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CENTRO UNIVERSITRIO DO PAR

INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO 2


PROFA. LOIANE PRADO VERBICARO
MONITORAS: ADRIANA, KEZIA E PALOMA
QUESTIONRIO (1,5 PTS)

(...) essa posio predominante que se d ao ordenamento jurdico conduz a uma


inverso da perspectiva no tratamento de alguns problemas da teoria geral do direito.
Essa inverso pode ser sinteticamente assim expressa: enquanto, pela teoria tradicional,
um ordenamento se compe de normas jurdicas, na nova perspectiva normas jurdicas
so aquelas que venham a fazer parte de um ordenamento jurdico. Em outros termos, no
existem ordenamento jurdicos porque h normas jurdicas, mas existem normas jurdicas
porque h ordenamentos jurdicos (...) (BOBBIO, Norberto. Teoria do Ordenamento
Jurdico. So Paulo: edipro, 2014, p.44).
Bobbio, em seu primeiro captulo do referido livro justifica a mudana de sua anlise que
anteriormente era somente o estudo da norma e posteriormente passou a ser o estudo do
ordenamento jurdico. Dessa maneira, explique por que houve essa inverso da
perspectiva, bem como, pontue e discorra sobre as razes de tal mudana no estudo do
fenmeno jurdico.
R: Bobbio comea o captulo explicando que as normas jurdicas nunca existem
isoladamente, mas sempre em um contexto de normas com relaes particulares entre si.
Da ele discorre sobre a mudana da sua perspectiva, visto que sua anlise parte de que os
problemas gerais do direito esto ligados muito mais com o ordenamento do que apenas a
uma norma isolada. Que um estudo restrito da norma no o suficiente para determinar o
fenmeno jurdico, haja vista a complexidade do ordenamento. Por isso a importncia de
estudar o ordenamento, pois como Bobbio afirmou "pode falar de direito somente onde
haja um complexo de normas formando um ordenamento, e que, portanto, o direito no
norma, mas um conjunto coordenado de normas".
Para ele, o ordenamento jurdico pode ser entendido como o conjunto de normas que
norteiam as prticas jurdicas, por isso que o direito (normas) no pode ser entendido
isoladamente. Esse estudo do ordenamento amplia a anlise do direito, trazendo eficcia
at mesmo na sua aplicabilidade.
2) A dificuldade de rastrear todas as normas que constituem um ordenamento depende
do fato de que essas normas em geral no derivam de uma s fonte (...) os ordenamentos

jurdicos que constituem a nossa experincia de historiadores e juristas so complexos


(...) (BOBBIO, Norberto. Teoria do Ordenamento Jurdico. So Paulo: edipro, 2014,
p.49).
Os ordenamentos jurdicos complexos possuem uma pluralidade de fontes normativas.
Diante disso, explique os institutos que promovem a complexidade do ordenamento
jurdico, bem como, discorra sobre os argumentos utilizados por Bobbio para justificar a
existncia de tal complexidade.
Bobbio afirma o ordenamento jurdico como complexo pois o mesmo possui uma
pluralidade de fontes. Tal pluralidade justificada pelo argumento que "nenhum
ordenamento nasce num deserto". Ou seja, existe uma realidade social anterior a tal
ordenamento. Um contexto histrico j estruturado e por isso cabe a constituio
recepcionar normas anteriores desde que as mesmas respeitem seus valores. Ele diz que
"a complexidade de um ordenamento jurdico deriva do fato de que a necessidade de
regras de conduta numa sociedade to grande que no existe nenhum poder em
condies de satisfa-la sozinho." Cabe ao poder supremo recorrer a dois expedientes:
1) A recepo de normas atravs de fontes reconhecidas;
2) A delegao do poder de produzir normas jurdicas;
A recepo de normas est ligada ao fato de quando uma nova ordem constituicional
recepciona as normas anteriores. Como faz a constituio quando recepciona normas
criadas anteriormente a mesma, desde que no contrarie os seus valores. A delegao est
ligado ao fato de delegar o poder de produzir normas jurdicas a outros orgos e a outras
entidades pois a constituio no possui sozinha o poder de deliberar sobre tudo,
necessitando da legislao infraconstituicional para que haja maior eficcia entre os
poderes e normas.
3) Quantas so as normas jurdicas que compem o ordenamento jurdico italiano? [ou
brasileiro?] Ningum sabe. Os juristas queixam-se que so muitas; mas assim mesmo
criam-se sempre novas, e no se pode deixar de cri-la (...) (BOBBIO, Norberto. Teoria
do Ordenamento Jurdico. So Paulo: edipro, 2014, p.44).
Sabe-se que a anlise e o estudo do Direito a partir de uma s norma so insuficientes,
pois a caraterstica da contemporaneidade apresentar um ordenamento jurdico
complexo. Nesse sentido, Bobbio justifica essa complexidade recorrendo a 2 expedientes.
Explique quais so e a que teorias jusnaturalistas Bobbio os associa.
Bobbio associa a complexidade do ordenamento a um limite externo e um interno,
comparando com a teoria de Locke e Hobbes. No limite externo, ele fala sobre o fato do
Estado, em Locke, ter nascido limitado com um direito subjetivo/natural dos homens.
Algo que vem da cultura, poltica, histria, entre outros. Ele faz o paralelo dessa teoria

com a constituio que possui tambm tais limites externos, que depende de uma
normatividade anterior, um direito individual/natural que a fora respeitar/preservar uma
normatividade anterior. Tal limite externo necessrio no ordenamento pois se eles no
fossem acolhidos com tudo o que foi produzido anteriormente, no seramos o que somos
e nem nossa histria teria valor.
J no limite interno, o paralelo feito com a teoria de Hobbes, visto que ningum manda
que o Estado faa algo, ele simplesmente se autoreconhece, reconhece seus limites e
delega sua funo atravs de orgos especficos. No que o mesmo divida suas funes,
mas sim que se porventura ele no conseguisse tomar conta de todas as suas reas de
atuao, ele se autoreconheceria incapaz e delegaria tal funo. Assim acontece com a
constituio. Muitas vezes ela se autoreconheceu incapaz de legislar sobre todos os
assuntos necessrios na vida social e delegou seu poder s instituies inferiores para que
as mesmas legislassem sobre seus assuntos especficos. Importante salientar que esse
"limite interno" no obrigatrio como o "limite externo".
4) Norberto Bobbio parte da ideia de Kelsen em relao estrutura piramidal do
ordenamento jurdico para afirmar a sua complexidade. No entanto, mesmo diante da
existncia de vrias normas, todas esto ligadas direta ou indiretamente a uma nica
norma. Discorra acerca das normas dispostas nos vrios patamares da pirmide,
enfatizando os limites formais e materiais que cada uma apresenta.
A teoria da construo escalonada do ordenamento juridico traz um sentido de unidade ao
ordenamento juridico complexo. Da a ideia de que mesmo com uma pluralidade
normativa, todas as normas esto ligadas por uma norma maior, uma norma fundamental.
A mesma "faz das normas espalhadas um conjunto unitrio que pode ser chamado de
ordenamento". Analisemos sua estrutura: A pirmide possui em seu topo a norma
fundamental, que a responsvel pelo sentido unificador de todas as normas, a causa
primeira, o ponto de partida. Abaixo temos as normas constitucionais que produzem as
leis ordinrias. Abaixo temos as nomas ordinrias que produzem as normas sobre
contrato, executam a constituio e produzem regulamentos. Abaixo temos as normas
regulamentadoras que produzem o ato executivo de um indivduo. Abaixo temos as
normas negociais que regulamentam os contratos em relaes judiciais e por timo
temos, na base da pirmide, o poder judicial que possui a caracteristica de execuo
juridica.
A pirmide analisada de cima para baixo possui tais caractersticas: Produo jurdica;
poderes sucessivos; maior especificidade; menor autoridade; maiores limites ao poder
normativo. Analisando-a de baixo para cima, a mesma possui tais caractersticas:
Menores limites ao poder normativo, maior autoridade, menor especificidade, maior

execuo jurdica.
Importante lembrar que norma superior gera norma inferior, que a maior produo
jurdica est no topo, que a norma inferior executa uma funa superior e que j respeito
a hierarquia de normas.
Os limites materiais da norma, esto ligados ao seu contedo, ou seja, as clusulas ptrias
so inviolveis sob qualquer hiptese por uma norma inferior. O limite material est
associado ao limite do contedo das normas. Tal limitao para que haja segurana
juridica. Para que normas inferiores no firam direitos fundamentais do homem.
O limite formal da norma est ligado a forma de criao dita pela constituio. Ou seja,
os modos operantes de criao das normas. O procedimento para sua criao. A criao
da norma por outra norma e jamais por um fato imprico.
5) Se um ordenamento jurdico composto de mais de uma norma, disso advm que os
principais problemas conexos com a existncia de um ordenamento so os que nascem
das relaes das diversas normas entre si. Em primeiro lugar se trata de saber se essas
normas constituem uma unidade, e de que modo a constituem. (BOBBIO, Norberto.
Teoria do Ordenamento Jurdico. So Paulo: edipro, 2014, p.34).
O principal problema abordado no captulo 2 da Teoria do Ordenamento Jurdico referese necessidade de afirmao de uma caracterstica central da estrutura jurdica que a
unidade. Diante de sua leitura, discorra sobre o que garante o carter unitrio do
ordenamento.
O carter unitrio do ordenamento jurdico dado pela norma fundamental que, segundo
Bobbio, o termo unificador das normas que compe um ordenamento jurdico. Isso
ocorre por ela ser "o ponto em comum" entre todas as normas do ordenamento. ela so
reconduzidas todas as demais normas. Sem a causa primeira (norma fundamental), as
normas existentes seriam apenas um amontoado e no um ordenamento. A norma
fundamental d um sentido uno s diversas fontes do direito que existem no ordenamento
complexo pois todas as fontes so remontadas a uma nica norma, mesmo que as demais
normas estejam dispostas em uma estrutura hierrquica.
6) A ideia central do pensamento de Kelsen, abordada por Norberto Bobbio, a Norma
Fundamental. Disserte acerca das caractersticas dessa norma e de sua importncia
teoria do ordenamento jurdico.
A norma fundamental o ponto inicial que permite a objetividade da cientificidade. D o
carter unitrio ao ordenamento jurdico por conectar as vrias normas que esto
dispersas, aparentemente. Ela, alm de ser avalorativa, o ponto em comum entre a
validade e a subjetividade. Ela legitima a constituio federal que legitima todas as outras

normas. A norma fundamental a condio de possibilidade da objetividade,


cientificidade, validao, legitimidade e unificao do ordenamento jurdico. A mesma
separa o direito da moral assim como legitima a teoria pura do direito.

7) Mas algum pode perguntar: E norma fundamental, sobre o que que se funda?
Grande parte da hostilidade admisso da norma fundamental deriva da objeo
formulada em tal pergunta
Aqueles que temem que com a norma fundamental, como foi aqui concebida, se realize
a reduo do Direito fora se preocupam no tanto com o Direito, mas com a justia.
Essa preocupao, entretanto, est fora do lugar.
(BOBBIO, Norberto. Teoria do Ordenamento Jurdico. So Paulo: edipro, 2014).
Explicite o porqu de a Norma Fundamental ser alvo de tantas crticas e como Bobbio as
responde.
O ulterior problema que se nos apresenta se o ordenamento jurdico, alm de unidade,
constitui tambm um sistema, em resumo, se se trata de uma unidade sistemtica.
(BOBBIO, Norberto. Teoria do Ordenamento Jurdico. So Paulo: Edipro, 2011, p.
79).
Ao tratar de coerncia, Bobbio inicia diferenciando dois sistemas. Conceitue o que
podemos chamar de sistema, aponte tal diferenciao e explique a dificuldade ou
facilidade em encontrar a coerncia em cada um deles.

O positivismo busca a consolidao de um trip: segurana, certeza e previsibilidade. De


que forma a existncia de antinomias vai de encontro a essa postulao? Explique quais
as condies e motivos para o surgimento de antinomias, exemplificando os vrios tipos
de antinomia existentes.

Devido tendncia de cada ordenamento jurdico se constituir em sistema, a presena de


antinomias em sentido prprio um defeito que o intrprete tende a eliminar. (BOBBIO,
Norberto. Teoria do Ordenamento Jurdico. So Paulo: Edipro, 2011, p. 95).
Bobbio comenta vrios mtodos para a soluo de antinomias, fazendo, para isso, uma
diferenciao entre elas. Explique essa diferenciao, apontando quais so esses critrios
e elucidando em que momento possvel atingir a coerncia no ordenamento jurdico.

STJ - RECURSO ESPECIAL REsp 1290954 SC 2011/0265580-2 (STJ)


Data de publicao: 25/02/2014
Ementa: RECURSO ESPECIAL. CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. JUNTA
COMERCIAL. EXIGNCIA DE CERTIDO NEGATIVA TRIBUTRIA. NEGATIVA
DE PRESTAO JURISDICIONAL. NO OCORRNCIA. ANTINOMIA JURDICA
DE SEGUNDO GRAU. CONFLITO ENTRE O CRITRIO CRONOLGICO E O DA
ESPECIALIDADE. HIPTESE DE PREVALNCIA DO CRITRIO CRONOLGICO.
1. Exigncia, por Junta Comercial, de certides negativas tributrias como condio para
o arquivamento de ato de incorporao de sociedades empresrias. 2. Inocorrncia de
maltrato ao art. 535 do CPC quando o acrdo recorrido, ainda que de forma sucinta,
aprecia com clareza as questes essenciais ao julgamento da lide, no estando o
magistrado obrigado a rebater, um a um, os argumentos deduzidos pelas partes. 3.
Antinomia jurdica entre a Lei 8.934 /94, ao regular o registro pblico de empresas
mercantis e atividades afins, e leis tributrias especficas anteriores. 4. Possibilidade de
aplicao do critrio cronolgico ou do critrio da especialidade, caracterizando um
conflito qualificado como "antinomia de segundo grau". 5. Prevalncia excepcional do
critrio cronolgico. Doutrina sobre o tema. 6. Derrogao tcita dos dispositivos de leis
tributrias anteriores que condicionavam o ato de arquivamento na Junta Comercial
apresentao de certido negativa de dbitos. 7. RECURSO ESPECIAL
PARCIALMENTE PROVIDO.
Analise e explique se a antinomia presente na jurisprudncia foi solucionada seguindo os
critrios de soluo apontados por Bobbio.

De acordo com o pensamento de Bobbio, aponte de que maneira as antinomias presentes


nos casos abaixo poderiam ser solucionadas.

TRF-5 - MS Mandado de Segurana MS 423454820134050000 (TRF-5)


Data de publicao: 07/01/2014
Ementa: PENAL. PROCESSO PENAL. MANDADO DE SEGURANA. ANTINOMIA

ENTRE OS ARTS. 396-A E 399 DO CPP . PERDA DO OBJETO DA AO. 1.


Mandado de Segurana interposto com o fito de anular a deciso que condicionou o
recebimento da denncia apresentao da resposta acusao. 2. Recebida a denncia,
a hiptese de extino do processo, sem resoluo do mrito, em face da perda de
objeto (art. 267, VI, do CPC). 3. Mandado de segurana prejudicado, nos termos do art.
6, pargrafo 5, da Lei n. 12.016 /09 c/c art. 267, inciso VI, do CPC.

TJ-SP - Apelao APL 00215699420098260114 SP 0021569-94.2009.8.26.0114 (TJ-SP).


Data de publicao: 28/08/2013
Ementa:
PROCESSUAL
CIVIL
E
ADMINISTRATIVO
CONSTRUO
CLANDESTINA OU IRREGULAR REGULARIZAO MULTA ANISTIA LEI
MUNICIPAL N 11.603 /03 DECRETO MUNICIPAL N 14.446 /03 ANTINOMIA. 1. O
decreto como ato inferior lei no pode contrari-la ou ir alm do que ela permite. No
que infringir ou extravasar a lei, rrito e nulo, por caracterizar situao de ilegalidade. 2.
O Decreto Municipal n 14.446 /03 determinou a aplicao de multa a situaes que a Lei
Municipal n 11.603 /03 conferiu anistia. Conflito de normas. Multa indevida. Sentena
mantida. Recurso desprovido.

Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e
os princpios gerais do direito (art. 4 da LINDB).
Com base no excerto acima, podemos afirmar que o ordenamento jurdico brasileiro se
enquadra nas espcies de ordenamento em que o juiz no pode se omitir de julgar
determinada demanda frente presena de lacunas. Dessa maneira, discorra sobre a
importncia da completude, ressaltando se o ordenamento jurdico brasileiro completo
ou no, bem como, explique o que so lacunas legais.

(...) O carter peculiar da escola da exegese a admirao incondicional pela obra


realizada pelo legislador por meio da codificao, uma confiana cega na suficincia das
leis, a crena definitiva de que o cdigo, uma vez emanado, baste completamente a si
mesmo; ou seja, no tenha lacunas, em uma palavra, o dogma da completude jurdica
(...)(BOBBIO, Norberto. Teoria do Ordenamento Jurdico. So Paulo: edipro, 2014,

p.118).
A completude o grande dogma do positivismo, defendido por muitos autores desta
corrente terica, contudo, a Escola do Direito livre passou a tecer crticas sobre a real
existncia da completude dos ordenamentos jurdicos. Dessa maneira, exponha e explique
os argumentos utilizados pelos positivistas para defender a existncia da completude do
ordenamento, bem como, enfatize quais foram as crticas elaboradas ideia da
completude.

(...) O mbito de atividade de um homem pode, portanto, considerar-se dividido, do


ponto de vista do direito, em dois compartimentos: aquele em que vinculado por
normas jurdicas e que podemos chamar de espao jurdico cheio, e aquele em que
livre, e que podemos chamar de espao jurdico vazio. Ou h o vnculo jurdico, ou h
absoluta liberdade (...) (BOBBIO, Norberto. Teoria do Ordenamento Jurdico. So
Paulo: edipro, 2014, p.124).

(...) uma norma que regula um comportamento no s limita a regulamentao e, desse


modo, as consequncias jurdicas que decorrem dessa regulamentao quele
comportamento, mas ao mesmo tempo exclui dessa regulamentao todos os outros
comportamentos (...)(BOBBIO, Norberto. Teoria do Ordenamento Jurdico. So
Paulo: edipro, 2014, p.127).
Os excertos acima se relacionam com os argumentos utilizados pela corrente positivista
para responder as crticas realizadas pela Escola do Direito Livre sobre o dogma da
completude, tanto o argumento do espao jurdico vazio, quanto o da norma geral
exclusiva. Dessa maneira, discorra sobre tais argumentos, explicando-os, bem como,
aponte qual a crtica realizada sobre cada um dos argumentos.

Ora, no que diz respeito ao direito positivo, se bvio que todo ordenamento tem
lacunas ideolgicas, igualmente bvio que as lacunas com que se deve preocupar aquele
que chamado a aplicar o direito no so as lacunas ideolgicas, mas as reais (...)
(BOBBIO, Norberto. Teoria do Ordenamento Jurdico. So Paulo: edipro, 2014,
p.133).
Quando s espcies de lacuna explique o que so lacunas ideolgicas e lacunas reais,

diferenciando-as e discorrendo sobre suas caractersticas, bem como, explique porque o


positivismo jurdico afirma que as lacunas ideolgicas so falsas.
17) Se um ordenamento jurdico no , estaticamente considerado, completo, a no ser
por meio de uma norma geral exclusiva, todavia, dinamicamente considerado,
completvel. Para se completar um ordenamento jurdico pode recorrer a dois mtodos
diferentes que podemos denominar, conforme a terminologia de Canelutti, de
hetointegrao e autointegrao (BOBBIO, Norberto. Teoria do Ordenamento
Jurdico. So Paulo: edipro, 2014, p. 142-143).
Com base no exposto no excerto acima, pode-se afirmar que o ordenamento jurdico
completo a posteriori, dessa maneira, explique os mecanismos da heterointegrao e
autointegrao utilizados para realizar a completude do ordenamento jurdico.

O ordenamento jurdico no completo, completvel. Interprete e justifique a frase


destaca, abordando acerca do dogma da completude.