experiencia, decantacin
y
actualizacin,
que
si
los
componentes
de
semejante
fenmeno
organizativo se dispersasen, el restablecimiento de los perdido sera muy
difcil sino imposible. El mecanismo del art. 43 de nuestra Carta Magna,
que confa a un remedio esencialmente preventivo e impeditivo, como lo es
el amparo, la declaracin de inconstitucionalidad de normas generales,
indica que el constituyente no ha avalado, en el campo cubierto por el
amparo y recursos similares, el mecanismo de limitacin judicial
representado por la doctrina de la presuncin de constitucionalidad.
Sociedad de Fomento de Caril c/ Municipalidad de Pinamar
Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires, 29.05.2002.
JA 9 de octubre 2002/ JA 2002-IV, suplemento del fascculo n. 2, con nota
de Carlos A. Botassi.
JA 9 de octubre 2002/ JA 2002-IV, suplemento del fascculo n. 2, con nota
de Nstor A. Cafferatta.
1.- La sociedad de Fomento Caril promovi una accin de Amparo contra la
Municipalidad de Pinamar, a la que imputa una grosera y arbitraria omisin
en la implementacin de las leyes 11723, de Medio ambiente de la provincia
de Buenos Aires y 12099, que declara de inters provincial el paisaje
protegido y el desarrollo ecoturstico del parque Caril, con virtud en la
inexistencia de medidas concretas de aplicacin de esas normas, y por el
contrario, seguir aplicando Ordenanzas anteriores a su dictado, sin

adecuacin alguna a la nueva normativa, lo que constituye un riesgo de

alteracin irreversible del paisaje que la normativa de referencia manda a
preservar.
2.- La sentencia de Primera Instancia acogi el Amparo incoado, y dispuso
la reglamentacin de ambas normas en un trmino no superior a los 60 das
corridos. Apelado el fallo la Cmara lo revoc. Contra la decisin de la
Alzada la actora interpuso Recurso Extraordinario de Inaplicabilidad de Ley
el que se declar inadmisible por el Tribunal de Segunda Instancia, y
presentado el recurso de Queja, la Suprema Corte de Justicia de la
Provincia de Buenos Aires lo declar mal denegado, dictando la sentencia
objeto de este comentario.
3.- El recurrente denuncia la violacin de los arts. 1 y 2 de la ley 7166,
20 inc. 2, 2do. Parr., derechos ambientales constitucionales, consagrados
en los arts. 28 de la Constitucin Provincial y 41 y 43 de la Carta Magna
Nacional, este ltimo en relacin a las caractersticas del remedio del
amparo, atento la mayor amplitud impresa a esta accin, a partir de la
reforma de 1994, en concordancia con lo previsto en el art. 25 del Pacto de
San Jos de Costa Rica. Adems sostiene el conculcamiento de la ley 11723 y
de la ley 12099.
4.- En voto dividido, la Suprema Corte de Justicia de Buenos Aires en el
acuerdo presente, por mayora hace lugar al recurso extraordinario
interpuesto, revocndose la sentencia impugnada, mantenindose la de
primera Instancia en cuanto hizo lugar al amparo y, en consecuencia, se
ordena a los departamento Ejecutivo y Deliberativo de la Municipalidad de
Pinamar, para que con medidas concretas den inmediato cumplimiento a lo
dispuesto en la ley 12099 adoptando, a partir de la fecha de notificacin,
todos los mecanismos, procedimientos y recaudos necesarios para que la
vigencia de tales normas no se vea desplazada por aplicacin de criterios
anteriores a su dictado, que ponga o puedan poner en peligro el paisaje
protegido de la localidad de Parque de Caril.
5.- Destacamos los argumentos expuestos en los votos de la minora
(Hitters, Salas), para seguidamente resear los fundamentos contenidos en
los votos de la mayora (Negri, Pettigiani, De Lzzari, Roncoroni,
Domnguez). Los primeros, se inclinaron por la negativa, por considerar que
el demandante no advirti, ni denunci alguna violacin a la seguridad o
proteccin ambiental. An cuando pueda coincidirse con el recurrente en la
relevancia del amparo como remedio excepcional y va apta para la
proteccin de derechos humanos y garantas, e incluso pueda compartirse la
relevancia cardinal de la pretensin ambiental, se entiende que su
argumentacin no reviste ms que concepto de carcter general que se
muestran inconsistente para atacar la sentencia impugnada.
6.- Es decir la minora considera que es insuficiente el recurso de
inaplicabilidad de ley interpuesto toda vez que omite atacar las razones
dadas por los sentenciantes, para llegar a la conclusin que se impugna.
Reitera abundante Jurisprudencia de esta Corte en tal sentido, sealando
que como requisito ineludible una adecuada fundamentacin, la impugnacin,
concreta, directa y eficaz a las motivaciones esenciales que contiene el
pronunciamiento objetado. Adems dijo que los agravios que fundamenta n los
recursos son de tipo subjetivo, importando slo una discrepancia del
recurrente con el juzgador. El eje de lo decidido por esta postura, gira
sobre la ausencia de demostracin del agravio concreto; asimismo por la
insuficiencia del recurso, que no ataca el fundamento del fallo recurrido.
Por lo dems si bien la inconstitucionalidad por omisin no es una
institucin extraa de nuestro derecho positivo (cita como precedente causa
I. 2022, Sentencia 20-9-2000), afirma que no existe en el caso la omisin
que lesione, restrige, altere o amenace, en forma actual o inminente, el
ejercicio de derechos o garantas constitucionales, con arbitrariedad o
ilegalidad manifiesta, que constituye el ncleo del amparo.

7.- Es que a juicio de la minora del Tribunal, no se vislumbra con nitidez

como la omisin en la sancin de una ordenanza municipal, puede afectar en
el caso, el ejercicio de los derechos constitucionales medioambientales
individuales o colectivos invocados por la amparista. Ello as porque la
proteccin del medio ambiental no puede depender de la sancin de una norma
municipal, ya que se considera que dichos derechos y garantas son
plenamente operativos: existen y protegen a los individuos por el slo
hecho de estar consagrada por la Constitucin, e independientemente de sus
reglamentaciones. Asimismo que la omisin denunciada no alcanza por s,
para tener verificada en el caso la existencia de un menoscabo concreto a
las garanta que se pretende tutelar; a cuyo fin se tiene en cuenta que la
ley 12099 persigue como objetivo conservar y preservar el paisaje de Parque
Caril y promover el desarrollo Ecoturstico de la zona, previendo una
previa evaluacin de impacto ambiental a la autorizacin definitiva
municipal respeto de la realizacin de una obra pblica o privada que
pudiera comprometer o alterar las condiciones naturales del ambiente. A su
vez la misma ley garantiza de modo directo e inmediato la intervencin de
los vecinos, mediante una vista de actuaciones en el control de los fines
propuestos. Todo ello bajo apercibimiento de nulidad de la autorizacin
otorgada, violatoria de estos recaudos.
8.- En sntesis, para la disidencia, desde una ptica muy clsica de la
cuestin, el eje de la resolucin pasa por: 1) la insuficiencia del recurso
de inaplicabilidad de ley cuya fundamentacin prescinde de atacar las
razones dadas por la sentencia para llegar a la conclusin que se impugna;
o 2) una argumentacin general, que en definitiva no resulta otra cosa que
una mera exhibicin de la discrepancia de la recurrente con el
pronunciamiento atacado.
9.- La mayora, en cambio, entiende que le cabe razn al recurrente. Que la
presentacin del amparista exterioriza con suficiencia el inters que
invoca, conforme el artculo 28
-derecho ambiental - de la Carta Magna
local , como tambin a la circunstancia de que las cargas activas
impuestas por la ley 12099 a la Comuna demandada, no han sido satisfechas
por sta . Concordantemente, se dijo que la pretensin exhibe concreto y
tangible inters en el marco del artculo 28 de la Constitucin de la
Provincia. El derecho a gozar de un ambiente sano y el deber de conservarlo
y protegerlo, en el especfico terreno que enmarca la ley 12099, requieren
de acciones puntuales del municipio demandado, hasta el presente omitidas
.
10.- Es que el concreto agravio est representado en el caso, por la
mora del municipio en adecuar sus ordenanzas a la ley 12099 que declara de
inters provincial el paisaje protegido de la localidad de Parque Caril,
desplaza en los hechos la vigencia de la nueva normativa provincial,
permitiendo como ciertos, de los riesgos de una alteracin del irreversible
paisaje que aqulla misma normativa manda preservar .
La omisin del
Municipio en dar cumplimiento a las leyes 11723 y 13099, hace necesario el
amparo para impedir la devastacin y el dao irreparable al medio ambiente,
paisaje y desarrollo ecoturstico, dao que de consumarse no es restituible
por naturaleza. Baste con slo saber que a partir de esta circunstancia, se
introdujeron modificaciones de niveles originarios de calles, extraccin de
arena de mdanos, destruccin de rboles sanos y aosos, etc., sin que
exista una evaluacin del impacto ambiental previa, para justificar sin
hesitacin la urgencia del remedio judicial de amparo. Esa omisin de la
autoridad municipal amenaza en forma actual e inminente a un bien ambiental
como es el patrimonio paisajstico de la localidad. O el derecho a
preservar el rea de inters paisajstico y turstico de Parque Caril.
11.- La tutela constitucional al derecho ambiental, contenida en los arts.
28 Constitucin PBA y 41 de la Constitucin Nacional, ni las leyes 11723
de Medio Ambiente y 12099 que declara de inters provincial el paisaje de
Parque Caril,
no bastan para sostener que en el caso, no existe,
menoscabo concreto a las garantas que se pretenden tutelar.
Por el
contrario, constituyen el marco de ineludible referencia para resolver el

proceso: si la omisin en la que incurre la conducta de la autoridad

municipal, menoscaba o afecta esos mismos derechos individuales o
colectivos que la Constitucin ordena proteger, sern los jueces los que
debern actuar, para brindar el debido amparo. La ausencia o mora en el
dictado de la normativa complementaria municipal, o la pobreza de las
normas sancionadas, no han de impedir dicho cometido judicial.
12.- Es que los nuevos derechos constitucionales ambientales, son
operativos o ejecutivos: no son estas meras normas programticas,
abstractas y etreas declaraciones polticas que, ante la ausencia de un
texto legislativo regulador, suenen a nuestros odos como vacas
afirmaciones demaggicas. Tienen el mayor valor normativo, el que les
confiere la norma fundamental y, por tanto, vinculan a todos los habitantes
y a todos los poderes pblicos . En esa lnea de pensamiento, tambin se
dijo que no basta enunciar la operatividad per se de esos derechos, ni esa
vista de las actuaciones que la ley concede a los vecinos, para morigerar
la peligrosa amenaza de daos inminentes que, la omisin de la autoridad
municipal en reglamentar el procedimiento de evaluacin impacto ambiental,
deja latente sobre la salud y preservacin de la integridad del paisaje
geomorfolgico y urbanstico del Parque Caril que la ley 12099 protege y
declara inters provincial.
13.- Es precisamente para aventar los riesgo inminentes que la presin
inversora y el libre juego de los intereses econmicos (vinculados
especialmente al campo edilicio y turstico), pueden provocar a ese paisaje
protegido y al equilibrado desarrollo ecoturstico de la localidad (..),
que se torna necesariamente imperiosa ordenada el art. 6 de la ley 12099.
Sin tal regulacin, sin la instrumentacin adecuada del procedimiento de
evaluacin impacto ambiental, sin tender el andamiaje de este verdadero
sensor del riesgo al equilibrio y conservacin del paisaje, poco y nada se
puede avanzar en el camino preventor que la ley disea y en alcanzar los
fines por ella perseguidos
14.- De nada vale que la ley arbitre un mecanismo de contralor de los
vecinos posterior al dictamen de impacto ambiental, si antes no se realiza
ste y no est adecuada y aceitadamente reglamentado el procedimiento para
llevarlo a cabo (...). De nada vale en casos como estos la operatividad per
se de los derechos que consagra la Constitucin, como no sea para dar
cabida a amparos como el que es trado a estos estrados y mandar subsanar
la omisin de la autoridad administrativa que traba o demora la
articulacin de aquel procedimiento.
No ha de olvidarse que siempre,
frente a la situacin de riesgo en que la indiscriminada e incontrolada
expansin edilicia y urbanstica coloca al paisaje de la regin, de lo que
se trata es de anticiparse a la concrecin de dao a ese paisaje, al
menoscabo o devastacin del mismo, aunque l se produzca en parcelas o
pequeas zonas de esa unidad paisajstica protegida .
15.- En esta materia la primera y gran arma que cuenta el derecho es la
prevencin. De all que si el municipio omite o demora sin justificacin la
reglamentacin referida, aletargando el cumplimiento de la manda legal y
claudicando esa primera lnea de prevencin del paisaje geomorfolgico y
urbanstico que esa ley y la misma funcin de polica que encarna le
imponen, corresponde que el amparo le venga dado, en forma rpida y
expedita, por el rgano jurisdiccional.
Se auspicia de esta forma, un
criterio decididamente funcional, esto es, enderezado o desplegado para
servir la finalidad de que los derechos se materialicen y se hagan
efectivos. De otro modo se persistir en el garantismo puramente formal,
inocuo y en definitiva frustrante.
Como una sntesis de estos brillantes votos, se destacan estas reflexiones:
El amparo como garanta o proceso constitucional, para mostrar la nueva
silueta que dibujan las reformas que los textos constitucionales del orden
nacional y provincial recibieran en el ao 1994 (el amparo como paradigma
del proceso constitucional urgente que se constituye en la herramienta

procesal que garantiza la tutela rpida y efectiva de los derecho

fundamentales). En particular, por las altas resonancias que el mismo suele
hacer sentir cuando el derecho a tutelar es el ambiental (...),
para
enfatizar la naturaleza de los intereses supraindividuales, colectivos o
difusos que entran en juego cuando de dao ambiental se trata y de la
eficacia que el remedio procesal escogido (amparo) cobra, sobre todo,
cuando es menester prevenir o anticipar la concrecin de este dao, desde
que producido el mismo su reparacin in natura se torna imposible. Por lo
que es menester, entonces, que las puertas de la justicia (con el rostro
propio de los procesos preventores y de acompaamiento) se abran para que
resplandezca el garantismo funcional, que posibilite y facilite (no impida
ni malogre) la efectiva tutela de aquellos derechos que necesitan
imperiosamente del instrumento anticipador del dao.
Don Benjamn S.A c/ ENRE s/ amparo
Cm. Fed. de Baha Blanca, Sala II, 24/2/99.
ED, 182-1330
LL Supl. de Derecho Constitucional, 15.07.99, con nota de Germn Bidart
Campos
JA 1999 - III 242, con nota de Augusto M. Morello.1.- Contra el Ente Nacional Regulador de Electricidad, el dueo de uno de
los campos sobre los que se asentaran las obras y diversos vecinos que se
consideraron afectados, promovieron un amparo a fin de detener el
electroducto que en el sur de la Provincia de Buenos Aires, atraviesa
varios partidos que conforman Sierra de la Ventana.
2.- Afirmaron que el tendido de la lnea de alta tensin alteraba y
lesionaba el paisaje y las bellezas tursticas del rea, generando
potenciales peligros, que amenazaban el monumento natural (Sierra de la
Ventana) que es esa sugerente regin. Alegaron que la torres y cables
jaquearan el atractivo de tantos turistas. Se persigue el cambio en el
trayecto de la obra - en un recorrido de 21 km -, de manera de evitar un
dao ambiental, porque el tendido pasa por las cumbres y laderas del cordn
serrano, formando parte, a su vez, de la cuarta lnea del corredor ComahueBuenos Aires.
3.- En primera instancia, el Juez Federal, titular del rgano Nro 1 de
Baha Blanca, deneg el amparo, que fuera recurrido por va de apelacin
por tres diferentes legitimados: 1) el titular del inmueble, Don Benjamn
SA; 2) el Fiscal Federal; y 3) la deducida por los vecinos de lugar, que
slo fue concedida por la Cmara ante la queja presentada por los mismos,
por recurso denegado.
4.- Planteada en sntesis, la cuestin de la legitimacin de obrar, el
Tribunal de Alzada resolvi revocar la resolucin en crisis, y tener por
parte a los presentantes (vecinos del lugar), mandando sustanciar la
accin interpuesta; y tener al Ministerio Pblico por parte, en los
trminos de los arts. 41 de la ley 24.946 y 21 de la ley de habeas corpus
23.098, sin embargo en punto a esta ltima temtica se plante una
disidencia, segn surge de los votos de los Camaristas, que seguidamente
se resumen.
5.- Voto del doctor Planes:
A.Respecto de la propietaria- accionante, corresponde la tutela del
derecho que el art. 41 CN le concede expresamente, y ms all de lo que se
ventila en la causa de servidumbre de electroducto. Es que la accin
promovida con el objeto de evitar el dao ambiental
(que es un estado
anterior y ms perfecto respecto de volver las cosa a su estado anterior
- restitutio in integrum, art. 41 CN) -, derivado de la construccin de un
electroducto, sin abarcar el ser indemnizado del dao a padecer, constituye
una accin de amparo ambiental de distinto jerarqua, porque una cosa es el
resarcimiento del dao producido por un electroducto que pueden abarcar
hasta el tema paisajistico, y otra muy distinta es analizar dentro de la

rbita del amparo el dao ambiental evitable que adems tiene rango
constitucional, y, por tanto, diversa del juicio de conocimiento destinado
a obtener resarcimiento, motivo por el cual su apertura no importa
reemplazar a los jueces de la causa.B.- Cabe analizar si estamos ante un amparo ambiental, ya que no se admite
en nuestro rgimen ni las acciones de clase, ni la accin popular. Dice
Valls que un electroducto acarrea peligro de electrocucin, afeamiento del
ambiente, interferencias radiotelefnicas y televisivas, luminosidad,
sonido y el efecto coronaque puede perjudicar a los seres vivos. Por lo
dems, existe una base normativa, que califica la zona de residencia: la
ley 11.750/96 de la Provincia de BsAs., ilustra sobre los intereses
tursticos de la comarca, al igual que la decisin del H. Concejo
Deliberante del Partido de Tornquist, que ubica al intrprete sobre el
particular ambiente.C.- Sobre esta base ambiental, nos encontramos ante una accin de amparo
colectiva, porque sin dudas, se est en presencia de intereses difusos - de
varios y de todos -, de aquellos que nos informan sobre el carcter de
afectados en la acepcin del art. 43 de la Constitucin Nacional,
reformada en 1994, y la legitimacin ms amplia, distinguiendo entre
intereses colectivos y difusos (en los que no media un ligamen anterior de
derecho).D.- A la luz de esta doctrina, los vecinos - pretensos afectados residentes
en Sierra de la Ventana y su contigua Saldungaray - resultan legitimados
para accionar en tutela de su inters propio y colectivo (porque no son de
todos, ni tienen un derecho exclusivo).E.- En punto al Ministerio Pblico le acuerda una legitimacin plena para
promover la accin de amparo, y para estar en ese proceso con capacidad
postulatoria, de gestin de prueba y de control recursivo, en igual
extensin que los dems legitimados (art. 120 Const. Nac., 25 y 421 ley
24.946), a cuyo efecto dijo que por esa caracterstica de comunitario,
colectivo, general y a juzgar por los arts. 120 CN, 25 y 41 ley 24.946, el
Ministerio Pblico Fiscal se encuentra legitimado para promover accin de
amparo ambiental -art. 90 inc. 2 C. Procesal.
6.- Voto del doctor Fernndez (voto de la mayora):
A.- Cuando el art. 43 CN. se refiere a "toda persona", se entiende que
alude a las mencionadas en el art. 30 CC., pero no a los "rganos" del
Estado, que no lo son; por ello, cabe concluir que slo estn legitimados
para interponer accin de amparo para la proteccin del ambiente "el
afectado, el defensor del pueblo y las asociaciones que propenden a esos
fines" (art. 43 2 parte), pero no as el Ministerio Pblico, que debe
desempear su funcin "en coordinacin con las dems autoridades" (art. 120
CN.).B.- Cuando el art. 41 ley 24946 establece entre los deberes y atribuciones
de los fiscales "hacerse parte en todas las causas o trmites en que el
inters pblico lo requiera", ello no significa que pueda demandar en
representacin de un nmero indeterminado de particulares, porque esa
legitimacin ha sido conferida al Defensor del Pueblo para representar
promiscuamente a los afectados colectivamente.C.- El fiscal federal carece de legitimacin para intentar solitariamente
una accin de amparo ambiental destinada a evitar los daos que puedan
derivarse de la construccin de un electroducto, debiendo limitarse su
actuacin a lo establecido en el art. 25 inc. a ley 24946, en los trminos
de su art. 41 y del art. 21 de la Ley de Hbeas Corpus.- Es decir que en
este punto, auspicia una solucin distinta.
D.- La titularidad para usar de la accin de amparo colectiva en miras de
la proteccin del medio ambiente, la reconoce nicamente en cabeza del

afectado, del Defensor del Pueblo, de la asociaciones que propendan a esos

fines (art. 43 Const. Nac.). La ley 24.946 lo habilita para hacerse parte
en aquellas controversias en las que el inters pblico lo requiera, pero
hacerse parte no significa que asuma la representacin de un nmero
indeterminado de particulares; solitariamente no est legitimado para
promoverla. Esta legitimacin (de incoar la demanda colectiva) slo est
atribuida al Defensor del Pueblo.
Breti, Miguel A. y otros v. Ente Nacional de Regulacin de la Electricidad
C. Fed. Baha Blanca, sala 2, 17/3/1999.
JA 1999 - III - 247.- Con nota de Augusto M. Morello.
1.- El inters pblico en juego en la construccin de un electroducto no
tiene rango de absoluto como para negar la viabilidad de compatibilizarlo
con otros intereses generales, aun de distinto rango, a los fines de
disponer una prohibicin de innovar a su respecto.
2.- Compatibilizar intereses aun de distinto rango es el objeto mismo del
amparo colectivo ambiental, procurando el menor dao posible a ambos
3.- No corresponde fijar contracautela para el dictado de una medida
cautelar destinada a suspender los trabajos de construccin de una lnea de
alta tensin de un electroducto en el mbito de un amparo colectivo
ambiental. Hablar de contracautela en un amparo ambiental como ste es ir
de lo simblico, hasta lo efectivamente ilusorio y por exorbitancia de la
contracautela. Estas medidas deben ser dictadas en base a un pormenorizado
anlisis del bonus fumus
iuris, atendiendo el propio juzgador a los
intereses difusos que como tales no son propios ni excluyentes de cada
amparista.
4.- Es procedente el dictado de una medida cautelar contra la continuacin
de los trabajos de construccin de la lnea de alta tensin de un
electroducto, si se encuentra prima facie acreditado el posible impacto
negativo en el medio ambiente de la regin afectada por la obra y existe la
posibilidad de que la alteracin del medio sea en algunos casos de
imposible reparacin; sin la fijacin, en el caso, de contracautela.
5.- La prohibicin de innovar es un principio del derecho implcito en todo
litigio, cuyo objeto es mantener o conservar el statu quo anterior a la
citacin del demandado, fundado en los arts. 16 y 18 CN. y 34 inc. 5 aps. c
y d CPr.
Defensor del Pueblo c/ Provincia de Chubut
ST Chubut, 28.06.01
DJ, 2001-3-1068, con nota de Nstor A. Cafferatta
1.- El Defensor del Pueblo provincial, promueve una accin de amparo contra
la ley 4614, aprobatoria del Convenio celebrado por el Gobierno de la
Provincia de Chubut con la sociedad alemana PRIMA KLIMA, conjuntamente con
la Fundacin CIEFAP (Centro de Investigacin y Extensin Forestal Andino
Patagnico), para llevar a cabo un Proyecto de Proteccin de Bosques
Nativos en los lagos del Sur, La Plata y Fontana, ubicados en la
precordillera patagnica.
2.- Requiere la declaracin de inconstitucionalidad de la ley aprobatoria
del Convenio de referencia. Considera a la misma, acto lesivo de la
garanta a un ambiente sano, consagradas en el art. 41 de la Constitucin
Nacional, arts. 109 y 111 de la Constitucin Provincial. Estima que la ley,
que aprueba el Convenio de marras, relativo a la ejecucin de un Proyecto
sobre la proteccin y manejo sustentable de los bosques en la cuenca de los
lagos Fontana y La Plata, habilita acciones degradatorias del ambiente
(apertura de caminos, construccin de puentes, alcantarillas, poda de
rboles, sobre 50.000 has); toda vez que importa habilitar acciones
susceptibles de afectar el sistema climtico, ya que afirma, provocarn
interferencias nocivas por concentracin de gases invernaderos.

3.- Denuncia una serie de irregularidades y en particular hace hincapi en

el incumplimiento de la ley 4032 de E.I.A, as la violacin a la
convocatoria de una audiencia pblica. Resea las reglas internacionales,
enfticamente el Protocolo de KYOTO, que di motivo a la creacin de la
Oficina Argentina de Implementacin Conjunta, que entiende debi controlar
este Proyecto. Destaca que la omisin de presentacin del Proyecto ante la
mencionada O.A.I.C y de intervencin de la Secretara de Desarrollo
Sustentable de la Nacin (SDSyPA), haba sido sugerida por Fiscala del
Estado de la Provincia. Adems denuncia la falta de intervencin de reas
provinciales con incumbencia en la temtica, como asimismo la falta de
evaluacin de costos de afectacin presupuestaria.
Solicita medida
cautelar de no innovar.
4.- La Provincia en su responde (informe circunstanciado), NIEGA: 1) que el
Proyecto sea insustentable; 2) que se conceda 50.000 Has. de bosque nativo;
3)
irregularidades
en
el
expediente;
4)
que
el
proyecto
posea
caractersticas
ejecutivas;
5)
que
haya
conculcado
garantas
constitucionales; 6) que se den en el caso los presupuestos de
admisibilidad del amparo. Destaca que medi debate parlamentario y las
razones del poder polticio para aprobar legislativamente el acuerdo, no
son justiciables. Por ltimo niega que exista acto ilegal o arbitrario, ya
que la supuesta omisin del E.I.A (estudio de impacto ambiental) es
inexistente, por imposibilidad, porque no se ha llegado a la etapa de
elaboracin de proyectos ejecutivos necesarios, y que el Proyecto en
cuestin, no es ms que un diagnstico preliminar.
5.- El fallo de primera instancia declara la inconstitucionalidad de la ley
4614, que impugna Provincia, por va de un recurso de apelacin, aduciendo
entre otras razones la improcedencia formal de la declaracin de
inconstitucionalidad porque: a) se trata de un acto poltico no
justiciable; b) no hay lesin actual; c) cuestiona la oportunidad de la
exigibilidad del E.I.A. La Sala B de la Cmara de Apelaciones de Comodoro
Rivadavia, confirma el fallo apelado, a cuyo efecto pone de relieve la
especial naturaleza de la accin de amparo para prevenir situaciones
daosas. Estima que tanto en el Convenio de ley como en el decreto
reglamentario, no existe reserva alguna para el caso en que fuere necesario
someter las acciones al E.I.A. Se juzga que la ley 4614 tiene fuerza
operativa.
6.- Contra el decisorio la Provincia de Chubut interpone recursos de
Apelacin Ordinaria y de Casacin (que se transforma en queja contra la
denegatoria del mismo). El Procurador General se pronuncia sugiriendo
admitir el recurso de Apelacin Ordinaria, y consecuentemente rechazar el
amparo deducido, ya que sostiene que la amparista no logra acreditar la
liquidez y certidumbre de su derecho, y que la norma atacada de
inconstitucional, vehiculice el dao ambiental. La Apelacin ordinaria
sostiene que: a) la sentencia se presenta dogmtica. b) Que no existe
relacin de causalidad entre la sancin de la ley cuestionada y el dao que
se le atribuye. c) Tambin considera que el fallo importa una hermenutica
errada del art. 31 de la CN, en cuanto al orden de jerarqua de las normas
jurdicas, destacando que la Constitucin Nacional no menciona la
imperiosidad de un E.I.A. d) Insiste en la imposibilidad tcnica de
efectuar ahora un E.I.A, y en la inejecutividad del Convenio.
7.- La sentencia recada en la Instancia Superior, del ST Chubut del
28.06.01, en los autos DEFENSORA DEL PUEBLO DE LA PROVINCIA DE CHUBUT,
hace lugar al Recurso de Apelacin Ordinaria interpuesto por la Provincia
de Chubut, revocando el fallo, rechazando la accin de amparo intentada por
el Defensor del Pueblo de la Provincia por inadmisible. Al margen del
fallo, cuyo contenido, fundamento, y alcances es de relevante significacin
como valioso precedente jurisprudencial, para futuros pronunciamientos
sobre las cuestiones que resuelve, luce, un excelente trabajo fruto de un
amplio anlisis, exmen y estudio (concienzudo y reflexivo), que surge de
los votos de los Dres ROYER, TORREJON y PASUTTI, ministros del Superior

Tribunal de Justicia provincial, por la ilustrada posicin que se adopta, y

el conocimiento de una materia como el derecho ambiental, que no deja de
ser una novedad (un novsima disciplina jurdica), - adems de una
especialidad - dentro del campo del derecho en general, ms an desde la
ptica de las divisiones clsicas de nuestro ordenamiento institucional.
8.- As se aborda el derecho ambiental, su desarrollo, su necesidad, las
causas graves por las que se pone en la palestra. La legitimacin procesal
y la legitimacin ad causam. El marco normativo. El acto lesivo y el dao
inminente. De la complejidad de la prueba y del proceso. Del exceso en el
riesgo permitido. Todo ello dentro del marco del AMPARO AMBIENTAL
9.- Precisamente, se dice, con acierto, que la materia sobre la que versa
la cuestin tiene su historia, y se relaciona no slo la posibilidad de la
defensa jurisdiccional de los intereses colectivos o difusos, sino que
entronca con la de reconocimiento de los derechos pblico subjetivo,
legitimacin
procesal
para
ejercerlos,
la
creacin
de
rganos
institucionales independientes para su defensa. Tambin es cierto que la
desproteccin, desconcierto, la impotencia del ciudadano sometido, su
imposibilidad prctica jurdica y econmica para acceder a los estados de
la justicia, movieron a reformas trascendentes superadora de las viejas
teoras del derecho subjetivo individual como recaudo para acceder a la
jurisdiccin, admitiendo que el inters legtimo y hasta el inters simple
-categoras antes desdeada- fueran suceptible de defensa y proteccin.
10.- Con la Reforma de la Constitucin Nacional de 1994 (y casi
simultneamente de las provincias), se introducen los derechos de
incidencia colectiva dentro de los cuales se inscribe el derecho
ambiental, crendose adems, rganos representativos de la comunidad para
su defensa: el Defensor del Pueblo u ombudsman. Ello ha dado lugar, a
fricciones entre estos organismos atpicos con los tpicos y naturales del
ejercicio de funciones administrativas. Por ejemplo, en el caso, est claro
que Fiscala del Estado tiene la atribucin del control de legalidad. Y
que el Defensor del Pueblo es la voz del ciudadano (sic), corrector de la
gestin pblica.
11.- Tambin acierta el Tribunal Superior al encuadrar perfectamente el
encauce procesal de estas incumbencias multisubjetivas por la va del
AMPARO AMBIENTAL, destacando no slo su carcter tutelar y expeditivo, sino
tambin que se ha propiciado caractersticas diferenciales, en funcin que
la legitimacin se encuentre sujeto a menores exigencia que el amparo
general y a una mayor flexibilidad.
12.- Tal vez la cuestin ms rspida que analiza el Tribunal es la
legitimacin procesal y la legitimacin ad causam para obrar de la
defensora del pueblo de la provincia por la va del amparo ambiental. Hubo
entonces que distinguir entre dos institutos del Derecho Procesal la
legitimacin ad procesum, en virtud de la cual la Defensora puede acudir
a esta accin, en tanto y en cuanto el hecho, acto u omisin guarde la
relacin
debida
con
aqul
objeto
de
proteccin
que
ejercen
en
representacin del ciudadano, de la legitimacin ad causam, que remite
sencillamente a la idea de titularidad de la relacin jurdica en que se
funda la pretensin, sinnimo de inters jurdico tutelable, y que estar
dada en cada caso, por la ntima relacin con el contenido de la
pretensin, y su vinculacin inmediata con los hechos de la demanda. Por lo
que la legitimacin sustancial de la Defensora del Pueblo, debe reposar, en
el caso, en la probanza del dao ambiental -afectacin suficiente del
derecho de sus representados -, situacin objetiva de amparo cuya
proteccin requiere de urgencia objetiva. Y esto es lo que a juicio del ST
Chubut no se ha acreditado.
13.- La Defensora del Pueblo se dice, no es clara al describir el dao
ambiental. No expuso al Tribunal cul es la degradacin que estima se
producir y quiere prevenir. No es capaz de explicar el cmo y el por qu
la tala de rboles para la apertura de caminos -de ser este el dao -

afectar el medio ambiente. En definitiva la Defensora se limita a

cuestionar los procedimientos sin describir acabadamente el dao, la lesin
manifiesta, el peligro efectivo e inminente, circunstancia habilitante del
amparo. Incurre entonces, en un libelo oscuro, en el que el dao ambiental
no esta descripto concretamente y ni con suficiencia.
14.- De las circunstancias de la causa, se detalla que el convenio, en
crisis tiene una validez de cinco aos. Fruto de la iniciativa del CIEFAP,
integrada por profesionales especialistas en la materia. Que PRIMA KLIMA,
accede al mismo por un concurso que gan. Que la empresa aporta fondos para
logstica, implementacin del proyecto, E.I.A y divulgacin del resultado
del proyecto, en tanto la Provincia coadyuga y acompaa con una serie de
actividades de sus organismos dependientes, tendientes entre otros a la
aprobacin de un plan de ordenamiento, elaborado con la participacin de
todos los actores de la regin y procurar la prevencin de incendios
contribuir a forestar. En un Addendum modificatorio, se pone en prctica
el Plan de Ordenamiento y se somete a consideracin de la H. Legislatura la
suscripcin del Convenio celebrado por el Gobernador ad referendum del
rgano legislador provincial, el que se otorga ms adelante.
15.- El Proyecto establece que sus actividades se desarrollan en mdulos,
siendo el central la prevencin y lucha contra los incendios; la
recuperacin de bosques degradados, la optimizacin del manejo forestal, el
aprovechamiento sustentable de madera. Cabe sealar que obra agregada a la
causa la opinin de una experta en Ciencias Naturales de la Universidad
Nacional de La Patagonia, que estima que el proyecto an no est en
condiciones de ser sometido a un proceso de E.I.A, pues no estn todava
identificadas las acciones para predecir el mismo, en grado de certeza.
16.- En el anlisis del marco normativo, se encuadra la cuestin en el
derecho ambiental (que se califica de mixto, con ingrediente del derecho
pblico,
administrativo-penal,
y
privado
civilen
materia
de
responsabilidad ambiental).
Se destaca la evolucin de esta disciplina
jurdica, a nivel Internacional (Conf. O.N.U sobre el Medio Ambiente
Humano, Estocolmo, 1972), Nacional (Reforma C.N. 1994, art. 41, frmula
declarativa, que se entiende informa el ordenamiento jurdico y penetra
como factor determinante positivo en la interpretacin de la ley),
Provincial (Constitucin de Chubut arts. 109 a 111, ley 4032 E.I.A, ley
4563 de Ambiente), para detenerse en el concepto de desarrollo sustentable,
a partir del cual se abren una serie de interrogantes: Qu debe ser
sustentable el desarrollo o los recursos? Cmo evaluar el ambiente? Cmo
compensar la disminucin de recursos? Puede serlo entre desiguales?, Debe
ser a escala local, Nacional o Internacional?. Tambin resulta apropiado a
la cuestin la idea de que no siempre la mayor regulacin trae aparejada
mejor o ms eficaz proteccin. la maraa normativa, la proliferacin de
leyes, muchas veces conduce a una indefinicin regulatoria, o en la
realidad tiende a consagrar soluciones formales de naturaleza cosmtica.
17.- Tambin resulta aleccionador los apuntes que se formulan respecto de
la audiencia pblica, su importancia como mecanismo de participacin
comunitaria en defensa del ambiente y como garanta de razonabilidad, en la
bsqueda de consenso en la opinin pblica, y reaseguro de transparencia de
los procedimientos y un elemento de democratizacin del poder. Pero est
claro que no debe transformarse en un juego o un foro para practicar
obstruccionismo injustificado, y deben atender los comentarios del pblico
cuando son suficientemente significativo o sustanciales. Aunque se recuerda
que por la ley provincial carecen de efecto vinculante, y por ende el
resultado de esa audiencia es slo un ndice de valoracin., Asimismo, la
recomendacin de proceder con criterios pragmticos por encima de
disquisiciones de gabinete. Por ltimo se seala que tratndose de un acto
poltico, las facultades de revisin del poder judicial son limitadas.
18.- No menos sesuda es la ponencia que aparece en el prrafo IV del Dr.
TORREJON cuando dijo: menuda tarea la que se encomienda (en este caso) a
la judicatura ... pues a este poder seguramente habr de corresponder

procurar el equilibrio (el difcil equilibrio de la relacin eco-eco,

segn palabras de Maurice STRONG, Presidente de la Conferencia de Ro
1992), en las situaciones concretas que se presente. Es que estas
controversias no son comunes. Se trata de un proyecto cientfico, elaborado
por tcnicos universitarios, cuya base es la misma preservacin ambiental.
Se dice que si el proyecto no se lleva a cabo se producir un efecto
sinrgico, degradante de reas boscosas. Se trata como se ve de un proceso
de alta complejidad. En la que el juez depende en buen grado de la
informacin cientfica y tcnica que se acople a la causa. Se pregunta
Cul es el dao ambiental que se quiere evitar con esta accin?.
19.- Es claro que debe entenderse por dao ambiental no cualquier lesin a
un recurso natural, sino cuando la afectacin tenga capacidad de impactar
sobre la vida en un sentido amplio, comprendiendo bienes naturales y
culturales indispensables para la subsistencia.
Es decir, que debe
diferenciarse el dao ambiental del dao ambiental necesario, que
ingresa dentro del lmite de la normal tolerancia, o de las incomodidades
ordinarias. En tarea el juez deber desentraar el exceso el riesgo
permitido, a cuyo fin sern los expertos en las ciencias involucradas los
que brinden adecuada ilustracin. Aunque deber tenerse presente que, la
prueba de la lesin en este campo, por su complejidad a causa de la
dispersin de fuentes emisoras, como asimismo del carcter difuso de la
contaminacin (que no tiene fronteras personales, geogrficas, temporales),
lleva a que el juzgador forme criterio en base a probabilidades.
20.- En el examen final de la situacin de amparo surge otro interrogante
qu arbitrariedad si se puede invocar, si se trata de una ley aprobatoria
de un convenio que contiene la ejecucin de un proyecto cientfico, con
miras a preservar el medio ambiente? En cuanto a la inminencia del dao
ambiental se pregunta es posible discernirla de la aprobacin del
convenio?. Finalmente por lo expuesto se considera no estn cumplidos los
requisitos del amparo. Dems est entonces decir, que no se logr
establecer la urgencia objetiva, la inminencia. Tampoco se pudo demostrar
la ilegalidad y arbitrariedad manifiesta por lo que se adopta la resolucin
desestimatoria de la accin de amparo, intentada por la Defensora del
Pueblo provincial, antes indicada.
Costa Luis.
Suprema Corte de Justicia Mendoza, sala 1, 13/10/1998
JA 1999-II-31.El Sr. Luis Costa inici una accin de amparo contra quien estaba
realizando trabajos de movimientos de suelo en zonas lindantes de un
inmueble de su propiedad donde se ubica su vivienda familiar. Tambin
interpuso esa accin contra la Municipalidad de Godoy Cruz. El hecho es que
a fines de 1995, mquinas viales de gran porte, pertenecientes a oficinas
pblicas, comenzaron a realizar tareas de desmonte y nivelacin en terrenos
circundantes a la vivienda familiar del actor. Esas tareas, cuya autora no
se mostraba con signos indubitables, dejaron sesenta centmetros de los
cimientos de la vivienda al descubierto, desde que haban excavado el
terreno a una profundidad de un metro del nivel, lo que puso en serio
peligro la seguridad de la construccin. De un informe tcnico hecho a
solicitud del actor, surge que de seguir las mquinas trabajando, se est
dejando expuesta la fundacin y debido al tipo de suelo, ante acciones
dinmicas como un efecto ssmico o el paso de camiones que producen
vibraciones o fenmenos externos como lluvias, corre riesgo que se produzca
un deslizamiento o prdida de estabilidad del suelo, con serio peligro para
la solidez de su vivienda. Concluye que no es posible continuar los
trabajos de excavacin sin tomar los recaudos necesarios que aseguren la
estabilidad de proteccin de las fundaciones de la construccin, trabajos
que podran consistir en consolidacin de fundaciones y/o submuraciones, de
apuntalamiento o cualquier otro trabajo que consolide la propiedad. El juez
de 1 instancia hizo lugar al amparo y conden a la Municipalidad de Godoy
Cruz y a Cndido A. Trincado (a la sazn, permisionario de la obra), a que
en el plazo de 20 das, realicen los trabajos necesarios para proporcionar

seguridad a la vivienda del actor. La Cmara 4 de Apelaciones revoc la

sentencia de grado, rechazando el amparo porque no estaba agotada la va
administrativa incoada por carta documento por la cual el accionante
pretenda obtener un pronunciamiento en esa sede. Y por no deducir el
interdicto de obra nueva, va apta para producir este resultado. La Sala 1
de
la
SCJ
Mendoza,
hace
lugar
al
recurso
extraordinario
de
inconstitucionalidad,
revoca el fallo de la Alzada, que anula, y en
consecuencia, confirma la sentencia de 1 instancia. Para ello, la Dra.
Ada Kemelmajer de Carlucci con adhesin del Dr. Romano -, en su
brillante voto sostuvo primeramente que las decisiones recadas en un
proceso de amparo son recurribles por la va extraordinaria local, cuando
est en juego un bien que tiene proteccin constitucional, como lo es la
vivienda personal del amparista. Para as de esta forma, adentrarse en el
anlisis exhaustivo de distintas cuestiones acerca de la naturaleza
jurdica de la accin de amparo, los requisitos constitucionales, las
facultades de los jueces de grado, la aplicacin de estos principios al
caso en particular.
1.- Las decisiones recadas en un proceso de amparo no son recurribles por
la va extraordinaria, desde que, la cuestin puede ser revisada mediante
el ejercicio de acciones ordinarias (art. 29 dec.- ley 2589/75), salvo que
la sentencia de grado haya avanzado sobre el derecho sustancial con
caracteres de definitivdad. Al igual que en los precedentes del 16.5.90
recado in re Scudeletti, est en juego un bien que tiene proteccin
constitucional: la vivienda personal del amparista. La Corte Federal ha
sostenido en valiosos precedentes la revisibilidad de las sentencias en las
que est en juego el mismo valor. Por lo dems recuerdo que
la Corte
Federal declar que la sentencia que rechaza el amparo es asimilable a la
definitiva cuando se demuestra que lo decidido causa un agravio de
imposible o muy dificultosa reparacin ulterior.
2,.- La expresin no exista otro medio judicial ms idneo contenida en
el artculo 43 CN, significa (en coincidencia con Bidarrt Campos) que la
existencia de otras vas judiciales no obsta al uso del amparo, si esas
vas son menos o igualmente aptas para la tutela inmediata que se debe
deparar. A esta conceptualizacin, el reconocido constitucionalista la
caracteriza como subsidiario no supletorio. Para algunos autores la
expresin ms idneo es sinnimo de ms rpida. En mi opinin, esta
posicin no condice ni con una interpretacin gramatical (idoneidad es un
trmino ms amplio, ms comprensivo que rapidez) ni con la interpretacin
sistemtica. Estoy convencida de que la rapidez, la celeridad es un aspecto
fundamental a tener en cuenta, pero no el nico factor a considerar. La
rapidez se conecta estrechamente al recaudo del dao; pero tambin hay
otros elementos (como la complejidad probatoria), vinculados al efectivo
derecho de defensa en juicio, unidos al recaudo de los manifiesto o
notorio. En suma, todos los recaudos legales estn imbricados, de modo que
en cada caso particular el juez deber verificar si, de acuerdo a la
pretensin deducida y la complejidad (sobre todo fctica) de la cuestin,
el amparo es o no menos idneo que otra va jurisdiccional
Por eso, creo que va ms idnea, no es slo la va ms rpida, sino que
significa ms apta, ms hbil, ms apropiada, de acuerdo a todas las
circunstancias que el caso presenta. En principio, salvo denuncia de
arbitrariedad, corresponde al juez de grado mensurar, en los casos
concretos y en la situacin especfica de cada demandante, la existencia de
otra va procesal y la menor idoneidad, en el caso, para proteger el
derecho lesionado.
3.- Cuando el artculo 43 CN se establece que el acto impugnado lesione,
restrinja, altere o amenace con arbitrariedad oi ilegalidad manifiesta
derechos o garantas, el requisito se conecta, directamente, con la
naturaleza sumarsima del proceso, con restricciones probatorias y
defensiva, de modo que la cuestin planteada debe ser detectada fcilmente
dentro de esas limitaciones; si en cambio se trata de una cuestin
compleja, porque para ser acreditada se necesitan un cmulo de probanzas y
argumentaciones interconectadas despus de extraer malezas con grandes

dificultades fcticas, entonces el amparo no es viable. Los autores

utilizan diferentes calificativos o frmulas para explicar qu es lo
manifiesto; as, se ha dicho que la naturaleza del acto rrito debe ser
patente, clara, derivada de actos inequvocos, ostensibles, notorios,
indudables, que pueden evidenciarse con nitidez en el curso del breve
debate o sin necesidad de amplio debate y prueba.
4.- Adolece de formalismo reprobado por el nuevo texto constitucional la
sentencia que desestima el amparo ntegramente tramitado con amplitud de
pruebas y en el que se ingres al fondo de la cuestin, con fundamento de
que debi agotarse la instancia administrativa o iniciarse una accin
posesoria sin decir porqu stas son, en el caso concreto, vas ms
idneas. Es antijurdico obligar al litigante a intentar una accin poco
conocida medida urgente no cautelar- si tena a su disposicin una va
procesal clsica prevista constitucionalmente el amparo.
Nida S.A. c/ Municipalidad de Quilmes.
Demanda contencioso administrativa
Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Bs. As., 2/3/1999, BA B87568
JA- Informtica Jurdica Documento N 14.1041.
1.- Cabe reconocer carcter excepcional al remedio del amparo, que importa
una instancia sumarsima restrictiva, por lo cual si la materia requiere un
amplio debate con plena sustanciacin, la va procesal debe ser el juicio
contencioso administrativo.
2.- En el mbito policial existen limitaciones a las actividades que
resultan de imposiciones fundadas por motivos de seguridad, moralidad,
salubridad e higiene. Materia que es propia del gobierno y administracin
provincial pero a la que concurren facultades municipales (art. 182, t.a.,
Const. prov. y dec. ley 6769/58; arts. 25, 27 incs. 1, 16 y 28, 28 inc. 7
y 108 inc. 5, con las reformas del dec. ley 9117/78).
3.- No se discute pues la potestad jurdica de las comunas de limitar el
ejercicio de determinados derechos individuales con el fin de asegurar el
bienestar general (en el caso, de reglamentar lo atinente a la radicacin,
habilitacin
y
funcionamiento
de
establecimientos
comerciales
o
industriales y su zonificacin, incluyendo los hoteles alojamiento).
4.- Los municipios cuentan con la facultad de fijar zonas para desarrollar
el funcionamiento de los hoteles alojamiento toda vez que el crecimiento de
los centros urbanos y la necesidad de que en los asentamientos de poblacin
que se van formando se provea un adecuado desenvolvimiento futuro, impone
la adopcin de una serie de medidas que tiendan a establecer un verdadero
"plan regulador", propendiendo a que los centros de poblacin vivan y se
desenvuelvan de conformidad con las exigencias de seguridad, moralidad,
higiene, etc., priorizando la calidad de vida de sus habitantes. En esa
inteligencia se admite el desplazamiento fsico de dicha actividad ms all
de determinada distancia respecto de ciertos lugares o establecimientos
pblicos como las escuelas.
5.- Amn de su apego a la legalidad, el ejercicio del poder de polica ha
de ajustarse a un criterio de razonabilidad. De modo que las limitaciones
establecidas a los derechos individuales han de basarse en la razn y no
ser arbitrarias ni caprichosas.
6.- La "habilitacin" o "autorizacin" constituye un acto de la
administracin policial de contenido preventivo mediante el cual se
reconoce el cumplimiento de las condiciones impuestas por la reglamentacin
en razn del inters o la necesidad colectiva. Con una decisin favorable
el interesado queda facultado para desplegar cierta actividad. Implica la
remocin de un obstculo legal para dicho ejercicio. A su vez la extincin
o revocacin de la habilitacin configura un acto de la Administracin
policial de contenido represivo, y requiere hallarse motivado, esto es
expresar la razn que lleva a disponer el cese.

7.- La Ordenanza general 96 establece que las autorizaciones de radicacin

de hoteles alojamiento que se otorguen incluirn la condicin de caducidad
ipso jure para el caso de instalarse un establecimiento de enseanza
oficial a una distancia menor de doscientos metros y agrega que tal
condicin de caducidad rige igualmente para los establecimientos que a la
fecha de su sancin se hallen en funcionamiento, de lo cual se desprende
que legisla hacia el futuro, "desde ahora" (ex nunc), incluyendo
excepcionalmente un supuesto en que la condicin de caducidad tiene efecto
retroactivo, "desde entonces" (ex tunc): cuando dentro del radio prohibido,
esto es prximo a un comercio habilitado y en funcionamiento, se instale un
establecimiento de enseanza oficial. (En rigor no ha previsto el supuesto
de un comercio habilitado y en funcionamiento prximo a una escuela estatal
instalada asimismo con anterioridad a su dictado).
8.- Debe rechazarse la demanda si la accionante no demuestra -como en el
caso- que su establecimiento hubiese contado con la correspondiente
habilitacin del Ministerio de Bienestar Social, requisito que el art. 11
de la Ordenanza General 96 prev como indispensable (y sobre cuya base
fund su decisin la administracin municipal).
Larraburu, Dmaso c/ Azuriz S.A,
Juzg. Cy C N7 Baha Blanca, 30.08.1999.
LLBA, 2000- 590
1.- A los efectos de determinar la legitimacin para la procedencia de la
accin de amparo en el caso, para obtener el restablecimiento de la
normal prestacin del servicio de agua -, corresponde otorgar a la calidad
de afectado una interpretacin amplia.
2.- La legitimacin del amparista para el restablecimiento de la normal
prestacin del servicio de agua est admitida por su mera condicin de
pertenencia al universo de afectados en los trminos del art. 43 CN, para
lo cual resulta innecesario ser propietario de un inmueble pues basta la
calidad de habitante de la ciudad sin importar ttulo o tiempo de
permanencia.
3.- Carece de legitimacin para interponer una accin de amparo, quin
invoca la calidad de diputado nacional pues tal calidad encuentra su
actuacin propia en el mbito del Poder Legislativo; para ello slo basta
con encuadrar en la condicin de afectado en los trminos del art. 43 CN.
4.- Corresponde otorgar como medida cautelar, el pago del porcentaje de la
facturacin de cada usuario, teniendo en cuenta el grado de afectacin
individual sufrido, considere pertinente; y a tal efecto la entidad
demandada debe aceptar los pagos parciales que estos efecten.
5.- Es improcedente como medida cautelar la provisin de agua mineral a
escuelas y a sus respectivos comedores escolares, en tanto no se identifica
concretamente con el objeto pretendido, y antes bien tiene caractersticas
propias de una medida autosatisfactiva que con su otorgamiento agotara la
pretensin.
Fernndez v. Estado Nacional
Corte Suprema de Justicia de la Nacin, 7.12.1999.
JA, julio 26 de 2000, suplemento N 6204, con nota de Augusto M. Morello.
CNCont. Adm. Fed., Sala 4, 5-8-97.
Causa 20706.
1.- La Cmara Nacional Contencioso Administrativo Federal declara la
inconstitucionalidad de la resolucin que autorizaba el redondeo de 5
centavos sobre el precio del cospel de subterrneo, lo que implicaba una
imposicin al usurario de una carga impositiva no establecida por el
Congreso Nacional de conformidad con el principio de reserva de la ley
tributaria (art. 4, 17, 52, 75 inc. 2 CN). A cuyo efecto se admiti la

legitimacin de un usuario potencial de este medio de transporte para

accionar va amparo al resultar afectado por aquella que fijaba aumentos
por redondeo en la tarifa. Bast la calidad de usuario justificando esa
calidad por el hecho de tener domicilio en la ciudad de Buenos Aires y
trabajar en ella.
2.- Finalmente, la CSJN
considerar que en todo
pblico, es decir por
fijadas o aprobadas por
rechazando la demanda de

hace lugar al recurso extraordinario deducido (por

rgimen de prestacin indirecta de un servicio
intermedio de un concesionario, las tarifas son
el poder poltico), y revoca la sentencia apelada,
amparo.

Donde hay derecho, hay una remedio legal para hacerlo valer toda vez que
sea desconocido. La tutela expedita de los derechos del usuario de los
servicios pblicos que consagra el art. 43 CN, reformada en 1994, sera
letra muerta si, en el caso, se interpretase esa clusula en el sentido de
que ella se reduce a garantizar a cada usuario el derecho a demandar
individualmente el cobro de unos pocos pesos o centavos, pese a tener
idnticos intereses y una misma causa para accionar que los dems. Toda vez
que el costo que significara demandar individualmente supera claramente el
beneficio que cada uno de ellos podra obtener de la sentencia dictada en
la causa respectiva, una interpretacin ta equivaldra lisa y llanamente a
negar la efectividad de la tutela constitucional frente al acto
manifiestamente lesivo, que significa una recaudacin excedente de varios
millones de pesos por ao.
Fallo de Corte, disidencia Petracci.
Youssefian, Martn c/ Estado Nacional/ Secretara de Comunicaciones
Cmara Nacional Federal, Contencioso Administrativo, Sala IV, 23-6-98
L.L. 1998-D-712.
1.- La Audiencia pblica prevista en las leyes regulatorias de los
servicios pblicos de transporte y distribuidores de electricidad y gas, y
en el Decreto de la Comisin Nacional de Telecomunicaciones N 1185/90,
constituye uno de los cauces posibles para el ejercicio de los derechos
establecidos en el art. 42 de la Constitucin Nacional. La Audiencia es la
garanta de razonabilidad para el usuario; es el instrumento idneo para la
defensa de sus derechos, es un mecanismo de formacin de consenso, de
transparencia de procedimiento y es un elemento de democratizacin del
poder Va participacin.
2.- En virtud de una razonable interpretacin de lo normado en el art. 42
de la C.N. no podra adoptarse la ltima decisin en materia de prrroga de
exclusividad de las licenciatarias del servicio bsico telefnico nacional
sin posibilitar la participacin de los usuarios, consumidores y/o de las
asociaciones que los nucleen. Tal participacin podr articularse a travs
de la realizacin de una audiencia pblica o a travs de la implementacin
de otro mecanismo que permita en forma adecuada el conocimiento por parte
de los aludidos sujetos de los antecedentes fcticos y documentales que
hacen a la resolucin que habr de adoptarse, permitindose -asimismo- el
ofrecimiento y produccin de la prueba que estimen pertinente.
3.- La legitimacin procesal del Defensor del Pueblo que se le confiere
genricamente en el art. 86 de la C.N., en el art. 43 de sta, se regula de
manera especfica su habilitacin para intervenir en los juicios de amparo
en casos de servicios pblicos. Su participacin lo es en defensa de un
derecho de usuarios y consumidores: el de participacin en el control de
los servicios pblicos, que se vera afectado por una ilegtima omisin de
la Administracin.
4.- Ms all de que en la propia ley 16986 se previ la aplicacin de las
disposiciones procesales en vigor slo de manera supletoria, lo cierto es
que las normas contenidas en el cdigo de rito referidas a la actuacin de
terceros en el proceso y a la integracin de la litis fueron pensadas para

regir situaciones ciertamente diversas a las que se plantean en el marco de

lo que en doctrina ha sido denominado como "amparo colectivo". La
existencia de cauces ordinarios para discutir la cuestin plantea en el
amparo no lleva, de por s, al rechazo de la accin intentada, dado que,
segn lo dispuesto en el art. 43 de la Carta Magna, dichos procesos deben
resultar ms idneos que la demanda de amparo (confr. esta Sala, 20/12/96,
"Impsat S.A. v. Estado Nacional -Ministerio de Economa y O.S.P.").
5.- La interpretacin que mejor condice con el claro espritu de los nuevos
textos constitucionales, as como la que surge de la voluntad expresada por
el constituyente de la Convencin Reformadora del ao 1994, es la de que
las normas constitucionales no hicieron sino otorgar categora y respaldo
constitucional a la proteccin contenida en la ley de defensa del
consumidor, dando a los usuarios y consumidores, as como a las entidades
que los nuclean, la posibilidad de utilizar la sumarsima va de la accin
de amparo.
6- Ha de tenerse en cuenta que en el art. 42 de la Constitucin vigente se
otorga a los usuarios de los servicios pblicos una serie de derechos que
resultan operativos y cuya concrecin aparecera razonablemente canalizada
a travs del referido instrumento, esto es, de la Audiencia Pblica. El
derecho a que se celebre una Audiencia Pblica previa a la decisin
administrativa, cuando se trata de actos de grave trascendencia social
aparece potenciado en el caso puesto que el marco regulatorio al que se
encuentran sometidas las telecomunicaciones no prev otro mecanismo
alternativo de participacin en la toma de decisiones por las Asociaciones
de Consumidores y usuarios, tal como viene exigido en el art. 42 ltimo
prrafo, de la Constitucin Nacional.
7.- La sola omisin de dar participacin al usuario, en la forma indicada,
configura el perjuicio que en las condiciones enunciada satisface
adecuadamente el requisito de actualidad y certidumbre de un dao que
no podra subsanarse con el dictado de una sentencia que hiciera lugar a la
pretensin del actor.
Viceconte, Mariela C. v. Estado Nacional /Ministerio de Salud y Accin
Social s/amparo ley 16986 /Causa: 31777/96).
Cmara Nacional Contencioso Administrativo Federal Sala 4, 2-6-98.
JA 1999 - I - 485.- (Con notas de Gustavo Carranza Latrubesse y Susana
Albanesse).
1.- Al haber asumido el Estado Nacional el compromiso de producir la vacuna
Candid 1, a efectos de combatir la Fiebre Hemorrgica Argentina o mal del
rastrojos -que es una enfermedad exclusiva de nuestro pas- los habitantes
de la zonas afectadas y, obviamente el Defensor del Pueblo de la Nacin, se
encuentran legitimados para reclamarle el cumplimiento de dicho compromiso.
2.- No puede ser admitida la peticin referente a la implementacin en este
juicio, en coordinacin con las reas pblica competentes, de una campaa
para
restablecer
el
ecosistema
que
contemple,
en
particular,
la
conservacin y restablecimiento de las zonas afectadas de los pajonales
naturales, hbitat del felino llamado gato de las pajas, y tambin de las
tierras duras aptas para la vivienda natural de las lechuzas, aves de
presa, cazadores naturales de los roedores. Ello es as, por cuanto
cualquier decisin al respecto, en tanto fuese competencia de los jueces,
requerira un mayor caudal de informacin y prueba que pudiesen permitir
conocer en forma pormenorizada no slo la situacin actual, sino las
perspectivas de la evolucin de la situacin y el impacto que pudieran
tener las medidas adoptadas y aquellas propuestas.
3.- Corresponde hacer lugar a la accin de amparo impetrada y en
consecuencia ordenar al Estado Nacional (Ministerio de Salud y Accin
Social) que cumpla estrictamente y sin demora con el compromiso asumido y
producir en el pas la vacuna CANDID 1 contra la Fiebre Hemorrgica
Argentina, responsabilizando en forma personal a los Ministerios de Salud y

Accin Social y Economa y OySP en sus respectivas reas de competenciay obligando asimismo a los organismos a su cargo al cumplimiento de los
plazos legales y reglamentarios.
3.- Los llamados "derechos sociales" establecidos en el art. 14 bis de
nuestra Carta Magna y sealados en las Declaraciones y Pactos que sta
recepta, tienen un carcter muy diferente al de las libertades
tradicionales. Estos "derechos sociales" -entre los que indudablemente se
encuentra el derecho a la salud- no constituyen ya para los individuos un
derecho de actuar, sino facultades de reclamar determinadas prestaciones de
parte del Estado, en cuanto ste hubiera organizado el servicio
4 Cuando en un caso determinado no est previsto -por razones de
conveniencia
econmica
o
inters
comercialque
las
personas
o
instituciones privadas atiendan la salud de la poblacin, no cabe sino
concluir que incumbe al Estado, en calidad de garante, brindar los recursos
necesarios para hacer frente a la enfermedad de manera eficaz y oportuna.
La gravedad de la fiebre hemorrgica argentina, sumado a la gran cantidad
de personas con riesgo de contraerla dentro del rea endmica (estimada en
3500000 personas), torna absolutamente necesario el mximo esfuerzo de las
autoridades competentes a fin de finalizar, dentro del menor tiempo
posible, todas las tareas, obras y adquisiciones pertinentes para producir
la vacuna Candid 1 en el pas.
Por ello, se condena al Estado Nacional, a ejecutar la totalidad de medidas
necesarias para complementar la unidad de produccin de vacuna CANDID 1 en
el Instituto Nacional de enfermedades virales humanos Dr. Julio Maistegui,
asegurando el suministro a la totalidad de la poblacin potencialmente
afectada por el Virus Junn.
Adems se dijo que:
1.- En el Prembulo de la Constitucin ya se encuentran expresiones
referidas al bienestar general, objetivo preeminente en el que, por cierto,
ha de computarse, con prioridad indiscutible, la preservacin de la salud.
El objetivo preeminente de la C.N., segn se expresa en su Prembulo, es
lograr el bienestar general, lo cual significa decir la justicia en su ms
alta expresin, esto es, la justicia social, cuyo contenido actual consiste
en ordenar la actividad intersubjetiva de los miembros de la comunidad y
los recursos con que sta cuenta con vistas a lograr que todos y cada uno
de sus miembros participen de los bienes materiales y espirituales de la
civilizacin.
2.- Tiene jerarqua constitucional el principio in dubio pro justitia
socialis y las leyes deben ser interpretadas a favor de quienes al serles
aplicadas con este sentido consiguen o tienden a alcanzar el bienestar,
esto es, las condiciones de vida mediante las cuales es posible a la
persona humana desarrollarse conforme a su excelsa dignidad (Fallos 289:430
3.- La declaracin de derechos efectuada en nuestra Constitucin Nacional
no slo es una declaracin de voluntad del Estado que as reconoce la
existencia de los derechos individuales, sino que tambin es un compromiso
por el cual el propia Estado se obliga a dictar las normas necesarias y a
cumplirlas, es decir, que asumi un compromiso de organizar los servicios y
prestaciones all previstas.
4.- El sistema constitucional, al consagrar los derechos, declaraciones y
garantas, establece las bases que protegen la personalidad humana y a
travs de su norma de fines, tutela el bienestar general. De ah que el eje
central del sistema jurdico sea la persona en cuanto tal, desde antes de
nacer hasta despus de su muerte (Fallos 316:479).
5.- El derecho a la vida es el primer derecho natural de la persona humana
preexistente a toda legislacin positiva y que, obviamente resulta
reconocido y garantizado en nuestra Carta Magna y en las leyes.

6.- Mientras algunos derechos de la personalidad humana tienen un rgimen

minuciosamente previsto por las leyes, otros por el contrario, se
caracterizan por su imprecisin. Las dificultades son causadas por la falta
de sistematizacin de las normas respectivas y, desde otro punto de vista,
por los adelantos de la ciencia y de la tcnica, que suscitan riesgos y
generan, al mismo tiempo, esperanzas de mejorar la salud y el bienestar
general (Fallos 302:1284).
7.- El bien comn, cometido esencial de la sociedad organizada, se logra a
travs de fines que slo pueden ser alcanzados por el Estado mismo, tales
como la defensa nacional, o la justicia, en sus manifestaciones ms
frecuentes y comunes. Pero hay otros fines que el Estado asimismo procura y
que son concurrentes, en tanto su alcance no corresponde en exclusividad al
Estado, sino puede determinar tambin la accin de los particulares o de
otras
sociedades
(confr.
Fallos
305:1524).
De
esa
ndole
pueden
considerarse los fines educacionales, culturales o de prevencin de la
salud.
8.- La funcin judicial no se agota en la letra de la ley con olvido de la
efectiva y eficaz realizacin del derecho (Fallos: 248:291; 249:37) y para
ello debe atenderse antes que a un criterio formalista, a la vigencia de
los principios que ampara la C.N. y que surgen de la necesidad de proveer
al bien comn, considerando ste como el conjunto de las condiciones de la
vida social que hacen posible tanto a la comunidad como a cada uno de sus
miembros el logro ms pleno y ms fcil de su propia perfeccin (Fallos:
296:65).
9.- En el art. XI de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del
Hombre -cuya jerarqua constitucional le fue acordada en el art. 75, inc.
22, del nuevo texto de la Carta Magna- se prev que toda persona tiene
derecho a que su salud sea preservada por medidas sanitarias y sociales,
relativas a la alimentacin, el vestido, la vivienda y la asistencia
mdica, correspondientes al nivel que permitan los recursos pblicos y los
de la comunidad.
10.- En el art. 25 de la Declaracin Universal de Derechos
jerarqua constitucional- se dispone que toda persona tiene
nivel de vida adecuado que le asegure, as como a su familia,
bienestar, y en especial la alimentacin, el vestido, la
asistencia mdica y los servicios sociales necesarios.

Humanos -con
derecho a un
la salud y el
vivienda, la

11.- En el art. 12 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales

y Culturas -cuya jerarqua constitucional se reconoce en la Carta Magna- se
estableci que entre las medidas que los Estados Partes deberan adoptar a
fin de asegurar la plena efectividad del derecho de toda persona al
disfrute del ms alto nivel posible de salud fsica y mental deberan
figurar: el mejoramiento en todos sus aspectos de la higiene del trabajo y
del medio ambiente (inc. b), la prevencin y el tratamiento de las
enfermedades epidmicas, profesionales y de otra ndole y la lucha contra
ellas (inc. c), y la creacin de condiciones que aseguren a todos
asistencia mdica y servicios mdicos en caso de enfermedad (inc. d).

Comunidad Indgena del Pueblo Wichi Hoktek TOi c/ Secretara de Medio

Ambiente y Desarrollo Sustentable.
Corte Suprema de Justicia de la Nacin, 11/07/02, Argentina Jurdica, 3009-2002.
1.- Se trata de un amparo promovido por la comunidad indgena, en defensa
del medio ambiente, resuelto por el mximo Tribunal de Justicia de la

Nacin. En el fallo se dijo que el amparo es eficaz como remedio judicial

expeditivo cuando como en el caso de autos sustenta en la existencia y
eventual agravamiento de los daos al medio ambiente provocados por la
actividad autorizada por la administracin mediante actos consistentes en
la eliminacin del bosque a raz de su deforestacin con consecuencias
irreparables, tales como la prdida de especies (alteracin de la
biodiversidad), cambios climticos y desertizacin (debida a la erosin y
salinizacin del suelo); y la afectacin de varias hectreas colindantes
con el emplazamiento de la comunidad indgena
- donde tambin viven
algunos de sus miembros -, en las que, adems de hallarse un pozo de agua
que la abastece, se encuentra la escuela y una represa, construidas y
destinadas
al
uso
de
sus
integrantes.
2.- Constituye un exceso de rigor formal sostener que las cuestiones
requeran mayor debate y prueba, pues, a fin de determinar la existencia de
arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, resultaba suficiente controlar que
los actos impugnados hubieran respetado los procedimientos exigidos por la
legislacin provincial y nacional vigentes para autorizar la actividad. A
tal fin, bastaba con examinar si, de conformidad con las normas invocadas
por la actora, la autorizacin y prrroga de la actividad en cuestin
requera una evaluacin previa de impacto ambiental y social, y si se haba
respetado lo dispuesto por el art. 75, inc. 17, de la Constitucin
Nacional.
Bliz Gustavo /Incidente y otros v. Estado Nacional /P.E.N. Dto. 357/98 s/
proceso de conocimiento /Causa: 3822/99. C. Nac. Cont. Adm. Fed., sala 1,
27/04/1999, ED, 29.09.99.
1.- Se les reconoce la apariencia de legitimacin, como "vecinos" de la
Ciudad de Buenos Aires, para el ejercicio de las acciones judiciales que el
art. 43 de la C.N. confiere al "afectado" para obtener tutela judicial "en
lo relativo a los derechos que protegen el ambiente", ya que en este estado
larval del proceso en que el Tribunal se encuentra en la obligacin de
emitir una primera opinin sobre el punto, cuando el perjuicio alegado los
afectara -en principio- en forma "directa", sin que -frente al derecho a
gozar de "un ambiente sano, equilibrado, apto para el desarrollo humano y
para que las actividades productivas satisfagan las necesidades presentes
sin comprometer las de las generaciones" que el art. 41 de la C.N. reconoce
a "todos los habitantes" se presente "prima facie" como exigible que lo sea
en forma "exclusiva". (Consid. V).
2.- An cuando actualmente no se encuentran realizados los necesarios
estudios que permitan convencer sobre la inexistencia de un impacto
ambiental negativo como consecuencia de la ejecucin de todas y cada una de
las obras de ampliacin del Puerto de Buenos Aires a que llevara la
realizacin de las contempladas en el Proyecto elaborado por la exAdministracin General de Puertos, lo cierto es que ste, en el marco del
proceso licitatorio, no pasa de revestir la naturaleza de un anteproyecto
preliminar, sujeto a las revisiones que resulten como consecuencia del
anlisis de las eventuales propuestas que en su momento formulen los
postulantes que -como consecuencia de la convocatoria que para la primera
etapa se llamara por la resolucin (M.E. y O. y S.P.) n 814/98- resulten
precalificados para participar en la licitacin -y, consecuentemente, para
acceder al Archivo de Datos-, por lo que nada hace presumir que la
totalidad de tales estudios no se encuentre realizada al momento en que se
confeccione el Proyecto Tcnico definitivo que integrar el Pliego de Bases
y Condiciones que se apruebe para el llamado a licitacin para la ejecucin
efectiva de las obras que en funcin de aqullos anlisis se considere
conveniente encarar. (Consid. VII).
3.- No existe fundamento razonable para limitar la legitimacin que esta
norma otorga a los supuestos en que se reclama la tutela jurisdiccional

slo a travs de la accin de amparo, debiendo entenderse que

la C.N. habilita peticionar la proteccin judicial de los
individualizados an cuando las personas que ella legitima
por otras vas, mxime cuando la idoneidad de stas
improcedencia de aqulla. (Nota del Consid. V).

el art. 43 de
derechos all
lo intentaren
determina la

4.- Tener legitimacin equivale a tener derecho. La institucin est

intrnsecamente relacionada con una cuestin sustancial, no formal. Slo
cuando es ostensible que quien rene la calidad de parte no es titular de
la relacin jurdica ventilada el juez puede rechazar la pretensin sin
esperar a la sustanciacin final del juicio. (De la disidencia parcial del
juez Licht, consid. 4). Admitir derechos sustantivos importa, por un mnimo
de congruencia interpretativa, reconocer tambin legitimacin judicial para
su defensa y ejercicio. No se puede sostener racionalmente que exista
derecho pero no exista accin (Agustn Gordillo, "Tratado de Derecho
Administrativo", Fundacin de Derecho Administrativo, 2a. Ed. II-11). (De
la disidencia parcial del juez Licht, consid. 6).
5.- Si bien la clusula constitucional permite interponer esta accin a
"toda persona" -art. 43, prrafo primero de la C.N.-, en el segundo prrafo
del referido texto constitucional se exige como requisito para el acceso al
proceso de amparo individual, que se trate de un afectado; es decir de una
persona que haya sufrido una lesin sobre sus intereses personales y
directos, por lo que no cabe interpretar que la norma ha consagrado una
suerte de accin popular ni que, salvo los supuestos de excepcin
contemplados (Defensor del Pueblo y asociaciones de inters pblico), la
clusula permita la legitimacin de los intereses difusos o colectivos en
cabeza de los particulares (Cassagne, Juan C. "Problemtica de la
Administracin Moderna", Ed. Ad-Hoc, pg. 123/124). (De la disidencia
parcial del juez Licht, consid. 3).
6.- Cuando el artculo 43 de la C.N. hace referencia al "afectado", no lo
est caracterizando como un afectado "exclusivo", desde que su mismo
gravamen puede ser padecido por otros. El carcter colectivo del bien
tutelado trae aparejado, entonces, que las consecuencias favorables de la
accin, no queden constreidas al inters del accionante. Posicionarse en
una postura contraria a la expuesta importara exigir, valga la hiptesis
de extremo, el fraccionamiento del medio ambiente. (De la disidencia
parcial del juez Licht, consid. 6).
Williams, Eduardo y otros c. Intendencia Municipalidad de San Antonio
C.Civ. y Com., Mercedes, Sala II, 4/9/01. LLBA, 2002-225.
1.Un vecino y una sociedad de fomento promovieron accin de amparo
contra la Municipalidad de San Antonio de Areco por haber omitido realizar
evaluacin de impacto ambiental con relacin a un emprendimiento
habitacional. El juez de Primera Instancia hizo lugar a la accin y orden
a la demandada acompaar el estudio ambiental encomendado con carcter
cautelar- en 48 horas, plazo que fue apelado. La Cmara modific la
sentencia al respecto.
2.- El derecho al ambiente sano habilita sin ms el acceso a la
jurisdiccin a fin de obtener una pronta e imparcial tutela ya que se trata
de uno de los llamados intereses difusos que pertenecen a una pluralidad de
sujetos de forma tal que atae a cada uno se extiende a todos, y su lesin
afecta al conjunto (del fallo de Primera Instancia).
3.- Procede la accin de amparo tendiente a que una municipalidad de la
Provincia de Buenos Aires realice la evaluacin de impacto ambiental en
forma previa a un emprendimiento habitacional, pues el apartamiento por
parte de la autoridad administrativa de los trmites impuestos para la
realizacin
de
determinadas
obras
edilicias
coloca
en
estado
de

incertidumbre e inseguridad a la ciudadana, dando la sensacin de que se

encuentra exenta de su aplicacin (fallo de Primera Instancia).
4.- El derecho invocado por los accionantes a conservar un ambiente sano y
a que se arbitren las medidas tendientes a evitar el impacto ambiental en
un emprendimiento habitacional-, se halla vlidamente protegido con la
exigencia de realizar el estudio respectivo
-ordenada con carcter
cautelar- y sin que al efecto se fije plazo alguno para su cumplimiento,
pues tal exigencia est resguardando los derechos de los actores, en tanto
impide la iniciacin o continuacin de la obra sin dicho recaudo previo
(fallo de Cmara).
Brisa, Serrana c. Ashira S.A.
C. Apelaciones Civ. Com. Mar del Plata, Sala II, 11/7/02
1.- Se interpone recurso de apelacin contra el decisorio de Primera
Instancia, que deneg las medidas precautorias peticionadas por la
apelante. Ashira SA es la empresa concesionaria titular del predio de
disposicin final de residuos de la Municipalidad de Balcarce. El Tribunal
de Alzada, hace lugar al recurso de apelacin articulado, para intimar a
Ashira SA y a la coaccionada Municipalidad de Balcarce a que adjunte en el
trmino de quince das de notificada, la pertinente evaluacin de impacto
ambiental respecto de la actividad desarrollada en el predio de disposicin
final de residuos bajo apercibimiento de disponer la suspensin de la
misma, de conformidad con lo normado en el art. 23 de la ley provincial
11723, art. 41 de la Constitucin Nacional, 15, 28 y conconrdante de la
Constitucin Provincial, art. 36 inc. 2, 204 y 232, y ccdantes del CPCC.
Asimismo ordena la formacin de un comit integrado por tres expertos para
determinar los alcances de las medidas preventivas que puedan proponerse,
caso contrario determinar y proponer las medidas de seguridad a adoptarse a
los efectos de evitar los posibles daos al medio ambiente.
2.- As se sienta la siguiente doctrina
A) Sin lugar a dudas el ser humano es la figura bacilar, el eje central
sobre el que gira y se desenvuelve su entorno. El medio ambiente
conformado por factores naturales fsicos y sociales es la adyacencia
que aporta al hombre o al menos as debera hacerlo las condiciones
esenciales para desarrollar en plenitud todas sus potencialidades.
B) Todo acontecer que fracture la armona de esos frgiles factores,
desequilibrndolos, va en desmedro de unos de los derechos ms
preciados de la humanidad, el de gozar de un ambiente sano, derecho
de neto cuneo individual pero de un indudable emplazamiento social.
Ello, pues el derecho existe por el hombre, con el hombre y para el
hombre, actuando como fiel de una balanza que logre equilibrar el fin
personal de la vida individual y el fin ltimo de la vida social.
C) El derecho sin duda es un bien cultural y al ser cultura debe revelar
la permeabilidad a la problemtica de un pueblo, de una poca, ser
portador de una especial manera de sentir y valor. Con este panorama
es comprensible que en nuestro actual marco circunstancial, el hombre
haya tomado conciencia del inconmensurable valor que debe adjudicarse
al entorno.
D) De all que situndonos en lo alto del punto panormico que nos
proporciona los art. 41 y 42 de la Constitucin Nacional, fcil
resulta advertir que la mirada sobre le innumerable entrecruzamiento
de diagonales que convergen en materia de proteccin de medio
ambiente, debe realizarse a travs del prisma que nos provee el
principio de prevencin. Es la seera letra de la Constitucin
provincial la que sienta la base de la afirmacin precedente, toda
vez que en trmino categricos establece el deber de conservar el
ambiente y que toda persona cuya accin u omisin puede degradarlo
est obligada a tomar todas las precauciones para evitarlo (art. 28).
E) Debemos tener presentes que los presupuestos de procedencia de las
medidas precautorias deben ser evaluados desde la ptica que nos
proporciona los pilares fundantes del movimiento de Acceso a la
justicia. En tal inteligencia, no cabe duda que lo preventivo de la

proteccin y lo efectivo de la tutela que debe dispensar la

jurisdiccin son las notas que deben Teir el ejercicio de la
Magistratura prudentemente activista. En suma el juez debe ser
imparcial mas no indiferente.
F) En lo referente a la verosimilitud del derecho, consideramos que al
menos prima facie surge de las constancia de autos que la actividad
en el predio de disposicin final
de residuos se estara
desarrollando en condiciones tales que podra resultar seriamente
afectado el aire, el agua y el suelo, en las zonas aledaas al predio
de referencia. As se estara vertiendo sobre la superficie del
predio lquidos lixiviados alta carga orgnica contaminante sin
previo tratamiento. A lo expuesto se debe sumar que Ashira SA debe
construir chimenea en los distintos puntos del relleno sanitario para
ventear el gas metano formado, pues de lo contrario se genera
acumulaciones causante de explosiones.
Por ltimo concurre el
recaudo del peligro en la demora, toda vez que la agresin al medio
ambiente se manifiesta en hechos que provoca por su mera consumacin
un deterioro cierto e irreversible.
Consumidores Libres Coop. de Prov. serv. y Accin Comunit. c/ Estado
Nacional
Juzg. Fed. Cont. Admin. Nro 9, 18/7/95. Cmara Nacional Federal Contencioso
Administrativo Sala I, 20.10.95, LL, 1995-E-519, con notas de Gordillo y
Cassagne. Corte Suprema de Justicia de la Nacin, LL, 1998-C-602.
1.La condicin impuesta por el Art. 43 de la CN, referida a la
legitimacin activa de las Asociaciones para accionar en relacin con lo
derechos de incidencia colectiva, debe entenderse cumplida si la
Cooperativa actora conforme su acta constitutiva, tiene por objeto la
defensa del consumidor. El art. 43 de la CN, en cuanto establece que las
Asociaciones de consumidores deben hallarse registradas conforme a la ley
que las reglamente -an no dictada- tiene carcter operativo, por lo que
los jueces deben reconocer legitimacin procesal a favor de dichas
entidades suficientemente representativas , ms an cuando ha transcurrido
cierto tiempo sin que el Congreso cumpla con el imperativo constitucional.
El art. 43 deroga implcitamente el requisito vinculado a la inexistencia
de otras vas administrativas para tutelar el derecho que se pretende hacer
valer (del juez de primera instancia).
2.La
posibilidad
de
impugnar
en
sede
judicial
una
decisin
administrativa se encuentra circunscripta a la hiptesis en las cuales el
acto administrativo ilegal produce un perjuicio efectivo. El art. 43 de la
CN no ha consagrado una suerte de accin popular que desvincule
absolutamente la ilegalidad del perjuicio. La legitmacin que el art. 86 de
la CN confiere al Defensor del Pueblo no puede ser dilatada en forma tal
que permita su intervencin en defensa de la pura legalidad (del fallo de
Cmara).
3.- La Constitucin Nacional reconoce legitimacin para promover la accin
de amparo, a sujetos potencialmente diferentes de los afectados en forma
directa por el acto u omisin que, en forma actual o inminente, lesione,
restrinja o altere, con arbitrariedad e ilegalidad manifiesta derechos o
garantas reconocidos por la Constitucin, un tratado o una ley (del fallo
de Corte).
4.- Que de esa ampliacin constitucional de los sujetos a quienes reconoce
legitimacin procesal para requerir el amparo, no se sigue la automtica
aptitud para demandar, sin exmen de la existencia de cuestin susceptible
de instar el ejercicio de la jurisdiccin (del fallo de Corte).
5.- No ha sido objeto de la reforma, en tal sentido, la exigencia de que el
Poder Judicial intervenga en el conocimiento y decisin de causas(art.
116 de la Const. Nac.), con el alcance que el tribunal reiteradamente
otorg a dicha expresin. As desde antigo seal que dichas causas son

aqullas en las que se persigue en concreto la determinacin del derecho

debatido entre partes adversarias (del fallo de Corte).
6.- Que la incorporacin de intereses generales o difusos a la proteccin
constitucional, en nada enerva la exigencia de exponer cmo tales derechos
se ven lesionados por un acto ilegtimo o por qu existe amenaza de que
ello suceda, a los efectos de viabilizar la accin de amparo.
7.- El Defensor del Pueblo no puede prevalecerse de las facultades con que
cuenta
para
ejercer
su
competencia,
para
alterar
las
exigencias
constitucionales que habilitan la intervencin de los tribunales.
8.- Que desde otro ngulo, ha de puntualizarse que la proteccin que el
nuevo texto constitucional otorga a los intereses generales, no impide
verificar si estos, no obstante su compleja definicin, han sido lesionados
por un acto ilegtimo, o existe amenaza de que lo sean. En dicha tarea ser
relevante determinar si, asumiendo la justiciabilidad del caso, un
pronunciamiento favorable al demandante podra reparar el dao invocado,
teniendo en cuenta que un dao es abstracto cuando el demandante no puede
expresar un agravio diferenciado respecto de la situacin en que se hallan
los dems ciudadanos y tampoco puede fundar su legitimacin para accionar
en el inters general en que se cumplan la Constitucin y las leyes (del
fallo de Corte).
9.- Al no concretarse qu efectos habra de tener la concesin de lo
peticionado sobre los intereses generales de los usuarios del servicio,
resulta evidente la falta de aptitud del reclamo para suscitar la
jurisdiccin, pues la sentencia habra de tener un sentido meramente
terico o conjetural.
Antriao, Enrique c/ Municipalidad de Villa La Angostura
Tribunal Supremo de Justicia de Neuqun, 6.8.1999.
J.A, 2000-III-651, con nota de Lidia E. Calegari de Grosso
Aborda la temtica del poder de polica urbano, atribuciones del
Municipio, restricciones y lmites al dominio, estudio previo de impacto
ambiental, de la que surge la siguiente doctrina: 1.- Nadie puede reclamar
que se le autorice a ejercitar un derecho subjetivo que implique un derecho
a daar el medio ambiente. 2.- La exigencia por parte del Municipio de que
quin pretende llevar adelante un proyecto de urbanizacin que generar la
erradicacin de bosque y sotobosque practique un estudio de impacto
ambiental, no vulnera derecho subjetivo alguno, constituyendo slo el
ejercicio regular del poder de polica de la edificacin. 3.- La ordenacin
urbanstica altera profundamente el sentido tradicional del derecho de
propiedad, no en su definicin legal genrica sino en la regulacin del
contenido del mismo, cuando recae sobre un bien inmueble
Vargas, Pabla c/ Club Nutico Hacoaj s/ Daos y perjuiciosAc. 73.526, SCJBA, voto del Juez doctor De Lzzari. DJJ- 100, p. 1426
El Club Nutico Hacoaj demandado y condenado en autos - fue autorizado
por la Muncipalidad de Tigre, mediante decreto 4348/83 - que a su vez
ordena adoptar recaudos la instalacin de alambrado perimetral olmpico en
toda la fraccin adquirida, antes de comenzar la excavacin -, para la
extraccin de la tosca necesaria para la construccin de un club de campo
en una zona vecina. El 29 de enero de 1994, el menor J.R.Q de ocho aos de
edad - hijo de la actora - cay en la laguna que a consecuencia de la
excavacin se haba formado la cual contaba aproximadamente 30 metros de
profundidad, donde muri ahogado. El tema a resolver se circunscribe a
determinar si la Municipalidad de Tigre incurri en omisin de sus deberes
de vigilancia y custodia respecto de las obligaciones que derivan del
decreto 4348/83 que le genere responsabilidad civil por el hecho de autos.
1.- En el derecho pblico no existe texto especfico que contemple lo
atinente a la responsabilidad del Estado por las consecuencias de sus

hechos u actos de omisin o abstencin. Por ello, su tratamiento jurdico

bsico debe efectarselo recurriendo a la norma del artculo 1074 del
Cdigo Civil (art. 16 del CC) que permite ubicar en ella el tema de la
responsabilidad del Estado por sus comportamientos o actitudes omisivas o
de abstencin ( Responsabilidad extracontractual del Estado por las
consecuencia de su actitud omisiva en el mbito del derecho pblico,
Miguel Marienhoff, pg. 9).
2.- El art. 1074 dispone que toda persona que por cualquier omisin
hubiere ocasionado un perjuicio a otro, ser responsable solamente cuando
una disposicin de la Ley impusiere la obligacin de cumplir el hecho
omitido. Dice el mencionado autor que no slo la Ley formal o material
puede contener un deber cuyo incumplimiento puede determinar que una
omisin sea sancionable y obligue la responsabilidad del autor de la misma,
sino que basta que la omisin sea antijurdica, vale decir contraria a
derecho (v. obra citada pgs. 24/27); agrega tambin que lo que los
litigantes deben acreditar es la existencia de la mencionada omisin y el
razonable deber jurdico del Estado de haber cumplido el hecho o acto
omitido (pg. 71).
3.- Acota sobre este tema Kemelmajer de Carlucci que declarar que
existe omIsin antijurdica exige demostrar la existencia de intereses
cualitativamente superiores. Dicho de otro modo - contina - debe haber
proporcin entre el sacrificio general que comporta actuar del Estado y la
utilidad que se consigue con el accionar (87.597, SC Mendoza, abril 4- 989,
en LL, T. 1989-C-p.514).
4.- En autos - analizando la cuestin desde esta ptica -, puede
observarse que por expresa disposicin del decreto autorizante para la
construccin de la tosquera, el propietario estaba obligado entre otras
cosas a la instalacin de un alambrado perimetral olmpico en toda la
fraccin adquirida antes de comenzar la excavacin. No est discutido que
al momento del siniestro tal exigencia no estaba cumplida y obviamente, la
misma se justificaba por al extrema peligrosidad y envergadura de la obra.
No cabe duda alguna de la utilidad pblica del alambrado no culminaba con
el cese de la extraccin, sino que tal cese y la formacin de la laguna
haca ms operativo el decreto cuyo fin principal era proteger a la
poblacin de las consecuencias del emprendimiento empresarial de los
demandados.
5.- Obviamente el Estado debi constatar antes y controlar despus el
cumplimiento de los recaudos a que se condicion la autorizacin solicitada
y concedida, y el dao que result en relacin causal con la omisin lo
responsabiliza pues no cumpli con su deber de vigilancia y custodia,
abstenindose en un tema en que estaban en juego intereses particulares
cualitativamente relevantes como son el derecho a la vida e integridad
fsica de la poblacin.
6.- Para apreciar si un cierto acto de abstencin puede caracterizarse
como causa de determinado dao es menester verificar si ese factor negativo
puede ser retenido por nuestra mente como elemento dotado de virtualidad
suficiente para producir el efecto que sobrevino. Pues causa adecuada de un
cierto resultado es el antecedente que lo produce normalmente, segn el curso
natural y ordinario de las cosas (Llambas, Jorge Joaqun, LL, 1981-B-p. 523).
7.- Resulta de utilidad en estos autos lo resuelto por la Corte Suprema
de Justicia de la Nacin (in re Lanatti, Marta N. ..., en Fallos
314:661), donde hizo lugar a la accin intentada por Direccin Nacional de
Vialidad por su actitud omisiva de no advertir al pblico la existencia de
un peligroso zanjn en una ruta. Dijo all: no puede soslayarse en el
anlisis del caso, el principio contenido en el art. 902 del C.C,
especialmente aplicable cuando el obligado por el deber de obrar con
prudencia y pleno conocimiento de las cosas es la misma Administracin
Pblica, cuyo principal conmetido es prever y promover la seguridad y el

bienestar general ... (vase asimismo conclusiones de la Comisin Nro 3

del II Congreso Internacional de Derecho de Daos, Bas, 1991, en Kemelmajer
de
Carlucci,
La
responsabilidad
del
Estado
en
la
experiencia
jurisprudencial, en el Libro Homenaje al Profesor Dr. Atilio Anbal
Alterini, Abeledo- Perrot, pgs. 496/497. En igual sentido Hctor Huici,
La responsabilidad del Estado por omisin, LL, 1983-D-832/834).
Ancore S.A. c/ Municipalidad de Daireaux.
Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires, 19.02.2002,
causa Ac. 77.608, DJJ, 18.12.2002.Buenos Aires, 6 de noviembre 2002, JA, 2002-IV, fascculo n. 6. con nota
de Jos Esan.
I.- La Cmara de Apelacin en lo Civil y Comercial del Departamento
Judicial de Trenque Lauquen confirm el fallo de origen que desestimara
la accin interpuesta por daos y perjuicios, contra la Municipalidad de
Daireaux, considerando: a) la inexistencia de reglamentacin respecto de
la actividad denominada feed lot no facultaba a soslayar las
consecuencias del impacto ambiental que produca, toda vez que siendo lo
atinente a la preservacin del medio ambiente de rango constitucional,
autorizaba a actuar la regla que prohbe perjudicar a los dems; b) qued
demostrado, con la prueba reunida, que el feed lot es un sistema de
engorde intensivo de ganado mediante el suministro de una dieta de alto
rendimiento en espacios reducidos, capaz de producir olores muy
desagradables dentro de cierto radio, sin que existiera en la especie
procedimiento sanitario o biolgico que previendo el impacto ambiental
permitiera la rpida eliminacin o conversin de los residuos slidos y
lquidos excremento y orina acumulados; c) la pretendida discriminacin
era inatendible pues las posibles molestias ocasionadas por otros
establecimientos no tenan la entidad de las provocadas por la empresa
actora; d) tampoco poda atenderse a las alegadas exigidad y
confiscatoriedad del plazo conferido para hacer cesar las molestias, toda
vez que la ordenanza n 577/96 del 21 X 1996 no slo prohibi la
instalacin de feed lots dentro de un radio de 15 km contados desde la
plaza principal, sino que dispuso que los establecimientos existentes
deban adecuarse antes del 15 de noviembre de dicho ao y la actividad de
Ancore S.A. ces recin el 31 de diciembre. Pero adems la Municipalidad,
en ejercicio del poder de polica en defensa de la comunidad, no poda
demorarse en hacer cesar la contaminacin. En razn de lo expuesto,
concluy el tribunal que el Municipio obr en funcin del deber de velar
por la salubridad de la poblacin, en forma lcita; mientras que los
actores, trocaron su actividad inicialmente correcta en ilcita al no
prever y controlar el impacto ambiental, con el consiguiente perjuicio a
terceros, por lo que rechaz el reclamo indemnizatorio.
II.Contra este pronunciamiento interponen los citados recurso
extraordinario de inaplicabilidad de ley por el que denuncian la
violacin de los arts. 14; 16; 17; 28 de la Constitucin nacional; 10;
11; 25 de la provincial; aplicacin errnea de los arts. 512, 901, 902,
903, 906 y 1066 del Cdigo Civil; interpretacin equivocada del art. 1071
del mismo ordenamiento y absurdo en la valoracin de las pruebas.
Consideran, en resumen, que resulta contradictoria la afirmacin del
tribunal en el sentido de que la actividad lcita inicial se torn en
ilcita por no prever el impacto ambiental y provocar perjuicio a
terceros (circunstancia tampoco alegada por los demandados), pues la
actividad siempre fue lcita, al comienzo y al cierre de la misma. La que
modific su naturaleza fue la ordenanza municipal que al prohibirla, la
convirti en ilcita, otorgando plazos exiguos para el cese de la
actividad, lo que provoc daos que deben ser reparados. Ninguna de las
normas del Cdigo Civil citadas por el fallo aseguran permite inferir que
una actividad lcita como lo es el engorde de ganado, pueda convertirse

en ilcita. Ello es as dado que ninguno de los vecinos ni la propia

municipalidad reclamaron daos, porque no existieron. Tratar de convertir
una actividad lcita en ilcita agregan por va del art. 1071 del Cdigo
Civil, por ausencia de normativa especfica, resulta absurdo y contrario
a derecho.
En cuanto a los daos ocasionados por el cierre del emprendimiento,
sostienen que luego de varios meses de funcionamiento, la municipalidad
intima para que en el trmino de 15 das cesen los olores ante las quejas
de los vecinos. Y, frente a la escasa significacin otorgada a la
pestilencia por el inspector zonal de la Direccin Provincial de
Ganadera del Ministerio de Asuntos Agrarios la propia Municipalidad
entendi que no existan elementos suficientes para clausurar el
establecimiento y archiv el expediente. Por ordenanza del 21 de octubre
de 1996 el Concejo Deliberante de Daireaux, con carcter general, prohbe
el funcionamiento o instalacin de feed lots en un radio de 15 kms. y
dispone el cierre de los ya instalados, antes de noviembre de 1996
prohibiendo la entrega de guas de hacienda a sus titulares, lo cual
expresa , dirigido exclusivamente a la actora por ser el nico
establecimiento en funcionamiento a esa poca, supone la prohibicin de
trabajar, sin el fundamento de una ley ni juicio previo que lo
establezca. El tribunal resolvi un tema distinto del referido a esta
prohibicin, causante de los daos que motivaran la demanda, omitiendo
tratar la legislacin especfica sobre la cuestin en disputa. La
discusin no versa sobre el deber del municipio de velar por la
salubridad sino en determinar si la actividad legislativa municipal
origin daos, afectando derechos adquiridos.
III.- La Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires,
rechaza el recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley.
A.- Se rechaza el argumento referido a la resolucin por el tribunal de
una cuestin que no fue planteada en autos toda vez que observo que la
misma, esto es, el anlisis de la causa con el propsito de determinar si
la actividad denominada feed lot era generadora de olores que superaban
la normal tolerancia de la poblacin, lo fue para establecer si la
actividad municipal que orden su cesacin careci de razonabilidad. Es
as que concluy ... el Municipio obr en funcin del deber de velar por
la salubridad de la poblacin, es decir, en forma lcita; mientras que
los actores, en cambio, trocaron su actividad inicialmente lcita en
ilcita al no prever y controlar el impacto ambiental, con el
consiguiente perjuicio a terceros, por lo que su reclamo indemnizatorio
carece de asidero legal. No puede admitirse el argumento que denuncia la
resolucin de un tema que no fue reclamado, toda vez que a los efectos de
determinar la responsabilidad del Estado municipal por el supuesto acto
daoso, debi necesariamente analizarse y establecerse el ejercicio
abusivo que los actores hicieron de su derecho a trabajar, justificativo
de la puesta en marcha del poder de polica municipal por la demandada.
B.- Teniendo ello en cuenta es que el tribunal, luego de efectuar una
extensa consideracin acerca del derecho ambiental, fundado en frondosa y
reconocida doctrina, as como en fallos de esta Corte (Sancho, en
Acuerdos y Sentencias 1990 II 180 y Almada c/Copetro del 19 V 1998; y
de la Corte Suprema nacional (Ca. Swift de La Plata c/Estado Nacional,
en J.A. Rep. Gral. 1998, pg. 475, n 531) analiz detallada y
exhaustivamente la prueba producida, concluyendo en la falta de asidero
legal del reclamo indemnizatorio.
C.- Sobre el anlisis de esta prueba, que condujo a determinar la
habilidad de la medida municipal, motivada en el perjuicio ocasionado por
la actividad de los actores, nada se dice en el recurso. Es ms, se
afirma que la ordenanza es inconstitucional pero que ello no constituye
reclamo en autos. Errnea argumentacin. Si la ordenanza caus un

gravamen por atentar contra derechos constitucionales adquiridos, as

debi reclamarse o por lo menos demostrar la irrazonabilidad de la
medida, lo que no se advierte haya ocurrido. Es por ello, tambin, que se
desestima la afirmacin referida a que fue la ordenanza municipal la que
torn en ilcita la actividad hasta entonces lcita toda vez que los aqu
recurrentes iniciaron su actividad de feed lot sin contar con una
autorizacin previa para su instalacin , (razn por la cual se les
deneg la va contencioso administrativa), sin que la alegada ausencia de
una reglamentacin especfica atento lo novedoso del emprendimiento
coadyuve, por s sola a la licitud de la actividad, mxime si de su
ejercicio surge claro el incumplimiento del deber bsico y elemental de
no daar a otro. Es ms, aun cuando se hallare reglamentada, no podra
nunca admitirse un ejercicio irregular que la convirtiera en ilcita. Va
de suyo, entonces, que deviene inatendible la pretendida afirmacin de la
transformacin de la actividad de lcita a ilcita, ordenanza mediante,
toda vez que, en el caso, dicha ilicitud no depende de la citada medida
sino del ejercicio irregular de la actividad. Si la actividad emprendida
provoca daos a terceros, debe cesar, aun cuando no encontrara obstculo
legislativo o no estuviere reglamentada, y no puede ser amparada por la
ley (art. 502, C.C.) pues sta protege el ejercicio regular de los
derechos (art. 1071 y 2315, C.C.).
D.- En autos no se ha acreditado como ya lo expresara la irrazonabilidad
ni la ilicitud de la medida adoptada por el Municipio; ni tampoco el
ejercicio abusivo de su poder de polica, plenamente justificado frente
al hecho daoso contra el medio y por ende contra la comunidad. La
Constitucin nacional, en su art. 41 confiere a las autoridades la
proteccin del derecho a un ambiente sano, equilibrado, apto para el
desarrollo humano y para que las actividades productivas satisfagan las
necesidades presentes sin comprometer las de las generaciones futuras; y
tienen el deber de preservarlo. Coincidiendo con Garca Minella (opinin
vertida en causa citada por el tribunal, Almada c/ Copetro, sent. del 19
V 1998, publicada en J.A. 1999 I 259), se considera debe darse particular
importancia a la prevencin del dao al medio ambiente. Como sostiene
dicha autora, para que no sea una frmula meramente declarativa, la
Constitucin nacional se anticipa y constitucionaliza el llamado dao
ambiental y la obligacin consecuente, estableciendo una nueva categora
de daos que obligan a recomponer lo ocasionado (op. cit., nota 16).
E.Por ello debe asignarse a ... la prevencin en este terreno una
importancia superior a la que tiene otorgada en otros mbitos, ya que la
agresin al medio ambiente se manifiesta en hechos que provocan por su
mera consumacin un deterioro cierto e irreversible de tal modo que
permitir su avance y prosecucin importa una degradacin perceptible de
la calidad de vida de los seres humanos, por lo que su cesacin se revela
como una medida impostergable. En otros trminos, el bien ambiental es, a
diferencia de otros bienes, esencialmente limitado, y su consumo
irreparable en cuanto cada vez con mayor nitidez se advierte la
imposibilidad de un reiterado, continuo e inmediato reemplazo, al punto
de preverse en muchos casos de persistir una utilizacin irracional su
agotamiento
inminente,
con
la
consecuente
repercusin
directa
y
obviamente negativa que ello conlleva respecto de la calidad de vida
humana. Cualquier actividad susceptible de empobrecer sustancialmente
la calidad de vida de cualquier persona o comunidad debe ser en primer
lugar prevenida o disuadida. Si ya hubiere comenzado a generar el dao,
habr de cesar, sin perjuicio de la reparacin integral del agravio
irrogado, de acuerdo al principio de que quien perjudica el medio
ambiente debe resarcir, pero quien resarce no por ello puede seguir
produciendo el perjuicio.... (Y mucho menos, pretender que la cesacin
de dicha actividad daosa impuesta por el Estado, en cumplimiento de sus
deberes constitucionales como ya hemos visto pueda generar indemnizacin
alguna). ... En esto no slo va comprometida la salud y el bienestar de
quienes sufren actualmente la ofensa, sino tambin de las generaciones
futuras a las que no puede de ningn modo conculcrseles sus

posibilidades vitales (voto del doctor Pettigiani en fallo citado).

F.- Tampoco se advierte que los argumentos desestimatorios de la alegada
exigidad del plazo otorgado por la Comuna para el cese de la actividad
lesiva, hayan sido idneamente rebatidos por la parte recurrente, que
slo se limit a exponer un criterio propio, obviamente descalificativo,
pero insuficiente a los efectos de desvirtuar los lgicos razonamientos
empleados para decidir. En efecto, no slo entendi el tribunal que el
plazo otorgado en principio por la municipalidad hasta el 15 de noviembre
para adecuar a la ordenanza del 21 X 1996, los establecimientos
existentes , en la prctica se prolong hasta el 31 de diciembre , sino
que, adems, en ejercicio de su poder de polica, obr en funcin del
deber de velar por la salubridad de la poblacin, en forma lcita.
Los
recurrentes, en su presentacin, sealan una serie de circunstancias
daosas, supuestamente acontecidas en virtud de la exigidad del plazo
otorgado para el desmantelamiento del feed lot, pero no slo no las
fundan en constancias objetivas que las acrediten (v. a este respecto los
puntos b y c de la sentencia de primera instancia), sino que dejan de ver
como ya se ha expresado ms arriba que dichas circuntancias, de ser
ciertas, no pueden adjudicarse sino a la propia falta de diligencia,
exigible en personas dedicadas a la citada actividad y que, por tal
motivo, debieron saber de antemano, las molestias que ocasionaran con el
emprendimiento, mxime cuando la cantidad de vacunos exceda el nmero
admitido por sus lmites (v. Pericia). Si la testigo A.N evaluada por el
fallo de origen, simplemente vecina del lugar seal que ... sabiendo
ms o menos lo que es un feed lot, no cree que pudiera estar en el lugar
en donde lo pusieron
cunto ms debieron saber los actores, personas
dedicadas a este tipo de explotacin, conocedoras de sus consecuencias
(art. 902, C.C.). Adems, merced a las infructuosas denuncias vecinales y
planteamientos previos dirigidos a la municipalidad (carta documento),
los actores se encontraban alertados de la inquietud que embargaba a la
poblacin. De manera que no resulta admisible que se alegue la brevedad
del plazo, cuando desde el inicio de la actividad, podan por lo menos
presumir sus riesgos, siendo su establecimiento tan cercano al centro
urbano (800 mts. de la poblacin).
H.- Por otro lado, conforme al estudio de las pruebas, rechaz la alzada
la pretendida discriminacin pues si bien cabe inferir que haba otros
establecimientos causantes de molestias, stas no se igualan con la
gravedad de las provocadas por el feed lot de Ancore S.A. . Frente a
este argumento, los recurrentes denuncian la infraccin a la igualdad
ante la ley pero no aportan ms que meras afirmaciones en el sentido de
que existen otros establecimientos en iguales o peores circunstancias que
el feed lot y slo a ste se le prohibe funcionar, las que por s solas
resultan insuficientes para desvirtuar la tarea axiolgica del juzgador,
toda vez que la existencia de otras posibles fuentes de contaminacin no
legalizan ni autorizan la subsistencia de ellas, como en el caso, el feed
lot.
En razn de lo expuesto, se considera lo dicho suficiente para
tener por no acreditadas las infracciones legales denunciadas (art. 279,
C.P.C).
IV.- El Tribunal tuvo oportunidad de recordar lo dicho en anteriores
sentencias, en el sentido que: ...En el nuevo marco procesal es papel
irrenunciable del juez el que hace a su participacin activa con miras a
la prevencin del dao ambiental, donde debe buscarse prevenir ms que
curar (Cappelletti, La proteccin de los intereses colectivos y de
grupos..., texto de la conferencia pronunciada en ocasin de la Asamblea
General de la Sociedad de Legislacin Comparada, publicada en Revista de
la Facultad de Derecho, Mxico, Nm. 105 106, enero junio, 1971, p. 76).
Al respecto opina Morello que Acaso lo preventivo de la proteccin y lo
efectivo de la tutela que debe dispensar la jurisdiccin sean las notas
que en la dcada actual profundice la evolucin de los principios y
nuevas fronteras, impulsadas, en la mitad del siglo, por las seeras

lecciones de Couture y Calamandrei, primero y, ms tarde, intensificadas

por el pensamiento de Cappelletti y Trocker. El Movimiento del Acceso a
la Justicia confirma el vigor de esa tendencia que se estampa en el art.
15 de la Constitucin de Buenos Aires, reformada en 1994: 'La Provincia
asegura la tutela judicial contnua y efectiva' e Interna y
externamente contamos con nuevas garantas y, adems, que es lo que en
verdad significa, que son ms efectivas y llevan a cabo respecto de los
ciudadanos una estimulante tarea docente que contribuye a repensar el
derecho, y a un cambio de mentalidad acorde con el panorama de nuestro
tiempo (Las garantas del proceso justo y el amparo en relacin a la
efectividad de la tutela judicial; Revista Jurdica La Ley, ej. del 5
III 96).
En el libro Tutela procesal de derechos personalsimos e intereses
colectivos, (LEP Librera Editora Platense SRL; La Plata, 1986) que el
autor antes citado escribiera en colaboracin con Gabriel A. Stiglitz,
refirindose a las medidas cautelares y a guisa de conclusin 3a. del
cap. X, se expresa: El carcter marcadamente preventivo, operante para
restablecer situaciones de hecho o impedir desde el comienzo el avance de
la destruccin o de la polucin, saca las medidas cautelares de su quicio
tradicional para hacerlas jugar en una funcin cuya justificacin es
connatural a situaciones regidas no slo por el derecho privado sino por
el derecho pblico. Masivas, continuadas, que se proyectan al futuro (v.
pg. 167). A conclusiones similares se lleg en el XI Congreso de
Derecho Procesal (La Plata, 1981) donde qued claro que debe admitirse la
procedencia de una accin de cesacin preventiva de toda manifestacin,
que al producir daos, v.gr., al medio ambiente o a la ecologa, requiera
la enrgica y perentoria neutralizacin de sus efectos negativos (4ta.
conclusin).
Para que tengan vigencia estos postulados ... debe concederse a los
jueces y estos deben ejercerlos mayores poderes deberes... ello implica
que los magistrados judiciales deben ejercitar dinmicamente todos los
resortes que las leyes le confieren... (vase, Morello y otros, La
justicia entre dos pocas, Ed. Platense S.R.L., p. 232). Luego, en la
misma obra, dicen al tratar el derecho al ambiente como derecho de la
personalidad: De all el imperativo de transformar las concepciones
judiciales para brindar tutela no slo al derecho subjetivo, y ampliarla
a los fenmenos reales de la vida colectiva, tpicos de la sociedad
moderna, que ponen en escena intereses impersonales y difusos,
incuestionablemente dignos de la ms enrgica y anticipada proteccin y
En este marco, el derecho a vivir en un medio ambiente agradable, viene
entendindose como una ampliacin de la esfera de la personalidad humana.
Sucede que si bien el entorno natural se halla formalmente situado fuera
del hombre, ste lo siente y defiende como propio, como parte de s
mismo, como un valor interior sobre el que no puede detentar una relacin
de dominio. En fin, en virtud de su continua e ntima conexin con la
supervivencia y bienestar humano, el ambiente es jurdicamente un
atributo fundamental de los individuos. Por dicha razn el derecho al
ambiente halla ingreso en el ordenamiento jurdico como un derecho de la
personalidad, atento inclusive que otros de ellos hoy indiscutidos (como
la integridad fsica y la salud), se sustentan en el equilibrio ecolgico
propicio e indispensable para el bienestar psicofsico del hombre. Mxime
en virtud que la categora de los derechos personalsimos no configura un
elenco cerrado y debe recibir en su seno nuevos intereses surgentes de
las transformaciones sociales. Ahora bien, en cuanto los derechos de la
personalidad son objeto de concreta tutela jurdica, las limitaciones o
restricciones al pleno desarrollo de la persona derivadas de la
contaminacin ambiental (an no generando un dao personal y directo a
los individuos), son por s mismas causa de la responsabilidad civil del
agente, en cuanto confluyan los presupuestos generales del Derecho de
daos. (v. pgs. 192/3).

V.- Se transcribe tales argumentos, pues con lneas precisas y claras

resumen la ndole de los derechos en juego en el sub lite y la gran
amplitud de criterio que merece el tratamiento de los temas del ya
indiscutiblemente nacido y en pleno desarrollo derecho ambiental, que
requiere justamente de una participacin activa de la judicatura, la que
si bien de alguna manera pudiera afectar el clsico principio de
congruencia, en definitiva se traduce en un obrar preventivo acorde con
la naturaleza de los derechos afectados y a la medida de sus
requerimientos. Como sostiene el autor espaol Luis De la Morena y De la
Morena: Las leyes ecolgicas, ni se promulgan ni se derogan, simplemente
se descubren y se acatan. Ello coloca necesariamente al Derecho a todos
los Derechos, dada la universalidad del fenmeno en una posicin de
dependencia respecto de la Ecologa, y a las decisiones que, en
aplicacin de l, deban tomar gobernantes y juristas bajo el pie forzado
de los informes que, en cada caso, emitan los tcnicos de turno (De la
Revista de la Administracin Pblica, N 94; ene abr, 1981, Madrid,
Actividades clasificadas y proteccin del medio ambiente, pg. 93).
Tambin nuestra doctrina, en La Proteccin del Ambiente en la Reforma de
la Constitucin Nacional de Humberto Quiroga Lavi (Revista Jurdica La
Ley, ej. del 18 III 96), se ocupa del tema desde el ngulo penal, y
considero ilustrativa su inclusin para destacar sus nuevas implicancias.
Dice el autor que: ... la referencia a la naturaleza abre, a nuestro
juicio, un trascendente debate sobre la definicin o contenido del tipo
penal ambiental. Porque si el bien jurdico tutelado es no violar las
leyes de la naturaleza y stas no suelen ser conocidas con precisin sino
despus de haberse producido una afectacin concreta, podramos decir que
el postulado de la tipicidad como ley previa puede quedar desplazado de
esta materia. Si realmente hay un reenvo de la ley positiva al orden
legal de la naturaleza, y este ordenamiento se encuentra en proceso de
descubrimiento
y
precisin
permanente,
ser
difcil
aplicar
los
postulados de la tipicidad penal, como ley previa, adems, a la hora de
disponer una condena. Si la ley natural no est codificada ni escrita,
pues se est develando en pericias e investigaciones de impacto abiertas
a la investigacin Cmo se compagina el principio de la tipicidad con
esta realidad natural que verificamos fcilmente? (al analizar la
segunda parte del art. 41 de la Const. nac.). Por ello, mutatis mutandi,
vemos que no slo en el campo del derecho procesal civil se abren
redefiniciones del pleito y del papel del juez frente a las nuevas
realidades circundantes.
Acudiendo otra vez a Morello y a Stiglitz, aunque esta vez en
Responsabilidad civil y prevencin de daos. Los intereses difusos y el
compromiso social de la justicia (nota a fallo L.L., 1987 D 364) al
referirse a la medida preventiva tomada por el juzgador de primera
instancia del fallo que comentan, dicen: Creemos, sin embargo, que ese
proceder de carcter propio de rgano jurisdiccional y sabor cautelar por
su rol preventivo, en consonancia con la responsabilidad social que le
incumbe, corporizndose en mandatos positivos a las partes y a los
funcionarios pblicos, era el ms idneo. Que no poda ser reemplazado
por otras vas, salvo cruzarse de brazos hasta que aconteciera otro dao
irreparable similar, que hubiera provocado la promocin de otra accin
resarcitoria, dispendio de actividad y resultado social insolidario, con
la consecuencia de volver a condenar a un resarcimiento de daos
causados, que debieron evitarse. El juez actu as perfectamente: repar
la lesin presente y dispuso las previsiones tiles de acuerdo a las
circunstancias, destinadas a evitar que se siguieran produciendo en el
futuro. y Desde este enclave no hay, pues, quiebra alguna del principio
de congruencia, toda vez que lo que venimos analizando responde a otros
registros que es frecuente converjan en un caso judicial: poderes
inherentes al juez que respaldan su actuacin en la armoniosa aplicacin
de todo el ordenamiento, y que, con responsabilidad social, le impele a
ejercer activamente. Despliega as un rgimen de obligaciones procesales
y fijacin de competencias y prestaciones activas a cargo de una o varias

de las partes, de terceros o de funcionarios pblicos. Que revisten

fuertes tintes de carcter preventivo, cautelar, de urgencia e inciden,
por consiguiente, en el objeto (cosa o bien de la vida) o contenido del
litigio determinante. Y no valen slo inter partes sino que, con amplitud
subjetiva necesaria, cubren la finalidad de prevenir daos indeterminados
o potencialmente colectivos, frente a la amenaza cierta (incomprobada) de
una causa productora de daos. Que ni el juez ni la sociedad deben
recorrer el riesgo de que acontezcan si, jurdicamente, son y pueden
(deben) ser evitados.

BURGUES, Teresita Susana y otros c/ Municipalidad de Salto y otros s/

amparo SCJBA, 30-04-2003.Los actores invocando su condicin de VECINOS de la localidad de Salto,
cuestionan los actos de la Municipalidad, por medio de lo cuales habra
autorizado la instalacin de una boca de expendio de gas natural comprimido
(GNC) en la estacin de servicio de dicha localidad. Sostienen que las
normas de zonificacin municipal prohben la instalacin de este tipo de
establecimientos. Solicitan el dictado de una medida cautelar. Segn se
desprende de la documentacin agregada, en virtud de la prohibicin
contenida en la Ordenanza municipal N 70/74, de anexar bocas de expendio de
gas natural comprimido, en relacin a las gestiones iniciadas por una
empresa para ampliar sus actividades en las estaciones existentes en el
radio urbano, frente a una nueva presentacin de sta, el Concejo
Deliberante de la Municipalidad de Salto, sancion una Ordenanza
modificatoria del rgimen vigente, que ahora establece que las estaciones
de servicio podrn anexar GNC.
Al resolver, la Suprema Corte de Justicia de la Provincia analiza diversas
cuestiones de enorme relevancia jurdica ambiental:
1) De la Legitimacin de Obrar: en la que se dice que la invocada por
los reclamantes parece suficiente, al menos para reconocerles prima
facie, el carcter de AFECTADOS por el obrar municipal que censuran.
Pues, con prescindencia de la mayor o menor cercana existente entre
el domicilio de los demandantes y el sitio donde est previsto
emplazar el equipamiento, cuya autorizacin dispone la Ordenanza en
cuestin, no hay duda que la generalidad de ellos PERTENECE AL
VECINDARIO y reside en un radio lindero a la estacin de servicio.
Esta Corte ha admitido, con dicho alcance, amparos articulados por
vecinos domiciliados en una cierta zona de influencia de un
equipamiento, cuya implantacin o autorizacin por la autoridad
municipal es cuestionado invocndose un impacto ambiental negativo
(conforme Causa B- 64.464, DOUGHERTY, resolucin del 13.XI.02) en
condiciones similares a las que se presentan en esta accin. Como
tambin lo ha hecho cuando la alegacin del quebrantamiento de la
legalidad urbanstica ha sido invocada por una organizacin
ambientalista del lugar en torno al cual se ha desatado el conflicto
(conforme B 65.860, ASOCIACIN CIVIL AMBIENTE DEL SUR, resolucin
del 16-11-03).
2) Idoneidad del amparo: Por fin, cabe abordar lo atinente a la invocada
falta de demostracin de la inidoneidad en la especie de la accin
contencioso administrativa. Sin desconocer que tanto la amplitud como
las nuevas posibilidades de tutela que ofrece el actual proceso
administrativo en funcin de la evolucin de este Tribunal, determina
que el
remedio previsto por la Ley 7166 deba emplearse en
situaciones en que ocurrir a tal proceso ordinario represente una
alternativa gravosa y menos idnea para el interesado (doctr. Causa B
64.991, TORRES, resolucin del 05.11.03), ello en modo alguno obsta
a desestimar el amparo deducido en el presente caso. En la demanda se
alega LA AFECTACIN DE DERECHOS DE INCIDENCIA COLECTIVA y el

quebrantamiento ostensible de la legalidad urbano ambiental en el

Municipio accionado, en un cuadro de situacin que exige una
actuacin jurisdiccional expeditiva. Acreditado el avance de las
obras cuestionadas, unido a la invocacin de una prohibicin
normativa en torno a los usos del suelo autorizados en la zona del
establecimiento en litigio que se pretenden dispensar en un modo
considerado ilegtimo, revelan en el sub lite la idoneidad de la va
elegida (doctrina causa B- 64.413, CLUB ESTUDIANTES DE LA PLATA,
sentencia del 04-IX-02).
3) Presupuestos generales de la tutela cautelar (artculos 20 y 22 ley
7166, 230, 232 y conc. CPCC): A) PELIGRO EN LA DEMORA. en primer
trmino, en el sub examine, la tutela provisional peticionada se
exhibe como un instrumento eficaz para dar satisfaccin a los
intereses invocados por los reclamantes durante el trmite del
proceso, ante un estado de cosas en el que urge evitar la
consolidacin de un gravamen de difcil reparacin ulterior. Vale
apuntar que si hasta la fecha, la explotacin de la estacin de
servicio expendedora de GNC no ha tenido comienzo, no se advierte el
perjuicio cierto que se derivara de la suspensin provisional de la
puesta en marcha del emprendimiento. En cambio, el gravamen que
supondra la completa realizacin de la dispensa municipal dada para
la anexin de las bocas de expendio de gas natural y su consecuencia
el comienzo de la operacin de dicho equipamiento- sera
ciertamente ms grave. Por ende, tal balance, arroja un saldo
favorable al acogimiento de la tutela cautelar requerida. B)
VEROSIMILITUD DEL DERECHO: La argumentacin que ensaya la comuna
acerca de la no obligatoriedad en la especie, de una previa
evaluacin del impacto ambiental, resulta infundada si se tiene en
consideracin que el Anexo II de la Ley 11.723 en consonancia con
lo dispuesto por la Ley nacional N 25.675, artculos 3, 4 segundo
prrafo y 11- somete a ese trmite esencial, entre otros, a la
construccin de gasoductos y, en el mbito municipal, adems de las
actividades que cada comuna determine, a las intervenciones
edilicias. Sobre el tema, cabe agregar que en el informe se hace
referencia a que la empresa que lleva adelante el proyecto le hizo
saber a la Municipalidad, que se encuentra en trmite el certificado
de impacto ambiental respectivo, afirmacin que revela, de un lado la
pertinencia del estudio correspondiente, u del otro, que el municipio
dio curso a las obras sin contar con esa certificacin. Lo expuesto
denota la presencia del fumus boni iuris que auspicia el favorable
pronunciamiento en torno a la tutela cautelar solicitada. Por lo
dems, se recuerda que los presupuestos de verosimilitud del derecho
invocado y del peligro en la demora, se hallan de tal modo
relacionados que, a mayor fumus no cabe ser tan exigente en la
gravedad e inminencia del dao y viceversa, cuando se configura con
mayor visibilidad el riesgo de un dao grave de imposible o difcil
reparacin ulterior, el rigor acerca de la apariencia del buen
derecho se puede atenuar (Causas 1- 2.452, resolucin del 18.XII.02,
y B 65.269, ASOCIACIN CIVIL AMBIENTE SUR, citada). Esto ltimo es
lo que acontece en la especie.
4) RESOLUCIN: Por tales motivos, corresponde disponer una medida
cautelar en las presentes actuaciones, que importe ordenar a la
entidad local demandada NO INNOVAR sobre la situacin existente en la
estacin de servicio y que conlleve adems suspensin de los efectos
de la Ordenanza N 224/2000, ordenando la paralizacin de las obras
que all se estn llevando a cabo con el objeto de la instalacin o,
bien, de haber ellas concluido, la suspensin de la puesta en
funcionamiento de una boca de expendio de GNC. Todo ello bajo Caucin
juratoria. Por lo que se hace lugar a la medida cautelar solicitada,
disponiendo la suspensin de los efectos de la Ordenanza municipal y
ordena no innovar sobre la situacin existen en la estacin de
servicio, debiendo el Municipio demandado comunicar en forma
fehaciente al titular del citado establecimiento la paralizacin de
las obras que se estn llevando a cabo, con el objeto de la
instalacin de una bocas de expendio de GNC as como la suspensin de

puesta en funcionamiento o explotacin de esa boca de expendio de

combustible gaseoso.
--------------------------------------------------------------------------BIBLIOGRAFA
Para ampliar vase Verzeassi, Sergio y otros c/ Provincia de Entre Ros, Juzgado de
Instruccin N 3, de Paran, 03/06/2004, en La Ley Litoral 2004- 841, bajo anotacin de
CAFFERATTA, Nstor A., Defensa de los bosques. TS Crdoba, 11/03/2003 Castellani, Carlos y
otros La Ley Crdoba 2003- 1201, bajo comentario de CAFFERATTA, Nstor A., Principio
precautorio en un fallos del Tribunal Superior de Crdoba. Suprema corte de la Provincia de
Buenos aires Asociacin civil Ambiente del Sur c/ Municipalidad de Avellaneda, 19/3/2003
JA, 2004- II, suplemento n. 5, bajo anotacin de CAFFERATTA, Nstor A. Ccautelar en una causa
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fascculo n. 1, bajo comentario de CAFFERATTA, Nstor A. La defensa del patrimonio histrico
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superficiarios de la Patagonia c/ YPF SA y otros, corte Suprema de Justicia de la Nacin,
13/07/2004, publiado en LL, 13/10/2004.- Idem. P. 297 en MORELLO, Augusto M.- CAFFERATTA,
Nstor A., Visin procesal de cuestiones ambientales, Rubinzal- culzoni, 2004. Y Revista de
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de MORELLO, Augusto M. CAFFERATTA, Nstor Las medidas cautelares hoy p. 175 y LUGONES,
Juan N. Una ventana que abre la corte Suprema
para el ambientalismo argentino, p. 181.Cmara Federal de La Plata, Sala 2, 8/7/2003 Asociacin para la Proteccin de l Medio
Ambiente y Educacin Ecolgico 18 de octrube c/ Aguas Argentinas SA y otros, SAISSAC, alberto
J., La demanda por dao ambiental colectivo en la Ley 25675: trmite, competencia y
legitimacin, p. 212.- Tambin consultar la resea de jurisprudencia en materia ambiental de
la SCJBA, p. 33, RAP Provincia de Buenos Aires, diciembre 2003 ao I- N 9.- Asimismo su
continuacin, en RAP Provincia de Buenos Aires, Enero 2004- Ao I- N 10- p. 21. De la misma
publicacin vase el trabajo de investigacin de ELADES, Anala G., Sistemtica acumulada de
jurisprudencia en materia ambiental, 1 parte, RAP Provincia de Buenos Aires, enero 2004- ao
I, N 10 p. 27.-Y su continuacin RAP Provincia de Buenos Aires, febrero 2004- ao I, N 11,
p.
17.
Tambin
nuestros
trabajos:
Jurisprudencia
ambiental,
J.A,
1996-IV-1093.
Actualizacin de Jurisprudencia Ambiental, J.A, 1997-IV-1082. Dao ambiental. Evolucin de
nuestra jurisprudencia, J.A, 1999-III-1162. Jurisprudencia ambiental del Siglo XXI, Buenos
Aires, JA 2003-II, 1373. Dao ambiental. Jurisprudencia, La Ley, 2003-D-1339. Ley de
gestin integral de residuos industriales y de actividades de servicios. Ley 25.612.
Comentada. Anotada, en Revista Antecedentes Parlamentarios, p. 85, noviembre 2002 N 10,
La Ley. Apostillas de la ley 25.612 de residuos industriales, en revista Antecedentes
Parlamentarios, p. 111, noviembre 2002 N 10, La Leymbito de aplicacin de la ley:
concepto de residuo industrial, en revista Antecedentes Parlamentarios, p. 121, noviembre
2002- N 10, La Ley. Ley 25.675 General del Ambiente. Comentada, interpretada y concordada,
DJ, 2002- 3, p. 1133, boletn del 26 de diciembre 2002. Los contratos de la Administracin
Pblica y la Proteccin del Medio Ambiente, RAP Revista Argentina del Rgimen de la
Administracin Pblica, Abril 2003, ao XXV, N 295, p. 9. Legitimacin de obrar del
sindicato en causa ambiental, LLBA, p. 287, ao 10, N 3, Abril 2003. Los contratos de la
Administracin Pblica y la Proteccin del Medio Ambiente, RAP Provincia de Buenos Aires,
Mayo 2003, ao 1, N2, p. 7, primera entrega. Los contratos de la Administracin Pblica y la
Proteccin del Medio Ambiente, RAP Provincia de Buenos Aires, junio 2003, ao I, N 3, p. 7.
Ley 25.675 General del Ambiente. Comentada, interpretada y concordada, en Revista
Antecedentes parlamentarios, Mayo- 2003, N 4, p. 673, Editorial La Ley. Principio
precautorio y Derecho Ambiental, LL, 2004-A-1202.