AO DE LA DIVERSIFICACION PRODUCTIVA Y FORTALECIMIENTO DE LA EDUCACION

UNIVERSIDAD ALAS PERUANAS

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS
ESCUELA ACADMICO PROFESIONAL DE DERECHO

EL SECUESTRO FIANZA

Curso
:
Catedrtico
Integrantes

Turno
Ciclo

:
:

Noche
: VII
Pucallpa Per
2015

Secuestro Fianza

DEDICATORIA
Este trabajo est dedicado al catedrtico que
por inculcarnos su valiosa enseanza y
afianzar nuestros conocimientos.

INTRODUCCIN

En los ltimos ocho aos, "el aumento del secuestro en el mundo ha sido del 70 por
ciento", seala Hiscox (una compaa de seguros Inglesa), en su reporte anual sobre
monitoreo de secuestros. ''La estimacin ms realista es de 20.000 a 30.000 secuestros

Secuestro Fianza
por ao en el mundo'', sostiene Stephane Dana, ex director de la filial francesa de
Pinkerton, sociedad especializada en la seguridad. Y dentro de estas cifras y porcentajes,
Latinoamrica presenta el mayor ndice de secuestros en comparacin con cualquier
otra regin del mundo.
Segn el reporte de Hiscox, Colombia, Brasil y Mxico figuran entre los pases ms
peligrosos del mundo en materia de secuestros.
En Colombia, hay en este momento 1.500 personas secuestradas (teniendo en cuenta
que los nmeros actuales de secuestros no son un reflejo de la realidad debido a que un
buen numero de los casos no son reportados), y desafortunadamente la proyeccin para
finales de diciembre es de 3.000 secuestrados, cifra que supera el rcord histrico
mundial que tena este pas en esta materia.
La Fundacin Pas Libre, una organizacin Colombiana dedicada a combatir este delito,
seala que de los 1500 secuestrados permanecen actualmente en cautiverio 141 nios, lo
cual an es ms aterrador.
Segn cifras oficiales, el nmero aument ms del 50 por ciento durante el primer
semestre de este ao en comparacin con el mismo periodo el ao pasado. En la dcada
de los 60, el promedio anual de secuestros en ese pas era de 83; en los 70, de 55; en los
80, de 296; y en los 90 este delito se dispar hasta alcanzar promedios anuales
superiores a los mil plagios.
De acuerdo con un informe especial del Diario Venezolano El Universal, los
secuestradores pueden catalogarse en guerrilleros, miembros de los carteles de la droga,
delincuencia comn y policas corruptos.
En Colombia por ejemplo, el secuestro empez a ser realizado por la guerrilla con las
acciones del Movimiento 19 de Abril M-19 (hoy reinsertado a la sociedad civil), con el
fin de financiar sus actividades revolucionarias, y hoy en da sigue siendo la guerrilla, la
responsable del 80 por ciento de los secuestros, segn informa el Diario Colombiano El
Tiempo.
SECUESTRO

Secuestro Fianza
Se ha dado en utilizar este trmino en sentido legal como equivalente a depositar una
cosa en manos de un tercero hasta que se decida a quien pertenece.
En efecto el art. 1857 dice: Por el secuestro, dos o ms depositantes confian al
depositario la custodia y conservacin de un bien respecto del cual ha surgido
controversia.

2 - FORMA
De conformidad al art. 1858 el contrato debe constar por escrito, bajo sancin de
nulidad. Es decir que la formalidad es ad solemnitatem, por cuanto si no fuere por
escrito, sera nulo de toda nulidad.
3 - RESPONSABILIDAD DE LOS DEPOSITANTES
Los depositantes son solidariamente responsables por el p.': o de la retribucin
convenida, los gastos, costas y cualquier otra interrogacin que se derive del secuestro.
En caso de que no se haya satisfecho I crdito, el depositario puede retener el bien.
5. ENTREGA DEL BIEN
(81)

AGUILAR CARBAJAL, Leopoldo: Obra citada, p. 247.

El bien debe ser entregado, segn el resultado de la controversia, a quien le

corresponda (art. 1866).

La palabra secuestro del latn "sequester tris" persona a quien se confa un

depsito por dos litigantes.
El contrato del secuestro, llamado tambin secuestro convencional; es aquel en
virtud del cual dos o ms personas confan a un tercero la custodia y
conservacin de un bien o de pluralidad de bienes, respecto de los cuales
existe controversia, con la obligacin de entregarlos a quien corresponda, una
vez que haya quedado definida. (Art. 1857)

Clases de secuestro

Secuestro Fianza
Puede ser convencional o judicial.
El convencional se constituye por el solo consentimiento de las partes que se disputan el
objeto litigioso.
El judicial se constituye por decreto del Juez.
Caracteres jurdicos del secuestro
Es un contrato principal, porque no depende de otro anterior a l. El hecho de la
existencia de la controversia anterior a la formacin del contrato es solamente un
presupuesto esencial para su existencia.
Las prestaciones que se dan son recprocas, pues se produce el doble juego de la
prestacin y la contraprestacin.
Es oneroso en principio, pues ordinariamente los depositantes convienen en
efectuar el pago de una remuneracin al depositario, a cambio del servicios que
ste les presta (Art. 1863 CC.).
Es personalsimo ("intitu personae"), pues los depositantes escogen al
depositario en razn de sus cualidades personales (seriedad, capacidad
administrativa y experiencia, etc.).
Es formal, "ad solemnitaten", segn el Art. 1858 que dice: "El contrato debe
constar por escrito bajo sancin de nulidad".
Es conmutativo, pues parte de hechos ciertos y determinados por las partes
contratantes.
Fundamento legal
Artculo 1857. Son requisitos esenciales de los contratos de prenda e hipoteca:
1. Que se constituya para asegurar el cumplimiento de una obligacin principal.
2. Que la cosa pignorada o hipotecada pertenezca en propiedad al que la empea o
hipoteca.
3. Que las personas que constituyan la prenda o hipoteca tengan la libre disposicin
de sus bienes o, en caso de no tenerla, se hallen legalmente autorizadas al efecto.
Las terceras personas extraas a la obligacin principal pueden asegurar sta
pignorando o hipotecando sus propios bienes.
Artculo 1858. Es tambin de esencia de estos contratos que, vencida la obligacin
principal, puedan ser enajenadas las cosas en que consiste la prenda o hipoteca para
pagar al acreedor.

Secuestro Fianza
Artculo 1859. El acreedor no puede apropiarse las cosas dadas en prenda o hipoteca,
ni disponer de ellas.
Artculo 1860. La prenda y la hipoteca son indivisibles, aunque la deuda se divida
entre los causahabientes del deudor o del acreedor. No podr, por tanto, el heredero del
deudor que haya pagado parte de la deuda pedir que se extinga proporcionalmente la
prenda o la hipoteca mientras la deuda no haya sido satisfecha por completo. Tampoco
podr el heredero del acreedor que recibi su parte de la deuda devolver la prenda ni
cancelar la hipoteca en perjuicio de los dems herederos que no hayan sido satisfechos.
Se excepta de estas disposiciones el caso en que, siendo varias las cosas dadas en
hipoteca o en prenda, cada una de ellas garantice solamente una porcin determinada
del crdito. El deudor, en este caso, tendr derecho a que se extingan la prenda o la
hipoteca a medida que satisfaga la parte de deuda de que cada cosa responda
especialmente.
Artculo 1861. Los contratos de prenda e hipoteca pueden asegurar toda clase de
obligaciones, ya sean puras, ya estn sujetas a condicin suspensiva o resolutoria.
Artculo 1862. La promesa de constituir prenda o hipoteca slo produce accin
personal entre los contratantes, sin perjuicio de la responsabilidad criminal en que
incurriere el que defraudase a otro ofreciendo en prenda o hipoteca como libres las
cosas que saba estaban gravadas, o fingindose dueo de las que no le pertenecen.
Artculo 1863. Adems de los requisitos exigidos en el artculo 1857, se necesita, para
constituir el contrato de prenda, que se ponga en posesin de sta al acreedor, o a un
tercero de comn acuerdo.
Artculo 1864. Pueden darse en prenda todas las cosas muebles que estn en el
comercio, con tal que sean susceptibles de posesin.
Artculo 1865. No surtir efecto la prenda contra tercero si no consta por instrumento
pblico la certeza de la fecha.
Artculo 1866. El contrato de prenda da derecho al acreedor para retener la cosa en su
poder o en el de la tercera persona a quien hubiese sido entregada, hasta que se le pague
el crdito. Si mientras el acreedor retiene la prenda, el deudor contrajese con l otra
deuda exigible antes de haberse pagado la primera, podr aqul prorrogar la retencin
hasta que se le satisfagan ambos crditos, aunque no se hubiese estipulado la sujecin
de la prenda a la seguridad de la segunda deuda.
Artculo 1867. El acreedor debe cuidar de la cosa dada en prenda con la diligencia de
un buen padre de familia; tiene derecho al abono de los gastos hechos para su

Secuestro Fianza
conservacin, y responde de su prdida o deterioro conforme a las disposiciones de este
Cdigo.
A nivel Local
Artculo 1785. El depsito judicial o secuestro tiene lugar cuando se decreta el embargo
o el aseguramiento de bienes litigiosos.
Artculo 1786. El secuestro puede tener por objeto as los bienes muebles como los
inmuebles.
Artculo 1787. El depositario de los bienes u objetos secuestrados no puede quedar libre
de su encargo hasta que se termine la controversia que lo motiv, a no ser que el Juez lo
ordenare por consentir en ello todos los interesados o por otra causa legtima.
Artculo 1788. El depositario de bienes secuestrados est obligado a cumplir respecto
de ellos todas las obligaciones de un buen padre de familia.
Artculo 1789. En lo que no se hallare dispuesto en este Cdigo, el secuestro judicial se
regir por las disposiciones de la Ley de Enjuiciamiento Civil.

Se refiere a los depsitos de cosas litigiosas en poder de un tercero, hasta la terminacin

del juicio. (Artculo 7.760 C.C.E.M.).
Gratuito, Oneroso, Unilateral, Real, Consensual
Sujeto Activo y Sujeto Pasivo
Son dos que son:
El depositante: Que son las personas que entrega el bien que es objeto de un
litigio con a otra para su guarda y custodia; y
El secuestrador: Es la persona encargada de guardar y custodiar el bien
objeto del contrato.
Elementos reales. Son: Los bienes muebles o inmuebles: Cosas corpreas o incorpreas
(crditos);
Elementos formales. Es un contrato consensual ya que a entrega del bien no es el medio
para perfeccionar este contrato, sino una etapa de ejecucin despus del acuerdo de
voluntades.

Secuestro Fianza
Puede ser de forma escrita para que d certeza y seguridad jurdica a los contratantes.
(Artculo 7.761 C.C.E.M.).
Liberacin del encargado de secuestro; El encargado del secuestro no puede liberarse
antes de la terminacin del juicio, sino consintiendo en ello todas las partes interesadas,
o por causa que el Juez declare legtima. (Artculo 7.7662 C.C.E.M.).
Obligacin del depositario.
Solo debe devolver la cosa. (Artculo 7.744 C.C.E.M.).
Obligacin del depositante.
Reembolso de gastos e indemnizacin de daos. (Artculo 7.753 C.C.E.M.).
Pago de remuneracin, solo si se pact onerosidad. (Artculo 7.739

C.C.E.M.).
Extincin del depsito.
Finalizacin del Plazo:
Perdida de la cosa.
Enajenacin de la cosa.
Por consignacin.
Sujeto Activo y Pasivo

Intervienen en el secuestro los siguientes sujetos:

Depositantes: Personas entre quienes existe un litigio y depositan el bien hasta
que se dilucide el derecho sobre el mismo. Necesariamente deben ser dos o ms
personas porque un conflicto supone cuando menos esa cantidad. Para la validez
del secuestro ambas personas deben ser mayores de edad y con capacidad de
ejercicio.
Persona Judicial: El secuestro supone la existencia de un juez que ordena el
secuestro.
Depositario: Se encarga de custodiar el bien secuestrado y devolverlo cuando el
juez lo ordene.
Prestaciones
Los depositantes entregan el bien en custodia y debern abonar las remuneraciones
correspondientes al depositario.
El secuestro slo procede cuando media controversia entre dos o ms personas y su
duracin s prolonga hasta que termine el conflicto.
Elementos de validez

Secuestro Fianza
Desacuerdo a los elementos de validez se entiende que es un acuerdo y con el
consentimiento de ambas partes ya que se depositara el bien es un tercero as mismo en
el contrato se estipula que tiene la obligacin el tercero de entregarlos a quien
corresponda
Elementos de Existencia
Deber existir la capacidad de goce de las partes ya que se llevara a cabo con
solemnidad al celebrarse el contrato y deber ser en presencia de la autoridad
competente.

Objeto Directo e Indirecto

Derechos y obligaciones de los depositantes
Entregar al depositario el bien litigioso materia del depsito.
Si el depsito deviene incapaz o muere los depositantes deben nombrar su
reemplazante. Si no se ponen de acuerdo lo har el juez.(Art. 1852)
Los depositantes responden solidariamente por las retribuciones del depositario
y gastos de conservacin y entrega.{Art.1 863)
Los depositantes podrn liberar al depositario antes de terminar controversia, por
causa justificada, a criterio del juez.{Art. 1865)
Derechos y obligaciones del depositario
Cuando la naturaleza del bien lo exija, el depositario tiene la obligacin de
administrarlo. As por ejemplo, puede arrendar el bien, cobrar la renta, percibir
sus frutos, pagar los tributos y servicios pblicos, etc. Los contratos que haya
celebrado el depositario, concluyen de pleno derecho, si se pusiera fin a la
controversia antes del vencimiento del plazo estipulado.(Art. 1859)
Puede vender el bien en caso de eminente peligro de prdida o grave deterioro,
con autorizacin del juez y conocimiento de los litigantes.(Art. 1861)
Recoger el bien depositado de poder de quien lo tenga, incluyendo a cualquiera
de los depositantes. (Art. 1864)
Devolver el bien, entregndolo a quien gan la Litis o en su defecto a quien
designe el juez.(Art. 1866)

Secuestro Fianza
El depositario tiene el derecho de retencin del bien hasta que se le pague su
crdito por concepto de retribuciones y gastos que ocasione el depsito.(Art.
1866)

Modelo de contrato de secuestro

Contrato de Secuestro que celebran en calidad de depositante el Seor
GERARDO PALACIOS peruano, mayor de edad, hbil para ejercer todos sus
derechos, nombrado para este instrumento jurdico como el DEPOSITANTE, y
por otro lado el Sr. GERARDO DOMINGUEZ quien para efectos del presente
instrumento legal ser nombrado en adelante como el DEPOSITARIO,
quienes acuerdan celebrar el presente contrato al tenor de las siguientes:

CLUSULAS
Primera.- El seor GERARDO PALACIOS en calidad de DEPOSITANTE,
entregan el DEPARTAMENTO siguiente bien en descripcin:
INMUBLE
3
DE DOS PISOS DE 50 M UBICADO EN LA COLONIA ROMA NUM. 245 EL
INMUEBLE EN BUEN ESTADO, AMUBLADO,
El cual es recibido por el DEPOSITARIO en secuestro, quien se obliga a su
guarda hasta que las autoridades jurisdiccionales de la ciudad de AYACUCHO
decidan sobre la situacin jurdica de la misma, as como el DEPOSITARIO
slo deber entregar ste despus de la sentencia o resolucin que haya
causado ejecutora y no sea recurrible en ningn trmino o instancia judicial.

Segunda. Este contrato de SECUESTRO convencional, obliga al depositario a

cuidar del bien descrito en la clusula anterior como si fuera un padre, por lo
que si ste se enriqueciera por medio del bien objeto del contrato deber

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Secuestro Fianza
resarcir de los perjuicios al prximo futuro derechohabiente, slo que ste no
recibiere por alguna causa su remuneracin descrita en la clusula siguiente.
Tercera. Por
DEPOSITARIO la

concepto

de

remuneracin

deber

entregarse

al

Cantidad de ($2000) cada 5 das, pagando por mitad los depositantes.

Cuarta. El DEPOSITARIO tendr el pago descrito en la clusula anterior
por concepto de Cheque.
Quinta. Declaran ambas partes que en el presente contrato no existi
dolo, reticencia, mala fe, engao, error de ninguna naturaleza, por lo que
ratifican su voluntad de celebrarse, firmndose con cuatro tantos originales.

En ______________________ la _____________ de ____________________

______________.

Acepto los trminos y condiciones de ste CONTRATO, as como la

responsabilidad solidaria en cualquier obligacin contrada al travs del
presente contrato.
______________________________
PRESTADORA
Acepto los trminos y condiciones de ste
CONTRATO, as como la responsabilidad solidaria en cualquier obligacin
contrada al travs del presente contrato.
____________________________
CLIENTE

______________________________
TESTIGO

11

Secuestro Fianza
____________________________
TESTIGO

LA FIANZA
1. GENERALIDADES SOBRE LOS CONTRATOS DE GARANTIA
Como est establecido, el deudor responde del cumplimiento de sus obligaciones con
todos sus bienes, a excepcin de los que son inalienables e inembargables. Pero a
veces el acreedor, segn las circunstancias, considera que el patrimonio del deudor no
es suficiente garanta para su contrato, y, a fin de suplir la falta de confianza que tiene
en su deudor, le exige que le otorgue una garanta, que es la fianza.
El fiador no es ms que un deudor que se compromete al cumplimiento de la
obligacin del deudor (81).
2 - DEFINICION
Es el contrato, por el .cual una persona se compromete con el acreedor a pagar por el
deudor, si ste no lo hace.
Este concepto se encuentra en la primera parte del art. 1868 que dice: Por la fianza, el
fiador se obliga frente al acreedor a cumplir determinada prestacin, en garanta de una
obligacin ajena, si sta no es cumplida por el deudor.

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Secuestro Fianza
Este contrato constituye un suplemento de seguridad, es un antiguo contrato de garanta.
Antes de que surgiera la prenda y la hipoteca, la nica forma de garanta era la fianza o
exposicin del derecho romano.
Histricamente tuvo su mayor apogeo en el Derecho Cannico y Medioeval, cuando el
honor y la buena fe tenan gran relevancia.
Cuando surge la hipoteca y la prenda, que son objetivas la fianza, que es subjetiva, cede
su importancia a esos contratos.
Sin embargo, no se debe escatimar la importancia de la fianza, porque en un pas en vas
de desarrollo como el nuestro, donde la riqueza est mal distribuida, sirve como un
contrato que cubre la insolvencia de aquellos que no tienen otra cosa que su propia
persona o su prestigio.
Si bien, en el orden universal, la fianza ha cedido posiciones ente a la hipoteca,
anticresis o la prenda, no se le puede minimizar en nuestra patria, por cuanto est
arraigada y se desprende de nuestra realidad.
3.- CARACTERES JURIDICOS
1. - Es un contrato individual. Vincula un sujeto con otro, que expresan su voluntad.
2. - Es un contrato accesorio. Porque no tiene vida autnoma \ va unido a un contrato
principal.
La accesoriedad de la fianza, es similar a la accesoriedad de los contratos reales de
garanta. La hipoteca, en los bienes inmuebles y a prenda, en los muebles, dependen del
mutuo. No siempre la fianza cubre los prstamos, generalmente sirve para cubrir el
cumplimiento de una obligacin. Pueden garantizarse con fianza toda clase de
obligaciones lcitas, ya sean principales o accesorias, de dar, hacer, o no hacer; lquidas
o no lquidas presentes o futuras, puras o con modalidades (82).
La accesoriedad de este contrato emana de varias disposiciones del C.C. en funcin del
principio de que lo accesorio sigue a lo principal.
La accesoriedad de este contrato emana de varias disposiciones del C.C. en funcin del
principio de que lo accesorio sigue a lo principal.
Examinemos estos dispositivos:
Art. 1878: La fianza si no fuere limitada se extiende a todos los accesorios de la
obligacin principal, as como a las cosas del juicio contra el fiador, que se hubiesen
devengado despus de ser requerido para el pago.

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Secuestro Fianza
Si la voluntad de las partes no ha sido establecer una fianza limitada, entonces cubre
obligaciones accesorias de la obligacin principal.
Art. 1879: El fiador no puede ser compelido a pagar al acreedor sin hacerse antes
excusin de los bienes del deudor.
Esta regla, es muy valiosa y significa que si bien la fianza es como una sombra que
sigue al fiador, tiene sus defensas y en determinadas circunstancias puede liberarlo.
Sera cmodo que el fiador estuviera ligado permanentemente al acreedor y que el
acreedor se desatienda de la deuda. Por muy accesorio que sea, no llega al extremo de
no permitir defenderse al fiador, ya que l, puede pedir al acreedor que declare en mora
al deudor. No puede el fiador, quedar
La Fianza Unilateral
art. 1987
Puede tambin constituirse la fianza cmo acto unilateral antes que sea aceptada por el
acreedor
Nos habla de que en el caso de que fuera legal o judicial no seria necesario el
consentimiento del acreedor. (el tema parece confuso ya que por un lado exige el
consentimiento del acreedor y en este caso no).
Promesa De Fianza
En cuanto a la promesa de fianza, es perfectamente posible, si es unilateral tiene el valor
de cualquier promesa de contrato, que es revocable mientras no sea aceptado por el
acreedor, salvo que quien la formula se hubiera comprometido por determinado tiempo.
Caracteres del contrato..
1) consensual (basta el acuerdo de voluntades);
2) gratuita; porque el acreedor a nada se obliga con respecto al fiador;
3) accesoria (de la obligacin o contrato principal al cual se refiere);
4) no formal (pero vimos, a los efectos de la prueba en juicio, la necesidad es escritura);
la jurisprudencia ha resuelto que la fianza no se presume, que debe resultar en forma
expresa;
5) accesorio supone siempre una obligacin principal, genera una obligacin
subsidiaria, (distinto es en lo comercial, que no es subsidiaria sino solidaria),

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Secuestro Fianza
6) objeto de fianza puede ser cualquier obligacin (principal o accesoria), inclusive una
obligacin natural;
7) en la fianza comercial (a diferencia de la civil), el fiador no puede invocar el
beneficio de excusin de los bienes del deudor ni la divisin de la deuda cuando hay
pluralidad de fiadores. Slo puede exigir la interpelacin judicial previa del deudor.
8) Las garantas pueden ser reales o personales. (reales, la hipoteca y personales la
fianza).

COMPARACIN CON OTROS INSTITUTOS.

Con la obligacin solidaria
La fianza es una obligacin accesoria y subsidiaria, establecida cmo garanta de la
principal
La obligacin solidaria es directa y principal respecto a todos los obligados art. 699.
Con la delegacin imperfecta (o asuncin de deuda),
Es cuando una persona asume la deuda de otra que no es liberada por el acreedor
art. 814
El acreedor, no tiene necesidad de hacer excusin de los bienes del deudor.
Con las cartas de recomendacin, estas no constituyen fianza, art. 2008, ni el que
recomienda tiene ninguna responsabilidad a menos de que se hubiera obrado de mala fe,
pero en este caso responder por los danos y perjuicios y no por la deuda que
presumiblemente hubiera afianzado a travs de la recomendacin. arts. 2009.2010.
2. Elementos del contrato.
Sujetos
art. 2011
Todos los que tienen capacidad para contratar emprstitos, la tienen para obligarse cmo
fiadores, sin diferencia de casos, con excepcin de los siguientes:
1 Los menores emancipados, aunque obtengan la licencia judicial y aunque la fianza
no exceda de $ 500.-

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Secuestro Fianza
2 Los administradores de bienes de corporaciones en nombre de las personas jurdicas
que representaren
3 Los tutores, curadores y todo representante necesario en nombre de sus
representados, aunque sean autorizados por el juez
4 Los administradores de sociedades si no tuviesen poderes especiales
5 Los mandatarios en nombre de sus constituyentes, si no tuvieren poderes especiales
6 Los que tengan ordenes sagradas cualquiera sea su jerarqua, a no ser por sus
iglesias, por otros clrigos, o por personas desvalidas
Es decir no pueden prestar fianzas quienes no pueden hacer donaciones.
Objeto
Principio general.
art. 1993
Todas las obligaciones pueden afianzarse, civiles, comerciales, naturales, accesorias,
principales, deriven de un contrato, de la ley o de un hecho ilcito
art. 1998 Obligaciones Futuras.
Si, pero la fianza debe tener siempre un objeto determinado,
art. 1989, debe constar claramente cual es la obligacin que se garantiza.
art. 1990.El fiador de obligaciones futuras puede retractarse de la fianza, mientras no
haya nacido la obligacin principal.
art. 1993 Obligaciones Nacidas De Un Hecho Ilcito.
Segn el art. pueden afianzarse inclusive las obligaciones nacidas de un hecho ilcito
Ejemplo: Maxi, comete un delito, es declarado culpable y le tiene que pagar una suma
de dinero a Pitu, nada impide que Ferran afianze la deuda
Con respecto a las obligaciones futuras ilcitas, si bien en principio son nulas, debemos
distinguir el caso del cuasidelito
Ejemplo: Quien asegura un auto por las consecuencias patrimoniales de un eventual
(futuro e incierto) accidente
Prestaciones que pueden afianzarse.
art. 1991
Se pueden afianzar las obligaciones de dar, de entregar cosas ciertas o inciertas y las de
hacer o no hacer.

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Secuestro Fianza
El art. 1991 nos aclara que la fianza no puede tener por objeto una prestacin diferente
de la que forma la materia de la obligacin principal.
Ejemplo: Germn se obligo con Ferrari en $ 1000.- Escudero, garante de Germn, no
puede comprometerse en entregar el ortoscopio en caso de incumplimiento de Germn
En este caso ser un contrato innominado pero no una fianza
Pero si Escudero garantiza con su ortoscopio los daos y perjuicios por el cumplimiento
de Germn, eso es valido

Nulidad de la obligacin principal.

art. 1994 En este caso la fianza tambin carece de validez
Pero si la causa de la nulidad fuese alguna incapacidad relativa al deudor, el fiador ser
responsable como nico deudor, aunque ignorase la incapacidad. (solo incapaces de
hecho).
Lmites De La Obligacin Del Deudor
Principio y consecuencias
art. 1995
La obligacin principal fija el limite mximo a la accesoria (fianza)., y si el fiador se
hubiere obligado a mas, se reduce al de la obligacin principal.
a)Cuando hay duda acerca de la extensin de la fianza, (si es por menos o por lo de la
obligacin principal), se presume que se obligo por la obligacin principal.
Pero esta es simplemente supletoria, depender de la voluntad del juez.
b)Cuando la fianza es limitada por deuda de cantidad liquida, se entiende que el fiador
esta obligado por la cantidad limitada fijada en el contrato, pero no podr exigirse del
fiador ninguna cantidad hasta que la deuda no sea liquida, porque este seria el tope.
c)Intereses, la fianza de una suma de dinero comprende tambin los intereses que
devengare, aunque no este previsto en el contrato. art. 1997

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Secuestro Fianza
d)Respecto de los gastos del juicio, esta discutido si se presume que el fiador los debe o
no, porque algunos los consideran accesorios del crdito y otros no.
(V.S. nota 1997).
3. FORMA Y PRUEBA
Principio general
art. 2006.
Puede contratarse de cualquier forma, verbalmente, por escritura publica, instrumento
privado, pero si fuere negada en juicio, solo podr ser probada por escrito.

Clases de fianza
Tenemos la convencional y la legal o judicial, cuya aceptacin no corresponde al
acreedor sino al juez.
Tambin puede ser civil o comercial.
A) Fianza Convencional
art. 1986
Habr contrato de fianza cuando una de las partes se hubiere obligado accesoriamente
por un tercero y ese tercero aceptase su obligacin accesoria
art. 1197
Las convenciones hechas en los contratos forman para las partes una regla a la cual
deben someterse cmo a la ley misma
Si es tpica o simple, el fiador goza de los beneficios de excusin y, si existen varios
fiadores, el de divisin de la deuda entre ellos. art. 2024.
Si es solidaria, queda privado de dichos beneficios. art. 2004.
LA FIANZA SOLIDARIA NO ES UNA OBLIGACIN SOLIDARIA
La fianza solidaria, salvo la renuncia a los derechos de excusin y de divisin, en todo
lo dems queda sujeta a las reglas de la fianza simple
a) Si la obligacin principal es nula, o si se ha hecho de cumplimiento imposible
tambin lo ser respecto del fiador solidario,

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Secuestro Fianza
b)El fiador solidario puede exigirle al deudor principal que lo libere de la fianza por
haber transcurridos cinco aos y la obligacin principal fuera de tiempo indeterminado
o pedir el embargo si se niega a que lo exoneren o el acreedor no acepta los fiadores
propuestos en sustitucin.
Cuando la fianza es solidaria?
Cuando se estipulo en el contrato de forma precisa, la solidaridad no se presume
Cuando el fiador renuncia al beneficio de excusin, y el de excusion
Cuando el acreedor fuese la hacienda nacional o provincial, privilegio del fisco
Cuando es mercantil, es siempre solidaria.
Fiador principal pagador. Si el fiador se ha obligado como tal se lo reputa solidario y se
le aplican las disposiciones relativas a los codeudores solidarios. art. 2005.
La obligacin del fiador deja de ser accesoria, se establece un vinculo directo entre el
fiador y el acreedor con independencia del que vincula a este con el deudor principal
B) Fianza Legal Y Judicial.
Se trata de dos denominaciones distintas de una misma cosa, ya que la judicial (el juez)
no puede ser impuesta sino en virtud de la ley.
Ejemplo: Escudero pide embargar a Ceravolo por la rotura de su ortoscopio, entonces el
juez puede exigir a Escudero una contracautela o sea una garanta real o personal para
hacer lugar a la medida cautelar art. 2002
Requisitos que debe cumplir el fiador: estar domiciliado en el lugar del cumplimiento de
la obligacin principal. art. 1998, y debe tener bienes races conocidos o gozar de un
crdito indisputable de fortuna. (librado al arbitrio judicial).
Caso del deudor que cayere en insolvencia o mudase su domicilio.
Se trata del acreedor que no exigi fianza en las obligaciones a plazo o de tracto
sucesivo, podr exigirla, si despus de celebrado el contrato el deudor se hiciera
insolvente o trasladase su domicilio a otra provincia. art. 2002.
C)Fianza Civil Y Comercial.
La fianza ser civil o comercial, segn lo sea la obligacin principal, sin importar que el
fiador sea o no comerciante.

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Secuestro Fianza
Es el principio de que lo accesorio tiene la naturaleza jurdica de lo principal.
La distincin es importante porque la fianza comercial tiene siempre carcter solidario.
4. EFECTOS DE LA FIANZA
Entre fiador y acreedor
Obligaciones y derechos del fiador.
El fiador es el garante del deudor principal.
Su obligacin tiene carcter accesorio y subsidiario, contando con los siguientes
recursos:
a) Que el acreedor dirija su accin primero contra el deudor,
b) Si son varios fiadores se obliga por su parte,
c) Puede oponer todas las excepciones que el deudor principal podra oponer.
En principio esta obligado en la misma forma que el deudor principal, o sea en especie,
pero podr limitarse al pago de los daos y perjuicios cuando la obligacin principal
consista en la entrega de una cosa cierta o un hecho personal del deudor.
Beneficio De Excusin
concepto y efectos. art. 2012
Es el derecho que tiene el fiador de oponerse a hacer efectiva la fianza en tanto el
acreedor no haya ejecutado todos los bienes del deudor.
Esto no significa que el acreedor no pueda ir directamente contra el fiador, pero el
fiador paralizar la accin si cuando excepciona invoca el beneficio de excusin.
El fiador puede oponer el beneficio de excusin necesidad de indicar los bienes del
deudor a embargar, el acreedor debe probar que hizo todo lo posible por ejecutar los
bienes del deudor, pero si no tuviera el deudor bienes registrables, podr demostrarlo
mostrando dichos informes.
El acreedor tampoco podr negarse a ejecutar porque los bienes no alcanzan a cubrir la
deuda, o negarse a recibir lo que resulte de la venta de los bienes excepcionndose en
que se trata de un pago parcial. art. 2017 solo podr reclamar el saldo que todava
quedare por cubrir
Supuesto del acreedor negligente.
Si el acreedor es remiso o negligente en la excusin y el deudor cae entretanto en
insolvencia, cesa la responsabilidad del fiador, 2018. Es una cuestin de equidad,

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Secuestro Fianza
porque si el acreedor hubiese puesto la diligencia necesaria habra podido cobrar su
crdito del deudor y no seria justo que esa pasividad perjudicara al fiador
Adems la ley confiere al fiador otro recurso mas para defenderse de la inaccin del
acreedor, desde que la deuda principal se hizo exigible, puede intimar al acreedor para
que proceda contra el deudor y cesara su responsabilidad por la insolvencia sobrevenida
durante el retardo. art. 2015
Supuesto de deudores principales solidarios.
art. 2016
Cuando varios deudores principales se hubieran obligado solidariamente y solo uno de
ellos ha dado fianzas, el fiador tendr derecho de que se excutan los bienes del
afianzado y de los dems codeudores..
5. FIADOR DEL FIADOR
En este caso el ultimo fiador goza del beneficio de excusin respecto del deudor
principal y del anterior fiador. art. 2019.
El acreedor deber ejecutar:
1 al deudor principal. 2 al primer fiador 3 al fiador del fiador
Casos en que el fiador carece del beneficio de excusin.
art. 2013
No le es necesaria al acreedor la previa excusin en los siguientes casos:
1 Cuando el fiador renuncio expresamente a ste beneficio
2 Cuando la fianza fuese solidaria,
3 Cuando se obliga como principal pagador,
4 Cuando como heredero sucedi al principal deudor,
5 Si el deudor hubiere quebrado, o se hallare ausente de su domicilio (ausencia
calificada que obligue a designarle curador),
6 Cuando el deudor no puede ser demandado en el pas,
7 Cuando la obligacin afianzada fuera puramente natural,
8 Cuando la fianza fuere judicial,
9 cuando el acreedor fuera la nacin o las provincias
Adems

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Secuestro Fianza
Cuando los bienes del deudor se hallen fuera del territorio o sea de la jurisdiccin del
juez,
Si los bienes del deudor estuviesen embargados por otro acreedor,
Si el cobro del crdito dependiera de otro juicio (2014),
Cuando la fianza fuera mercantil. (480 C. De Comercio.).
Beneficio De Divisin art. 2024
Si hubiera dos o mas fiadores de una misma deuda, esta se entender dividida entre ellos
por partes iguales aplicndosele el mismo rgimen de las obligaciones simplemente
mancomunadas.
Pero nada impide que se acuerde una proporcin distinta y que incluso se renuncie al
beneficio de divisin.
Este beneficio no opera de pleno derecho, debe ser opuesto, y puede hacerse en
cualquier momento del juicio.
Excepciones que puede oponer el fiador.
En principio todas las que tiene el deudor (salvo la incapacidad de hecho de este), y
todas las propias o personales. art. 2020.
Aun las que el deudor hubiere renunciado. art. 2022.
Intervencin en el juicio entre acreedor y deudor.
Tiene el derecho participar, controlar, oponer excepciones, art. 2023,
y si no es parte en el juicio, este no hace cosa juzgada respecto de el.
Relacin entre el fiador y el deudor
Derechos Del Fiador Antes De Su Pago
art. 2025 exoneracion de la fianza transcurridos 5 aos
El fiador podr pedir al deudor la exoneracin de la fianza, cuando han pasado 5 aos
desde que la dio, a no ser que la obligacin principal sea de tal naturaleza, que no este
sujeta a extinguirse en tiempo determinado o que ella se hubiese contrado por un
tiempo mas largo
Por lo tanto, puede pedir la exoneracin en tanto
La obligacin principal fuere por tiempo indeterminado

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Secuestro Fianza
Pero no puede pedir la exoneracin si
a) Si el plazo de la obligacin principal fuere por tiempo determinado
b) Si la fianza fuera onerosa, pues la exoneracin es un beneficio que la ley concede en
atencin a la gratitud de la prestacin del fiador, pero no de un contrato oneroso segn
el art. 483 C. Comercio
La accin de exoneracin debe ser dirigida contra el deudor, y este debe conseguir otro
fiador que lo sustituya y que sea aceptado por el acreedor.
Si el fiador no logra la sustitucin, la fianza sigue vigente, pero puede exigir al fiador
garantas reales o personales suficientes, y si tampoco lo consigue puede pedir el
embargo del deudor hasta una suma suficiente para cubrir la fianza. art. 2026.
art. 2026 de ser exonerado por embargo u otros motivos
El fiador puede pedir el embargo de los bienes del deudor o la exoneracin de la fianza
en los siguientes casos:
1 Si fuere judicialmente demandado para el pago,
2 Si vencida la deuda, el deudor no pagase,
3 Si disipase sus bienes o si emprendiese negocios peligrosos o los diese en seguridad
de otras obligaciones,
4 Si quisiere ausentarse del pas no dejando bienes suficientes y libres para el pago de
la deuda,
Si se le formar concurso al deudor. (2026, 482 C. Com.).
Este derecho no lo puede ejercer, si se obligo como fiador contra la voluntad expresa del
deudor. art. 2027.
En caso de quiebra del deudor antes de pagar la obligacin afianzada, el fiador tiene
derecho de ser admitido preventivamente en el pasivo de la masa concursada. art. 2028.
No importa que haya vencido o no el plazo de la obligacin principal, porque la falencia
provoca la caducidad de los plazos.
DERECHOS DEL FIADOR DESPUS DE SU PAGO.
El fiador que pagase la deuda afianzada queda subrogado en los derechos del acreedor
sin necesidad de cesin alguna. art. 2029. (aplicacin de los principio de pago por otro.

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Secuestro Fianza
768.771. y tiene lugar aun cuando el fiador se hubiere obligado en contra de la voluntad
del deudor.
El fiador subrogado puede exigir del deudor: todo lo pagado por capital, intereses y
costas, los intereses legales sobre la suma que l haya debido pagar desde el momento
del pago sin necesidad de interpelacin, finalmente la indemnizacin de los perjuicios
sufridos. art. 2030.
Caso del pago por el fiador cuando el deudor principal es un incapaz menor.
Si el fiador es garante de la obligacin de un incapaz menor, solo podr repetir en la
medida de los limites que ha recibido el incapaz.
Fuera de ello la obligacin es nula y puede dar origen a una accin contra el fiador.
Caso de pago anticipado por el fiador.
Solo podr cobrarla del deudor despus del vencimiento de la obligacin art. 2031.
Caso del pago hecho por el fiador de codeudores solidarios.
Si ha afianzado a varios deudores Solidarios podr repetir de cada uno de ellos la
totalidad de lo que hubiere pagado. art. 2032.
Pero si lo es solo de uno de ellos y ha pagado el total, el fiador tiene accin por el total
contra el codeudor afianzado, y solo puede reclamar de los restantes la parte que a cada
uno le corresponde en la deuda. 2032.
Caso del pago hecho por el fiador sin conocimiento del deudor.
art. 2033
a)si el fiador paga y el deudor por no saberlo tambin lo hace, no tendr accin contra el
deudor, pero si la tendr contra el acreedor por lo que cobro dos veces.
b)si el fiador paga tambin sin que el deudor lo sepa, el deudor podr oponer contra el
fiador todas las excepciones que tenia contra el acreedor
Caso de negligencia del fiador

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Secuestro Fianza
Seria cuando no opuso las excepciones que sabia que tenia el deudor, o cuando no
produjo las pruebas o recursos que podran aniquilar la accin del acreedor, en ninguno
de estos casos podr exigir del deudor el reembolso de lo pagado.
6. RELACIONES ENTRE LOS COFIDORES
Recurso En Caso De Pago
art. 2037
Queda subrogado en todos los derechos, acciones, privilegios y garantas del acreedor
contra los cofiadores para cobrar a cada uno de estos la parte que le corresponde.
Y si alguno se insolventa soportara esa perdida.
Si Los Fiadores Son Solidarios
Si la solidaridad ha sido establecida entre los cofiadores, los cofiadores son deudores
solidarios entre si y por consiguiente es de aplicacin el principio a segn el cual la
perdida originada en la insolvencia de uno de ellos se repartir entre todos los solventes
y el que hizo el pago. art. 717.
Si la solidaridad, solo se estableci entre cada uno de los fiadores y el deudor, en tal
caso no hay un vinculo de solidaridad entre los cofiadores, que debern reputarse
simplemente mancomunados, aunque Borda le concede accin de contribucin contra
sus cofiadores por la parte del insolvente. art.2038.
Fiador del fiador, producida la insolvencia de este, queda obligado ante los otros
cofiadores en los mismos trminos que lo estaba el insolvente. art. 2041.
Excepciones que puede oponer los cofiadores
En principio no tiene accin contra sus cofiadores, sino en la medida de que haya
realizado un pago til que libere a los restantes de una obligacin valida y exigible.
En este caso podrn los fiadores al que pag, oponer todas las excepciones que el
deudor principal podr oponer al acreedor. art. 2039, pero no las que fueran puramente
del fiador que pago y de las cuales el no quiso valerse. art. 2040.
Principio. caso de insolvencia del fiador.
En principio la fianza no produce efectos entre el deudor y acreedor, puesto que se trata
de un contrato celebrado entre este y el fiador.

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Secuestro Fianza
Pero el deudor no es ajeno a la fianza, es el principal interesado.
Por esto el art. 2001, autoriza al acreedor a pedir otro fiador, si el fiador cae en estado de
insolvencia. Salvo el caso del cdigo de comercio, si el fiador aceptado por el acreedor
ha sido exactamente el que es por requerimiento del acreedor.
7. EXTINCIN DE LA FIANZA
art. 2042
La fianza se extingue por la extincin de la obligacin principal, y por las mismas
causas que las obligaciones en general, y las obligaciones accesorias en particular
art. 724
Las obligaciones se extinguen:
por el pago
por la novacin
por la compensacin
por la transaccion
por la confusin
por la renuncia de los derechos del acreedor
por la remisin de la deuda
por la imposibilidad de pago
Salvat agrega que adems existen dos causas especiales de extincin
a) La imposibilidad de la subrogacin en los derechos del acreedor
b) La prorroga del plazo hecha por el acreedor sin el consentimiento del deudor
Extincion Por Via De Consecuencias
Explicacin de algunos medios de extincin:
El Pago, se extingue si el pago fue hecho por el deudor, porque si ha sido hecho por un
tercero que se ha subrogado en los derechos del acreedor, la fianza subsiste.
Si el acreedor acepta otra cosa en pago que no era la debida, aunque despus la pierda
por eviccin, el fiador queda liberado. art. 2050
Novacion, La fianza queda extinguida aunque el acreedor hiciese la novacin con
reserva de conservar sus derechos contra el fiador

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Secuestro Fianza
Remision de deuda, extingue la fianza salvo la remisin que se acuerda a los acreedores
en el concurso o quiebra, ya que no es por acuerdo sino por imposicin.
Prescripcin, esta no extingue la deuda sino la accin, la obligacin permanece con
carcter natural, y podr afianzarse, pero el Cdigo nos dice que el fiador podr
oponerla, porque no es lo mismo afianzar una obligacin natural, que tal estado
sobrevenga. arts 2020 y 2022.
Extincin Directa
La fianza queda extinguida, como cualquier obligacin por cualquiera de los modos
establecidos en los art. 724 y siguientes. 2042.
Aunque en todos los casos el fiador queda liberado, en algunos casos tiene efectos
especiales, tales como:

JURISPRUDENCIA
Juicio ejecutivoVI- Naturaleza De La ObligacinAF) Seguro
86- Procede la va ejecutiva para el cobro de un seguro por riesgos de transporte de
mercadera desde el extranjero, si ha sido reconocida la pliza, por constancias oficiales
se ha probado la prdida total de la mercadera y el asegurado ha rendido fianza para
garantizar la restitucin de lo que perciba
(CNFed., Sala Civil y Com., Octubre 10 963). ED, 8-51.
NATURALEZA DE LA OBLIGACIN
S) Fianza
33- Si el documento constituye una fianza en los trminos de los arts. 1896 del Cdigo
Civil y 478 del Cdigo de Com.- Y no un aval la solidaridad a que se haya sometido el
fiador no le quita a la fianza su carcter accesorio, por lo que la accin respectiva slo
puede intentarse vlidamente por la va ejecutiva en el caso de que el propio documento
surgiere la existencia de la obligacin principal y que la misma per se tuviera fuerza
ejecutiva
CNCom., Sala A, Octubre 31 1968). ED, 25-609.

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