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CONSEJO DE ESTADO
SALA DE CONSULTA Y SERVICIO CIVIL
Consejero Ponente: AUGUSTO TREJOS JARAMILLO
Bogot, D.C., veintisis (26) de octubre de dos mil (2000).
Radicacin nmero: 1291
Actor: DIRECTOR DEL DEPARTAMENTO ADMINISTRATIVO DE LA
FUNCIN PBLICA
Referencia : Alcances del artculo 95 de la Ley 489 de 1998. Asociacin de
entidades pblicas para cumplir funciones administrativas o prestar servicios
pblicos, mediante conformacin de personas jurdicas sin nimo de lucro.
El Director del Departamento Administrativo de la Funcin Pblica, doctor
Mauricio Zuluaga Ruiz, consulta a la Sala sobre los alcances de la figura
contenida en el artculo 95 de la ley 489 de 1998, referida a la creacin de
entidades descentralizadas indirectas mediante la figura de asociacin entre
entidades pblicas. Al respecto, pregunta:
"1. |La conformacin de personas jurdicas sin nimo de lucro se da
exclusivamente por la asociacin de entidades pblicas del orden nacional, o
las entidades pblicas del orden territorial tambin pueden constituir personas
jurdicas sin nimo lucro?
2. Cuando el inciso segundo del artculo 95 de la ley 489 de 1998 establece
que las personas jurdicas sin nimo de lucro se sujetan a las disposiciones del
Cdigo Civil y a las normas para las entidades de este gnero, reservndose al
Derecho Pblico, a la luz de la sentencia C-671 de 1999, lo relativo al ejercicio
de las prerrogativas y potestades pblicas, al rgimen de los actos unilaterales,
a la contratacin, controles y responsabilidad; |quiere esto decir que en lo
referente a estructuras orgnica e interna, plantas de personal, rgimen salarial
y prestacional, naturaleza y clasificacin de sus servidores, se rigen por el
derecho privado?
3. |Puede un establecimiento pblico del orden territorial, organizado a la luz de
los decretos 1050 de 1968, 3130 de 1968 y 130 de 1976, y constituido como
una asociacin entre entidades pblicas territoriales modificar su naturaleza
jurdica, transformndose en una persona jurdica sin nimo de lucro
sujetndose a las disposiciones del Cdigo Civil en las condiciones previstas
en el artculo 95 de la ley 489 de 1998?".
CONSIDERACIONES
1. Ley 489 de 1998, estatuto de la administracin pblica
relacin con los cometidos y funciones que les asigna la ley a las entidades
estatales (arts. 95 y 96).
2. Entidades descentralizadas directas e indirectas
La descentralizacin como forma de organizacin administrativa que permite la
transferencia de competencias a organismos distintos del Estado, puede ser
territorial, especializada o por servicios y por colaboracin. La territorial se da
cuando se otorgan competencias o funciones administrativas a las entidades
territoriales para que las ejerzan en su propio nombre y bajo su propia
responsabilidad. En la especializada o por servicios dichas competencias se
conceden a entidades creadas para ejercer una actividad determinada y la
llamada por colaboracin se presenta cuando personas privadas ejercen
funciones administrativas.
El concepto de entidades descentralizadas en el derecho colombiano, permite
designar a las personas jurdicas creadas por el Estado para el logro de los
fines que le son propios y la adecuada atencin de las necesidades generales
de los asociados; son producto de la llamada descentralizacin especializada o
por servicios. Estas entidades pueden ser directas o indirectas.
Son entidades descentralizadas directas aquellas cuya creacin es obra de la
ley, la ordenanza o el acuerdo; en tanto que las descentralizadas indirectas,
son las que surgen por la voluntad asociativa de los entes pblicos entre s o
con la intervencin de particulares, previa autorizacin legal.
3. Creacin, fusin, supresin y reestructuracin de organismos y
entidades
a. En la Constitucin Nacional
- Nivel nacional. La Carta Poltica en el artculo 150-7 atribuye al Congreso la
facultad de hacer las leyes; por medio de ellas puede, entre otros, "Determinar
la estructura de la administracin nacional y crear, suprimir o fusionar
ministerios,
departamentos
administrativos,
superintendencias,
establecimientos pblicos y otras entidades del orden nacional, seDalando sus
objetivos y estructura orgnica; . . . as mismo, crear o autorizar la constitucin
de empresas industriales y comerciales del Estado y sociedades de economa
mixta".
A su vez concede al Presidente de la Repblica facultad para "Suprimir o
fusionar entidades u organismos administrativos nacionales de conformidad
con la ley" y para "Modificar la estructura de los Ministerios, Departamentos
Administrativos y dems entidades u organismos administrativos nacionales,
con sujecin a los principios y reglas generales que defina le ley" (art. 18915,16).
- Nivel Departamental. Corresponde a las Asambleas Departamentales, por
medio de ordenanzas "Determinar la estructura de la administracin
Departamental, . . . crear los establecimientos pblicos y las empresas
Tomada de www.ramajudicial.gov.co
Actualizacin: Pasto, Abril 1 de 2008